O DESAFIO DOS POVOS INDGENAS NO MERCOSUL

HERON JOS DE SANTANA GORDILHO1

RESUMO: Este ensaio analisa, a partir da Antropologia Jurdica, a mudana no paradigma constitucional de reconhecimento e garantia dos direitos dos povos indgenas nos pases integrantes do MERCOSUL(Argentina, Brasil, Paraguai, Uruguai) e pases associados (Bolvia, Chile, Colmbia, Equador, Peru e Venezuela). Inicialmente sumariza as duas principais escolas antropologicas - o evolucionismo socio-cultural - de carter etnocentrico e totalizante - e o funcionalismo cultural, de carter pluricultural e relativista para demonstrar que o processo de colonizao do continente sulamericano adotou doutrinas evolucionistas, como as do descobrimento e da guerra justa, para que buscaram justificar a destruio fsica e cultural dos povos indgenas. Em seguida, aps analisar o paradigma funcionalista de autores como Malinovsky e Boas, demonstra que a partir do processo de democratizao do continente sul-americano e documentos internacionais como as Declaraes Universais sobre a Diversidade Cultural (2001) e sobre os Direitos dos Povos Indgenas (2007), as constituies dos pases do MERCOSUL passaram a reconhecer e garantir aos povos indgenas padres mnimos de direitos, como os da no-discriminao, auto-determinao, integridade cultural, propriedade, uso, controle e acesso terra, territrios, recursos, desenvolvimento, bemestar social e participao na vontade poltica do Estado. Por fim, analisa as reivindicaes das prprias comunidades indgenas que sinalizam para a autodeterminao.

SUMRIO: 1. Introduo 2. Evolucionismo socio-cultural e o processo civilizatrio 3. Antropologia funcionalista e relativismo cultural 4. O evolucionismo social como fundamento para o genocdio dos povos indgenas na Amrica do Sul 5. Documentos Internacionais sobre os Direitos dos Povos Indgenas - 6. Os direitos dos povos indgenas nas constituies dos pases do MERCOSUL 7. Mais alm dos direitos: (rei)vindicaes dos Povos Indgenas 8. Referncias.

Heron Jos de Santana Gordilho Doutor pela UFPE. Promotor de Justia do Meio Ambiente em Salvador, no Estado da Bahia. Professor Visitante da Pace University Law School. Professor Adjunto III da Universidade Federal da Bahia e Professor Assistente da Universidade Catlica do Salvador.

1. Introduo
Quando a Europa impe Amrica suas trocas, seu estilo comercial, seu sistema de explorao, o encantamento se retrai, e o duro dia-a-dia, amargo e sem perspectivas, falar sua linguagem. A imagem realista ser antecipada por Hans Staden e Jean de Lry, ainda no sculo XVI, para os quais o bom selvagem no passa de um brbaro, selvagem sem entranhas e sem sentimentos puros. Raymundo Faoro2

Gilberto Freyre, em seu clssico Casa grande e senzala, afirma que o contato do colono ou do missionrio com os nativos da Amrica foi dissolvente e marcado pelo extermnio e degradao dessas populaes, pois no contato entre povos diferentes, o vencedor costuma impor ao vencido a sua cultura moral por inteiro, sem qualquer transigncia.3 Durante muito tempo o pensamento europeu recusou o status de humanidade aos povos autoctones das Amricas, por consider-los naturais ou selvagens, destitudos, portanto, de qualquer considerao moral ou jurdica. Somente no sculo XVIII, com o surgimento da Antropologia - nova disciplina cientfica com pretenes positivistas que se contrape ao conhecimento reflexivo - os cientistas europeus comeam a estudar empiricamente o homem primitivo, que a partir de ento passa a ser visto como um ser humano dotado de pensamento, linguagem, cultura, etc.4 A Antropologia significou uma verdadeira revoluo para as cincias sociais, uma vez que com o seu nascimento o homem - at ento sujeito por excelncia do conhecimento cientfico passa a ser investigado como objeto de estudo. Nessa novo tipo de conhecimento, pelo menos duas grandes escolas se formaram e ainda hoje disputam a hegemonia: o evolucionismo, de carter etnocentrico e totalizante, e o funcionalismo, de carter pluriculturalista e relativista.

FAORO, Raymundo. Os donos do poder: Formao do patronato poltico brasileiro. So Paulo:Globo, 2001, p.124. 3 Para FREYRE, Gilberto. Casa-grande & senzala: formao da famlia brasileira sob o regime da economia patriarcal. 30 ed. Rio de Janeiro:Record.1995, p.109-110: Com a segregao dos indgenas em grandes aldeias parece-nos terem os jesutas desenvolvido no seio das populaes aborgenes uma das influncias letais mais profundas. Era todo o ritmo de vida social que se alterava nos ndios. Os povos acostumados vida dispersa e nmade sempre se degradam quando forados grande concentrao e sedentariedade absoluta. 4 LAPLANTINE, Franois. Aprender Antropologia. Trad. Marie-Agns Chauvel. So Pailo:Brasiliense. 2006, p. 54.

Este artigo pretende, a partir da anlise dessas duas escolas, identificar os fundamentos tericos do processo de dominao colonialista da Amrica do Sul, para em seguida analisar os documentos internacionais sobre os povos indgenas. Por fim, analisa as normas constitucionais sobre os povos indgenas nos pases integrantes do bloco econmico do Mercado Comum Sul-americano (MERCOSUL), demonstrando como, a partir da segunda metade do Sculo XX, eles abandonam a viso social-evolucionista em favor de uma viso relativista, mais ao gosto funcionalista, para reconhecer a diversidade cultural e garantir direitos bsicos aos povos indgenas.

2. Evolucionismo socio-cultural e o processo civilizatrio

Entre os europeus no viajados, a fantasia predominou durante quase um sculo. Todas as primeiras gravuras dos ndios da Amrica salientavam obcessivamente pormenores macabros do seu canibalismo supostamente generalizado ( as ilustraes baseavam-se em relatos dos ndios da costa do Brasil central. O termo canibal, tal como o nome Caliban na pea The Tempest de Shakespeare, deriva de carribales, nome dado por Colombo aos Carabas. No parece provvel que Colombo tenha encontrado qualquer ndio da Amrica que comesse carne humana. Desde o incio, os vidos invasores europeus trataram os nativos americanos como criaturas menos que humanas, o que legitimava que fossem considerados como objectos de escravizao, explorao e extermnio. Edmund Leach.5

O evolucionismo socio-cultural de autores como Edward Tylor e James Frazer parte de uma filosofia teleolgica da histria, de natureza determinista, para afirmar que existem passagens obrigatrias na evoluo da humanidade, tanto no domnio economico, quanto no poltico, parental ou religioso. Nesse paradigma os povos indgenas so considerados ancestrais dos povos civilizados, razo pela qual devem ser resgatados da barbrie atravs de um projeto colonialista. Foi justamente com fundamento nesse paradima que se desenvolveu o projeto

colonialista sulamericano, que empreendeu um processo de aculturao do elemento indgena, que era visto em sua condio transitria em direo integrao nacional atravs de um processo evolutivo natural e inexorvel. Para o antroplogo vitoriano Edward Tylor, todas a culturas passam pelas mesmas etapas de evoluo e se desenvolvem de forma mais ou menos uniforme, de modo que

LEACH, Edmund. Anthropos. In: Enciclopdia Einaadi, vol. 5.Lisboa:Imprensa nacional Casa da Moeda.1985, p19.

apenas com a utilizao de um mtodo comparativo possvel reconstruir os elos perdidos entre elas. Esse mtodo comparativo foi utilizado pelo escoces James Frazer, professor em Cambridge, que em 1890 publicou o clssico O ramo de ouro, com base em relatos de viajantes, onde estuda a religio e os sacrifcios divinos praticados pelos povos primitivos. Seja como for, uma antropologia evolucionista com a de James Frazer somente poderia se desenvolver em uma atmosfera colonialista, sendo mesmo o seu fundamento, uma vez que sua perspectiva globalizante classifica os no-europeus como barbaros, selvagense portadores de costumes promscuos e decadentes.6 Mesmo entre os marxistas, a unidade do homem considerada natural, enquanto a diversidade vista como cultural. Engels, por exemplo, com base nos estudos evolucionistas de Lewis Morgan sobre os iroqueses, publica em 1884 A origem da famlia, da propriedade privada e do estado, para afirmar que o progresso da humanidade sempre passa por estgios predefinidos. Para ele a humanidade passa sempre pelos seguintes estgios: a) selvageria, quando os homens ainda vivem em rvores, passando pelo consumo de peixes e terminando com prtica da caa e a inveno do arco e flexa; b) barbrie, que se inicia com a produo da cermica, passando pela domesticao dos animais e pela agricultura at a fundio do minrio de ferro; e por fim a c) civilizao, que se inicia com a inveno da escrita alfabtica, a indstria e a arte at os nossos dias.7

Entre os pensadores franceses no foi diferente, e j no incio do sculo XIX, SaintSimmon defende a idia conservadora de que as classes sociais dependem do sucesso do todo para a prpria sobrevivncia, de modo que o desenvolvimento social deve ser concebido como uma progresso sequencial de sociedades organicas em diferentes estgios de conhecimento.
6

DA MATTA, Roberto. Repensando E. R. Leach. In : Edmund Ronald Leach. Roberto Da Matta (org) So Paulo :tica.1983, ps. 7-54. A Antiguidade denominava brbaro todo aquele que no participava da cultura greco-romana, palavra que se refere etimologicamente pseudo inarticulao do canto dos pssaros, em contraposio ao valor significante da linguagem humana
7

ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. Trad.Leandro Konder. 5 Ed.Rio de Janeiro:Civilizao Brasileira. 1979, p.24-28.

