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AULA 1 CRIMES PRATICADOS POR ADMINISTRAO PBLICA SERVIDORES PBLICOS CONTRA A

A parte especial do Cdigo Penal, que contm os crimes em espcie, dedica um ttulo inteiro aos crimes contra a Administrao Pblica (Ttulo XI). O objeto do nosso edital engloba os Captulos I, II e II-A. Ressalte-se que, por questes prticas, visando aumentar a eficincia do nosso estudo, veremos detalhadamente aqueles que mais so cobrados em concursos, apenas destacando os pontos principais no texto legal dos demais. Aqui tambm percebemos que as questes de provas costumam focar sua ateno no texto legal, sem muitas incurses por discusses doutrinrias, o que, em certo aspecto, facilita nosso estudo. Mas isso ruim pra aquele aluno preparado, pois acaba nivelando por baixo. Assim, leia com bastante ateno os artigos cobrados, pois so questes que no podem ser perdidas! Antes, porm, alguns breves conceitos, importantes para se entender esta parte da matria. Tipicidade a perfeita correlao entre o fato concreto e a norma penal abstrata. H tipicidade quando o agente realiza todos os componentes do tipo penal, descritos na norma. Compara-se o fato real (pessoa assassinada) com a previso legal (matar algum). A existncia do tipo legal garante o indivduo contra a arbitrariedade estatal, que somente poder punir de acordo com aquilo previamente inserto na norma como crime, dentro de todas as caractersticas esmiuadas pela lei. Tipo a descrio de condutas humanas, em abstrato, tidas por criminosas. Nessa descrio, estaro os elementos para bem delinear tal conduta. Se o fato observado na vida real se amoldar perfeitamente roupagem dada pelo tipo, h a tipicidade. Os crimes previstos neste Ttulo so chamados de crimes prprios, ou seja, so os praticados s por certas pessoas, pois exigem uma qualificao ou condio especial. Tal condio pode ser natural (homem, gestante), de parentesco (pai, filho), jurdica (funcionrio pblico, acionista), profissional (mdico, advogado). Assim, o crime de peculato (art.312) s pode ser cometido por funcionrio pblico; o crime de patrocnio infiel (art. 355), s pelo advogado; o de infanticdio (art. 123), s pela me gestante; o de estupro, na redao antiga, s pelo homem (art. 2131).
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Com a nova redao do art. 213, dada pela Lei n 12.015, de 07/08/2009, o legislador passou a incluir, no art. 213, tanto o estupro na forma antes conhecida, quanto o atentado violento ao pudor, tendo sido revogado o art. 214. O texto atual o seguinte: Estupro. Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a

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Especificamente os crimes praticados por funcionrio pblico so chamados de funcionais, subdividindo-se em prprios e imprprios. So funcionais prprios aqueles que somente podem ser praticados por servidores, como a prevaricao e a advocacia administrativa. A mesma conduta praticada por um particular atpica. Por sua vez, so funcionais imprprios os que podem ser praticados por qualquer pessoa, contudo, se o sujeito ativo um funcionrio pblico, haver uma especializante. Nesse sentido, por exemplo, apropriar-se de bem mvel tanto pode configurar o delito de apropriao indbita (art. 168) quanto peculato (art. 312). O que vai diferenciar um do outro o sujeito ativo. Em resumo, ser funcional prprio quando apenas servidores puderem praticar o tipo penal. Se o agente um particular, a conduta ser atpica. Ser funcional imprprio quando qualquer pessoa puder praticar a conduta descrita no tipo, classificando-se como crime comum ou funcional, a depender de quem agiu. Sujeito ativo: aquele que pratica a conduta prevista na lei como tal, ou seja, o que age de acordo com o tipo penal ou que colabora para tal, chamado partcipe. No nosso caso especfico, ento, fica claro que s podem ser praticados por funcionrio pblico. Porm, em certas situaes o particular tambm pode ser condenado por algum desses crimes, quando, por exemplo, atua como coautor com um funcionrio pblico, sabendo dessa condio de seu comparsa. Diz-se, ento, que ser funcionrio elementar do tipo, e que tal se comunica ao particular, em caso de concurso, nos termos do art. 302 do Cdigo Penal - CP. Elementar a parcela essencial que caracteriza o tipo penal, sem a qual ele no existe ou se transforma noutro tipo. As elementares do homicdio so matar e algum. Por exemplo, se no tiver a elementar algum, ou seja, atirar num animal, no se configura o homicdio. De furto, so elementares subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia e mvel. Se faltar a elementar coisa alheia, ou qualquer outra, no existe furto. PROCESSO PENAL. PENAL. PECULATO. ART. 312 CP C/C ART. 29 E 71 DO CDIGO PENAL. MATERIALIDADE E AUTORIA DEMONSTRADAS. JUSTIA FEDERAL. COMPETNCIA. CIRCUNSTNICAS ELEMENTARES COMUNICAM. ART. 30 CDIGO PENAL. 1. O empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, carteiro, que, nessa qualidade, pratica crime contra o patrimnio de usurios da empresa, causa prejuzo no s imagem da empresa prestadora de servio pblico, como ao seu patrimnio, em face de indenizao a que est obrigado a pagar. 2. A qualidade de funcionrio pblico elementar do tipo do
10 (dez) anos. 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. 2o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. 2 No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.

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art. 312 do Cdigo Penal e comunica-se ao particular, conhecedor dessa condio pessoal, partcipe, pois, do peculato, nos termos do art. 30 do Cdigo Penal.3 O fato de ser funcionrio pblico, como se viu, elementar dos tipos penais aqui estudados. Nesse sentido, para que nasa o crime funcional, necessrio que haja a presena de um funcionrio pblico, nessa condio. O fato de ser agente pblico no pode, ao mesmo tempo, fixar o tipo penal e agravar a pena, por implicar em dupla punio pelo menos fato (ne bis in idem). Noutras palavras, no poderia, por um s fato (ser funcionrio pblico) tipificar a conduta como crime funcional e, ao mesmo tempo, agravar a pena, se houver tal previso legal4. Exemplifique-se com o aborto provocado por terceiro (CP, art. 126). Para haver tal crime, necessria a existncia de uma mulher grvida, elementar do crime. Se a condio de grvida j foi necessria para a adequada tipificao, no poder incidir a agravante prevista no art. 61, II, h, do CP, que prev pena maior para aquele que pratica crime contra mulher grvida. Por outro lado, se a condio de servidor no for elementar do crime, e houver previso legal, pode haver agravamento na pena, como no caso dos crimes do Cdigo de Defesa do Consumidor, cujo art. 76 assim dispe: Art. 76. So circunstncias agravantes dos crimes tipificados neste cdigo:... IV - quando cometidos:... a) por servidor pblico... Em resumo, ser funcionrio pblico essencial para a caracterizao dos crimes funcionais. No entanto, essa condio pessoal do agente pode gerar outras conseqncias, a depender do caso concreto e de previso legal, em crimes que no sejam funcionais. Circunstncia a parte acessria, que no tem presena obrigatria para configurar o tipo, mas altera de alguma forma a sano penal. Com a presena de uma circunstncia, a pena aumenta ou reduz; na sua falta, o crime continua existindo, mas sem esse acessrio. Podem ser objetivas (de carter material) como tempo, modo, lugar, meio de execuo; so relativas ao fato. Como exemplo pode-se citar a circunstncia temporal do crime de furto praticado
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TRF1, ACR 2002.34.00.011891-8/DF, relator Desembargador Federal Tourinho Neto, publicao DJ 05/05/2006. 4 STF, HC 88.545/SP, relator Ministro Eros Grau, DJ 31/08/2007, Informativo 471: Os crimes descritos nos artigos 312 e 316 do Cdigo Penal so delitos de mo prpria; s podem ser praticados por funcionrio pblico. O legislador foi mais severo, relativamente aos crimes patrimoniais, ao cominar pena em abstrato de 2 (dois) a 12 (doze) anos para o crime de peculato, considerada a pena de 1 (um) a 4 (quatro) anos para o crime congnere de furto. Da que o acrscimo da pena-base, com fundamento no cargo exercido pelo paciente, configura bis in idem. STJ, HC 57.473/PI, j. em 13/2/2007, Informativo 310: H bis in idem na considerao, no crime de peculato, como circunstncia agravante, do fato de o crime ter sido praticado com "violao de dever inerente a cargo" (art. 61, inciso II, alnea g, segunda parte, do Cdigo Penal), o que configura elementar do tipo previsto no art. 312 do Cdigo Penal.

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durante o repouso noturno, o que faz com que a pena aumente de um tero (art. 155, 1). Se praticado durante o dia, continua sendo furto. Tambm podem ser subjetivas (de carter pessoal), como parentesco com a vtima, reincidncia, ao sob violenta emoo etc; so relativas ao autor. Circunstncia elementar: no so essenciais para a existncia do crime, mas alteram os limites da pena, cominando novos valores mnimos e mximos. So ditas tambm qualificadoras. Exemplifica-se com o furto qualificado (art. 155, 4), com nova previso de penas (recluso, de dois a oito anos, e multa). Assim, a circunstncia elementar do art. 155, 4, I, furto com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa. Sem ela, furto simples, com outros limites de penas (recluso, de um a quatro anos, e multa). Portanto, as circunstncias pessoais se comunicam ao co-autor ou partcipe somente quando elementares do crime. Ento, as elementares sempre se comunicam ao co-autor, dizer, ambos respondero por elas, desde que sejam conhecidas. No caso do crime tipificado no art. 312, peculato, visto a seguir, estar configurado quando praticado por funcionrio pblico. Se dois agentes, em concurso, apropriam-se de um bem pblico e um deles funcionrio pblico, ambos respondero por peculato, ainda que o outro no seja, pois essa elementar se comunica ao outro. Porm, se este no sabia da condio de funcionrio pblico do comparsa, responder por furto ou apropriao indbita. Complementando, sujeito passivo o titular do bem jurdico que protegido pela norma penal, e aqui ser sempre o Estado. Eventualmente poder ser o particular, quando este for o proprietrio ou possuidor do bem lesado, ou quando sofrer qualquer prejuzo indevido. Veremos tambm que alguns dos tipos especficos deste Ttulo se assemelham muito com outros crimes comuns, mas aqui tero penas maiores. Isso se justifica em face do fato de o criminoso ser um agente que conta com a confiana da Administrao Pblica, e a viola. Assim, para exemplificar, veremos que o peculato muito semelhante com a apropriao indbita. Ento o primeiro uma espcie de apropriao indbita, cometido pelo servidor. Como se aproveita de sua condio de funcionrio, tendo acesso repartio, chaves da sala, conhecimento do local etc, o legislador concluiu que sua conduta mais reprovvel que a subtrao do mesmo bem por um particular que nada tenha com a repartio. Mais um dado genrico importante a definio de funcionrio pblico e a possibilidade de uma forma tpica qualificada. Assim determina o art. 327:

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Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.5 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980) Ressalte-se, ento, que, sempre que o autor de qualquer dos crimes aqui estudados for ocupante de cargo em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico, ter sua pena aumentada da tera parte. Mas s ter aumentada a pena o agente, que, ao tempo do crime, ocupava alguma dessas posies, no se impondo tal gravame aos eventuais coautores que no exerciam cargo em comisso ou de funo gratificada6. Assim, segundo o STJ, a causa de aumento de pena prevista no 2 do art. 327 incide a todos aqueles que, poca do delito, detinham cargos de confiana, tendo em vista que o aumento da pena decorre da maior reprovabilidade do agente que, no exerccio de funo pblica e nela ocupando cargo que demanda com maior rigor a retido da sua conduta funcional, vale-se de sua posio para a prtica de conduta ilcita7. Por sua vez, ainda que no seja servidor pblico propriamente dito, nos termos do pargrafo 1 retro transcrito, ser equiparado a ele nas hipteses l mencionadas. Mas essa regra somente vale para os crimes praticados aps a entrada em vigor da Lei n 9.983/2000, em homenagem ao princpio da irretroatividade da lei penal (CF/88, art. 5, XL). Segundo j decidiram tanto o STF quanto o STJ: O mdico e o administrador de entidade hospitalar conveniada ao SUS exercem funo pblica delegada e, por isso, so equiparados a funcionrios pblicos para o fim de aplicao da legislao penal. Entretanto, no possvel aplicar essa equiparao, estabelecida pela
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STF, Inq 2.191/DF, relator Ministro Carlos Britto, julgado em 08/05/2008, Informativo 505: O art. 327, caput, do CP, ao conceituar funcionrio pblico, abrange a todos os que exercessem cargo, emprego ou funo pblica, no mbito de qualquer dos poderes. 6 STJ, HC 32.106/RO, relator Ministro Paulo Medina, publicao DJ 20/09/2004: No h falar em comunicabilidade da causa de aumento de pena do pargrafo 2 do artigo 327 do Cdigo Penal, eis que no se cuida de circunstncia subjetiva elementar, alcanando na sua incidncia apenas os agentes autores, que, no tempo do crime, ocupavam cargos em comisso ou funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. 7 STJ, REsp 819.168/PE, relator Ministro Gilson Dipp, publicao DJ 05/02/2007.

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Lei n. 9.983, de 2000, a crimes anteriores a essa data, sob a pena de violar o princpio constitucional da irretroatividade da lei penal.8 Outra regra do Cdigo Penal relativa aos crimes contra a administrao pblica refere-se progresso de regime. Progresso de regime a passagem de um regime para outro menos rigoroso, progressivamente, ou seja, se inicia no fechado, deve passar para o semiaberto e, s aps essa fase, passar para o aberto, segundo o mrito do condenado, observados os critrios legais, e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso. Se a condenao foi por crime contra a administrao pblica, ter a progresso de regime condicionada reparao do dano que causou ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais (CP, art. 33, 4)9. Importante tecer algumas consideraes acerca da aplicao do princpio da insignificncia aos crimes em comento. Segundo tal princpio, o Direito Penal deve buscar proteger a comunidade de crimes que tenham gravidade razovel, evitando punir os chamados crimes de bagatela, como furtar um grampo ou um prego. A conduta j nasce insignificante, no sendo o caso de se analisar a vontade do agente, seus antecedentes etc. Assim, nos casos em que h infrao bagatelar, a conduta atpica (por ficar excluda a tipicidade material), no incidindo o Direito Penal. A jurisprudncia do STJ inclina-se pela no aplicao do princpio da insignificncia aos crimes contra a Administrao Pblica, vez que entendeu-se que a norma busca resguardar no somente o aspecto patrimonial, mas moral da Administrao: HABEAS CORPUS. PECULATO. TRANCAMENTO DA AO PENAL: ATIPICIDADE. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. BEM JURDICO TUTELADO: A ADMINISTRAO PBLICA. INAPLICABILIDADE. 1. A misso do Direito Penal moderno consiste em tutelar os bens jurdicos mais relevantes. Em decorrncia disso, a interveno penal deve ter o carter fragmentrio, protegendo apenas os bens jurdicos mais importantes e em casos de leses de maior gravidade. 2. O princpio da insignificncia, como derivao necessria do princpio da interveno mnima do Direito Penal, busca afastar de sua seara as condutas que, embora tpicas, no produzam efetiva leso ao bem jurdico protegido pela norma penal incriminadora. 3. Trata-se, na hiptese, de crime em que o bem jurdico tutelado a Administrao Pblica, tornando irrelevante considerar a apreenso
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STJ, HC 115.033/SP, relator Ministro Og Fernandes, julgado em 19/03/2009. Nesse caso, o mdico era acusado de cobrar R$ 2.000,00 para que pessoas que precisassem de cirurgias no aguardassem a fila de espera em atendimentos realizados pelo SUS (Sistema nico de Sade). No mesmo sentido: STF, HC 97.710/SC, relator Ministro Eros Grau, DJ 30/04/2010, e STJ, AgRg no Ag 664.461/SC, relator Ministro Nilson Naves, julgado em 19/06/2007. 9 Redao dada pela Lei no 10.763/2003.

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de 70 bilhetes de metr, com vista a desqualificar a conduta, pois o valor do resultado no se mostra desprezvel, porquanto a norma busca resguardar no somente o aspecto patrimonial, mas moral da Administrao.10 inaplicvel o princpio da insignificncia nos crimes contra a Administrao Pblica, ainda que o valor da leso possa ser considerado nfimo, porque a norma busca resguardar no somente o aspecto patrimonial, mas a moral administrativa, o que torna invivel a afirmao do desinteresse estatal sua represso.11 Contudo, j decidiu o STF no sentido de ser perfeitamente aplicvel o princpio em anlise tambm aos crimes funcionais: Descaminho considerado como crime de bagatela: aplicao do princpio da insignificncia. Para a incidncia do princpio da insignificncia s se consideram aspectos objetivos, referentes infrao praticada, assim a mnima ofensividade da conduta do agente; a ausncia de periculosidade social da ao; o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; a inexpressividade da leso jurdica causada (HC 84.412, 2 T., Celso de Mello, DJ 19.11.04). A caracterizao da infrao penal como insignificante no abarca consideraes de ordem subjetiva: ou o ato apontado como delituoso insignificante, ou no . E sendo, torna-se atpico, impondo-se o trancamento da ao penal por falta de justa causa (HC 77.003, 2 T., Marco Aurlio, RTJ 178/310).12 Sobre a competncia, caber Justia Federal o processo e julgamento dos crimes funcionais quando houver interesse da Unio, de entidade autrquica ou de empresa pblica federal. Alm disso, tambm compete Justia Federal processar e julgar os delitos praticados por funcionrio pblico federal, no exerccio de suas funes e com estas relacionados (TFR, Smula 254) e os crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo (STJ, Smula 147). Nos demais casos, prevalece a competncia residual da Justia Estadual.