Este sistema evolucionista vai ficar ainda mais sofisticado quando seu antigo secretrio, Augusto Comte, desenvolve uma teoria que classifica as sociedades em tres estgios: primitivas, intermedirias ou cientficas, a cada uma correspondendo diferentes formas de conhecimento: teolgico, metafsico e positivo, de modo que a velocidade de cada estgio proporcional velocidade com que esses conhecimentos se desenvolvem. Assim, Comte divide o estgio teolgico em trs fases: a) a fetichista, quando os membros da sociedade atribuem vida espiritual aos elementos da natureza; b) a politesta, quando atribuem vida espiritual a vrios seres invisveis; e c) a monotesta, quando eles reunem todas as dividades em uma s.8 No estgio metafsico, o homem busca entender sua prpria natureza e destino a partir de um conjunto de idias especulativas, e quando atinge o estgio positivo, o conhecimento passa a ser emprico e subordinado tcnica da observao, superando assim a simples reflexo metafsica.9 Acontece que a partir dessa viso etnocentrica, o evolucionismo social toma a sociedade europia como o padro civilizacional, de modo que a partir dos seus valores e definies que as demais sociedades e culturas so avaliadas. importante destacar que o evolucionismo dos cientistas sociais vitorianos difere em muito da teoria darwiniana da evoluo das espcies pela seleo natural, pois para Darwin a evoluo no necessriamente progressiva, mas adptativa, caminhando aleatriamente em mltiplas direes (evoluo multilinear). Para Darwin, por exemplo, as diferenas de cor, cabelo e feies entre as raas humanas provavelmente se deram em funo de uma seleo sexual e nenhuma delas perece ter tido um fim direto ou til para o homem.10 preciso destacar que assim como Comte, os pais fundadores do evolucionismo sociocultural, Spencer e Tylor, escreveram e publicaram suas obras antes de Darwin publicar A origem das espcies, de modo que um equvoco acreditar que exista uma relao entre essas teorias.

COMTE, Augusto. Curso de filosofia positivista. Trad. Jos Arthur Giannotti e Miguel Lemos. Os Pensadores. So paulo: Nova Cultural.1991, p.5 9 COMTE, Augusto. Curso de filosofia positivista. Trad. Jos Arthur Giannotti e Miguel Lemos. Os Pensadores. So paulo: Nova Cultural.1991, p.7. 10 DARWIN, Charles. El origen del hombre: y la seleccin en relacin al sexo. Trad. Julin Aguirre. Madrid: EDASF. 2001, ps.192-193.

A primeira articulao da biologia evolucionista foi a de Spencer, que publicou, em 1857, o livro Progresso: sua lei e sua causa, a partir dos ensinamentos evolucionistas de Lamarck, que acreditava que o uso e o desuso de determinado caractere seria o fator determinante para o surgimento de novas espcies, e que as mudanas decorrentes desse processo podiam ser transmitidas hereditariamente, teoria essa bem distinta daquela que vai ser defendida mais tarde por Charles Darwin. Edawrd Tylor, por exemplo, fundamenta sua teoria no evolucionismo de Charles Lyell e, aps visitar o Mxico em 1856, escreve vrios artigos at publicar em 1871 a sua obra clssica A cultura primitiva. Engel, como vimos acima, para escrever, em 1884, A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado , se fundamenta no livro de Lewis Morgan, pubicado em 1877, com ttulo auto- explicativo: Sociedade Antiga: pesquisas na linha do progresso humano da selvageria, passando pelo barbarismo at a civilizao .11 Para Engels, no entanto, a capacidade mental do homem igual em todos os lugares, e contrapondo-se teoria da degenerao natural dos povos primitivos, afirma que a diferena entre os povos est no nvel de educao.12 Nessa perspectiva, os povos primitivos se encontram na infncia da civilizao, mas dado que a cultura e o pensamento humano so progressivos, caberia aos povos civilizados o papel de acelerar o seu processo civilizatrio.

3. Teorias evolucionistas como fundamento para o genocdio dos povos indgenas na Amrica do Sul
Os antigos moradores da terra foram, eventualmente, prestimosos colaboradores na indstria extrativa, na caa, na pesca, em determinados ofcios mecnicos e na criao do gado. Dificilmente se acomodavam, porm, ao trabalho acurado e mtico que exige a explorao dos canaviais. Sua tendncia espontnea era para atividades menos sedentrias e que
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Segundo ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. Trad.Leandro Konder. 5 Ed. Rio de Janeiro:Civilizao Brasileira. 1979, p.1: Morgan foi o primeiro que, com conhecimento de causa, tratou de introduzir uma ordem precisa na pr-histria da humanidade, e sua classificao permanecer certamente em vigor at que uma riqueza de dados muito mais considervel nos obrigue a modific-la.
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Segundo LAPLANTINE, Franois. Aprender Antropologia. Trad. Marie-Agns Chauvel. So Pailo:Brasiliense. 2006,p. 66: O evolucionismo encontrar sua formulao mais sistemtica e mais elaborada na obra de Morgan e particularmente em Ancient Society, que se tornar o documento de referncia adotado pela imensa maioria dos antroplogos do final do sculo XIX, bem como na lei de Haeckel.

pudessem exercer-se sem regularidade forada e sem vigilncia e fiscalizao de estranhos. Versteis ao extremo, eram-lhes inacessveis certas noes de ordem, constncia e exatido, que no europeu formam como uma segunda natureza e parecem requisitos fundamentais da existncia social e civil. O resultado eram incompreenses recprocas que, de parte dos indgenas, assumiam quase sempre a forma de uma resistncia obstinada, ainda quando silenciosa e passiva, s imposies da raa dominante. Srgio Buarque de Holanda. 13

Os imprios coloniais nas amricas partiram de uma base evolucionista para fundamentar seus pensamentos e atitudes racistas em variados graus,14 em uma poca em que at mesmo a unidade da espcie humana era objeto de controvrsias. A doutrina alternativa da poligenese, apresentada inicialmernte em 1520 por Paracelso, por exemplo, afirma que as raas humanas pertencem a espcies distintas, com origem histrica e atributos psicolgicos diferentes, teoria ainda hoje exerce forte influncia entre aqueles que, por motivos polticos, sentem a necessidade de justificar a escravido domstica e a dominao colonial.15 Em 1699, o anatomista ingls Edward Tyson, aps dissecar um orangotango, afirmou que os Pigmeus constituiam um elo de ligao entre o macaco e o homem, teoria esta que mais tarde viria a ser referendada por Lineu (1735) e at mesmo por Rousseau (1755).16 Para a Antropologia evolucionista do alemo Johann Blumenbach o crnio de um ndio botocudo era apenas um pouco maior que o crnio de um orangotango, enquanto no Brasil, em sintonia com o evolucionismo social, Karl von Martius e Francisco Adolfo Vernhagem asseveram que os ndios vivem na infncia da escala evolutiva, em completo estado de selvageria e degenerao precoce, razo pela qual nunca iriam atingir por si prprios a maturidade. 17 Como os evolucionistas sociais acreditam que as sociedades passam por estgios civizatrios obrigatrios, os povos indgenas representam para eles o bero de culturas que precisavam ser restauradas.
13 14

HOLANDA, Srgio Buarque de. Razes do Brasil. 26 ed. So Paulo: Companhia dasLetras.1995, p.48. DA MATTA, Roberto. Repensando E. R. Leach. In : Edmund Ronald Leach. Roberto Da Matta (org). Grandes cientistas sociais n. 38. So Paulo :tica.1983, ps. 14.
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LEACH, Edmund. Anthropos. In: Enciclopdia Einaadi, vol. 5.Lisboa:Imprensa nacional Casa da Moeda.1985, p.22.
16 17

Ibid, p23. CUNHA, Manuela Carneiro da. Poltica indigenista no sculo XIX. In: CUNHA, Manuela Carneiro da (org.). Histria dos ndios no Brasil. So Paulo: Companhia das Letras. 2002, p.136.

Em 1774, Cornelius de Pauw, publica o livro Pesquisas sobre os americanos onde afirma que os ndios das amricas pertencem a uma raa inferior e regio.18 importante destacar que na Amrica do Sul, especialmente no Brasil - diferentemente dos Estados Unidos, fundados sem a presena de uma religio oficial - Estado e Igreja estavam to intrinsicamente ligados no memento da conquista que o evento fundacional da colonizao e da posse da terra dos povos indgenas era quase sempre representado por uma missa.19 Durante esse tempo, a humanidade dos ndios tornou-se objeto de diversas disputas acadmicas, como a que ocorreu na Universidade de Salamanca, Espanha, entre os anos de 1550 e 1551, contrapondo o jurista Jean Gins de Sepulveda, que definia os ndios como indivduos preguiosos e lentos - exemplo concreto do escravo natural descrito por Aristteles, e o frade dominicano Bartolomeu de Las Casas, que afirmava que a inferioridade intelectual dessas criaturas no lhes retirava a condies de filhos de Deus.20 Uma importante questo aos olhos dos europeus era saber se os habitantes das amricas mereceriam o status de humanidade, e a primeira tentativa de resposta veio dos religiosos, que conjecturavam saber se eles seriam dotados de alma ou se, pelo contrrio, ainda estavam no reino da animalidade. Embora desde 1532 o Vaticano tenha reconhecido que os ndios eram seres dotados de alma, durante muito tempo no Brasil prevaleceu o pensamento de Manoel da Nbrega de que esses povos no mereceriam considerao moral ou jurdica, uma vez que a legitimao do poder poltico sobre eles decorria do consentimento baseado no medo. De fato, por mais de cinco sculos a Doutrina do Descobrimento vai justificar o processo de desumanizao e usurpao de direitos desses povos, o que pode ser comprovado a partir de diversos documentos oficiais.
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degenerada,

composta por seres fleumticos e embrutecidos polo clima excessivamente mido da

LAPLANTINE, Franois. Aprender Antropologia. Trad. Marie-Agns Chauvel. So Pailo:Brasiliense. 2006, p.43. 19 DaMATTA, Roberto. Tocquevilleanas notcias da Amrica: crnicas e observaes sobre os Estados Unidos. Rio de Janeiro:Rocco. 2005.p.391 20 LAPLANTINE, Franois. Aprender Antropologia. Trad. Marie-Agns Chauvel. So Paulo: Brasiliense. 2006,p. 39. A teoria do escravo natural se encontra em Aristteles, no livro I da Poltica, para quem somente atravs da submisso ao imprio das naes cultas tais povos abandonariam a barbrie em favor de uma vida humana virtuosa

Para a Doutrina do Descobrimento um Monarca Cristo que encontrasse ou descubrisse uma terra e territrio que nopertencesse a outro cristo tinha o direito de reivindicar o ttulo dessas terras, territrios e recursos. 21 A ao colonislista portuguesa, por exemplo, vai utilizar essa doutrina como fundamento terico para suas polticas de: a) descimento, que consistia em trazer os ndios dos sertes para as proximidades dos povoados portugueses, onde eram catequizados e civilizados pelos missionrios, e b) aldeamento, que partindo do princpio tomista de que os ndios eram livres at mesmo para vender a prpria liberdade, promovia a sua converso atravs da alfabetizao e treinamento dos adultos para o trabalho e para a defesa da aldeia.22 Tal projeto colonialista, que contou com o apoio dos jesutas, teve como instrumento a catequizao, atravs da qual os missionrios e colonos, ao mesmo tempo em que buscavam salvar a alma dos ndios livres, escravizavam os que resistiam ao processo de aculturao, tudo isso com fundamento nas teorias da guerra justa e do resgate.23

No Sculo XIV, Alvaro Pais vai definir a guerra justa como aquela decorrente de prvio ato injusto do oponente ou da persecuo de objetivos nobres, diferentes da cobia e da vingana, ou simplesmente da determinao ou ato de uma autoridade soberana ou eclesistica.24 Depois que os holandeses ocuparam o Nordeste, afetando o comrcio de escravos negros, e em menos de seis anos, os bandeirantes mataram mais de 200.000 ndios para
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Segundo FRINCHNER, Tonya Gonnella. The Preliminary Study on the Doctrine of Discovery`. In: Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010, pp.342: A Doutrina do Descobrimento estabelece que as terras no-crists so consideradas como no pertencentes a ningum uma vez que nenhum cristo estava vivendo ali e nenhum monarca cristo ou senhor tenha ainda reivindicado o seu domnio, soberania e senhoria essas reivindicaes eram transferveis para outros sucessores polticos.(Traduo nossa)
22

FREITAS, Rodrigo Bastos de. Direitos dos ndios e constituio: Os princpios da autonomia e da tutela-proteo. UFBA: Salvador. 2007 (Dissertao de mestrado), pp.18.
23 24

Ibid.pp. 19 PERRONE-MOISS, Beatriz. ndios livres e ndios escravos: os princpios da legislaoindigenista do periodo colonial (sculos XVI a XVIII). In: CUNHA, Manuela Carneiro (org.). Histria dos ndios no Brasil, p.124.

a criao do Estado de So Paulo, uma vez que os colonos e missionrios acreditavam que a recusa dos ndios converso impedia a propagao da f crist, ao passo que a quebra dos pactos, a escravizao entre eles prprios e a antropofagia justificaria o seu genocdio.
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No incio do sculo XX, Herman von Ihering, diretor do Museu Paulista, vai afirmar que era legtimo o genocdio dos ndios Caingangue, considerados um empeclio ao desenvolvimento e colonizao dos sertes.26 Ora, espanhis e portugueses promoveram uma colonizao agressiva dos povos indgenas na Amrica Latina, e desde que em 1942 Cristovo Colombo descobriu a Amrica, temos assistido a destruio fsica e cultural desses povos. Nesse paradigma, a cultura indgena foi pouco a pouco sendo destruda, e os seus usos,costumes e lnguas foram proibidos de ser ensinados nas escolas dos pases lationo-americanos.

Em suma, a explorao colonial se caracteriza pela ausncia de equidade, ao estabelecer padres dbios de governo que reconheciam a igualdade entre as pessoas das naes coloniais ou entre naes coloniais, mas negava-as aqueles cujas terras e culturas foram apropriadas sem consentimento.27

4. A antropologia funcionalista e o relativismo cultural

preciso compreender com clareza, portanto, que, quando compara fenmenos culturais similares de vrias partes do mundo, a fim de descobrir a histria uniforme de seu desenvolvimento, a pesquisa antropolgica supe que o mesmo fenmeno etnolgico tenha-se desenvolvido em todos os lugares da mesma maneira. Aqui reside a falha no argumento do novo mtodo, pois essa prova no pode ser dada. At o exame mais superficial
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MONIS BANDEIRA, Luiz Alberto. O feudo: a Casa da Torre de Garcia d`vila:da conquista dos sertes independncia do Brasil. Rio de Janeiro:Civilizao Brasileira. 2000, pp.152-153. 26 ROCHA, Everardo P.Guimares. O que etnocentrismo. Coleo Primeiros Passos n.124. So Paulo: Braziliense. 1984, p.14. 27 ROBINSON, Nicholas A. `Minimum Standards:`The UN Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010, pp.349.

mostra que os mesmos fenmenos podem se desenvolver por uma multiplicidade de caminhos. Frans Boas28

O encontro entre diferentes culturas costuma ser a causa de conflitos na vida em sociedade, j que o confronto com a alteridade exige sempre respostas para a questo de saber o status jurdico que os culturalmente diferentes recebem uns dos outros. Surgido no sculo XIX, o funcionalismo fruto do colonialismo inserido no Tratado de Berlin de 1885, o qual destruiu a soberania africana para estabelecer a partilha do continente entre as potncias europias, a partir de idias de antroplogos que acompanhavam de perto os colonizadores.29 Para o funcionalismo, porm, a estabilidade e integrao ao sistema social decorre da satisfao dos desejos de certos segmentos definidos previamente na estrutura social, de modo que cada instituto ou instituio sobrevive apenas enquanto possuir uma funo a desempenhar.30 Autores como Bronislaw Malinowsky, Radcliffe-Brown e Frans Boas defendiam que cada cultura deveria ser entendida dentro de seu prprio quadro de referncia e no julgada por pesquisadores estrangeiros a partir dos valores da sua prpria cultura, como faziam os evolucionistas sociais. Bronislaw Malinowski foi um imigrante polones que viveu na Inglaterra, tendo defendido a sua tese de doutorado na Faculdade de Economia de Londres, onde estuda a vida dos Trobiand, uma tribo da Nova Guin com a qual conviveu entre os anos 1915 a 1918. Neste trabalho, Malinowski destaca a importncia do antroplogo aprender a lngua e adquirir o ponto de vista dos nativos, promovendo uma abordagem bem diferente dos evolucionistas socio-culturais como James Frazer, do qual se conta que certa vez