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STJ, HC 50.863/PE, relator Ministro Hlio Quaglia Barbosa, publicao DJ 26/06/2006. Precisamente esse julgado foi objeto de questo em concurso realizado em 2007 pelo CESPE, para Auditor do TCU, a seguir reproduzida. Julgue o item a seguir. Considere a seguinte situao hipottica. Joo, empregado pblico do Metr, apropriou-se indevidamente, em proveito prprio, de setenta bilhetes integrao nibus/metr no valor total de R$ 35,00, dos quais tinha a posse em razo do cargo (assistente de estao) que ocupava nessa empresa pblica. Nessa situao, de acordo com o entendimento do STJ, em face do princpio da insignificncia, no ficou configurado o crime de peculato. Gabarito definitivo: errada. Hoje, com base na nova orientao jurisprudencial, certamente a resposta seria dado como correta. 11 STJ, REsp 655.946/DF, relatora Ministra Laurita Vaz, publicao DJ 26/03/2007. No mesmo sentido: STJ, HC 132.021/PB, j. em 20/10/2009, Informativo 412. 12 STF, AI-QO 559.904/RS, relator Ministro Seplveda Pertence, publicao DJ 26/08/2005. No mesmo sentido: STF, HC 92.634/PE, relatora Ministra Crmen Lcia, DJ 15/02/2008, STF, HC 92.438/PR, relator Ministro Joaquim Barbosa, julgamento em 19/08/2008, Informativo 516, e HC 99.594, relator Ministro Carlos Ayres Britto, julgamento em 18/08/2009.

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Por fim, acrescento que a ESAF tem cobrado com insistncias questes envolvendo penas, tanto da Lei de Improbidade, quanto do Cdigo Penal e outras. Me parece extremamente reprovvel esse tipo de questo, que no mede conhecimento de ningum. Mas o fato que em todas as ltimas provas de Auditor da Receita Federal, na parte de tica, quando era cobrada, caram questes cobrando penas. Permitam-se uma dica pouco usual. A chance disso cair grande, olhando-se o passado. H duas opes: (1) decorar todas as penas, torcer para que caia alguma delas, e tentar acertar; (2) simplesmente ignorar essa informao, torcer para no cair e, se cair, chutar com base nas respostas das outras questes, ou seja, na letra menos marcada. Sinceramente, as chances de acerto numa ou noutra opo so muito prximas, porm, na segunda opo, voc economiza muito tempo e espao na sua memria!!! a minha opo. Cada um eleja a sua. As penas sero informadas em cada tpico. Vistas essas consideraes iniciais, a seguir estudaremos cada um dos tipos que nos interessam, ilustrando com recentes julgados dos tribunais ptrios. 1. PECULATO (art. 312) Peculato Art. 312. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato culposo 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. Como j dito antes, peculato uma forma de apropriao indbita13, feita pelo funcionrio, em razo de seu ofcio.

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CP, art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno: Pena recluso, de um a quatro anos, e multa.

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A coisa objeto da apropriao indevida, em proveito prprio ou alheio, tanto pode ser pblica, quanto particular, mas a posse sempre ocorre em razo do cargo. Percebe-se, ento, que o objeto material do peculato o mesmo do furto14, do roubo15 ou da apropriao indbita. Ainda que o bem seja de particular, mas encontrando-se em poder da Administrao Pblica, poder haver peculato, como no caso de qualquer bem particular apreendido e depositado numa repartio. Ressalte-se que o peculato no crime patrimonial, mas crime contra a Administrao Pblica, e o dano necessrio e suficiente para a sua consumao o inerente violao do dever de fidelidade para a mesma administrao, associado ou no ao patrimonial16. A doutrina divide essa figura tpica noutras, dando outros nomes, importantes para o concurso. Assim, o tipo fundamental, previsto no caput do art. 312, se subdivide em dois, o peculato-apropriao (1 parte) e o peculato-desvio (2 parte). Em seguida, temos o peculato-furto ( 1) e o peculato-culposo ( 2). O tipo previsto no art. 313 no consta do edital, mas vamos citar pra no correr o risco de errar, pois perfeitamente possvel que possa ser citado em uma das alternativas de alguma questo. Trata-se do peculato mediante erro de outrem, cujo tipo de apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem. Em resumo, temos: I peculato-apropriao (art. 312, caput, 1 parte): apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, em proveito prprio ou alheio: neste caso, o funcionrio fica com bem que est em seu poder, devido ao seu cargo. exemplo disso o servidor que leva computador que usa na repartio para sua casa, com inteno de ficar com ele definitivamente. II peculato-desvio (art. 312, caput, 2 parte): desviar, o funcionrio pblico, dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, em proveito prprio ou alheio. No seguinte julgado, fica bem clara a diferena entre esses dois primeiros tipos de peculato, com grifos nossos: PENAL. PECULATO-APROPRIAO. PECULATO-DESVIO. ANIMUS REM SIB HABENDI17. ELEMENTO SUBJETIVO. NO DEMONSTRAO.
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CP, art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel. CP, art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia. 16 TRF1, ACR 1999.01.00.070911-7/AM, relator Desembargador Federal Olindo Menezes, publicao DJ 10/03/2006. 17 Animus rem sibi habendi uma espcie de elemento subjetivo diverso do dolo, que relacionase inteno do agente fazer seu bem alheio.

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OMISSO. SERVIO PBLICO. APOSSAMENTO DEFINITIVO. NO CONFIGURAO. APELO MINISTERIAL. IMPROVIDO. 1. No peculato-apropriao o agente se dispe a fazer sua a coisa de que tem a posse e no peculato-desvio o agente d coisa destinao diversa da exigida em proveito prprio ou de outrem. 2. O simples envio de determinado motor a uma retfica no tem o condo de provar que determinada pessoa autor de peculato-apropriao visto que o delito em questo exige a vontade livre e consciente dirigida apropriao de bem mvel, o animus rem sib habendi, e a obteno de proveito. 3. A omisso do servio pblico no pode, em tese, ser encaixada na figura do peculato. 4. O elemento subjetivo do tipo previsto no art. 312 do CP a inteno definitiva de no restituir a res18. 5. No h que se falar em peculatodesvio se no restar demonstrado que os apelados tencionavam se apossar de bem mvel.19 PENAL E PROCESSO PENAL. PECULATO-DESVIO. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO: DOLO ESPECFICO. 1. Quando o agente pblico d destinao diversa da exigida, em proveito prprio ou de terceiros, ainda que no obtenha vantagem econmica e venha a demonstrar, posteriormente, o animus restituendi20, pratica a conduta do peculato-desvio. Isso porque, o peculato no crime patrimonial, mas crime contra a Administrao Pblica, e "o dano necessrio e suficiente para a sua consumao o inerente violao do dever de fidelidade para a mesma administrao, associado ou no ao patrimonial"21. PENAL. PECULATO-DESVIO. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO: DOLO ESPECFICO. 1. Comete peculato-desvio o patrulheiro rodovirio federal que, em razo da funo de agente pblico, deixa de recolher a motocicleta (objeto de furto), apreendida nas proximidades do posto policial, por falta de documentao, e passa a utiliz-la em suas atividades pessoais como se sua fosse, vindo a devolv-la ao legtimo proprietrio somente aps descoberta a ilicitude, meses depois. Provadas a autoria, a materialidade do crime e o dolo especfico, no socorre ao apelado a alegao de ter cometido mera irregularidade administrativa, invocando a figura do peculato-uso, no contemplada em nosso ordenamento.22 Note outro exemplo noticiado no stio do STF:
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Res = coisa. TRF1, ACR 2001.01.00.013368-4/AM, relator Desembargador Federal Hilton Queiroz, publicao DJ 12/12/2005. 20 Vontade, inteno de restituir. 21 TRF1, ACR 1999.01.00.070911-7/AM, relator Desembargador Federal Olindo Menezes, publicao DJ 10/03/2006. 22 TRF1, ACR 93.01.01258-8/MG, Desembargador Federal Olindo Menezes, publicao DJ 24/02/2006.

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Peculato-Desvio: Secretria Servios Particulares Parlamentar e Prestao de

O Tribunal, por maioria, recebeu denncia oferecida pelo Ministrio Pblico Federal contra Deputado Federal, em que se lhe imputa a prtica do crime previsto no art. 312 do CP, na modalidade de peculato-desvio, em razo de ter supostamente desviado valores do errio, ao indicar e admitir determinada pessoa como secretria parlamentar, quando de fato essa pessoa continuava a trabalhar para a sociedade empresria de titularidade do denunciado. Inicialmente, rejeitou-se a argio de atipicidade da conduta, por se entender equivocado o raciocnio segundo o qual seria a prestao de servio o objeto material da conduta do denunciado. Asseverou-se que o objeto material da conduta narrada foram os valores pecunirios (dinheiro referente remunerao de pessoa como assessora parlamentar). No mais, considerou-se que os requisitos do art. 41 do CPP teriam sido devidamente preenchidos, havendo justa causa para a deflagrao da ao penal, inexistindo qualquer uma das hipteses que autorizariam a rejeio da denncia (CPP, art. 43, hoje art. 395, na redao da lei). Vencidos os Ministros Marco Aurlio e Celso de Mello, que rejeitavam a denncia por reputar atpica a conduta imputada ao denunciado.23 III peculato-furto (art. 312, 1): no tendo a posse do dinheiro, funcionrio pblico subtrai valor ou bem, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio: neste tipo, o funcionrio no tem a posse do bem, mas se aproveita das facilidades que o cargo lhe proporciona para subtrair o bem ou permitir que outrem o faa, como levar o computador da sala vizinha sua, que tem acesso em funo de seu cargo. Por outro lado, se o funcionrio arromba sala de uma repartio qualquer, responder por furto, posto que no se aproveitou da sua condio de funcionrio. Nesse rumo, segundo o STF, para a configurao do peculato-furto o agente no detm a posse da coisa (valor, dinheiro ou outro bem mvel) em razo do cargo que ocupa, mas sua qualidade de funcionrio pblico propicia facilidade para a ocorrncia da subtrao devido ao trnsito que mantm no rgo pblico em que atua ou desempenha suas funes.24 PENAL. PROCESSO PENAL. PECULATO-FURTO. PROVA. CONJUNTO HARMONIOSO. Servidor da Empresa de Correios e Telgrafos, que encontrado em casa comercial, fazendo compras com vales alimentao, que tinham sido subtrados da empresa. Testemunha que, no inqurito, reconheceu o acusado e outras pessoas que com ele se encontravam, fazendo compras e pagando com vales alimentao, e, cinco anos depois, diz que o acusado fez o pagamento em dinheiro e que as outras pessoas, que estavam com
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STF, Inq 1.926/DF, relatora Ministra Ellen Gracie, julgado em 09/10/2008, Informativo 523. STF, HC 86.717/DF, relatora Ministra Ellen Gracie, Informativo 516.

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ele, que fizeram o pagamento com os tquetes-alimentao subtrados da ECT. O primeiro depoimento da testemunha aliado ao fato de que era o acusado o responsvel pela triagem das encomendas SEDEX, de onde foram furtados os vales-alimentao, e, tambm, e somada a alegao do acusado que no foi trabalhar no dia da chegada, na agncia do ECT, dos vales-alimentao, e, no entanto, demonstrado ficou, pela folha de freqncia, que compareceu ao servio nesse dia, levam concluso que foi ele o autor do crime.25 PENAL. PROCESSO PENAL. PECULATO - ART. 312, 1, DO CP. INSS. SAQUE DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO DE SEGURADO FALECIDO. AUTORIA E MATERIALIDADE DEMONSTRADAS. SENTENA MANTIDA. (...) 4. Comete o crime do art. 312, 1, do CP, na modalidade peculato-furto, o agente que, embora no tendo a posse do dinheiro, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio, benefcio previdencirio de segurado falecido, utilizando-se da facilidade que o cargo ocupado poca dos fatos lhe oferecia.26 IV peculato-culposo (art. 312, 2): o peculato o nico crime deste Captulo que admite a modalidade culposa. Nos termos do pargrafo nico do art. 18, CP27, todos os crimes so punidos na sua forma dolosa. Se houver previso expressa, podem ser tambm punidos se praticados de forma culposa. O crime dito culposo quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Neste caso, ele no quer o resultado, tampouco assume o risco de produzi-lo, mas a ele d causa. No admite tentativa, consumando-se no momento em que se consuma o crime do outro, que se aproveita da falha do funcionrio. Assim, pode-se exemplificar com a falta de cuidado do responsvel pelo depsito da repartio, que vai embora deixando a porta destrancada. Se no houver nada, no praticou nenhum crime. Porm, se algum se aproveitou e subtraiu algo desse depsito, estar consumado o peculato-culposo alm, claro, do outro crime, que pode ser furto, roubo, ou mesmo peculato, se efetivado por outro funcionrio pblico, sem a participao do primeiro. Neste caso, importante observao deve ser feita! Se reparado o dano antes da sentena irrecorrvel, extinta a punibilidade28; se posterior, a pena imposta fica reduzida metade. Tal reparao pode ser efetivada pelo prprio funcionrio ou outra pessoa em seu nome, e no vale para o terceiro
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TRF1, ACR 1998.32.00.000854-3/AM, relator para o acrdo Desembargador Federal Tourinho Neto, publicao DJ 10/06/2005. 26 TRF1, ACR 1997.01.00.020330-0/MG, relator Desembargador Federal Hilton Queiroz, publicao DJ 26/10/2004. 27 Art. 18 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. 28 STF, HC 95.625/RJ, relator Ministro Ricardo Lewandowski, julgado em 10/02/2009, Informativo 535.

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que se aproveitou da falha dele, respondendo normalmente por seu crime (furto, roubo, peculato). Esse benefcio existe to somente no caso de crime culposo, no no doloso: PENAL E PROCESSUAL PENAL. PECULATO-DESVIO. APROPRIAO INDEVIDA DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO. ARREPENDIMENTO EFICAZ. INOCORRNCIA. 1. Comprovado haver os rus cometido o crime de peculato, com apropriao indevida de benefcio previdencirio titularizado por terceiro, deve ser confirmada a sentena condenatria pela prtica do delito. 2. O ressarcimento antes do recebimento da denncia, no peculato doloso caracterizado como peculato-desvio, no extingue a punibilidade e nem caracteriza o arrependimento eficaz.29 PENAL. PECULATO-APROPRIAO. PECULATO-DESVIO. DESCLASSIFICAO. PECULATO-CULPOSO. DOLO. PROVA. INEXISTNCIA. 1. Ocorre o peculato-culposo previsto no 2, do artigo 312, do Cdigo Penal, quando o funcionrio, por negligncia, imprudncia ou impercia, permite que haja apropriao ou desvio, subtrao ou concurso para esta. 2. Inexistindo prova suficiente que permita concluir que o Ru, na modalidade de peculato-apropriao, agiu com dolo, "consistente na vontade livre e consciente de apropriar-se", ou, na modalidade de peculato-desvio, "vontade livre e consciente de desviar", "em proveito prprio ou alheio", resulta correta a sentena monocrtica que o condenou pela prtica do crime de peculato-culposo.30 V peculato mediante erro de outrem ou peculato-estelionato (art. 313): apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem. Exemplifique-se com um fornecedor de impressoras que entrega uma delas numa seo indevidamente. O recebedor se aproveita do erro do entregador e apropria-se indevidamente da mesma. PENAL. PROCESSUAL PENAL. PECULATO. ARTIGO 313 DO CP. VENCIMENTOS PAGOS A MAIS A FUNCIONRIO PBLICO. O CRIME CONSUMA-SE COM A MORA EM DEVOLVER OS VENCIMENTOS INDEVIDOS, APS NOTIFICAO. ART. 47 DA LEI N 9.527/97. Apelao contra sentena condenatria do ru como incurso no artigo 313 c.c. o art. 71, ambos do CP. - No caso de vencimentos pagos a mais ao funcionrio, a jurisprudncia entende que o crime s se consuma quando este, chamado a dar conta, cai em mora e no os devolve (RT 521/355). O entendimento est harmnico com a nova redao do artigo 47 dado pela Lei n 9527/97. Em 29.04.96 o acusado foi notificado para devolver o dbito no valor de 23.942,59 UFIR. Em 07.04.97 foi intimado a devolver 7.399,65 UFIR.31
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TRF1, ACR 2000.31.00.000817-0/AP, relator Desembargador Federal Olindo Menezes, publicao 31/03/2006. 30 TRF1, ACR 2000.01.00.003914-4/RR, relator Desembargador Federal Mrio Csar Ribeiro, publicao DJ 05/02/2003. 31 TRF3, ACR 2000.03.99.011516-0/SP, relator Juiz Andr Nabarrete, publicao DJ 29/10/2002.

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PECULATO. ARTIGO 312 DO CDIGO PENAL. VERBA PBLICA. Longe fica de configurar crime de peculato o emprego de verba pblica em obra diversa da programada, fazendo-se ausente quer a apropriao, quer o desvio em proveito prprio ou alheio.32 Temos que o sujeito ativo sempre funcionrio pblico, qualidade que se comunica, como j vimos, ao particular, que age em conjunto com o funcionrio, conhecendo-lhe essa caracterstica. Sujeito passivo constante ser sempre o Estado. Eventualmente poder ser o particular, quando este for o proprietrio ou possuidor do bem lesado. Como j mencionado, perfeitamente cabvel a aplicao do princpio da insignificncia ao peculato, conforme se denota da notcia abaixo, veiculada no Infomativo 438 do STF: Princpio da Insignificncia e Crime contra a Administrao Pblica Em concluso de julgamento, a Turma, por maioria, deferiu habeas corpus impetrado em favor de militar denunciado pela suposta prtica do crime de peculato (CPM, art. 303), consistente na subtrao de fogo da Fazenda Nacional, no obstante tivesse recolhido ao errio o valor correspondente ao bem. No caso, o paciente, ao devolver o imvel funcional que ocupava, retirara, com autorizao verbal de determinado oficial, o fogo como ressarcimento de benfeitorias que fizera v. Informativo 418. Reconheceu-se a incidncia, na espcie, do princpio da insignificncia e determinou-se o trancamento da ao penal. O Min. Seplveda Pertence, embora admitindo a imbricao da hiptese com o princpio da probidade na Administrao, asseverou que, sendo o Direito Penal a ultima ratio, a eliso da sano penal no prejudicaria eventuais aes administrativas mais adequadas questo. Vencido o Min. Carlos Britto, que indeferia o writ por considerar incabvel a aplicao do citado princpio, tendo em conta no ser nfimo o valor do bem e tratar-se de crime de peculato, o qual no tem natureza meramente patrimonial, uma vez que atinge, tambm, a administrao militar. O Min. Eros Grau, relator, reformulou seu voto.33 2. INSERO DE DADOS FALSOS EM SISTEMAS DE INFORMAES (art. 313A) Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao
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STF, AP 375/SE, relator Ministro Marco Aurlio, publicao DJ 17/12/2004. STF, HC 87.478/PA, relator Ministro Eros Grau, julgamento em 29.8.2006, Informativos 418 e 438.

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Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. Esse novo tipo penal foi includo pela Lei n 9.983/200034, com vistas a proteger os sistemas informatizados da Administrao Pblica contra ingerncias indevidas em seu contedo. Neste tipo temos como ncleos os verbos: inserir, facilitar, alterar ou excluir. conhecido como tipo misto alternativo, de forma que, ainda que se aplique mais de um verbo a um mesmo sujeito passivo, considerar-se- um tipo nico. S admitido na forma dolosa, ou seja, fundamental a inteno do agente dirigida pratica de alguma dessas condutas. Alm disso, exige um fim especfico, qual seja o de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. HABEAS CORPUS. LIBERDADE PROVISRIA. CRIMES DE FORMAO DE QUADRILHA, ESTELINATO, CORRUPO E INSERO DE DADOS FALSOS NO SISTEMA INFORMATIZADO DO INSS. (...) O trmino do procedimento disciplinar no constitui condio de procedibilidade da ao penal, assim como deciso administrativa alguma vincula o Poder Judicirio, porquanto h independncia das instncias. O paciente foi condenado no s pelos crimes de insero de dados falsos no sistema informatizado do INSS e estelionato, como tambm por corrupo passiva e formao de quadrilha, da qual foi considerado lder. O argumento de que no foram suspensos os benefcios revistos pelo ru no leva concluso de que praticou nenhuma conduta criminosa.35 3. MODIFICAO OU ALTERAO NO AUTORIZADA DE SISTEMA DE INFORMAES (art. 313-B) Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema informaes ou programa de informtica sem autorizao solicitao de autoridade competente: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado. Tambm acrescentado pela Lei n 9.983/2000, esse tipo penal visa proteger a incolumidade dos sistemas de informaes e programas de informtica da Administrao Pblica. de ou

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Publicada no DOU de 17/07/2000, entrou em vigor apenas 90 dias aps, em 15/10/2000, prevendo, nesse interregno, uma vacatio legis, criticada por muitos. 35 TRF3, HC 2004.03.00.010987-6/SP, relator Juiz Andr Nabarrete, publicao DJ 10/08/2004.

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Neste tipo temos como ncleos os verbos: modificar e alterar. tambm um tipo misto alternativo, de forma que, ainda que se aplique mais de um verbo a um mesmo sujeito passivo, considerar-se- um tipo nico. S admitido na forma dolosa, ou seja, fundamental a inteno do agente dirigida pratica de alguma dessas condutas, e no exige um fim especfico. Seu pargrafo nico prev uma causa de aumento de pena, de um tero at metade, se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado. Tal dano mero exaurimento do crime, j que sua consumao se d com a modificao ou alterao do sistema de informaes ou programa de informtica, quando no autorizado. 4. CONCUSSO (art. 316) Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa. Trata-se da conduta do agente pblico que exige vantagem indevida em razo de sua funo. uma forma de extorso praticada por funcionrio pblico contra o particular. Se o crime contra a ordem tributria, incide o tipo especfico previsto na Lei n 8.137/90, art. 3, II, com grifos nossos: Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): (...) II exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. Em sendo esse um crime prprio, s pode ser praticado por funcionrio pblico, ainda que antes de assumir sua funo. Para se configurar o crime, fundamental a relao entre a exigncia e o cargo, e que a vantagem seja indevida, atual ou futura, para si ou para outrem. Alm disso, importante ressaltar a correlao entre a concusso e outros tipos penais.

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Assim, se o ato no tem nenhuma relao com a funo, no h concusso, podendo haver extorso (art. 15836, CP). Se a vantagem beneficia a prpria Administrao, pode haver excesso de exao (art. 316, 1, CP), visto no prximo item. Se no exige, mas apenas solicita, h corrupo passiva (art. 317, CP), tambm visto adiante. Por outro lado, se o particular que oferece, pode configurar, para este, a corrupo ativa (art. 33337, CP). Sendo crime formal, sua consumao independe do efetivo recebimento da vantagem indevida, sendo este o exaurimento do crime. Pode haver tentativa como, por exemplo, a realizada por escrito. Como casos prticos, veja decises exemplificativas: RECURSO EM HABEAS CORPUS. CONCUSSO. PRISO PREVENTIVA. REVOGAO. PEDIDO PREJUDICADO. FLAGRANTE PREPARADO. INOCORRNCIA. (...) 2. A concusso , di-lo Damsio E. de Jesus, "delito formal ou de consumao antecipada. Integra os seus elementos tpicos com a realizao da conduta de exigncia, independentemente da obteno da indevida vantagem" (in Cdigo Penal Anotado, 17 edio, Saraiva, 2005, p. 972). 3. Exigida a vantagem indevida, antes de qualquer interveno policial, no h falar em ocorrncia de flagrante preparado.38 RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. CONCUSSO. ILEGITIMIDADE PASSIVA. NEGATIVA DE PARTICIPAO. MDICO CREDENCIADO PELO SUS. CONDUTA ANTERIOR LEI N 9.983/2000. ALTERAO DO 1, DO ARTIGO 327 DO CDIGO PENAL. APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. NO APLICABILIDADE. (...) 3. Mesmo que a conduta praticada em janeiro de 2000, antes da entrada em vigor da Lei 9.983/2000, que alterou o 1, do artigo 327 do Cdigo Penal, considera-se funcionrio pblico para fins penais, o mdico que realiza consulta pelo SUS. Incidncia no caput do artigo 327, no havendo que falar em atipicidade pela modificao realizada pela Lei 9.983/2000. 4. O bem jurdico que se visa resguardar no crime de concusso a Administrao Pblica, a confiabilidade de seus agentes. Inobstante a exigncia de quantia mnima da vtima (quarenta reais), no hbil a desqualificar a conduta a ponto de torn-la atpica por aplicao do princpio da insignificncia, pois houve leso ao Estado, sujeito passivo do crime.39

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CP, art. 158 Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa. 37 CP, art. 333 Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determinlo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12/11/2003) 38 STJ, RHC 15.933/RJ, relator Ministro Hamilton Carvalhido, publicao DJ 02/05/2006. 39 STJ, RHC 17974/SC, relator Ministro Hlio Quaglia Barbosa, publicao DJ 13/02/2006.

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PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME DE CONCUSSO. SISTEMA NICO DE SADE - SUS. COBRANA INDEVIDA DE SEGURADO. AGENTE PRIVADO. 1. A cobrana ou a complementao pelo segurado do preo do servio prestado por mdico ou por dirigente de hospital privado conveniado com o Sistema nico de Sade - SUS, configura crime (concusso) da competncia da justia estadual, visto que o prejuzo recai diretamente sobre o patrimnio do particular segurado, e no sobre o rgo previdencirio. Precedente do Supremo Tribunal Federal (HC n 77.717-7/RS, in DJ 12/03/99).40 PENAL. RECURSO ESPECIAL. CONCUSSO. ADMINISTRADORES DE HOSPITAL CONVENIADO AO SUS. FUNCIONRIOS PBLICOS. EXERCCIO DE FUNO PBLICA DELEGADA. 1. O mdico e o administrador de entidade hospitalar conveniada ao SUS exercem funo pblica delegada e, por isso, equiparam-se a funcionrios pblicos para fim de aplicao da legislao penal, entendimento que se sustenta mesmo antes do advento da Lei n. 9.983/00, que deu nova redao ao 1 do art. 327 do Cdigo Penal. 2. Por fora do caput do art. 327 do Cdigo Penal, o conceito de funcionrio pblico, na seara penal, amplo, incluindo todas as pessoas que exeram cargo, emprego ou funo pblica.41 Outro exemplo de concusso v-se na conduta daquele que exige de um estelionatrio determinada quantia para que sua confisso, prestada em depoimento lavrado em termo de declaraes, no fosse enviada Delegacia de Policia onde o suposto crime estava sendo investigado42. 5. EXCESSO DE EXAO (art. 316, 1 e 2) Art. 316 (...) 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. 2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. O excesso de exao um tipo de concusso, sendo diferenciado deste especialmente pelo fim a que se destina, dizer, o funcionrio pblico no busca proveito prprio ou alheio, mas sim atua com excesso.

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TRF1, RCCR 2002.38.03.005426-8/MG, relator Desembargador Federal Olindo Menezes, publicao DJ 21/10/2005. 41 STJ, REsp 252.081/PR, relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, publicao DJ 24/04/2006. 42 STJ, HC 43.416/RS, relator Ministro Og Fernandes, julgado em 24/03/2009.

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O tipo penal no exige que o funcionrio tenha como atribuio a arrecadao tributria, podendo caracterizar-se ainda quando o agente no tenha tal competncia. Subdivide-se o tipo em duas figuras: I exigncia indevida de tributo ou contribuio social: neste caso, o sujeito ativo cobra exao que sabe indevida. A elementar aqui a expresso indevido; se devido o tributo, a conduta atpica, salvo configurar outro delito ou a hiptese seguinte; II cobrana atravs de meio vexatrio ou gravoso: embora devidos os valores pelo contribuinte, o sujeito ativo cobra de forma no admitida na lei. vexatrio o meio que humilha, envergonha o sujeito passivo. Gravoso aquele que exige maiores despesas. Se houver previso legal, a conduta atpica. Em ambos os casos, exige-se o dolo, vontade livre e consciente de cobrar tributo ou contribuio social que sabe, ou deveria saber, indevido. Sendo crime formal, consuma-se no momento da exigncia, independente do pagamento, que, se ocorre, exaurimento do crime. Admite-se a tentativa. previso do pargrafo 2 um tipo qualificado, com penas maiores no caso do funcionrio que desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos. Esse tipo com penas agravadas aplica-se to somente ao excesso de exao, e no figura do caput, concusso. Assim, o sujeito ativo recebe imposto ou contribuio, indevidamente, para recolher aos cofres pblicos e, em seguida, desvia o valor recebido. Se o desvio ocorre aps o pagamento do imposto, h peculato. Neste caso, a consumao d-se com o efetivo desvio, sendo possvel a tentativa. PENAL. PROCESSO PENAL. EXCESSO NA EXAO DESCLASSIFICADO PARA CONCUSSO. PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE REDUZIDA. 1. A exigncia de vantagem indevida, em razo da funo, configura o crime de concusso, previsto no artigo 316, 'caput', do CPB e no o de excesso de exao, tipificado do pargrafo 2, pois esta forma pressupe recebimento de tributo indevidamente com a finalidade de recolher aos cofres pblicos. 2. A condio de funcionrio pblico e a obteno de ganhos indevidos so elementos inerentes ao tipo previsto no artigo 316, 'caput', do CPB. Por essa razo, no podem ser considerados como causas de agravamento da pena privativa de liberdade imposta ao ru.43 HABEAS CORPUS. COBRANA DE EMOLUMENTOS EM VALOR EXCEDENTE AO FIXADO NO REGIMENTO DE CUSTAS. CONSEQNCIA. 1. Tipifica-se o excesso de exao pela exigncia de
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TRF4, EINACR 95.04.16896-5/RS, relator Desembargador Federal Vladimir Passos de Freitas, publicao DJ 04/09/2002.

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tributo ou contribuio social que o funcionrio sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza. 2. No conceito de tributo no se inclui custas ou emolumentos. Aquelas so devidas aos escrives e oficiais de justia pelos atos do processo e estes representam contraprestao pela prtica de atos extrajudiciais dos notrios e registradores. Tributos so as exaes do art. 5 do Cdigo Tributrio Nacional. 3. Em conseqncia, a exigibilidade pelo oficial registrador de emolumento superior ao previsto no Regimento de Custas e Emolumentos no tipifica o delito de excesso de exao, previsto no 1, do art. 316 do Cdigo Penal, com a redao determinada pela Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990.44 Destaque-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor contm crime parecido. Contudo, pelo princpio da especialidade, ser aplicado o tipo a seguir reproduzido quando no se tratar de exigncia tributria por funcionrio pblico: Art. 71. Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer: Pena Deteno de trs meses a um ano e multa. 6. CORRUPO PASSIVA (art. 317) Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.45 1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. O tipo relativo corrupo envolve dois aspectos distintos, um quanto ao sujeito que corrompe, e outro quanto ao corrompido. O Cdigo Penal brasileiro
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STJ, RHC 8.842/SC, relator Ministro Fernando Gonalves, publicao DJ 13/12/1999. De acordo com a Lei 10.763/2003. A pena prevista anteriormente era de recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa.

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optou por separar ambas as condutas em dois tipos penais distintos. Um deles o aqui reproduzido, topologicamente localizado no Captulo destinado aos crimes praticados por servidores pblicos contra a Administrao Pblica. O outro, dito corrupo ativa, est posicionado no Captulo II, dos crimes praticados por particular contra a administrao em geral, e assim foi redigido: Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003) Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. Em funo da proximidade, bastante comum questes de concursos confundindo ambos os crimes, portanto ressaltemos cada um deles: I corrupo ativa: particular que oferece ou promete vantagem indevida; II corrupo passiva: funcionrio pblico que solicita, recebe ou aceita promessa vantagem indevida. Repetindo, o crime praticado por servidores pblicos contra a Administrao Pblica o de corrupo passiva, e neste que vamos fixar nossos comentrios. Como visto, o sujeito ativo desse tipo o funcionrio pblico, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, ou seja, aproveita-se do fato de ser funcionrio, ou de vir a ser funcionrio pblico, para obter ou tentar obter vantagem indevida. Quando solicita, o funcionrio que toma a iniciativa da conduta delituosa. Por outro lado, quando recebe, quem toma a iniciativa o particular, que, no caso, tambm estar praticando crime, a corrupo ativa. Relembre-se que o funcionrio que exige pratica concusso46. Se o ato a ser praticado pelo servidor for ilegal, diz-se que a corrupo prpria, chamando-se imprpria quando o ato lcito. Assim, deve haver correlao entre a ao do agente pblico e a realizao ou no do ato administrativo. Se cobra vantagem desvinculada de qualquer ao ou omisso relativa a suas atribuies, no se configura este tipo, podendo, no entanto, enquadrar-se noutro previsto na lei penal. Alis, esse art. 317 prev a hiptese genrica da corrupo passiva. A depender da situao, a conduta poder ter enquadramento diferente, em outras regras especficas, como no caso de crime contra a ordem tributria ou aquele praticado por testemunha, perito, tradutor ou intrprete judicial.
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STF, HC 89.686/SP, relator Ministro Seplveda Pertence, publicao DJ 17/08/2008: Concusso e corrupo passiva. Caracteriza-se a concusso - e no a corrupo passiva - se a oferta da vantagem indevida corresponde a uma exigncia implcita na conduta do funcionrio pblico, que, nas circunstncias do fato, se concretizou na ameaa.

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Vigora, aqui, o princpio da especialidade. Vejamos esses dois casos, com grifos nossos: Lei n 8.137/90, art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): (...) II exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. CP, art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) Pena recluso, de um a trs anos, e multa. 1o As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta. (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) A corrupo ainda dividida quanto ao momento da entrega da vantagem indevida: se feita antes de realizado o ato, diz-se antecedente; se posterior, chama-se subseqente. A vantagem a ser recebida deve ser indevida, tratando-se de elemento normativo do tipo, cuja ausncia torna a ao atpica nesse sentido, podendo enquadrar-se noutro crime, a depender do caso. Mas no o recebimento de qualquer vantagem que ser considerado crime. Presentes dados em reconhecimento pela atuao do servidor, dentro de certos limites, so admitidos, desde que no configurem uma contraprestao especfica pela realizao de algum ato de ofcio. Assim, presentes dados genericamente aos funcionrios, como no Natal, podem ser tidos como regulares, a depender da anlise concreta do caso. Nesse sentido, o Presidente da Repblica baixou o Decreto de 26/05/1999, que criou a Comisso de tica Pblica. Em seu art. 9 previu que, como regra, a autoridade pblica no pode aceitar presentes, salvo de autoridades estrangeiras nos casos protocolares em que houver reciprocidade. Porm, no se consideram presentes os brindes que (art. 9, pargrafo nico): I no tenham valor comercial; ou II distribudos por entidades de qualquer natureza a ttulo de cortesia, propaganda, divulgao habitual ou por ocasio de eventos especiais ou datas comemorativas, no ultrapassem o valor de R$ 100,00 (cem reais).