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BOAS, Frans. As limitaes do mtodocomparativo da antropologia. Em: Antropologia cultural. Trad. Celso castro. 6. Ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 2010, p.30 29 LAPLANTINE, Franois. Aprender Antropologia. Trad. Marie-Agns Chauvel. So Pailo:Brasiliense. 2006, p.64.
30

Para MALINOWSKI, Bronislaw. Crimen y costumbre en la sociedad salvage. Trad. O. PrezVitoria.Barcelona: Ariel. 1969, pp 19: O povoado do interior fornece hostalias aos pescadores e a comunidade da costa lhes pagam com peixes. Este convnio primariamente de ndole econmica.Tm alm disso um aspecto cerimonial j que o intercmbio tem de ser realizado de acordo com um ritual complicado. Da mesma forma, tem seu lado jurdico, um sistema de obrigaes mtuas que obriga o pescador a pagar com a mesma moeda quando recebe um presente de seu companheiro do interior e viceversa. (traduo nossa)

perguntado se j teria falado com um selvagem prontamente respondeu: Deus me livre.31 Ao contrrio de Frazer, Malinowski conviveu por quase quatro anos com os Trobriand, e ao descrever pormenorizadamente a cultura daquele povo acabou por torn-los imortais, mais importantes at do que o prprio etngrafo.32 Outro funcionalista de destaque foi tambm um imigrante, o alemo Franz Boas, que se tornou professor da Universidade norte-americana de Columbia, onde revolucionou o mtodo de trabalho de campo promovendo a anlise de textos locais e a lingustica. Para isto Boas treinou pesquisadores nativos para que eles pudessem documentar a sua prpria cultura, como ocorreu com os ndios do noroeste pacfico dos EUA. Em sua teoria do particularismo histrico, Boas vai afirmar que nenhuma instituio social, valor social ou jurdico goza de imutabilidade, posto que toda idia muda e cada cultura segue seus prprios caminhos, em funo dos diferentes eventos histricos que enfrenta.

Vale lembrar que o relativizar na perspectiva funcionalista significa perceber que as verdades da vida so muito mais uma questo de posio do que de essncia, e que o significado de cada comportamento humano deve ser visto em seu prprio contexto, permitindo que o cientista admire a riqueza que a diferena oferece, ao invs de transform-la em uma estrutura hierrquica que classifica as culturas em superiores e inferiores. 33 importante destacar que mesmo os conquistadores tinham diferentes impresses dos povos ndgenas. Amrico Vespcio, por exemplo, descreveu os ndios das amricas como bonitos, elegantes, ingnuos e desprendidos e Cristvo Colombo considerava-os mansos e pacficos.34 Montaigne, no ensaio Des cannibales, publicado em 1580, partindo de informaes obtidas de um homem simples que havia vivido desde 1540 por mais de dez anos em
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DA MATTA, Roberto. Repensando E. R. Leach. In : Edmund Ronald Leach. Roberto Da Matta (org). Grandes cientistas sociais n. 38. So Paulo :tica.1983, ps. 16. 32 Ibid.
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ROCHA, Everardo P.Guimares. O que etnocentrismo. Coleo Primeiros Passos n.124. So Paulo: Braziliense. 1984, p.20. 34 LAPLANTINE, Franois. Aprender Antropologia. Trad. Marie-Agns Chauvel. So a Pailo:Brasiliense. 2006, p.47

uma colnia francesa, prxima ao atual Rio de Janeiro, dizia que a caracterstica mais significativa dos costumes indgenas apenas a sua diferena dos costumes europeus, e que a barbrie simplesmente uma questo de ponto de vista.35 Segundo ele, com o argumento da piedade religiosa era comum no procedimento legal europeu promover o dilaceramento, o suplcio, a queima lenta e o lanamento dos restos mortais dos julgados infiis para os ces e porcos comerem.36

5. Documentos Internacionais sobre os Direitos dos Povos Indgenas

O fundamento do Direito Internacional Pblico a equidade. O princpio da equidade obrigatrio para todos os Estados. Ele tambm um princpio encontrado em cada uma das tradies jurdicas e consagrada na legislao nacional. Sem equilbrio ela injustia. Equidade exige respeito mtuo e uma desposio de, com boa f, envidar esforos conjuntos para acomodar diferentes pontos de vista e interesses. Nicholas A. Robinson.37

O Direito Internacional tem concebido meios de proteo para determinadas categorias ou grupos em infortnio ou adversidade minorias, refugiados, aptridas, prisioneiros de guerra, populaes indgenas. Nos campos cultural e lingstico esta proteo se mostra ainda mais urgente, uma vez que participar da criao da cultura de sua prpria comunidade lingstica e cultural exige um inventrio da proteo e assistncia a esses grupos. 38 Uma questo controversa no debate sobre o reconhecimento constitucional dos povos indgenas e seus direitos a dificuldade em identificar e definir esse grupo, pois enquanto muitos entendem que o termo se refere ao estado anterior s conquistas ou colonizaes e o senso comum est mais procupado com a questo da identidade, o direito internacional pretende saber se esses grupos podem ser definidos como povos, minorias ou populaes. Via de regra, o Direito Internacional Pblico tem utilizado a terminologia povos, a exemplo da Conveno No. 169, adotada, em 1989, pela Organizao Internacional do
35 36

Ibid. p.47 LEACH, Edmund. Anthropos. In: Enciclopdia Einaadi, vol. 5.Lisboa:Imprensa nacional Casa da Moeda.1985, p.20. 37 ROBINSON, Nicholas A. `Minimum Standards:`The UN Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010, pp.346. 38 CANADO TRINDADE, Antonio A. Direitos humanos e meio ambiente: paralelo dos sistemas de proteointernacional. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris. 1993, pp.89-91.

Trabalho (OIT), que define os povos tribais dos pases independentes como grupos cujas condies economica, cultural e social os distinguem de outros setores da comunidade nacional, e cujo status regulado completa ou parcialmente por seus prprios costumes, tradies ou por leis e regulamentos especiais.39 Povos indigenas, por sua vez, so definidos como povos de pases independentes que so considerados como indgenas por conta de sua ascendncia da populao que habitava o pas ou uma regio geogrfica pertencente ao pas ao tempo da conquita, colonizao ou do estabelecimento das fronteiras atuais e que, independentemente do seu status jurdico, conserva algumas ou todas as suas instituies polticas, culturais,economicas e sociais.40 O mesmo tem ocorrido com os tribunais internacionais, a exemplo da Corte Interamericana de Direitos Humanos (IACHR), que utilizou esta terminologia no emblemtico processo do Povo Saramaca contra o Estado do Suriname.41 Em um encontro internacional promovido pela UNESCO, em 1989, especialistas buscaram identificar caractersticas distintivas do conceito dos povos indgenas, chegarando concluso de que eles constituem um grupo de seres humanos que desfrutam de uma tradio histrica comum, com identidade etnica ou racial, homogenidade cultural, unidade lingustica, afinidade ideologica ou religiosa, conexo territorial e vida economica comum. Outra caracterstica exige que o grupo seja menor que um micro-estado e maior que uma simples associao de indivduos, e que se identifiquem e tenham conscincia de que se constituem em um povo distinto, com instituies e formas para expressar suas prprias caractersticas e o desejo de identidade.42
39

ILO Convention No.169: This Convention applies to: (a) tribal peoples in independent countries whose social, cultural and economic conditions distinguish them from other sections of the national community, and whose status is regulated wholly or partially by their own customs or traditions or by special laws or regulations. 40 ILO Convention No.169: This Convention applies to: (b) peoples in independent countries who are regarded as indigenous on account of their descent from the populations which inhabited the country, or a geographical region to which the country belongs, at the time of conquest or colonisation or the establishment of present state boundaries and who, irrespective of their legal status, retain some or all of their own social, economic, cultural and political institutions.2. Self-identification as indigenous or tribal shall be regarded as a fundamental criterion for determining the groups to which the provisions of this Convention apply. Disponvel em http://ilo.org/ilolex/cgilex/convde.pl?C169 41 Inter-Am.C.H.R.disponvel em http://www.forestpeoples.org/documents/s_c_america/suriname_iachr_saramaca_judgment_nov07_eng.p df 42 UNESCO,International Meeting of Experts on Further Study of the Concept of the Rights of Peoples, Final Report and Rewcommendations,22 February 1990,SHS-89/CONF.602/7. Disponvel em