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Entre todas essas figuras (solicitar, receber ou aceitar), s cabe a tentativa no caso da primeira (solicitar), se feita por escrito, por exemplo, tendo sido interceptada a missiva antes de chegar ao seu destino. Sendo um crime formal, a consumao independe do efetivo recebimento de qualquer valor ou de prtica de qualquer ato administrativo pelo servidor. Se, alm de prometer fazer ou deixar de fazer algo em troca da vantagem indevida, com infrao de dever funcional, o agente cumpre a promessa, aumenta-se a pena em um tero (causa de aumento de pena, art. 317, 1). Trata-se de caso no qual o exaurimento do crime gera uma penalidade maior. Como o ato praticado ilcito, diz-se que se trata de corrupo passiva prpria. Se pratica ato lcito, no incide essa causa de aumento de pena, e chama-se de corrupo passiva imprpria. Tem-se um tipo privilegiado se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional (corrupo passiva prpria privilegiada), cedendo a pedido ou influncia de outrem (art. 317, 2). Como h uma espcie de justificativa para seu crime, previu-se uma pena, em abstrato47, menor. Neste caso, o agente age a pedido de algum, pouco importando se influente ou no. CORRUPO PASSIVA. ART. 317, 71 E 29 DO CP. DESCLASSIFICAO PARA O CRIME DO ART. 321 DO CP (ADVOCACIA ADMINISTRATIVA). INVIABILIDADE. LEI 9.268/96. PERDA DO CARGO PBLICO. IMPOSSIBILIDADE. 1. Pratica o crime de corrupo passiva a agente do INSS que, com o auxlio de comparsas, mediante contrato de prestao de servios, compromete-se a agilizar a concesso da reviso do benefcio previdencirio a pensionistas da autarquia, mediante o pagamento de um percentual sobre o valor conseguido a maior. 2. No vivel a desclassificao para o crime do art. 321 do CP, visto que a tarefa a que a agente props-se a executar, fazia parte de suas funes rotineiras. Ademais, a vantagem indevida, no consistia em mera retribuio por servios prestados, mas sim em verdadeira solicitao por parte da fiscala do instituto.48 7. FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO (art. 318) Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art. 334): Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990)

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Pena em abstrato a pena prevista na lei penal, variando entre um mnimo e um mximo. Pena em concreto aquela fixada pelo juiz, analisando o caso concreto. 48 TRF4, ACR 1999.04.01.134886-7/PR, relator Desembargador federal Vladimir Passos de Freitas, publicao DJ 28/08/2002.

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Para bem entender esse tipo penal, importante saber o que vem a ser o contrabando e o descaminho, crimes praticados por particular contra a administrao em geral: Art. 334 - Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria: Pena - recluso, de um a quatro anos. 1 - Incorre na mesma pena quem: (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14/07/1965) a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei; (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14/07/1965) b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho; (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14/07/1965) c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem; (Includo pela Lei n 4.729, de 14/07/1965) d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. (Includo pela Lei n 4.729, de 14/07/1965) 2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14/07/1965) 3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo. (Includo pela Lei n 4.729, de 14/07/1965) Nesses termos, contrabando importar ou exportar mercadoria proibida; descaminho iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria, dizer, importar/exportar/consumir produto lcito sem pagar os valores devidos. Importante guardar bem essa diferena: o crime do particular o de praticar o contrabando ou descaminho; o crime do funcionrio pblico o de facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho. Tecnicamente falando, o agente que ajuda o contrabandista partcipe do crime de contrabando. Porm, preferiu o legislador criar um tipo especfico

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para essa conduta, respondendo, ento, o funcionrio pelo art. 318, enquanto que o contrabandista responde pelo crime previsto no art. 334. Como sujeito ativo temos o funcionrio pblico que tem como competncia o dever de evitar ou fiscalizar o contrabando, ou cobrar os impostos devidos. Segundo a CF/88: Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: I - polcia federal; II - polcia rodoviria federal; III - polcia ferroviria federal; IV - polcias civis; V - polcias militares e corpos de bombeiros militares. 1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destinase a: ... II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia; ... Ento, no apenas a Polcia Federal que tem competncia constitucional para prevenir e reprimir o contrabando e o descaminho, incluindo-se as demais polcias e os agentes da Receita Federal. Desta forma, tais so os agentes que podem praticar o crime de facilitao do contrabando e do descaminho. Fundamental a existncia da infrao ao dever funcional (elemento normativo do tipo), sem qual torna-se o fato atpico quanto a esse crime. Se um servidor auxilia no contrabando, sem infringir seu dever funcional, responder como partcipe do crime de contrabando (art. 334). O crime pode ser praticado tanto na modalidade comissiva quanto omissiva, sendo passvel de tentativa apenas na primeira hiptese, segundo parte da doutrina, desde que se possa, no caso concreto, fracionar o iter criminis49. Sendo crime formal, independe, para sua consumao, da efetividade do contrabando ou descaminho. A mera facilitao basta para sua consumao. No se confunde este com o crime de prevaricao, visto a seguir, pois, na facilitao, h participao tanto de quem corrompe quanto do corrompido. Como veremos, na prevaricao, s h atuao do funcionrio pblico. PENAL. FACILITAO AO CONTRABANDO OU DESCAMINHO. CORRUPO PASSIVA. 1. A prova, suficiente comprovao da
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GRECO, Rogrio. Cdigo Penal comentado. Niteri, RJ: Impetus, 2008, p. 1264.

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prtica do tipo do art. 318 do CP, pode ser insuficiente para tipificar a conduta do art. 317, cuja figura exige solicitao, recebimento ou promessa de vantagem indevida.50 FACILITAO DE CONTRABANDO E DESCAMINHO. ART. 318 DO CDIGO PENAL. ESCUTA TELEFNICA AUTORIZADA JUDICIALMENTE. NULIDADE E CERCEAMENTO DE DEFESA INEXISTENTES. MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS. SUJEITO ATIVO. DEVER FUNCIONAL. (...) 4. A materialidade do delito previsto no art. 318 do CP mostra-se indiscutvel, restando a autoria evidenciada pela priso em flagrante, transcrio de conversas telefnicas e demais elementos probatrios coligidos aos autos. 5. O Patrulheiro Rodovirio Federal, cujo cargo foi transformado para o de Policial Rodovirio Federal com a Lei 9.654/98, tinha o dever funcional de combater e reprimir o contrabando e descaminho, razo pela qual pode ser ele sujeito ativo do delito tipificado no art. 318 do CP.51 FACILITAO AO CONTRABANDO OU DESCAMINHO. ART. 318 DO CP. PROVA TESTEMUNHAL. VALOR PROBANTE. PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO. AUTORIA E MATERIALIDADE. COMPROVADAS. SUJEITO ATIVO. PATRULHEIRO RODOVIRIO FEDERAL. CONSUMAO. (...) 2. O policial rodovirio federal que facilita a prtica de contrabando ou descaminho, consciente de estar infringindo dever funcional, sujeita-se s penas estabelecidas no art. 318 do Cdigo Penal. 3. Se a prova testemunhal encontra arrimo nos demais elementos de convico coligidos aos autos deve ser admitida como suporte da acusao, podendo o juiz atribuir-lhe o valor que entender apropriado, forte no princpio do livre convencimento motivado. 4. O cargo de patrulheiro rodovirio federal, com o advento da Lei n 9.654/98 (art. 1, par. nico), foi transformado em cargo de policial rodovirio federal. Logo, o patrulheiro rodovirio federal no s pode ser sujeito ativo do crime capitulado no art. 318 do CP, como tem o dever funcional de reprimir e combater a prtica do contrabando e do descaminho. 5. O tipo penal descrito no art. 318 do CP formal e se consuma com a simples ao de facilitar, com infringncia de dever funcional, independentemente da solicitao de qualquer vantagem em favor do agente ou de terceiro ou de se efetivar o contrabando ou o descaminho.52 PENAL. FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO. ART. 318. POLICIAL CIVIL. COMPETNCIA. FLAGRANTE DELITO. 1. As autoridades policiais civis tm o dever funcional de reprimir o ilcito penal previsto no art. 334 do CP, ainda que no seja de sua
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TRF1, ACR 1999.01.00.010509-1/MG, relator Juiz Cndido Moraes, publicao DJ 20/02/2003. TRF4, ACR 2004.04.01.012540-6/RS, relator Desembargador Federal Tadaaqui Hirose, publicao DJ 15/03/2006. 52 TRF4, ACR 2004.04.01.039550-1/RS, relator Desembargador Federal Paulo Afonso Brum Vaz, publicao DJ 18/05/2005.

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competncia, quando se deparam com agentes em flagrante delito, situao em que os infratores devero ser conduzidos a quem de direito.53 ART. 318 DO CP. FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO. TIPO OBJETIVO. TIPO SUBJETIVO. NO COMPROVAO. ART. 319 DO CP. PREVARICAO. OCORRNCIA. SENTIMENTO PESSOAL. DELEGADO DA POLCIA FEDERAL. (...) 2. O tipo objetivo da infrao do art. 318 do CP tornar fcil, auxiliar, afastar as dificuldades para a prtica do contrabando ou descaminho. Mas no s isso. H que restar comprovado tambm o tipo subjetivo, ou seja, a vontade do agente em facilitar, com a conscincia de estar infringindo dever funcional, ponto este que no restou provado nos autos, uma vez que a prova testemunhal deixou claro que o agente deixou de vistoriar o nibus em razo de uma disputa interna, de uma disputa de poder, de autoridade, entre membros da mesma Polcia. 3. A prova aponta porm, para a prtica do outro delito, que fora objeto da denncia, previsto no art. 319 do CP, prevaricao, uma vez que, embora no movido por interesses econmicos ou materiais, o agente, delegado da Polcia Federal, por sentimento pessoal, deixou de praticar ato de ofcio, indevidamente.54 HABEAS CORPUS. INOCORRNCIA DO CRIME DE FACILITAO DE CONTRABANDO. AUSNCIA DE VNCULO SUBJETIVO A DEMONSTRAR O CONCURSO DE PESSOAS. 1. O crime do art. 318 do Cdigo Penal tem como pressuposto a infrao a dever funcional, somente podendo ser praticado pelo funcionrio que tem, como atribuio legal, prevenir e reprimir o contrabando ou descaminho. 2. Assim, no pratica o delito em questo o funcionrio estadual, em cujas atribuies no se incluir a represso ao crime do art. 334 do Cdigo Penal.55 Especificamente quanto ao descaminho e possibilidade ou no de aplicao do princpio da insignificncia e o valor limite para tal, houve muita discusso jurisprudencial, divergindo o STF do STJ. Contudo, recentemente isso foi pacificado, como j citado alhures. A jurisprudncia do STF se firmou no sentido de ser possvel sua aplicao, desde que o valor do tributo sonegado no ultrapasse R$ 10.000,00. O STJ tinha posio no sentido de que tal limite seria R$ 100,00. Veja alguns julgados: CRIME DE DESCAMINHO. O arquivamento das execues fiscais cujo valor seja igual ou inferior ao previsto no artigo 20 da Lei n.
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TRF4, AC 2002.71.05.008927-5/RS, relator Desembargador Federal Edgard Antnio Lippmann Jnior, publicao DJ 15/10/2003. 54 TRF4, ACR 1999.70.02.003776-2/PR, relator Desembargador Federal Jos Luiz B. Germano da Silva, publicao DJ 25/09/2002. 55 TRF1, HC 1999.01.00.017549-9/RO, relator Juiz Osmar Tognolo, publicao DJ 10/09/1999.

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10.522/02 dever-poder do Procurador da Fazenda Nacional, independentemente de qualquer juzo de convenincia e oportunidade. Inadmissibilidade de que a conduta seja irrelevante para a Administrao Fazendria e relevante no plano do direito penal. O Estado somente deve ocupar-se das condutas que impliquem grave violao ao bem juridicamente tutelado [princpio da interveno mnima em direito penal]. Aplicao do princpio da insignificncia (HC 95.089/PR e HC 92.438/PR, DJ 19/12/2008, Informativo 516). A relevncia penal da conduta imputada de ser investigada a partir das diretrizes do artigo 20 da Lei n 10.522/2002. Dispositivo que determina, na sua redao atual, o arquivamento das execues fiscais cujo valor consolidado for igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). Autos que sero reativados somente quando os valores dos dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ultrapassarem esse limite ( 1). No h sentido lgico permitir que algum seja processado, criminalmente, pela falta de recolhimento de um tributo que nem sequer se tem a certeza de que ser cobrado no mbito administrativo-tributrio do Estado. Estado julgador que s de lanar mo do direito penal para a tutela de bens jurdicos de cuja relevncia no se tenha dvida (HC 93.072/SP, DJ 12/06/2009, Informativo 550, HC 99.739/RS, DJ 04/08/2009, deciso liminar). A jurisprudncia do STF firme no sentido da incidncia do princpio da insignificncia quando a quantia sonegada no ultrapassar o valor estabelecido no mencionado dispositivo, o que implicaria falta de justa causa para ao penal pelo crime de descaminho. Ademais, a existncia de procedimento criminal arquivado por fatos similares no se mostraria suficiente para afastar o aludido princpio, tendo em vista o carter objetivo da regra estabelecida por esta Corte para o efeito de se reconhecer o delito de bagatela (RHC 96.545/SC, DJ 26/06/2009, Informativo 551). Descaminho e Princpio da Insignificncia. Dois aspectos objetivos deveriam ser considerados: 1) a inexpressividade do montante do dbito tributrio apurado, se comparado com a pena cominada ao delito (de 1 a 4 anos de recluso) e com o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), previsto no art. 20 da Lei 10.522/2002, para o arquivamento, sem baixa na distribuio, dos autos das infraes fiscais de dbitos inscritos como dvida ativa da Unio; 2) o fato de ter havido a apreenso de todos os produtos objeto do crime de descaminho. Registrou-se, todavia, a necessidade de uma maior reflexo sobre a matria, de modo a no se afirmar, sempre, de forma objetiva, a caracterizao do princpio da insignificncia quando o valor no seja exigvel para o Fisco, devendo cada caso ser analisado conforme suas peculiaridades. Vencido o Min. Marco Aurlio, que indeferia o writ ao fundamento de que, no que tange ao patrimnio privado, no se chegaria a assentar o crime de bagatela

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quando a res alcanasse o valor de R$ 10.000,00, no sendo coerente, destarte, decidir-se em sentido contrrio quando se visasse proteger a coisa pblica. Asseverou, ademais, ser relutante em admitir essa fixao jurdica criada pela jurisprudncia, na medida em que tal preceito no se encontraria em dispositivo normativo algum. (HC 96.661/PR, DJ 03/08/2009, Informativo 552). Veja o que diz a Lei n 10.522/2002, art. 20: Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela ProcuradoriaGeral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). Alguns julgados do STJ, como j referido, vinham entendendo de forma diversa: INSIGNIFICNCIA. DESCAMINHO. Os pacotes de cigarro e litros de usque apreendidos por entrada ilegal no Pas totalizavam quase sete mil reais. Assim, no possvel incidir, nesse crime de descaminho, o princpio da insignificncia, pois o parmetro contido no art. 20 da Lei n. 10.522/2002 (dez mil reais) diz respeito ao arquivamento, sem baixa na distribuio, da ao de execuo fiscal (suspenso da execuo), o que denota sua inaptido para caracterizar o que deve ser penalmente irrelevante. Melhor padro para esse fim o contido no art. 18, 1, daquela mesma lei, que cuida da extino do dbito fiscal igual ou inferior a cem reais. Anote-se que no se desconhecem recentes julgados do STF no sentido de acolher aquele primeiro parmetro (tal qual faz a Sexta Turma do STJ), porm se mostra ainda prefervel manter o patamar de cem reais, entendimento prevalecente no mbito da Quinta Turma do STJ, quanto mais na hiptese, em que h dvidas sobre o exato valor do tributo devido, alm do fato de que a denunciada ostenta outras condenaes por crimes de mesma espcie. Com esse entendimento, a Seo conheceu dos embargos e, por maioria, acolheu-os para negar provimento ao especial (EREsp 966.077/GO, 27/5/2009, Informativo 396). No mesmo sentido: STJ, AgRg no Ag 873.362/RS, DJ 29/06/2009, 5 Turma, e STJ, HC 108.966/PR, julgado em 02/06/2009, Informativo 397. Contudo, alterando sua posio, recentemente o STJ passou a seguir o entendimento do STF: REPETITIVO. DESCAMINHO. PRINCPIO. INSIGNIFICNCIA. A Seo, ao julgar o recurso repetitivo (art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008STJ), entendeu que, em ateno jurisprudncia predominante no STF, deve-se aplicar o princpio da insignificncia ao crime de descaminho quando os delitos tributrios no ultrapassem o limite de R$ 10 mil, adotando-se o disposto no art. 20 da Lei n. 10.522/2002. O Min. Relator entendeu ser aplicvel o valor de at

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R$ 100,00 para a invocao da insignificncia, como excludente de tipicidade penal, pois somente nesta hiptese haveria extino do crdito e, consequentemente, desinteresse definitivo na cobrana da dvida pela Administrao Fazendria (art. 18, 1, da referida lei), mas ressaltou seu posicionamento e curvou-se a orientao do Pretrio Excelso no intuito de conferir efetividade aos fins propostos pela Lei n. 11.672/2008 (REsp 1.112.748/TO, julgado em 9/9/2009, Informativo 406). Essa , ento, a posio a ser adotada no concurso. Mas no posso deixar de mencionar a posio do Ministro Marco Aurlio, do STF. No julgamento dos HHCC 99.594 e 94.058 (realizado em 18/08/2009), ele votou em sentido contrrio. Para ele, principalmente com relao ao pas vizinho (Paraguai), a prtica constante, e precisa ser inibida, havendo interesse da sociedade na persecuo, na correo de rumos. Tendo em conta essa realidade, possvel que a jurisprudncia do STF e do STJ venha a se consolidar com algumas variaes, em especial considerandose a prtica reiterada do descaminho, fazendo deste seu meio de vida, o que no pode ficar margem da atuao estatal56. Acompanhe a evoluo da matria nos julgados dos tribunais ptrios. 8. PREVARICAO (art. 319) Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. Na prevaricao o agente pblico deixa de praticar ato de ofcio, ou o pratica contra a lei, buscando atingir interesse pessoal. Diferentemente da corrupo ativa, onde h venda de sua conduta ou omisso, aqui o funcionrio busca apenas satisfazer interesse prprio. Assim, so trs as formas de se praticar a prevaricao, a saber: I retardando, indevidamente, ato de ofcio; II deixando de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III praticando ato de ofcio contra disposio expressa de lei.
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Essa, alis, j foi a linha adotada em alguns julgados do STJ. A ttulo de exemplo, note trechos da seguinte ementa: STJ, HC 44.986/RS, relator Ministro Hlio Quaglia Barbosa, publicao DJ 07/11/2005. DESCAMINHO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. HABITUALIDADE CRIMINOSA. 3. No obstante o baixo valor dos impostos devidos constituir condio necessria aplicao do princpio, no se mostra, todavia, suficiente para tanto; no se deve olvidar que as condutas praticadas, na medida em que a ao ora em exame no se mostra isolada, mas constitui meio habitual para recomposio de estoques comerciais, mostram-se bastante reprovveis sob o ponto de vista de sua repercusso social, tornando inaceitvel a complacncia do Estado para com tal comportamento.