Para Martnez Cobo, as comunidades, povos e naes indgenas,

possuem uma

continuidade histrica com as sociedades pr-invasionais e pr-coloniais que se desenvolveram em seus territrios e consideram a si prprios como distintos de outros setores das sociedades que agora dominam esses territrios.43 A Comisso Mundial sobre Meio-ambiente e Desenvolvimento (Comisso Brundtland), em 1987, j defendia na Assemblia Geral da ONU a necessidade dos Povos indgenas e tribais permanencerem isolados, preservando seus modos de vida tradicional em harmonia ntima com o meio ambiente natural, evitando assim que se tornem cada vez mais vulnerveis em seus contatos com o mundo globalizado, o que tem provocado marginalizao, pobreza, discriminao social e barreiras culturais que contribuem para que esses grupos sejam vtima do genocdio cultural. A Cpula dos Estados bero-Americanos, reunida em Madrid, em 1992, celebrou um Acordo Constitutivo do Fundo para o Desenvolvimento dos Povos Indgenas da Amrica Latina e Caribe, visando o reconhecimento da representatividade e poder decisrio dos povos indgenas da regio. que o Direito Internacional Pblico considera que tais comunidades so depositrias de um vasto acervo de conhecimento e experincias tradicionais que religam a humanidade com suas origens ancestrais, e o seu desaparecimento pode significar uma perda para a sociedade, que tem muito a aprender com as tcnicas tradicionais de lidar de modo sustentvel com sistemas ecolgicos muito complexos. De fato, os povos indgenas se consideram historicamente e espiritualmente ligados terra em relao qual adotam uma viso holstica e sustentvel, preocupada em estabelecer uma convivencia pacfica com a espiritualidade do planeta Terra uma responsabilidade de longo-termo com as geraes futuras.44 O ponto de partida para uma poltica justa e humana em relao aos povos indgenas deve ser o reconhecimento e a proteo de seus direitos tradicionais terra e a todos os recursos que apoiam esses modos de vida.
http://unesdoc.unesco.org/images/0008/00085/085152eo.pdf 43 AGUILAR, Gonzalo et al. The Constitucional Recognition of Indigenous Peoples in Latin America. In: International Law Review Online Companion. Pace University School of Law. Volume 2, Number 2, September, 2010. p. 50
44

JOAGGQUISHO (Orien Lyons) . Symposium. Scano. In: Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010, p.335.

A prpria Agenda 21, Rio 92, no seu artigo 26, estabelece a necessidade do atendimento das necessidades humanas bsicas de grupos vulnerveis como os povos indgenas, pobres urbanos, doentes mentais, desabrigados, assegurando-lhes alimentao, sade, moradia adequada e educao.45 Outro importante documento internacional a Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural, adotada unanimimente pelos 185 estados-parte durante a 31 Sesso da Conferncia Geral da UNESCO, em 2001, seguida da Conveno para a Proteo da Diversidade das Expresses Culturais, proclamada em 20 de outubro de 2005 pela UNESCO, documentos que reconhecem a multiplicidade de formas pelas quais as culturas dos grupos e sociedades encontram expresses, as quais so transmitidas internamente e entre grupos e sociedades.46

Neste contexto, cultura concebida como o conjunto de caractersticas espirituais, materiais, intelectuais e emocionais especficas de uma sociedade ou grupo social, o que engloba, alm da arte e literatura, estilos de vida, formas de viver junto e sistemas de valores, crenas e tradies.47 A expresso diversidade cultural, por sua vez, tal qual concebida pelos funcionalistas, vai alm da coexistncia de vrios valores culturais em determinada rea, indicando para a necessidade de uma coexistncia harmoniosa de respeito dignidade de cada grupo cultural particular.

45

UNITED NATIONS. Agenda 21. Disponvel em http://www.un.org/esa/dsd/agenda21/res_agenda21_26.shtml. Capturado em 19 de Junho de 2011. 46 UNESCO. Universal Declaration of Cultural Diversity. Disponvel em http://unesdoc.unesco.org/images. Acesso em 31/04/2011. Art.I . A idia de diversidade cultural est encarnada na singularidade e pluralidade de identidades dos grupos e sociedades que compem a humanidade. Art.II . Importncia de assegurar uma interao harmoniosa entre pessoas e grupos com identidades culturais dinmicas, plurais e variadas, assim como a vontade delas de viverem juntas. Art.IV. A defesa da diversidade cultural um imperativo tico inseparvel do respeito dignidade humana. Isto implica no compromisso com os direitos humanos es liberdades fundamentais, em particular os direitos das pessoas pertencerem a minorias e aqueles dos povos indgenas. .Ningum pode invocar a diversidade cultural para violar os direitos humanos garantidos pelo Direito Internacional ou para limitar o seu escopo. 47 Segundo Gonzalo Aguilar et al. The constitutional recognition of indigenous peoples in Latin America. In: International Law Review online Companion. Pace University School of Law. Volume 2,number 2,September 2010, p.56: No obstante, a primeira definio antropolgica de cultura data de 1871, quando Edward Burnett Taylor sustentou que ela era o `o complexo total que inclui o conhecimento, crenas, artes, moral, leis, costumes e outras habilidades e hbitos adquiridos pelo homem como membro de uma sociedade.(traduo nossa).

No obstante, a adoo da Declarao Universal dos Direitos dos Povos Indgenas (DRIP) pela Assemblia Geral da ONU, em 13 de setembro de 2007, foi o momento histrico mais importante para os povos indgenas, uma vez que ela reconhece em seu texto a necessidade de se fazer justia a esses povos, a partir de um debate contnuo sobre as relaes equitativas entre eles e os membros da ONU, o que exige de todos os governos o desenvolvimento de sistemas que lhes reconhea e assegure padres mnimos de direitos. 48 Em seu texto a DRIP procura informar e orientar os Estados no sentido de assegurar a esses povos o direito coletivo proteo contra o genocdio e o etnocdio (sobrevivncia fsica e cultural), o que inclui direitos de no-discriminao, auto-determinao, integridade cultural, propriedade, uso, controle e acesso s terras, territrios, recursos, desenvolvimento, bem-estar social e participao, os quais constituem os elementos essenciais do modelo internacional para os direitos dos povos indgenas.49 A proteo de reas de assentamento, modos de vida e atividades econmicas, bem como o direito a autonomia em matrias relacionadas com o seu prprio modus vivendi, assim como o direito de participao em programas de sade e habitao, so elementos fundamentais para a proteo dos povos indgenas. Acresce ainda, o direito proteo contra qualquer ao ou conduta que possa resultar em destruio, deteriorao ou poluio de sua terra, ar, gua, mar, animais e outros recursos sem o seu livre consentimento, bem como o direito de reviver e praticar a prpria identidade e tradies culturais, transmitindo-as s geraes futuras. Um dos mais importantes direitos reivindicados pelos povos indgenas tem sido o direito autodeterminao, conceito que no Direito Internacional, alm de um carter jurdico, possui um carter poltico acentuado, o que permite diferentes interpretaes. Para os povos indgenas, por exemplo, ele deve ser tal qual definido pela comunidade internacional em favor dos direitos humanos, o que significa a garantia de uma efetiva participao na esfera poltica da nao.

48

ROBINSON, Nicholas A. `Minimum Standards:`The UN Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010,p.347.
49

UNITED .NATIONS. Declaration on the Rights of Indigenous Peoples.Disponvel em www.un.org/esa/socdev/unpfii/en/drip.html. Capturado em 5 de julho de 2011.

Ainda que a DRIP seja um documento de soft law, aparentemente sem a mesma eficcia jurdica dos tratados internacionais, ela encarna princpios gerais do Direito e costumes internacionais, fontes diretas do direito internacional com igual hierarquia aos tratados.50 Assim, em seu art. 3, a DRIP reconhece aos povos indgenas o direito autodeterminao, consubstanciado no poder de estabelecer uma poltica prpria, a partir de modelos prprios de desenvolvimento cultural, social e econmico, com liberdade para criar seus prprios sistemas judicial e poltico, alm do direito de ser informados e participarem ativamente do processo decisrio sobre questes que os afetem direta ou inderetamente.

A Resoluo 2625 da Assemblia Geral da ONU reconhece o direito dos povos nocoloniais ao exerccio da democracia, devendo possuir representantes nos governos que atuem como protetores dos direitos desses grupos minoritrios, o que inclui o direito de votar, ser votado e ver respeitadas suas formas tradicionais de organizao social.51 Alm disso a DRIP, em seu art.14, reconhece o direito dos povos indgenas de estabelecer e controlar seu prprios sistemas e instituies educacionais, promovendo o ensino em sua prpria lngua, devendo os Estados adotarem medidas conjuntas efetivas para garantir que as crianas indgenas tenham acesso sua prpria cultura, em sua prpria lngua.52 Por fim, reconhece que os povos indgenas possuem direitos humanos para a coletividade de pessoas, e no apenas para os indivduos, e o fato dessas naes no serem membros da ONU no diminuem em nada as obrigaes dos Estados.53

6. Os direitos dos povos indgenas nas constituies dos pases do MERCOSUL

Cada civilizao tende a superestimar a orientao objetiva de seu pensamento, por isso, portanto, que ela jamais est ausente. Quando
50

ROBINSON, Nicholas A. `Minimum Standards:`The UN Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010, pp.353. 51 UNITED NATIONS. Resoluo da Assemblia Geral da ONU 2625. Disponvel em www.oosa.unvienna.org/. Capturado em 5 de Julho de 2011. 52 UNITED .NATIONS. Declaration on the Rights of Indigenous Peoples.Disponvel em www.un.org/esa/socdev/unpfii/en/drip.html. Capturado em 5 de julho de 2011. 53 ROBINSON, Nicholas A. `Minimum Standards:`The UN Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010, pp.346

cometemos o erro de ver o selvagem como exclusivamente governado por suas necessidades orgnicas ou econmicas, no percebemos que ele nos dirige a mesma censura e que, para ele, seu prprio desejo de conhecimento parace melhor equilibrado que o nosso. Lvi-Strauss 54

A partir da segunda metadedo Sculo XX as Constituies dos pases membros do MERCOSUL (Argentina, Brasil, Paraguai) e pases associados (Bolvia, Chile, Colmbia, Equador, Peru e Venezuela) - com exceo do Uruguai, que no faz qualquer referncia aos direitos dos povos indgenas passam a romper com o paradigma evolucionista-integracionalista e o seu princpio da tutela-incapacidade, para adotar o paradigma da interao, fundado no princpio da tutela-proteo, que reconhece os direitos coletivos e difusos dos povos indgenas. Este novo paradigma da interao reconhece aos povos indgenas o direito diversidade cultural, incluindo-os nos processos polticos nacionais, respeitando suas peculiaridades, e estabelecendo Estados pluritnicos que assegurem a liberdade de manifestao cultural de todos os grupos que participaram do processo civilizatrio. As constituies da Argentina, Brasil, Paraguai, por exemplo, ainda que no adotem normas uniformes, possuem peculiaridades dignas de nota, ora falando em indios, terras indgenas, recursos naturais etc. A Constituio Brasileira de 1988 foi a primeira a conter normas especficas sobre os direitos dos povos indgenas, estabelecendo o direito desses povos terem reconhecidas a sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, bem como o direito de proteger e fazer respeitar todos os seus bens. Alm de incluir as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios como bens da Unio (art.20, XI), ela estabelece diferentes regimes para essa terras: a) para as riquesas do solo, rios e lagos, reconhece aos povos indgenas a posse permanente e o usufruto exclusivo das riquesas, mas b) para a explorao dos recursos hdricos e minerais, como a construo de hidroeltricas e a pesquisa e lavra de minrios, permite que o Estado, ouvido o Congresso Nacional, possa explor-los, desde que a comunidade afetada seja ouvida e lhes seja assegurada a participao nos resultados da lavra e explorao.55
54

LVI-STRAUSS, Claude. O pensamento selvagem. Trad. Tnia Pellegrini. Campinas, SP: Papirus.1997.p.17 (traduo nossa) 55 BRASIL.Constituio da Repblica Federativa do Brasil de1988. Disponvel em www.planalto.gov.br. Art. 231.So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer representar todos os seus bens.

Por fim, fixa a competncia da Justia Federal para julgamento das disputas sobre os direitos indgenas, outorgando ao Ministrio Pblico a atribuio de - juntamente com as comunidades, organizaes e os prprios indgenas - defender esses direitos.56 A Constituio Argentina (art.75,17), por sua vez, utiliza o conceito de povos indgenas para reconhecer-lhes a personalidade jurdica, alm da posse e uso comum das terras que tradicionalmente ocupam.57

A Constituio Paraguaia de 1992 (art. 62) define os povos indgenas como grupos culturais anteriores formao e organizao do Estado, assegurando que eles possuem o direito da posse comum da terra, a qual deve ter a qualidade e tamanho suficiente para a conservao e desenvolvimento das suas prprias peculiaridades.58 As constituies do Brasil e do Paraguai estabelecem que as terras indgenas so inalienveis, indisponveis e que os direitos sobre elas so imprescritveis, embora apenas as constituies do Brasil (art.231) e da Venezuela (art.119) imponham o dever do Estado de demarc-las. A Constituio Argentina (art.75.17), visando assegurar o bem-estar desses povos, assegura a possibilidade de disponibiliz-los outras terras, alm daquelas consideradas tradicionais.59 Importante ressaltar que as constituies da Amrica-Latina, exceo da Bolvia e da Colmbia, no utilizam o termo territrios, provavelmente pelo receio da conexo do termo com o princpios da auto-determinao dos povos e da integridade da territorialidade nacional.60

56

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de1988. Disponvel em www.planalto.gov.br. 57 ARGENTINA. Constitucin de la Nacion Argentina. Disponvel em www.pt.argentina.ar . Capturado em 7 de julho de 2011. 58 PARAGUAY. Constitucin de la Repblica del Paraguay. 1992. Disponvel em http://pdba.georgetown.edu/constitutions/paraguay/para1992.html. Capturado em 19 de junho de 2011. 59 ARGENTINA. Constitucin de la Nacion Argentina. Disponvel em www.pt.argentina.ar . Capturado em 7 de julho de 2011. 60 AGUILAR, Gonzalo et al. The Constitucional Recognition of Indigenous Peoples in Latin America. In: International Law Review Online Companion. Pace University School of Law. Volume 2, Number 2, September, 2010, p.76.

A Constituio da Venezuela, por exemplo, reconhece a existncia de povos e comunidades indgenas, com suas organizaes econmicas, polticas e sociais, culturas, usos, costumes, linguagens e religies. Alm disso, reconhece os seus habitat e direitos sobre terras ancestrais, tanto as que tradicionalmente ocupam, quanto as necessrias para o desenvolvimento e garantia de suas formas de vida, obrigando o poder executivo nacional a demarcar e garantir o direito posse coletiva de suas terras, nas leis venezuelanas.61 No obstante, esta mesma Constituio vai estabelecer em seu art. 126 que os povos indgenas formam parte da Nao e do Estado venezuelano, devendo salvaguardar a integridade e a soberania nacional, uma vez que o povo venezuelano nico, soberano e indivisvel, de modo que o termo povos no deve ser interpretado no mesmo sentido do direito internacional.62 O nico pas-membro do MERCOSUL a reconhecer o direito a autodeterminao dos povos indgenas o Paraguai, embora no o faa explcitamente como a Constituio mexicana63, que no integra o MERCOSUL ,mas que em seu art. 143.2 concede aos povos indgenas o direito de eleger, de acordo com suas prprias regras, as autoridades e representantes, para o exerccio de sua prpria forma de auto-governo, alm de eleger, nas municipalidades com populaes indgenas, representantes para e as cmaras legislativas, ainda que todas elas exigam a preservao da unidade nacional.64 que so inalienveis, imprescritveis, impenhorveis e intransferveis, de acordo com o que for estabelecido na Constituio e

61

. VENEZUELA. Constituicin de la Republica Bolivariana de Venezuela de 1999, art.119. Disponvel em www.psuv.org.ve/vonstitucion. Capturado em 05 de Julho de 2011. 62 VENEZUELA. Constituicin de la Republica Bolivariana de Venezuela de 1999, art.126. Disponvel em www.psuv.org.ve/vonstitucion. Capturado em 05 de Julho de 2011. 63 PARAGUAY. Constitucin de la Repblica del Paraguay de 1992. Art.63: Queda reconocido y garantizado el derecho de los pueblos indgenas a preservar y a desarrollar su identidad tnica en el respectivo hbitat. Tienen derecho, asimismo, a aplicar libremente sus sistemas de organizacin poltica, social, econmica, cultural y religiosa, al igual que la voluntaria sujecin a sus normas consuetudinarias para la regulacin de la convivencia interior siempre que ellas no atenten contra los derechos fundamentales establecidos en esta Constitucin. En los conflictos jurisdiccionales se tendr en cuenta el derecho consuetudinario indgena. Disponvel em http://pdba.georgetown.edu/constitutions/paraguay/para1992.html. Capturado em 19 de junho de 2011. 64 MXICO. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Art. 2. A. Esta contitucin roconoce y garantiza el derecho de los pueblos y las comunidades indgenas a lalibre determinacin y, en consecuencia, a la autonomia para: III Eligir de acuerdo com sus normas, procedimientos y prcticas tradicionales, a las autoridades e representantes para elexercicio de sus formas proprias degobierno interno,garantizandola participacin de las mujeres en condiciones de equidad frente a los varones, en un marco que respete el pacto federal y la soberania de los Estados. Disponvel em http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/1.pdf. Acesso em 31/04/2011.