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Ato de ofcio aquele includo dentre suas atribuies legais, que deve ser realizado independente de pedido de terceiros, por seu ofcio (em latim, ex officio). Como elementos normativos do tipo temos que as duas primeiras hipteses retro devem ser indevidas (retardar ou deixar de fazer), e, no terceiro caso, o ato praticado deve ir contra disposio expressa de lei. Como elemento subjetivo do tipo diverso do dolo tem-se que a conduta deve ser realizada para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Inexistindo essa inteno, a conduta atpica. Assim sendo, segundo o STJ, na tipificao desse crime, no basta afirmar ter havido transgresso do princpio da moralidade, exigindo-se seja apontado o dispositivo de lei infringido pela ao ou inao do servidor pblico. Necessrio, para a configurao do delito, alm do elemento subjetivo especfico, a motivao do autor do ato de ofcio, j que o tipo assim o exige.57 Consuma-se o crime no momento da ao, omisso ou retardamento. Nestes dois ltimos, o crime dito omissivo prprio, no se admitindo a forma tentada. No primeiro, crime comissivo, possvel a tentativa. Segundo o STF, o crime de prevaricao pode ser praticado nas modalidades comissiva e omissiva. Na forma comissiva, o delito seria instantneo. Por sua vez, na forma omissiva, o crime seria permanente, ou seja, a consumao se alonga no tempo por vontade do sujeito.58 Reitere-se que no se confunde a corrupo passiva com o crime de prevaricao, tendo em vista que, neste, h participao tanto de quem corrompe quanto do corrompido. Na prevaricao, s h atuao do funcionrio pblico. Da mesma forma, este no se compara com a desobedincia (art. 33059), embora apresentem pontos em comum. Nesta, s pode ser sujeito ativo o particular, ou o funcionrio, fora de suas funes. Note alguns julgados: PREVARICAO. AUSNCIA DE LAVRATURA DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE. O simples fato de no se haver lavrado auto de priso em flagrante, formalizando-se to-somente o boletim de ocorrncia, longe fica de configurar o crime de prevaricao que, luz do disposto no artigo 319 do Cdigo Penal, pressupe ato omissivo ou comissivo voltado a satisfazer interesse ou sentimento prprio.

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STJ, APn 505/CE, relatora Ministra Eliana Calmon, julgada em 18/06/2008, Informativo 360. No mesmo sentido: STF, AP 447/RS, relator Ministro Carlos Britto, DJ 29/05/2009 - A configurao do crime de prevaricao requer a demonstrao no s da vontade livre e consciente de deixar de praticar ato de ofcio, como tambm do elemento subjetivo especfico do tipo, qual seja, a vontade de satisfazer "interesse" ou "sentimento pessoal". 58 STF, Inq 2.191/DF, relator Ministro Carlos Britto, julgado em 08/05/2008, Informativo 505. 59 Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.

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Inexistente o dolo especfico, cumpre o arquivamento de processo instaurado. 60 inepta a denncia por prevaricao que no indica concretamente o interesse ou sentimento pessoal que moveu o agente pblico.61 PREVARICAO, QUADRILHA, ESTUPRO E COMUNICAO FALSA DE CRIME. PRISO PREVENTIVA. REQUISITOS. (...) 2. Crime de prevaricao. Na omisso ou no retardamento, sendo omissivo prprio o crime de prevaricao, no admissvel a tentativa. Pela narrativa da denncia a conduta do paciente foi de comprometer-se a deixar de praticar o ato de fiscalizar. Logo, no demonstrou a acusao a prtica do crime de prevaricao.62 CONCUSSO E PREVARICAO. ARTIGOS 316 E 319 DO CDIGO PENAL. PAGAMENTO INDEVIDO. POLICIA RODOVIRIA FEDERAL. APREENSO DE CARRETAS. PROVA INCONSISTENTE. IN DUBIO PRO REO. 1. Para a configurao do crime de concusso (art. 316 do CPB), exige-se o dolo, ou seja, o funcionrio pblico, em razo de sua funo, exige, livre e conscientemente, do sujeito passivo, uma vantagem indevida. H, dessa forma, que constar dos autos a prova da exigncia dessa vantagem indevida no momento em que ela foi realizada. 2. Para se configurar o delito de prevaricao (art. 319 do CPB), o agente deve ter a vontade livre e consciente de retardar, omitir ou realizar ato de forma indevida, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. 3. Nos dois casos (concusso e prevaricao), no entanto, cabe ao rgo de acusao carrear para os autos, prova robusta, convincente, exteriorizada no dolo, alm do nexo etiolgico entre a conduta dos rus na prtica delituosa. 4. No estando presentes provas suficientes acerca da autoria e culpabilidade dos crimes, mas apenas indcios, colhidos em prova indiciria, e capazes de provocar dvidas acerca dos fatos descritos na denncia, impossvel a condenao dos acusados, impondo-se em favor deles o in dbio pro reo.63 (grifou-se) Acrescente-se que a prevaricao, a saber: Lei n 11.466/200764 incluiu um novo tipo de

Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo:
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STF, HC 84.948/SP, relator Ministro Marco Aurlio, publicao DJ 18/03/2005. STF, HC 85.180/RJ, publicao DJ 03/02/2006. 62 TRF1, HC 2005.01.00.054558-7/AM, relator Desembargador Federal Tourinho Neto, publicao DJ 12/08/2005. 63 TRF1, ACR 1997.41.00.004021-8/RO, relator Desembargador Federal Tourinho Neto, publicao DJ 24/06/2005. 64 Essa mesma Lei, ao alterar o art. 50 da Lei no 7.210/1984 Lei de Execuo Penal, passou a prever que comete falta grave o condenado pena privativa de liberdade que tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo.

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Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. 9. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA (art. 321) Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, alm da multa. Como sabemos, as condutas dos servidores pblicos deve ser pautada no princpio da impessoalidade, entre outros, visando atingir sempre o interesse pblico. Quando esse agente atua buscando interesse privado, seja ele legtimo ou no, age com irregularidade perante a Administrao. Assim, foi tipificada a conduta de patrocinar interesse privado perante o Poder Pblico, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Patrocinar advogar, facilitar, pedir. a conduta do servidor que promove a defesa de particular perante a Administrao, acompanha um processo administrativo, conversa com outro servidor que decidir processo de seu interesse etc, tudo com a inteno de defender causa privada. dito direto quando pessoalmente age em favor de interesse particular, e indireto quando lana mo de terceira pessoa, escondendo o verdadeiro agente. A legislao esparsa tambm trata do tema em situaes peculiares, como nos casos de crime contra a ordem tributria, licitaes ou servidores pblicos. Veja a seguir algumas dessas diversas leis: Lei n 8.137/90, art. 3, III: Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): (...) III patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Lei n 8.666/93, art. 91: Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a Administrao, dando causa instaurao de licitao ou celebrao de contrato, cuja invalidao vier a ser decretada pelo Poder Judicirio: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. Lei n 8.112/90, art. 117, XI: Ao servidor proibido: (...) XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro.

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Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: (...) XIII transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. Note que, no caso dos servidores federais, h uma exceo. Diz o estatuto que, como regra, ao servidor proibido atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas. Faz uma ressalva quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro. A penalidade administrativa prevista para o caso de demisso. O interesse defendido tanto pode ser, como j dito, lcito ou no. No entanto, se o interesse ilegtimo, tem-se a forma qualificada, agravando-se a pena abstrata para deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, alm da multa (art. 321, pargrafo nico, CP). Para que se consuma o crime basta o primeiro ato de patrocnio, ainda que no alcance o resultado esperado, cuja realizao configura exaurimento do crime. Admite-se a tentativa. CRIME CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA, PRATICADO POR FUNCIONRIO PBLICO. ARTIGO 321 DO CDIGO PENAL. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA. ELEMENTO MATERIAL DO TIPO. PATROCNIO DE INTERESSE PRIVADO PERANTE A ADMINISTRAO PBLICA. INDAGAO. CONFIGURAO DO TIPO PENAL. HIERARQUIA. AUSNCIA. PERCEPO DE VANTAGEM. (...) Incorre no crime de advocacia administrativa o funcionrio pblico que age perante a repartio pblica, mediante comportamento imprprio, no condizente com o dever de imparcialidade e moralidade imposto ao servidor. O elemento material do tipo consiste em patrocinar, que significa advogar, facilitar, proteger, favorecer interesses de terceiros, e no qual enquadra-se tambm o verbo indagar. Transgredida a administrao pblica em seus aspectos material e moral, o ru pratica o crime de advocacia administrativa, consistindo a indagao, verdadeiramente, em advogar, pedir, em favor de interesse privado alheio. Inteligncia do artigo 321 do Cdigo Penal. Ausncia de conduta delitiva que somente se reconhece quando o ru detentor de poder hierrquico sobre o outro funcionrio. Inexigncia para o cometimento do crime da prtica do ato dentro da esfera de competncia do funcionrio pblico. Desnecessidade de percepo de vantagem por parte de terceiros, uma vez que a lei no reclama esse intuito.65 CRIME PRATICADO POR FUNCIONRIO PBLICO. CRIME DE CORRUPO PASSIVA. AUTORIA E MATERIALIDADE DELITIVAS COMPROVADAS. ALEGAO DE ATIPICIDADE DA CONDUTA: ATO DE OFCIO NO COMPREENDIDO ENTRE AS ATRIBUIES DO FUNCIONRIO: IRRELEVNCIA NA CARACTERIZAO DA
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TRF3, ACR 2000.71.03.000567-3/SP, relatora Juza Therezinha Cazerta, publicao DJ 02/07/2003.

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CORRUPO IMPRPRIA: DESCLASSIFICAO DO CRIME PARA O DE ADVOCACIA ADMINISTRATIVA: IMPOSSIBILIDADE. OBTENO DE VANTAGEM INDEVIDA EM RAZO DA FUNO. CONDENAO MANTIDA. APELO IMPROVIDO. (...) V - Comprovadas nos autos a materialidade e autoria do crime de corrupo passiva, pelo qual o apelante foi condenado. Negativa de autoria isolada, em confronto com prova testemunhal da acusao. VI - O crime de corrupo passiva caracteriza-se como a utilizao de cargo pblico a fim de obter vantagem indevida, bastando que esta obteno seja possvel ao funcionrio em troca de uma conduta que esteja includa nos poderes que seu cargo lhe confere. VII - Invivel a desclassificao do crime de corrupo passiva para o de advocacia administrativa. A distino entre ambos est na utilizao do cargo para obteno da vantagem, e no na prtica ou no de atos de ofcio.66 ART. 321, PARGRAFO NICO, DO CP. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA. CRIME FORMAL. DOLO GENRICO. O delito capitulado no art. 321 do CP formal e consuma-se com o simples ato de interferir em favor de particular, no se exige que o agente obtenha qualquer tipo de vantagem, porquanto o que a norma visa resguardar o bom funcionamento, a transparncia, a moralidade da administrao pblica. - O dolo, no delito em questo, genrico, bastando a vontade de praticar a conduta descrita no caput.67 10. VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL (art. 325) Art. 325 - Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. 1o Nas mesmas penas deste artigo incorre quem: (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.983, de 14/07/2000) I permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica; (Alnea acrescentada pela Lei n 9.983, de 14/07/2000) II se utiliza, indevidamente, do acesso acrescentada pela Lei n 9.983, de 14/07/2000) restrito. (Alnea

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TRF3, ACR 1999.03.99.015539-5/SP, relator Juiz Souza Ribeiro, publicao DJ 22/07/2002. TRF4, ACR 1999.61.02.015038-3/SP, relator Desembargador Federal Otvio Roberto Pamplona, publicao DJ 18/02/2004.

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2o Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem: (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.983, de 14/07/2000) Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Um dos mais importantes princpios que norteia a atividade estatal o da publicidade. Contudo, certas informaes, em face de suas peculiaridades, devem manter-se sigilosas, sendo, desta forma, atendido o interesse pblico. Se houver norma expressa no sentido de se guardar sigilo sobre certo fato, sua revelao (ou facilitao da revelao) constitui-se no tipo do art. 325, CP. Como se denota da redao desse artigo retro transcrito, trata-se de crime subsidirio, dizer, ser punido por ele se no se enquadrar noutro mais grave, como, por exemplo, o previsto na Lei de Segurana Nacional (Lei n 7.170/83, arts. 13, 14, 25) ou violao de sigilo militar (CPM68, art 326). Somente pode ser cometido por funcionrio pblico, ainda que inativo69. Dois so os ncleos desse tipo, representados pelas condutas dolosas de revelar ou facilitar a revelao. Na primeira, verifica-se apenas na forma comissiva70; na segunda, poder ser comissiva ou omissiva, como deixar a informao sigilosa ao alcance de outrem, sobre o balco da repartio ou exposta na tela do computador. Repita-se que deve haver necessidade do segredo, ainda que temporrio. Se revelado durante o perodo de vedao, h crime, bastando que seja para uma nica pessoa. Se revelado aps findo o prazo para segredo, ou quem j o conhecia, atpica a conduta. Ademais, se o funcionrio teve acesso ao segredo de forma independente do seu cargo, no h esse crime, pois exige-se que o conhea em razo de seu cargo. Assim sendo, so dois os elementos subjetivos do tipo: vontade de revelar indevidamente segredo (ou facilitar a revelao), e que tenha cincia dele em razo do cargo. Faltando um deles, atpica a conduta. Para sua consumao, basta a divulgao ou facilitao, unida com um dano potencial Administrao, mas independente da efetiva ocorrncia desse dano. Consuma-se, ento, no momento em que o terceiro toma conhecimento do fato. Admite-se a tentativa quando, por exemplo, feita por escrito e no chega ao destinatrio.

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Cdigo Penal Militar, Decreto-Lei n 1.001/1969, art. 326: Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo ou funo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao, em prejuzo da administrao militar: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, se o fato no constitui crime mais grave. 69 Ainda que aposentado, segue sendo servidor, porm, agora, inativo. Se divulgou algum fato de que teve cincia em razo do cargo, quando na ativa, e que devia permanecer em segredo, ou facilitou a revelao, haver praticado esse tipo penal. 70 Praticado por ao.

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Em 2000, atravs da Lei n 9.983, tipificou-se tambm a violao do sigilo atravs de sistemas de informaes, nos termos do 1, do art. 325, j retro transcrito. Se h dano para a Administrao Pblica ou para a outrem, previu-se uma causa de aumento de pena, que qualifica o crime, prevendo nova pena em abstrato, a saber, recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL, QUEIXA-CRIME SUBSIDIRIA, CP. ART.325 CPP. ART.29 CF. ART.5, LIX. (...) 2 - o crime de violao de sigilo funcional, previsto no art.325 do Cdigo Penal, pressupe a existncia de fato protegido por reserva ou segredo legais, evidenciado que o fato indicado na queixa no esta sob reserva ou segredo, no merece prosperar a pretenso.71 11. CDIGO PENAL - arts. 312 a 337-D. Conforme j comentado, os delitos vistos at aqui so os mais cobrados em concursos pblicos. A seguir, a lista completa dos crimes previstos nos Captulos I, II e II-A, do Ttulo XI do Cdigo Penal Brasileiro. Os destaques no fazem parte do original, aqui postos com vistas a ressaltar o que de mais importante tem para concurso. TTULO DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA CAPTULO DOS CRIMES POR FUNCIONRIO CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato culposo 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano.
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XI I PRATICADOS PBLICO

TRF3, QCR 94.03.030670-0/SP, relator Juiz Fleury Pires, publicao DJ 12/09/1995.