Outro direito reivindicado pela comunidade internacional so os direitos lingusticos, uma vez que eles compem o direito de auto-determinao dos povos indgenas e podem ser considerados independentes e complementares aos direitos humanos, e isto inclui o direito de serem educados na lngua materna e no serem discriminados com base na lngua.65 As constituies do Brasil, Paraguai e Venezuela possuem artigos especficos que se referem s lnguas indgenas, mas nada como o artigo 1 da Constituio da Bolvia, que afirma o carter lingustico-pluralista do seu Estado, reconhecendo cada uma das 36 lnguas indgenas como lnguas oficiais, ao lado do Espanhol. 66 Enquanto a Constituio da Venezuela exige que lnguas indgenas sejam preservadas, as constituies do Brasil e do Paraguai apenas reconhecem que elas existem como parte da herana nacional. A Constituio da Bolvia (art.78.1) estabelece uma educao intercultural, intracultural e multicultural em todos os nveis do sistema educacional, impondo a criao de centros de treinamento de recursos humanos e programas destinados a recuperar, preservar o desenvolvimento e a disseminao de diferentes linguagens culturais. A Constituio do Brasil (art.21,1) especifica o direito de utilizar a lngua indgena e seus mtodos de aprendizado no ambiente educacional. As Constituies dos pases do MERCOSUL caminham a passos largos em direo ao reconhecimento do pluralismo jurdico, que admite a existncia, em um mesmo ordenamento jurdico, de outras normas jurdicas alm daquelas decorrentes do direito estatal. As constituies do Brasil e o Paraguai, assim como a Bolvia, Colmbia e Venezuela, reconhecem a existncia do direito costumeiro dos povos indgenas, os quais devem ser respeitados, protegidos e promovidos, direito este expressamente reconhecido nos artigos 8 a 10 da conveno da OIT n.169, ratificada pela Argentina, Paraguai, Brasil, Colmbia, Bolvia e Chile, que prope regras para a harmonizao da aplicao da legislao estatal com os direitos costumeiros dos povos indgenas.67
65

OIT . Conveno 169. Art.28.3 afirma a : necessidade de adotar quadros visando preservar as lnguas dos povos indgenas interessados e promover o desenvolvimento e a prtica delas. 66 BOLVIA. Constitucin Poltica del Estado de Bolvia de 2009. Art.5.II. Disponvel em www.patrianueva.bo/constitucion/. Capturado em 05 de Julho de 2011. 67 OIT. Conveno n.169. Artigo 8o. 1. Ao aplicar a legislao nacional aos povos interessados devero ser levados na devida considerao seus costumes ou seu direito consuetudinrio. 2. Esses povos devero ter o direito de conservar seus costumes e instituies prprias, desde que eles no sejam

Nesse sentido, o direito indgena considerado parte integrante da sua estrutura social e identidade cultural, e exige, alm do uso repetido e generalizado, que os seus membros tenham conscincia de suas obrigaes. Trata-se de um direito costumeiro que consiste na combinao de usos e costumes considerados como parte do sistema jurdico, isto , conjunto de normas de conduta tradicionalmente criadas e aplicadas de maneira regular por um determinado perodo de tempo.68 7. Para alm dos direitos: as (rei)vindicaes dos Povos Indgenas
A primeira coisa que Povos Indgenas compartilham a experincia de terem sido invadidos por aqueles que nos tratam sem compaixo porque nos consideram menos do que humanos ou mesmo no humanos. A desumanizao leva a uma segunda coisa que ns, como Povos Indgenas, temos em comum : sermos tratados com base em uma crena de que aqueles que invadiram nossos territrios tm o direito de senhorio e domnio sobre nossa existncia e, portanto, tm o direito de gozar, usar e dispr de nossas terras, territrios e recursos, sem nossa permisso ou consentimento. Tonya Gonnella Frincher. 69

Embora o etnocentrismo no tenha sido uma exclusividade dos europeus, foi nesse continente que essa ideologia assumiu um carter ativo e colonizador, forjando os processos de conquistas e destruio da cultura dos povos indgenas da Amrica. Como consequncia, no plano intelectual, o etnocentrismo tem representado a dificuldade em pensar a diferena, ao passo que no plano afetivo representa um sentimento de estranheza, medo e hostilidade em relao aos membros dos diferentes tipos de sociedade.70 preciso entender que todo aquele que se depara com o diferente vivencia um choque cultural, pois se outro veste de uma outra forma, mora em estilo de casa diferente,
incompatveis com os direitos fundamentais definidos pelo sistema jurdico nacional nem com os direitos humanos internacionalmente reconhecidos. Sempre que for necessrio, devero ser estabelecidos procedimentos para se solucionar os conflitos que possam surgir na aplicao deste principio. 3. A aplicao dos pargrafos 1 e 2 deste Artigo no dever impedir que os membros desses povos exeram os direitos reconhecidos para todos os cidados do pas e assumam as obrigaes correspondentes. Disponvel em www.institutoamp.com.br/oit169.htm,.Capturado em 4 de Julho de 2011.
68

AGUILAR, Gonzalo et al. The Constitucional Recognition of Indigenous Peoples in Latin America. In: International Law Review Online Companion. Pace University School of Law. Volume 2, Number 2, September, 2010. p. 91. 69 FRINCHNER, Tonya Gonnella. The Preliminary Study on the Doctrine of Discovery`. In: Symposium on the prospects for the United Nations Declaration on the Rights of Indigenous Peoples. Pace Environmental Law Review. Volume 28/number 1/ Fall 2010, pp.340. 70 ROCHA, Everardo P.Guimares. O que etnocentrismo. Coleo Primeiros Passos n.124. So Paulo: Braziliense. 1984, p. 17.

acredita em deuses distintos, distribui o poder de uma forma aparentemente incoerente, fala em uma lnguagem ininteligvel e se relaciona sexualmente de maneira estranha, isto ameaa a segurana emocional oferecida pela identidade cultural. Assim, para reforar a prpria identidade - enquanto conjunto de prticas, costumes e crenas do grupo - tende-se a considerar a prpria cultura como superior, perfeita, excelente, evoluda e civilizada, e aqueles que dividem os mesmo valores culturais tendem a ser considerados os nicos merecedores do status de humanidade. Via de regra, esse tipo de interesse e entendimento do outro ocorre atravs da entrada metafrica em sua pele (identificao provisria), que em seguida se transforma em sentimento de superioridade, quando ento se reafirma a prria identidade no processo de hostilizao ou aculturao do outro. No esqueamos que a noo de humanidade sem distino de raa ou civilizao um conceito muito recente na histria da humanidade, sujeita, portanto, a retrocessos e equvocos, como tem ocorrido em eventos histricos recentes.71 Para os estruturalistas, teoria muito em voga nos anos 60 e 70, a estrutura social tem prioridade sobre a ao social e, a partir do modelo da lingustica estrutural de Saussure, acreditam que a linguagem pode ser descrita a partir de um conjunto bsico de regras que governam a combinao dos sons que produzem sentido. Para Claude Lvi-Strauss, as estruturas latentes so categorias mentais atravs das quais ns organizamos o nosso mundo e podem ser compreendidas como oposies binrias, como alto\baixo, quente\frio, etc. Diferentemente dos funcionalistas, Lvi-Strauss estava mais preocupado em identificar as categorias mentais universais, do que com os detalhes dos estudos holsticos de sociedades especficas. Analisando os sistemas de classificao dos mitos, por exemplo, procurou revelar a lgica escondida por trs das prticas rituais dos povos e em As estruturas elementares do parentesco(1940) demonstra como as multiplicidade das estruturas de parentesco podem ser reduzidas a dois tipos: o intercmbio generalizado ou o restrito.
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Segundo RABENHORST, Eduardo R. Dignidade humana e moralidade democrtica. Braslia: Braslia Jurdica. 2001. p.10. No curso de sua longa histria, a cultura ocidental forjou e estendeu s outras culturas uma imagem completamente diferente do homem. Nela foi reconhecida a unidade de todos os seres humanos entendidos como sujeitos livres e iguais em dignidade e direitos. Obviamente, isso no impediu que, mesmono mundo ocidental, uma imensa parcela do gnero humano continuasse viverndo (e morrendo) da forma mais indigna possvel.