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3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. Peculato mediante erro de outrem Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. Insero de dados falsos em sistema de informaes (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)) Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado.(Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento Art. 314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente: Pena - recluso, de um a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave. Emprego irregular de verbas ou rendas pblicas Art. 315 - Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. Concusso

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Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. Excesso de exao 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) 2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. Corrupo passiva Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003) 1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Facilitao de contrabando ou descaminho Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art. 334): Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) Prevaricao Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros

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presos ou com o ambiente externo: (Includo pela Lei n 11.466, de 2007). Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. Condescendncia criminosa Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. Advocacia administrativa Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da multa. Violncia arbitrria Art. 322 - Praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la: Pena - deteno, de seis meses a trs anos, alm da pena correspondente violncia. Abandono de funo Art. 323 - Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. 1 - Se do fato resulta prejuzo pblico: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. 2 - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa. Exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado Art. 324 - Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais, ou continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. Violao de sigilo funcional Art. 325 - Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao:

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Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. 1o Nas mesmas penas deste artigo incorre quem: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II se utiliza, indevidamente, do acesso restrito. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2o Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Violao do sigilo de proposta de concorrncia Art. 326 - Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo: Pena - Deteno, de trs meses a um ano, e multa. Funcionrio pblico Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980) CAPTULO DOS CRIMES PRATICADOS PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL Usurpao de funo pblica Art. 328 - Usurpar o exerccio de funo pblica: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa. Pargrafo nico - Se do fato o agente aufere vantagem: Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa. II POR

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Resistncia Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio: Pena - deteno, de dois meses a dois anos. 1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: Pena - recluso, de um a trs anos. 2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia. Desobedincia72 Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa. Desacato73 Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. Trfico de Influncia (Redao dada pela Lei n 9.127, de 1995) Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo: (Redao dada pela Lei n 9.127, de 1995) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.127, de 1995) Pargrafo nico - A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio. (Redao dada pela Lei n 9.127, de 1995) Corrupo ativa Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:

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STF, HC 88.452/RS, relator Ministro Eros Grau, publicao DJ 19/05/2006: CRIME DE DESOBEDINCIA. ATIPICIDADE. MOTORISTA QUE SE RECUSA A ENTREGAR DOCUMENTOS AUTORIDADE DE TRNSITO. INFRAO ADMINISTRATIVA. A jurisprudncia desta Corte firmouse no sentido de que no h crime de desobedincia quando a inexecuo da ordem emanada de servidor pblico estiver sujeita punio administrativa, sem ressalva de sano penal. Hiptese em que o paciente, abordado por agente de trnsito, se recusou a exibir documentos pessoais e do veculo, conduta prevista no Cdigo de Trnsito Brasileiro como infrao gravssima, punvel com multa e apreenso do veculo (CTB, artigo 238). 73 STF, HC 83.233/RJ, DJ 19/03/2004: No crime de desacato, o elemento subjetivo do tipo a vontade livre e consciente de agir com a finalidade de desprestigiar a funo pblica do ofendido.

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Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003) Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. Contrabando ou descaminho Art. 334 Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria: Pena - recluso, de um a quatro anos. 1 - Incorre na mesma pena quem: (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei; (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho; (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem; (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) 2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) 3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo. (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) Impedimento, perturbao ou fraude de concorrncia Art. 335 - Impedir, perturbar ou fraudar concorrncia pblica ou venda em hasta pblica, promovida pela administrao federal, estadual ou municipal, ou por entidade paraestatal; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem:

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Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Incorre na mesma pena quem se abstm de concorrer ou licitar, em razo da vantagem oferecida. Inutilizao de edital ou de sinal Art. 336 - Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de funcionrio pblico; violar ou inutilizar selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa. Subtrao ou inutilizao de livro ou documento Art. 337 - Subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento confiado custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico: Pena - recluso, de dois a cinco anos, se o fato no constitui crime mais grave. Sonegao de contribuio previdenciria (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Art. 337-A74. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
No confunda o tipo do art. 337-A, chamado de sonegao de contribuio previdenciria, com o do art. 168-A, dito apropriao indbita previdenciria previdenciria. No art. 337-A o crime suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio..., ou seja, em resumo, o agente no declara tudo. J no art. 168-A, a conduta a de Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes..., ou seja, o agente declara, recolhe do contribuinte, mas no repassa. Veja: Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. 1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de: I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico; II recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. 2o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. 3o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: I tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, o pagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou
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I omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio, trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) III omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 1o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Obs.: Veja novo regramento acerca da extino da punibilidade (pagamento a qualquer tempo), mais benfico para o ru e, por isso, aplicvel em prejuzo do pargrafo 1 retro. Lei n 10.684/2003: Art. 9. suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1o e 2o da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. 1 A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. 2 Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios. Lei n 11.941/2009: Art. 67: Na hiptese de parcelamento do crdito tributrio antes do oferecimento da denncia, essa somente poder ser aceita na

II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais.

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supervenincia denncia. de inadimplemento da obrigao objeto da

Art. 68. suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1o e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, limitada a suspenso aos dbitos que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento, enquanto no forem rescindidos os parcelamentos de que tratam os arts. 1o a 3o desta Lei, observado o disposto no art. 69 desta Lei. Pargrafo nico. A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. Art. 69. Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no art. 68 quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento. Pargrafo nico. Na hiptese de pagamento efetuado pela pessoa fsica prevista no 15 do art. 1o desta Lei, a extino da punibilidade ocorrer com o pagamento integral dos valores correspondentes ao penal. 2o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I (VETADO) (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 3o Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), o juiz poder reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 4o O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) CAPTULO (Includo pela Lei n 10.467, de 11.6.2002) II-A

DOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA ESTRANGEIRA Corrupo ativa em transao comercial internacional

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Art. 337-B. Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a funcionrio pblico estrangeiro, ou a terceira pessoa, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio relacionado transao comercial internacional: (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pena recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pargrafo nico. A pena aumentada de 1/3 (um tero), se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio pblico estrangeiro retarda ou omite o ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Trfico de influncia em transao comercial internacional (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Art. 337-C. Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem ou promessa de vantagem a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes, relacionado a transao comercial internacional: (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pargrafo nico. A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada a funcionrio estrangeiro. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Funcionrio pblico estrangeiro (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Art. 337-D. Considera-se funcionrio pblico estrangeiro, para os efeitos penais, quem, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica em entidades estatais ou em representaes diplomticas de pas estrangeiro. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pargrafo nico. Equipara-se a funcionrio pblico estrangeiro quem exerce cargo, emprego ou funo em empresas controladas, diretamente ou indiretamente, pelo Poder Pblico de pas estrangeiro ou em organizaes pblicas internacionais. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) PARA GUARDAR Tipicidade a perfeita correlao entre o fato concreto e a norma penal abstrata.

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Tipo a descrio de condutas humanas, em abstrato, tidas por criminosas. Nessa descrio, estaro os elementos para bem delinear tal conduta. Se o fato observado na vida real se amoldar perfeitamente roupagem dada pelo tipo, h a tipicidade. Crimes prprios so os praticados s por certas pessoas, pois exigem uma qualificao ou condio especial. Crimes praticados por funcionrio pblico so chamados de funcionais, subdividindo-se em prprios e imprprios. Ser funcional prprio quando apenas servidores puderem praticar o tipo penal. Se o agente um particular, a conduta ser atpica. Ser funcional imprprio quando qualquer pessoa puder praticar a conduta descrita no tipo, classificando-se como crime comum ou funcional, a depender de quem agiu. Sujeito ativo: aquele que pratica a conduta prevista na lei como tal, ou seja, o que age de acordo com o tipo penal ou que colabora para tal, chamado partcipe. No nosso caso especfico, s podem ser praticados por funcionrio pblico. Em certas situaes o particular tambm pode ser condenado por algum desses crimes, quando, por exemplo, atua como co-autor com um funcionrio pblico, sabendo dessa condio de seu comparsa. Elementar a parcela essencial que caracteriza o tipo penal, sem a qual ele no existe ou se transforma noutro tipo. Circunstncia a parte acessria, que no tem presena obrigatria para configurar o tipo, mas altera de alguma forma a sano penal. Podem ser objetivas (de carter material) como tempo, modo, lugar, meio de execuo; so relativas ao fato. Podem ser subjetivas (de carter pessoal), como parentesco com a vtima, reincidncia, ao sob violenta emoo etc; so relativas ao autor. Circunstncia elementar: no so essenciais para a existncia do crime, mas alteram os limites da pena, cominando novos valores mnimos e mximos. So ditas tambm qualificadoras. Sujeito passivo o titular do bem jurdico que protegido pela norma penal, e aqui ser sempre o Estado. Eventualmente poder ser o particular, quando este for o proprietrio ou possuidor do bem lesado, ou quando sofrer qualquer prejuzo indevido. Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.

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A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Se a condenao foi por crime contra a administrao pblica, ter a progresso de regime condicionada reparao do dano que causou ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais (CP, art. 33, 4). Presentes seus aspectos objetivos, aplica-se o princpio da insignificncia aos crimes contra a Administrao Pblica. Crimes praticados por servidores pblicos contra a Administrao Pblica: PECULATO Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio. Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato uma forma de apropriao indbita, feita pelo funcionrio, em razo de seu ofcio. A coisa objeto da apropriao indevida, em proveito prprio ou alheio, tanto pode ser pblica, quanto particular, mas a posse sempre ocorre em razo do cargo. Espcies: I peculato-apropriao (art. 312, caput, 1 parte). II peculato-desvio (art. 312, caput, 2 parte). III peculato-furto (art. 312, 1).

IV peculato-culposo (art. 312, 2): o peculato o nico crime deste Captulo que admite a modalidade culposa. No admite tentativa, consumando-se no momento em que se consuma o crime do outro, que se aproveita da falha do funcionrio. Se reparado o dano antes da sentena irrecorrvel, extinta a punibilidade; se posterior, a pena imposta fica reduzida metade. V peculato mediante erro de outrem ou peculato-estelionato (art. 313). Cabvel a aplicao do princpio da insignificncia ao peculato (STF, HC 87.478/PA, 29.8.2006, Informativos 418 e 438). INSERO DE DADOS FALSOS EM SISTEMAS DE INFORMAES

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Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. Verbos ncleos: inserir, facilitar, alterar ou excluir. tipo misto alternativo. S admitido na forma dolosa, e exige um fim especfico, qual seja o de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. MODIFICAO OU ALTERAO NO AUTORIZADA DE SISTEMA DE INFORMAES Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado. Verbos ncleos: modificar e alterar. tambm um tipo misto alternativo. S admitido na forma dolosa, ou seja, fundamental a inteno do agente dirigida pratica de alguma dessas condutas, e no exige um fim especfico. CONCUSSO Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida. Requisitos: relao entre a exigncia e o cargo, e que a vantagem seja indevida, atual ou futura, para si ou para outrem. Sendo crime formal, sua consumao independe do efetivo recebimento da vantagem indevida, sendo este o exaurimento do crime. Pode haver tentativa. EXCESSO DE EXAO Exigir tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza. Desviar, em proveito prprio ou de indevidamente para recolher aos cofres pblicos: outrem, o que recebeu

O excesso de exao um tipo de concusso, sendo diferenciado deste especialmente pelo fim a que se destina, dizer, o funcionrio pblico no busca proveito prprio ou alheio, mas sim atua com excesso. Tipos: I exigncia indevida de tributo ou contribuio social. II cobrana atravs de meio vexatrio ou gravoso.

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Em ambos os casos, exige-se o dolo, vontade livre e consciente de cobrar tributo ou contribuio social que sabe, ou deveria saber, indevido. Crime formal, independente do pagamento. Admite-se a tentativa. CORRUPO PASSIVA

Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem, a pena menor. Distino: I corrupo ativa: particular que oferece ou promete vantagem indevida; II corrupo passiva: funcionrio pblico que solicita, recebe ou aceita promessa vantagem indevida. O crime praticado por servidores pblicos contra a Administrao Pblica o de corrupo passiva. Se o ato a ser praticado pelo servidor for ilegal, diz-se que a corrupo prpria, chamando-se imprpria quando o ato lcito. Deve haver correlao entre a ao do agente pblico e a realizao ou no do ato administrativo. A vantagem a ser recebida deve ser indevida. Entre todas essas figuras (solicitar, receber ou aceitar), s cabe a tentativa no caso da primeira (solicitar). Crime formal, independe do efetivo recebimento de qualquer valor ou de prtica de qualquer ato administrativo pelo servidor. Se, alm de prometer fazer ou deixar de fazer algo em troca da vantagem indevida, com infrao de dever funcional, o agente cumpre a promessa, aumenta-se a pena em um tero. Ato praticado ilcito = corrupo passiva prpria. Ato praticado lcito = corrupo passiva imprpria. Tipo privilegiado: se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional (corrupo passiva prpria privilegiada), cedendo a pedido ou influncia de outrem. FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho.

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Contrabando importar descaminho iludir, no todo ou imposto devido pela entrada, pela dizer, importar/exportar/consumir devidos. ou exportar mercadoria proibida; em parte, o pagamento de direito ou sada ou pelo consumo de mercadoria, produto lcito sem pagar os valores

Crime do particular: contrabando ou descaminho; crime do funcionrio pblico: facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho. Sujeito ativo: funcionrio pblico que tem como competncia o dever de evitar ou fiscalizar o contrabando, ou cobrar os impostos devidos. O crime pode ser praticado tanto na modalidade comissiva quanto omissiva, sendo passvel de tentativa apenas na primeira hiptese. Crime formal, independe da efetividade do contrabando ou descaminho. No se confunde este com o crime de prevaricao, tendo em vista que, na facilitao, h participao tanto de quem corrompe quanto do corrompido. Na prevaricao, s h atuao do funcionrio pblico. Cabvel a aplicao do princpio da insignificncia ao descaminho, desde que o valor do tributo sonegado no ultrapasse R$ 10.000,00 (STF, RHC 96.545/SC, e HC 96.661/PR, DJ 03/08/2009). PREVARICAO Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Formas de se praticar a prevaricao: I retardando, indevidamente, ato de ofcio; II deixando de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III praticando ato de ofcio contra disposio expressa de lei.

As duas primeiras hipteses retro devem ser indevidas (retardar ou deixar de fazer), e, no terceiro caso, o ato praticado deve ir contra disposio expressa de lei. Elemento subjetivo do tipo diverso do dolo: conduta deve ser realizada para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Consuma-se o crime no momento da ao, omisso ou retardamento. Nestes dois ltimos, o crime dito omissivo prprio, no se admitindo a forma tentada. No primeiro, crime comissivo, possvel a tentativa. Pode ser praticado nas modalidades comissiva e omissiva. Na forma comissiva, o delito instantneo; na forma omissiva, permanente (STF, Inq 2.191/DF). No se confunde este com o crime de prevaricao, tendo em vista que, na facilitao, h participao tanto de quem corrompe quanto do corrompido. Na prevaricao, s h atuao do funcionrio pblico.

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No se compara com a desobedincia (art. 330), embora apresentem pontos em comum. Nesta, s pode ser sujeito ativo o particular, ou o funcionrio, fora de suas funes. Novo tipo de prevaricao (includo pela Lei n 11.466/2007): Art. 319A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio. Se o interesse ilegtimo, a pena em abstrato maior. Patrocinar advogar, facilitar, pedir.

O interesse defendido tanto pode ser lcito ou no. No entanto, se o interesse ilegtimo, tem-se a forma qualificada, agravando-se a pena abstrata. Para que se consuma o crime basta o primeiro ato de patrocnio, ainda que no alcance o resultado esperado. Admite-se a tentativa. VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao. Permitir ou facilitar, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica. Utilizar, indevidamente, do acesso restrito. Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem h previso de pena abstrata maior. crime subsidirio, e somente pode ser cometido por funcionrio pblico, ainda que inativo. Ncleos do tipo: condutas dolosas de revelar ou facilitar a revelao. Na primeira, verifica-se apenas na forma comissiva; na segunda, poder ser comissiva ou omissiva. Deve haver necessidade do segredo, ainda que temporrio e que o funcionrio tenha acesso ao mesmo em razo de seu cargo. Elementos subjetivos do tipo: vontade de revelar indevidamente segredo (ou facilitar a revelao), e que tenha cincia dele em razo do cargo. Para sua consumao, basta a divulgao ou facilitao, unida com um dano potencial Administrao, mas independente da efetiva ocorrncia desse dano.

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Se h dano para a Administrao Pblica ou para a outrem, previu-se uma causa de aumento de pena, que qualifica o crime, prevendo nova pena em abstrato, maior. 12. QUESTES DE CONCURSOS PBLICOS A seguir, questes para que voc treine um pouco. Saliento que so poucas as questes da ESAF cobrando estes itens finais do edital. Assim, optamos por acrescentar exerccios de outras bancas, de forma a aumentar suas possibilidades de treino. Se voc no tiver interesse, basta pular os exerccios que no sejam da ESAF. 1 - (ESAF/AFRF/2002) Em relao ao crime de concusso, pode-se afirmar que: a) o crime consuma-se com a simples exigncia da vantagem. b) a ameaa para a prtica do crime no absorvida pela concusso. c) o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. d) o crime consuma-se com a efetiva percepo da vantagem exigida. e) o crime apenado com deteno. 2 - (ESAF/AFRF/2002) Assinale entre as seguintes condutas ilcitas de servidores pblicos aquela que no tipo penal, previsto no Ttulo Dos Crimes contra a Administrao Pblica. a) Aceitar comisso, emprego ou penso de Estado estrangeiro. b) Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei. c) Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo. d) Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao. e) Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais. 3 - (ESAF/AFRF/2000) O crime tipificado como exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida denomina-se: a) Prevaricao b) Corrupo passiva c) Peculato d) Excesso de exao e) Concusso 4 - (ESAF/AFPS/2002) No tocante ao crime de facilitao de contrabando e descaminho, pode-se afirmar que: a) quanto ao contrabando, deve-se remeter ao conceito previsto no art. 334 do Cdigo Penal, qual seja, o ato fraudulento que se destina a evitar, total ou parcialmente, o pagamento de direitos e impostos previstos pela entrada, sada ou consumo (pagvel na alfndega) de mercadorias.

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b) para a configurao do crime, o sujeito ativo no precisa estar no exerccio de sua funo. c) o funcionrio pblico que participar do fato sem que esteja no exerccio de sua funo responder pelo crime de contrabando, previsto no art. 334 do Cdigo Penal, como qualquer particular, diante da regra geral do art. 29 do mesmo diploma legal. d) para a configurao do crime, a lei exige finalidade especial, consistente na vantagem recebida, ou promessa de vantagem. 5 - (FISCAL DE RENDAS/ISS/RIO DE JANEIRO/2002) A, beneficiada pelo transporte que a Prefeitura lhe proporcionou, levando-a a tratamento mdico na capital do Estado, supondo ser de sua obrigao, entregou a B, motorista da viatura oficial, o valor gasto com o combustvel, que ele recebeu e embolsou em proveito prprio. A conduta de B configura: A) peculato mediante erro de outrem B) peculato culposo C) peculato-furto D) peculato 6 - (FCC/Analista/TRT24/2006) Hefaistos, agente fiscal de rendas, compareceu empresa A e constatou fraude no recolhimento de tributos no montante de R$ 25.000,00. O responsvel pela empresa lhe ofereceu a quantia de R$ 5.000,00 para relevar a fraude constatada. Hefaistos recebeu a quantia oferecida, mas, mesmo assim, autuou a empresa pela mencionada infrao. Nesse caso, Hefaistos (A) No cometeu nenhum delito, pois autuou a empresa. (B) Cometeu crime de corrupo passiva. (C) Cometeu crime de concusso. (D) Cometeu crime de excesso de exao. (E) Cometeu crime de prevaricao. 7 - (FCC/Analista/TRT24/2006) Ares, funcionrio do Servio de guas e Esgotos do Municpio, entidade paraestatal, desviou em proveito prprio a quantia de R$ 5.200,00 referente ao pagamento de contas em atraso efetuadas por um usurio. Nessa hiptese, Ares (A) Cometeu crime de emprego irregular de rendas pblicas. (B) No cometeu crime contra a Administrao Pblica. (C) Cometeu crime de prevaricao. (D) Cometeu crime de corrupo passiva. (E) Cometeu crime de peculato. 8 - (FCC/Analista/TRT24/2006) Perseu, advogado militante na cidade, no funcionrio pblico, mas amigo do Delegado de Polcia do Municpio. Valendose dessa amizade, pediu ao Policial que no prendesse em flagrante um cliente seu que havia sido surpreendido furtando roupas de uma loja. Nessa situao, Perseu (A) Cometeu crime de condescendncia criminosa. (B) Cometeu crime de advocacia administrativa.

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(C) (D) (E) Cometeu crime de corrupo passiva. No cometeu crime contra a Administrao Pblica. Cometeu crime de concusso.

9 - (FCC/Analista/TRT24/2006) Cadmo foi surpreendido por policiais quando arrombava o cofre de uma loja para subtrair dinheiro. Na Delegacia, o Delegado de Polcia, por ser amigo de seu pai e penalizado com a situao de pobreza de Cadmo, deixou de determinar a lavratura de auto de priso em flagrante e colocou-o em liberdade. Nesse caso, o Delegado de Polcia (a) Cometeu crime de prevaricao. (b) No cometeu crime contra a Administrao Pblica. (c) Cometeu crime de condescendncia criminosa. (d) Cometeu crime de corrupo passiva. (e) Cometeu crime de abandono de funo. 10 - (FCC/Analista/TRT24/2006) Caio analista Judicirio, rea Judiciria, Especialidade Execuo de Mandados. No exerccio de suas funes, de posse de mandado judicial, exigiu do executado Cadmo a quantia de R$ 1.000,00 para retardar a penhora de seu veculo. Nesse caso, Caio cometeu crime de (A) Excesso de exao. (B) Corrupo passiva. (C) Peculato. (D) Concusso. (E) Prevaricao. 11 - (FCC/Analista/TRT24/2006) Cronos Analista Judicirio, rea Judiciria, Especialidade Execuo de Mandados. No exerccio de suas funes, no cumprimento de mandado judicial, atendendo a pedido de influente poltico da regio, retardou a prtica de ato de ofcio, deixando de remover bens penhorados de Zeus, cabo eleitoral deste. Nessa hiptese, Cronos (A) Cometeu crime de prevaricao. (B) No cometeu crime contra a Administrao Pblica. (C) Cometeu crime de corrupo passiva. (D) Cometeu crime de advocacia administrativa. (E) Concusso. 12 - (FCC/Analista/TRT24/2006) Tcio Analista Judicirio, Especialidade Execuo de Mandados. No exerccio de suas funes, no cumprimento de mandado judicial, efetuou a remoo de dois televisores penhorados em uma execuo. No caminho para o local onde os aparelhos ficaram depositados, trocou um dos televisores por outro de menor valor e se apropriou daquele que havia sido penhorado. Nesse caso, Tcio cometeu crime de (A) Corrupo passiva. (B) Prevaricao. (C) Excesso de exao. (D) Concusso. (E) Peculato.

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13 - (FCC/Tcnico/TRF4/2007) Sobre o crime de PECULATO, considere: I. crime que exige a qualidade de funcionrio pblico do autor, ressalvada a hiptese de co-autoria. II. a apropriao ou o desvio pode ter como objeto bem imvel. III. caracteriza-se pela apropriao ou desvio de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel. IV. configura-se somente se a apropriao for de bem pblico. V. no se caracteriza se a apropriao ou o desvio for de bem particular. Est correto o que se afirma APENAS em (A) I e II. (B) I e III. (C) III e IV. (D) III, IV e V. (E) IV e V. 14 - (FCC/Tcnico/TRF4/2007) Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, configura (A) condescendncia criminosa. (B) crime de corrupo passiva. (C) crime de corrupo ativa. (D) crime de concusso. (E) infrao administrativa, apenas. 15 - (FCC/Tcnico/TRF4/2007) Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza, ele comete crime de (A) excesso de exao. (B) corrupo passiva. (C) corrupo ativa. (D) peculato. (E) prevaricao. 16 - (FCC/Tcnico/TRF4/2007) "A" entrou no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais. Sua conduta (A) configura crime de concusso. (B) configura crime de peculato. (C) configura o crime de exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado. (D) no caracteriza infrao penal. (E) no caracteriza infrao penal, mas ele no receber o salrio at que satisfaa as exigncias legais. 17 - (FCC/Tcnico/TRF4/2007) Na hiptese de peculato culposo, a reparao do dano depois da sentena irrecorrvel implica na (A) suspenso da pena. (B) reduo de trs quintos da pena imposta.

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(C) (D) (E) excluso da antijuricidade. extino da punibilidade. reduo de metade da pena imposta.

18 - (FCC/Analista/TRF4/2007) Joo, tesoureiro de rgo pblico, agindo em concurso com Jos e em proveito deste, que no funcionrio pblico mas que sabe que Joo o , desvia certa quantia em dinheiro, de que tem a posse em razo do cargo. Por essa conduta (A) Joo e Jos respondem pelo crime de peculato, mas este tem a pena reduzida pela metade, porque foi Joo quem desviou o dinheiro. (B) Jos no responde por crime nenhum, j que foi Joo quem desviou o dinheiro. (C) Joo responde por peculato e Jos por apropriao indbita. (D) Joo e Jos respondem pelo crime de peculato. (E) Joo no responde por crime porque o dinheiro foi todo entregue para Jos, que quem deve ser processado. 19 - (PFN/ESAF/2006) Delbio, funcionrio pblico, motorista do veculo oficial - Placa OF2/DF, indevidamente, num final de semana, utiliza-se do carro a fim de viajar com a famlia. No domingo, noite, burlando a vigilncia, recolhe o carro na garagem da Repartio. Delbio cometeu crime de a) peculato. b) apropriao indbita. c) peculato de uso. d) peculato-desvio. e) furto. 20 - (CESPE/TCU/AUDITOR/2007.1) Julgue os itens a seguir. I - A insero de dados falsos em sistema de informao crime prprio no tocante ao sujeito ativo, sendo indispensvel a qualificao de funcionrio pblico autorizado e possvel o concurso de agentes. II - Considere a seguinte situao hipottica. Um analista de finanas e controle exigiu de um gestor pblico a importncia de R$ 20.000,00 como condio para no inserir, em um relatrio de auditoria, irregularidades constatadas no repasse de recursos de um convnio do qual era responsvel. No momento da entrega da quantia em dinheiro exigida, o analista de finanas foi preso por agentes de polcia. Nessa situao, pelo fato de o servidor pblico no ter chegado a receber o dinheiro indevidamente exigido, restou configurada a mera tentativa do crime de concusso. 21 - (AFT/ESAF/2006) O funcionrio que, sabendo devida a contribuio social, emprega na cobrana meio gravoso que a lei no autoriza, pratica crime de: a) corrupo passiva. b) prevaricao. c) advocacia administrativa. d) excesso de exao. e) corrupo ativa.

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22 - (AFT/ESAF/2006) O funcionrio pblico que, valendo-se dessa qualidade, patrocina interesse privado perante a administrao fazendria, comete: a) crime funcional contra a ordem tributria. b) crime de advocacia administrativa. c) crime de prevaricao. d) crime de peculato. e) crime de insero de dados falsos em sistema de informaes. 23 - (CESPE/TJDFT/ANALISTA JUD/2008) A respeito dos crimes contra a administrao pblica, julgue os itens seguintes. I - Pratica crime de advocacia administrativa quem patrocina, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio, sendo que, se o interesse for ilegtimo, a pena ser mais grave. Trata-se de crime de mo prpria, isto , que somente pode ser praticado por advogado ou bacharel em direito. II - Pratica crime de excesso de exao o funcionrio pblico que pratica violncia no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la. 24 (ESAF/AFTM-Natal/2008) luz da doutrina e jurisprudncia dos crimes praticados por servidores pblicos contra a Administrao Pblica, julgue as afirmaes abaixo relativas a prevaricao, peculato e advocacia administrativa, no que se refere classificao dos crimes funcionais em prprios e imprprios: I. A prevaricao crime funcional prprio. II. O peculato crime funcional imprprio. III. A advocacia administrativa crime funcional prprio. IV. No crime funcional prprio, o delito s pode ser praticado por funcionrio pblico, sob pena de atipicidade absoluta (o fato torna-se atpico). a) Todos esto corretos. b) Somente I est incorreto. c) I e IV esto incorretos. d) I e III esto incorretos. e) II e IV esto incorretos. 25 - (JUIZ/TJPA/2008) Assinale a alternativa que rene exclusivamente os crimes prprios de funcionrio pblico. (A) prevaricao, concusso, corrupo passiva e usurpao de funo pblica (B) peculato, excesso de exao, falsificao de documento pblico e corrupo ativa (C) desacato, peculato culposo, corrupo ativa e prevaricao (D) facilitao de contrabando ou descaminho, advocacia administrativa, peculato e trfico de influncia (E) prevaricao, abandono de funo, concusso e modificao no autorizada de sistema de informaes 26 - (ESAF/ANA/2009) Um servidor pblico foi procurado por um cidado que pretendia viabilizar um direito legtimo perante a repartio pblica na qual ele (servidor) trabalhava. O assunto no se inseria na sua esfera de atribuies

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mas, mesmo assim, ele se prontificou a ajudar o cidado, mediante uma remunerao pelo trabalho extra que faria. Feito o acordo entre os dois, o servidor redigiu um requerimento, nos devidos termos, o qual foi assinado e protocolizado pelo interessado. Valendo-se do conhecimento que tinha entre seus colegas de trabalho, o servidor cuidou para que o direito postulado fosse reconhecido e deferido o mais breve possvel. Neste caso, esse servidor: a) cometeu o crime de corrupo passiva. b) cometeu o crime de prevaricao. c) cometeu o crime de advocacia administrativa. d) cometeu o crime de concusso. e) no cometeu crime algum. 27 - (CESPE/ABIN/2008) Sobre a insero de dados falsos em sistema de informao, julgue: I - Considere a seguinte situao hipottica. Roberto, funcionrio autorizado para tanto, facilitou a insero de dados falsos nos sistemas informatizados da administrao pblica. Nessa situao, se Roberto no tinha a finalidade de obter vantagem indevida para si ou para outrem nem de causar dano, sua conduta no se enquadrar no delito de insero de dados falsos em sistema de informaes, segundo o Cdigo Penal. 28 - (CESPE/ABIN/2008) Com relao a crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao em geral, julgue os prximos itens. I - No caso de peculato, doloso ou culposo, a reparao do dano, se anterior sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade. II - Se o crime de insero de dados falsos em sistema de informaes for praticado pelo funcionrio pblico em virtude de negligncia, a pena ser reduzida de um a dois teros. III - Haver crime de concusso caso o agente, ainda que antes de assumir a funo pblica, tenha exigido, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, em razo da funo pblica, vantagem indevida. IV - Pratica prevaricao o agente que deixa, indevidamente, de realizar ato de ofcio, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. V - O crime de abandono de funo mais severamente punido se do fato resultar prejuzo pblico. VI - Para fins penais, considera-se funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, desde que seja remunerado. 29 (CESPE/STF/ANALISTA/2008) Julgue: I - cabvel a aplicao do princpio da insignificncia para fins de trancamento de ao penal em que se imputa ao acusado a prtica de crime de descaminho. 30 - (CESPE/PCRN/Delegado/2009) Levando em conta as disposies do CP e a interpretao do STF, julgue: I - Nos crimes contra a administrao pblica, o CP no prev nenhum requisito para a progresso de regime vinculado reparao do dano ou devoluo do produto do ilcito praticado.

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II - Apenas bens pblicos so objeto material do crime de peculato, no sendo possvel, jamais, que esse crime atinja bens particulares. 31 - (CESPE/PF/ESCRIVO/2009) Julgue: I - Considere a seguinte situao hipottica. Tancredo recebeu, para si, R$ 2.000,00 entregues por Fernando, em razo da sua funo pblica de agente da Polcia Federal, para praticar ato legal, que lhe competia, como forma de agrado. Nessa situao, Tancredo no responder pelo crime de corrupo passiva, o qual, para se consumar, tem como elementar do tipo a ilegalidade do ato praticado pelo funcionrio pblico. II - Caso um policial federal preste ajuda a um contrabandista para que este ingresse no pas e concretize um contrabando, consumar-se- o crime de facilitao de contrabando, ainda que o contrabandista no consiga ingressar no pas com a mercadoria. III - A Polcia Federal tem competncia constitucional para prevenir e reprimir, com exclusividade, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho. 32 - (CESPE/BACEN/PROCURADOR/2009) Quanto aos crimes contra a administrao pblica, julgue: I - No crime de prevaricao, a satisfao de interesse ou sentimento pessoal mero exaurimento do crime, no sendo obrigatria a sua presena para a configurao do delito. II - No haver o crime de condescendncia criminosa quando faltar ao funcionrio pblico competncia para responsabilizar o subordinado que cometeu a infrao no exerccio do cargo. III - A ocorrncia de prejuzo pblico como resultado do fato no influencia a pena do crime de abandono de funo. 33 - (CESPE/BACEN/PROCURADOR/2009) Acerca dos crimes contra a administrao pblica, julgue: I - O funcionrio pblico que patrocine diretamente interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico, pratica o crime de advocacia administrativa, previsto no CP. 34 - (MP-PR/Promotor/2009) Sobre o tema autoria e participao, julgue: I - no crime de peculato (Cdigo Penal, art. 312), a qualidade de funcionrio pblico do autor no se comunica ao partcipe que no funcionrio pblico, ainda que aquela qualidade seja de pleno conhecimento deste ltimo. 35 - (FCC/TCE-MG/Procurador/2007) Para efeitos penais, considera-se funcionrio pblico quem exerce: (A) cargo ou emprego pblico, mas no funo pblica transitria. (B) emprego ou funo pblica, mas no cargo pblico remunerado. (C) cargo, emprego ou funo pblica, ainda que sem remunerao. (D) cargo ou funo pblica, mas no emprego pblico transitrio. (E) emprego ou funo pblica, mas no cargo pblico transitrio. 36 - (CESPE/SEJUS-ES/AGENTE/2009) Julgue:

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I - Suponha que um servidor pblico tenha solicitado de um particular vantagem indevida, com a finalidade de deixar de praticar ato de ofcio a que estava obrigado, e que o particular no se tenha rendido solicitao, denunciando o fato autoridade policial competente. Nessa situao, independentemente das sanes administrativas cabveis, o servidor no deve responder pelo crime de corrupo passiva, pois este somente se configura quando a solicitao do agente atendida. II - Tendo em vista que o peculato constitui crime em que a lei penal exige sujeito ativo qualificado, ou seja, qualidade de funcionrio pblico, no se admite em tal delito o concurso de pessoas que no detenham a mesma posio jurdica do agente. 37 - (ESAF/AFRFB/2009) Os Crimes contra a Administrao Pblica so tratados no Ttulo XI do Cdigo Penal Brasileiro. Em seu Captulo I, foram tipificados os Crimes praticados por Funcionrios Pbicos contra a Administrao em geral. No se inclui entre as condutas previstas neste Captulo: a) apropriar-se de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio. b) extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente. c) dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei. d) acumular, mediante remunerao, cargos, empregos ou funes pblicas, excetuadas as hipteses permitidas constitucionalmente. e) exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo, ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida. 38 - (ESAF/ATRFB/2009) Marque a opo correta. a) Comete concusso o funcionrio que exige tributo que deveria saber indevido. b) facultado ao juiz deixar de aplicar pena se o agente que cometer o crime de sonegao de contribuio previdenciria for primrio e de bons antecedentes, nos termos do Cdigo Penal Brasileiro. c) Comete excesso de exao o servidor que praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la. d) Comete irregularidade administrativa sujeito s penalidades dispostas na Lei n. 8.112/90 aquele que entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais. e) Comete condescendncia criminosa o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico que deixa de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. 39 - (ESAF/AFRFB/2009) Ftima retm a contribuio social dos seus empregados Celso e Gabriel a ttulo de envio posterior dos referidos valores ao INSS. Entretanto, deixa de repassar Previdncia Social as contribuies