Para os estruturalistas, qualquer que seja a combinao, os elementos subjacentes da estrutura permanece constante, e so as variantes combinaes entre eles que pruduzem diferentes linguagens, sistemas de idias e tipos de sociedades.72 Acontece que os povos indgenas tm reivindicado mais do que o simples direito ao voto, o direito de assumir o seu prprio destino, administrar suas terras, territrios, recursos naturais, educao, sade e administrar seus prprios sistemas jurdicos, polticos, econmicos e sociais.73 Desde as celebraes da conquistas das Amrica ocorridas em 12 de outubro de 1992, temos assitido ao que muitos denominam de Renascimento dos povos autoctones das Amricas, movimento este que, dentre outras coisas, pretende resgatar a palavra Pachakuti, da lngua Kichwa, para definir um movimento que tem como objetivo acabar com cinco sculos de humilhaes e genocdio. Nesse sentido, a palavra Amrica, cunhada em homenagem ao navegador Amrico Vespcio, substituda por Abya Yala, utilizada pelo povo Kuna do Panam para se referir aos dois hemisfrios do continente. Os povos dadenominada Abya Yala recusam a denominao de indgenas ou amerndios dada pelos europeus, reivindicando para si a denominao de naes nativas de Abya Yala, composta por centenas de povos autoctones que conseguiram conservar o prprio nome e a lngua de sua civilizao, a despeito do violento processo de aculturao promovido pelo colonialismo. Em 2006, constituram a CAOI (Coordenao Andina de Organizaes Indgenas), instituio que reune representantes de todos os pases da cordilheira andina, alm do Chile e da Argentina, para lutar pelo renascimento dos povos nativos Mapuche. Em 17 de julho de 2006, por exemplo, a CAOI, reunida em Lima, Peru, confeccionou a Declarao de Cuzco, que alm de princpios, estabelece as seguintes reivindicaes:

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Para LVI-STRAUSS, Claude. O pensamento selvagem. Trad. Tnia Pellegrini. Campinas, SP: Papirus.1997.p.17: Cada civilizao tende a superestimar a orientao objetiva de seu pensamento, por isso, portanto, que ela jamais est ausente. Quando cometemos o erro de ver o selvagem como exclusivamente governado por suas necessidades orgnicas ou econmicas, no percebemos que ele nos dirige a mesma censura e que, para ele, seu prprio desejo de conhecimento parace melhor equilibrado que o nosso. 73 AGUILAR,Gonzalo e outros. The Constitutional Recognition of Indigenous Peoples in Latin America. In: International Law Review Online Companion. V. 2, N. 2. Pace University Law School. Setembro 2010.p.68.

1. 2. 3. 4. 5. 6.

luta contra o capitalismo global e a adoo por cada pas andino de um novo contrato social que respeite a autonomia e os modos de organizao dos povos nativos; educao bilngue e intercultural que favorea modos de vida que permitam a autosuficiencia alimentar e um comrcio justo; criao de uma confederao dos povos e nacionalidades do Tiwantansuyo e Abya Yala; reconhecimento da intangibilidade dos territrios dos povos indgenas; refundao dos Estados de Abya Yala e Estados plurinacionais; realizao de assemblias constituintes com representantes diretos das Ayllus (Assemblias Tradicionais), independentes dos partidos polticos; respeito pelas instncias internacionais (ONU, IFI, OMC, CAN, MERCOSUL ) dos direitos territoriais, patrimnio cultural e autonomia dos povos autoctones.

7. Concluses
H cinco sculos atrs, voces vieram para nossa terra imaculada, com grandes florestas, plancies, lagos de guas cristalinas, crregos e guas. Desde ento, ns temos sofrido com suas buscas por Deus, glria e ouro. Mas ns temos sobrevivido. Ns poderemos sobreviver a outros cinco sculos de desenvolvimento sustentvel? Eu acho que no. Portanto, a realidade e o direito natural vo prevalecer; a lei da semente e da regenerao vai prevalecer. Ainda podemos alterar nosso rumo, pois no to tarde assim. Ns temos opes. Ns precisamos de coragem para mudar nossos valores para a regenerao de nossas famlias, a vida que nos rodeia. Dada esta oportunidade poderemos nos levantar. Ns devemos dar as mos ao resto da criaoe falar em senso comum, responsabilidade, irmandade e paz. Ns devemos entender que o direito a semente. Somente como parceiros de verdade poderemos sobreviver. Chief Oren Lyons. (traduo nossa) 74

Como vimos, as doutrina do descobrimento e da guerra justa, que afirmavam que um Monarca Cristo tinha o direito sobre terras dos povos no-cristos, foi utilizada pelos colonizadores ibricos para justificar o processo de desumanizao e usurpao de direitos dos povos indgenas. Apoiados por estas doutrinas de carter evolucionista, espanhis e portugueses promoveram uma colonizao agressiva dos povos indgenas na Amrica Latina, o que culminou na quase total destruio fsica e cultural desses povos. importante destacar que o evolucionismo socio-cultural que serviu de referncial terico para a ao colonislista no provm do evolucionismo darwiniano, muito pelo contrrio a sua viso determinista e linear da Histria diametralmente oposta ao

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CHIEF OREN LYONS. Voices of indigenous peoples: Native people address the United Nations. New York: Alexander Ewen Ed.. 1994, pp. 35-36.

carter multilinear e adptativo da teoria de Darwin, que mais se aproxima da Antropologia funcionalista. De fato, para os funcionalistas como Boaz e Malinowski nenhuma instituio social, valor social ou jurdico goza de imutabilidade, e toda sociedade, toda cultura muda no decorrer dos tempos, seguindo caminhos prprios, no necessriamente na direo daquilo que denominamos de cultura ocidental.

O Direito Internacional, atravs de documentos como a a Conveno n.169 (OIT,1989), a Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural (UNESCO, 2001), a Conveno para a Proteo da Diversidade das Expresses Culturais (UNESCO, 2005) e Declarao Universal sobre os Direitos dos Povos Indgenas, (ONU, 2007), tm afirmado a necessidade dos Estados respeitarem os direitos e a diversidade cultural dos povos indgenas, estabelecendo um debate contnuo sobre as relaes equitativas entre os Estado-membros da ONU. Estes documentos exigem que todos os governos desenvolvam sistemas que reconheam e assegurem aos povos indgenas padres mnimos de direitos, tais como direitos de no-discriminao, auto-determinao, integridade cultural, propriedade, uso, controle e acesso s terras, territrios, recursos, desenvolvimento, bem-estar social e participao poltica. importante ainda destacar, que estas declaraes e convenes, em princpio documentos de soft law, podem vir a ser reconhecidos pelos tribunais como um costume internacional, a adquirir a mesma eficcia jurdica dos tratados e os princpios gerais do Direito Internacional. Seja como for, a partir da segunda metade do Sculo XX, a maioria dos pases do MERCOSUL, em maior ou menor grau, atravs de normas constitucionais ou infraconstitucionais, passaram a assegurar direitos fundamentais bsicos aos povos indgenas, tais como o direito s terras e territrios tradicionalmente ocupados e seus recursos naturais, respeito diversidade cultural de seus povos, a uma educao em suas prprias lnguas e at mesmo direitos de autodeterminao, tais como participao na vontade poltica do Estado e o reconhecimento e respeito de seus usos e direitos costumeiros, ao lado do direito estatal.

Nos parece que o fururo aponta para o modelo estabelecido na Consituio boliviana, que estabeleceu um Estado plurinacional, com a incluso dos territrios indgenas na estrutura administrativa do Estado.

8. Referncias ABERCROMBIE, Nicholas et al. Dictionary of Sociology. London : Pinguin Boocks.1988. AGUILAR, Gonzalo et al. The constitucional recognition of indigenous peoples in Latin America. In: International Law Review Online Companion. Pace University School of Law. Volume 2, number 2, September, 2010. BOAS, Frans. As limitaes 2010. BOUDON, Raymond et al. Doctionnaire de la Sociologie. Paris : Larousse.1993. CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Direitos humanos e meio-ambiente : paralelo dos sistemas de proteo internacional. Porto Alegre : Sergio Antonio Fabris editor.1993. CARBONIER, Jean. As hipteses fundamentais da sociologia jurdica terica. In : SOUTO, Cladio e FALCO, Joaquim. Sociologia e Direito. So Paulo:Pioneira. 1999, ps. 45-57. CHIEF OREN LYONS. Voices of indigenous peoples: Native people address the United Nations. New York: Alexander Ewen Ed.. 1994. do mtodocomparativo da antropologia. Em:

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