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recolhidas dos contribuintes no prazo legal. Sobre a conduta de Ftima, possvel afirmar que: a) a conduta crime previsto no Cdigo Penal Brasileiro. b) h crime contra a Previdncia Social sem que haja apenamento previsto em lei. c) no possvel a extino da punibilidade, se ela confessar e efetuar o pagamento antes do incio da ao fiscal. d) a sua conduta s est sujeita ao pagamento de multa administrativa. e) a conduta crime previsto na legislao extravagante. 40 - (ESAF/AFRFB/2009) luz da aplicao da lei penal, julgue as afirmaes abaixo relativas ao fato de Marcos, funcionrio pblico concursado, ao chegar na sua nova repartio, pegar computador da sua sala de trabalho e levar para casa junto com a impressora e resmas de papel em uma sacola grande com o fim de us-los em casa para fins recreativos: I. Na hiptese, Marcos comete crime contra a Administrao Pblica. II. Marcos comete crime contra a Administrao da Justia. III. Marcos comete o crime de peculato-furto, previsto no 1 do art. 312 do Cdigo Penal Brasileiro, pois se valeu da facilidade que proporciona a qualidade de funcionrio. IV. Marcos no cometeria o crime de peculato, descrito no enunciado do problema, se o entregasse para pessoa da sua famlia utilizar, pois o peculato caracteriza-se pelo proveito prprio dado ao bem. a) Todas esto incorretas. b) I e III esto corretas. c) I e IV esto corretas. d) Somente I est correta. e) II e IV esto corretas. 41 - (CESPE/DPE-AL/Defensor/2009) Julgue. Na hiptese de peculato culposo, a reparao do dano, se precedente sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade. 42 - (CESPE/AGU/Advogado/2009) Segundo entendimento do STJ em relao ao crime de peculato, configura bis in idem a aplicao da circunstncia agravante de ter o crime sido praticado com violao de dever inerente a cargo. GABARITO 1. A - Por ser crime formal, no se exige resultado, consumando-se com a simples exigncia da vantagem. O recebimento desta mero exaurimento do crime. 2. A Aceitar comisso, emprego ou penso de Estado estrangeiro no tipo penal, previsto no Ttulo Dos Crimes contra a Administrao Pblica. infrao administrativa punvel com demisso (Lei 8112/90, art. 117. Ao servidor proibido: ... XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado

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estrangeiro. Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: ... XIII transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. 3. E Concusso. CP, art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida... 4. C Descaminho = ato fraudulento que se destina a evitar, total ou parcialmente, o pagamento de direitos e impostos previstos pela entrada, sada ou consumo (pagvel na alfndega) de mercadorias. Para a configurao do crime, o sujeito ativo precisa estar no exerccio de sua funo. A lei no exige finalidade especial, mas exige que o funcionrio pblico que participe do fato esteja no exerccio de sua funo para responder pelo crime do art. 318 do CP. 5. A Peculato mediante erro de outrem. CP, Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem... 6. B Corrupo passiva. CP, art. 317 - Solicitar ou receber, ... vantagem indevida. Por sua vez, o responsvel pela empresa que ofereceu responde por corrupo ativa, CP, art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico... 7. E Peculato. CP, art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio... 8. D O fato de Perseu ter pedido algo ao policial atpico. Se este tivesse cedido ao pedido daquele, teria praticado corrupo passiva privilegiada. CP, art. 317, 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem... 9. A Prevaricao. CP, art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal... (por ser amigo de seu pai e penalizado com a situao de pobreza de Cadmo). 10. D Concusso. CP, art. 316 Exigir ... vantagem indevida... 11. C Corrupo passiva privilegiada. CP, art. 317, 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem... (atendendo a pedido de influente poltico da regio). 12. E Peculato. CP, art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de ... bem mvel ... particular, de que tem a posse em razo do cargo... 13. B A apropriao ou o desvio pode ter como objeto bem mvel. Configura-se tanto se a apropriao for de bem pblico quanto privado. 14. D Concusso. CP, art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida... 15. A Excesso de exao. CP, art. 316, 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza...

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16. C Exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado. CP, art. 324 - Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais... 17. E Peculato culposo. CP, art. 312, 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem ... 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. 18. D Jos no funcionrio pblico mas agiu em conjunto com Joo, funcionrio pblico, sabendo desse fato. CP, art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. Peculato. Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo... 19. D Peculato. CP, art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio... 20. CE Insero de dados falsos em sistema de informaes. CP, art. 313A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos ... Por ser a concusso crime formal, no se exige resultado, consumando-se com a simples exigncia da vantagem. O recebimento desta mero exaurimento do crime. 21. D Excesso de exao. CP, art. 316, 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza... 22. A Pratica o crime descrito na Lei n. 8137/90, art. 3, III - Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): III patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pelo princpio da especialidade, no se aplica o CP, art. 321 - Advocacia administrativa. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio... 23. EE O crime do CP, art. 321 - Advocacia administrativa, no exige qualidade especial do agente, podendo ser praticado por qualquer funcionrio pblico. Pratica crime de violncia arbitrria o funcionrio pblico que pratica violncia no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la (CP, art. 322). 24. A Ser funcional prprio quando apenas servidores puderem praticar o tipo penal. Se o agente um particular, a conduta ser atpica. Ser funcional imprprio quando qualquer pessoa puder praticar a conduta descrita no tipo, classificando-se como crime comum ou funcional, a depender de quem agiu. 25. E Ser funcional prprio quando apenas servidores puderem praticar o tipo penal. Se o agente um particular, a conduta ser atpica. 26. C CP, art. 321 - Advocacia administrativa. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio... (Valendo-se do conhecimento que tinha entre

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seus colegas de trabalho, o servidor cuidou para que o direito postulado fosse reconhecido e deferido o mais breve possvel). 27. C Insero de dados falsos em sistema de informaes. CP, art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano... (Roberto no tinha a finalidade de obter vantagem indevida para si ou para outrem nem de causar dano). 28. EECCCE Apenas no caso de peculato culposo a reparao do dano, se anterior sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade. No caso de insero de dados falsos em sistema de informaes praticado pelo funcionrio pblico em virtude de negligncia h atipicidade da conduta. Para fins penais, considera-se funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, remunerado ou no. 29. C STF, HC 99.594, 18/08/2009. 30. EE Se a condenao foi por crime contra a administrao pblica, ter a progresso de regime condicionada reparao do dano que causou ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais (CP, art. 33, 4). Peculato. CP, art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, ... 31. ECE Na corrupo passiva, a vantagem deve ser indevida, pouco importando, para sua configurao, a legalidade do ato a ser praticado. CP, art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem... O crime de facilitao de contrabando ou descaminho consuma-se com a mera facilitao, pouco importando se o contrabandista consegue ou no ingressar no pas com a mercadoria. CP, art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art. 334)... CF/88, art. 144, 1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a: ... II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia; ... 32. EEE No crime de prevaricao, a satisfao de interesse ou sentimento pessoal elementar do crime, sendo obrigatria a sua presena para a configurao do delito (CP, art. 319). Haver o crime de condescendncia criminosa mesmo quando faltar ao funcionrio pblico competncia para responsabilizar o subordinado que cometeu a infrao no exerccio do cargo, hiptese na qual dever ele levar o fato ao conhecimento da autoridade competente (CP, art. 320). A ocorrncia de prejuzo pblico como resultado do fato influencia a pena do crime de abandono de funo, que ser maior, nos termos do CP, art. 323, 1). 33. E Lei n. 8137/90, art. 3, III - Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria,

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valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pelo princpio da especialidade, no se aplica o CP, art. 321 - Advocacia administrativa. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio... 34. E - Se dois agentes, em concurso, apropriam-se de um bem pblico e um deles funcionrio pblico, ambos respondero por peculato, ainda que o outro no seja, pois essa elementar se comunica ao outro. Porm, se este no sabia da condio de funcionrio pblico do comparsa, responder por furto ou apropriao indbita. 35. C CP, art. 327. 36. EE A corrupo passiva, por ser crime formal, consuma-se com a mera solicitao, independentemente de recebimento ou no da vantagem indevida. possvel o concurso de no servidor com servidor nos crimes funcionais, e, se aquele sabe dessa condio do servidor, ambos respondem pelo crime funcional. 37. D Trata-se de infrao administrativa, e no crime, com previso no art. 118 da Lei 8.112/90. 38. B CP, art. 337-A, 2. 39. A CP, art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional... 40. D Comete peculato-apropriao, pois levou computador de que tinha posse em razo do cargo. Se levasse computador de outra sala na repartio, a sim poder-se-ia dizer que teria se valido da facilidade que proporciona a qualidade de funcionrio. Por fim, peculato quando a apropriao d-se em proveito prprio ou alheio. 41. C CP, art. 312, 3 - No caso do peculato culposo, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. 42. C Segundo o STJ (HC 57473-PI), h bis in idem na considerao, no crime de peculato, como circunstncia agravante, do fato de o crime ter sido praticado com "violao de dever inerente a cargo" (art. 61, inciso II, alnea g, segunda parte, do Cdigo Penal), o que configura elementar do tipo previsto no art. 312 do Cdigo Penal.

CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA PRATICADOS POR FUNCIONRIOS PBLICOS - LEI N 8.137/1990 1. INTRODUO

A sociedade precisa da existncia e funcionamento do Estado e, para tal, obriga-se a dispor dos meios necessrios para o atendimento das finalidades pblicas, mediante o pagamento de tributos e contribuies. Para garantir o cumprimento destas obrigaes foi editada, entre outras, esta lei, que define crimes contra a ordem tributria, contra a ordem econmica e

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contra as relaes de consumo. Entretanto, para efeitos do programa de tica na administrao pblica, analisaremos apenas os crimes contra a ordem tributria praticados por funcionrios pblicos, sejam eles do executivo, legislativo ou judicirio, da Unio, dos Estados, do Distrito federal ou dos Municpios. 2. DA RESPONSABILIDADE PENAL

Inicialmente destacamos que estamos tratando de CRIMES apurados em uma ao judicial e no de meras infraes administrativas a serem apuradas por Processo Administrativo Disciplinar. A edio desta lei, dentro do campo do direito penal tributrio, representa a vontade da sociedade em estabelecer penas severas por conferir elevada importncia jurdica proteo do errio, objeto jurdico destes delitos. Como assinala Ives Gandra Martins75, dada a complexidade inerente ao crescimento da vida em sociedade, dificilmente a obrigao de recolher tributo seria cumprida sem sano. Nossa anlise inicia-se no art. 3 do dispositivo legal que assim prev: Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): Dessa leitura, verifica-se que estamos tratando de crimes funcionais, e, apesar de os crimes praticados por funcionrios pblicos j estarem previstos no Cdigo Penal, esta lei trata de crimes ESPECFICOS, que tenham como conseqncia particular um prejuzo ordem tributria. 3. DO CRIME DE EXTRAVIO DE DOCUMENTO

Entre as trs hipteses previstas no art. 3, a primeira uma da mais interessantes, pois o servidor passa a ser punido pelo simples fato de extraviar ou inutilizar algum documento, desde que acarrete o pagamento indevido ou inexato do tributo ou contribuio social. Veja o texto legal: I extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a guarda em razo da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente, acarretando pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social; Perceba adiante que, nos demais incisos, a Lei especifica a penalidade aplicvel, mas neste no. Entretanto, apesar de a lei no mencionar expressamente, a penalidade aplicvel ao inc. I do art. 3 a mesma do inc. II, ou seja, recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, alm do pagamento de multa. Note como o prejuzo ordem tributria est expresso com o pagamento inexato ou indevido do tributo ou contribuio social. Sem esta
75

Teoria da Imposio Tributria. Obra cit., p.109.

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particularidade, no seria um crime contra a ordem tributria. A tipificao do crime ocorre com a presena de trs verbos: extraviar, sonegar e inutilizar, mas destaque-se que, no caso de extravio, a tipificao do crime necessita que o objeto extraviado esteja sob guarda do funcionrio face s suas atribuies. 4. DO CRIME DE EXIGIR VANTAGEM

Depois de estudar a parte do programa de tica relativo ao Direito Penal, perceba que o crime previsto neste inciso muito parecido com o crime de concusso, previsto no art. 316 do Cdigo Penal. A diferena reside no fato de que aqui o crime cometido para deixar de lanar ou cobrar tributo... e desta forma acarreta prejuzo ordem tributria. II exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. Pena recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, E multa. Neste segundo inciso, a penalidade vem expressa e a mesma que se aplica ao inc. I. No entanto para efeitos de questes de prova, cuidado para no confundir a pena de recluso com a pena de deteno. A pena de recluso, privativa da liberdade, distingue-se da de deteno, em que a privao da liberdade no agravada pelo isolamento ou encerramento do condenado. A pena de recluso pode ser cumprida em regime fechado, (estabelecimento de segurana mxima ou mdia), semi-aberto (colnia agrcola industrial ou estabelecimento similar) ou aberto (casa de albergue ou estabelecimento adequado). A pena de deteno deve ser cumprida apenas em regime semiaberto ou aberto, ou seja, nunca em regime fechado e por isso uma penalidade mais branda. 5. DO CRIME DE PATROCINAR INTERESSE PRIVADO III patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, E multa. O crime aqui previsto muito parecido com o crime de advocacia administrativa, inserto no art. 321 do Cdigo Penal. A diferena reside no fato de que o crime tipificado no Cdigo Penal cometido ao patrocinar interesse perante a administrao pblica como um todo, enquanto o crime aqui caracterizado por patrocinar interesse perante a administrao fazendria e, desta forma, acarreta prejuzo ordem tributria. Apesar de no mencionar expressamente o prejuzo ordem tributria, o

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patrocnio de interesse privado perante a fazenda suficiente para tipificar este crime. 6. DA FIXAO DA PENA DE MULTA

Apesar de no estar expressamente previsto no programa dos editais de concurso, inclumos como a forma de clculo da multa prevista nesta lei. Art. 8 Nos crimes definidos nos arts. 1 a 3 desta lei, a pena de multa ser fixada entre 10 (dez) e 360 (trezentos e sessenta) diasmulta, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime. Pargrafo nico. O dia-multa ser fixado pelo juiz em valor no inferior a 14 (quatorze) nem superior a 200 (duzentos) Bnus do Tesouro Nacional BTN. (...) Como no existe mais a BTN, para alguns, incabvel a aplicao de multa nos termos desse artigo. No entanto, tem prevalecido nos tribunais a aplicao subsidiria do Cdigo Penal (TRF 4 Regio, ACR, 2002.70.03.000849-8, DE 18/04/2007). 7. DA AO PENAL

Os crimes previstos nesta lei so de ao penal pblica, ou seja, a denncia deve ser apresentada pelo Ministrio Pblico, de ofcio ou por provocao de qualquer pessoa, desde que esta o faa por escrito, informando o fato, a autoria, o tempo, o lugar e os elementos de convico. Art. 15. Os crimes previstos nesta lei so de ao penal pblica, aplicando-se- lhes o disposto no art. 100 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal. Art. 16. Qualquer pessoa poder provocar a iniciativa do Ministrio Pblico nos crimes descritos nesta lei, fornecendo-lhe por escrito informaes sobre o fato e a autoria, bem como indicando o tempo, o lugar e os elementos de convico. Por fim, um ltimo comentrio. Muito se discutiu acerca do crime do art. 1 dessa Lei, que trata do crime de sonegao fiscal. Para resumir, entende-se que crime material, ou seja, somente se configura depois de exaurida a esfera administrativa ou, em outras palavras, s existe o crime quando houver constituio definitiva do crdito tributrio perante o Fisco. Enquanto se discute se h ou no dvida tributria, no h o crime. Depois de proferir diversas decises nesse sentido, o STF aprovou, em dezembro de 2009, a Smula Vinculante n 24, com o seguinte teor: NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA, PREVISTO NO ART. 1, INCISOS I A IV, DA LEI N 8.137/90, ANTES

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DO LANAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO. Ressalte-se que esse artigo no faz parte do edital, mas, por se tratar de Smula Vinculante, importante fazer tal meno.

QUESTES DE CONCURSOS PBLICOS 1. (AFRF/2002-1) A pena de recluso mxima, prevista na Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, para o crime funcional contra a ordem tributria de extraviar livro oficial de que tenha a guarda, acarretando pagamento indevido ou inexato de tributo de: a) quatro anos b) cinco anos c) seis anos d) sete anos e) oito anos 2. (Fiscal do Estado/Par/2002) Os crimes cometidos por agentes pblicos contra a ordem tributria, previstos na Seo II do Captulo I da Lei n 8.137/90, so apenados com: a) deteno b) multa c) deteno e multa d) recluso e multa e) recluso GABARITO 1. E - Lei n 8.137/90, art. 3, inciso I. Embora no especifique, a penalidade aplicvel a mesma do inciso II: Recluso de 3 a 8 anos. 2. D - Os crimes praticados previstos na Lei n 8.137/90 esto sujeitos a recluso e multa.

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