SEMINARIO

DUE DILIGENCE FISCAL

Introduccin
Como parter integral del concepto de globalizacin se ha observado en el sector econmico mundial, ya desde hace varios aos, un proceso de integracin de empresas con la intencin de ser cada vez ms competitivos ante un mercado con exigencias cada vez mayores en todo los sentidos. Por lo que en un mundo que tiende cada vez ms hacia las estrategias empresariales como las reestructuraciones, adquisiciones, fusiones, escisiones, alianzas, etc. Es necesario previo tales acciones hacer un

trabajo investigativo, analtico y cuantitativo de naturaleza financiera, contable, legal, fiscal o de cualquier otro tipo, para asegurar la veracidad de los datos de la compaia que se pretende Adquirir, Absorber o con la que se llevara a cabo la estrategia. En este marco econmico y organizacional surge el concepto Due Diligence como una herramienta para la empresa compradora de asegurarse sobre la situacin de la empresa que se pretende comprar, que se pretende absorber o en la que pretende Invertir, lo que le permite conocer con mayor profundidad aquello que desea adquirir o en lo que se desea invertir; por lo tanto que es una Due Diligence? QUE ES LA DUE DILIGENCE? Es un proceso de investigacin y anlisis detallado de las actividades financieras, legales, fiscales y operativas de una empresa, es un procedimiento que tiene como objetivo o proposito hacer una cirugia a las cifras financieras, asi como de los derechos y obligaciones legales, de la

misma manera a los cumplimientos y contigencias fiscales; tambien de las obligaciones y contingencias laborales de una entidad o compaia que est en proceso de ser adquirida, de ser absorbida o fusionada por otra empresa o bien en alianza estrategica con otra empresa, con el proposito de identificar riesgos, deficiencias y debilidades que pueda presentar la empresa objetivo, con el fin primordial de proporcionar informacin veraz, clara y detallada que sirva de soporte de la transaccin a efectuar, aportando al comprador, al absorbente o al inversionista una evaluacin independiente y detallada del negocio, de tal manera que ayude a verificar y evaluar la razonabilidad de los objetivos de la negociacin, no obstante debe tenerse en cuenta que la Due Diligence no es en si una proteccin, sino una ayuda a la negociacin de precios o en la preparacin de documentacin contractual con la finalidad de evitar riesgos innecesarios o descubrir algunas sorpresas en el futuro. Cabe sealar que dicho proceso de Investigacin y anlisis es llevado a cabo por un grupo interdiciplinario de profesionales, que incluye especialistas legales, contables, financieros, tributarios. La Due Diligence es conocida en espaol como Debida Diligencia, pero tambin es mal llamada Auditoria de Compra,o tambin Auditoria Legal , no obstante que la Debida Diligencia difiere de una auditoria tradicional, principalmente en los puntos siguientes: Enfoque: El enfoque de la auditoria es dar una opinin de la situacin financiera de la empresa basada en los resultados del periodo pasado, en cambio el enfoque de la Due Diligence depende del propsito de la inversin; no obstante de ser importante, se debe considerar actuaciones del pasado para evaluar futuras y presentes proyecciones.. El Alcance: Sin duda alguna el alcance de una auditoria esta prescrito por

requisitos profesionales. En la Due Diligence no hay una direccin oficial que estipule lo que se debe cubrir. El cliente debe determinar que reas se deben abarcar. Acceso: La auditora debe dar total acceso al equipo profesional que la realiza, En la Due Diligence, por razones de confidencialidad, el acceso generalmente es restringido. Verificacin: Una auditoria implica pruebas sustantivas y verificacin de la informacin contra la evidencia Sifiente y Competente. En la Due Diligence no se intenta verificar toda la informacin del reporte financiero o contable. Se verifica la informacin que es critica como costos, litigios, contingencias fiscales, acuerdos comerciales o lo que parezca sospechoso. Opinion: Para la auditora existe un formato regulado para vertir la opinin. Es escaso ver que el informe de opinin de una auditoria sea de ms de una pagina, mientras que el de la Due Diligence es ms largo, se explica lo que se ha hecho, quien ha proporcionado la informacin y como se ha llegado a los resultados. Esto permite reducir el riesgo porque se pueden explicar los resultados de manera concisa y efectiva. En la practica, lo usual es que el proceso de Due Diligence no se inicie hasta que las partes hayan acordado, al menos un principio de acuerdo sobre las bases esenciales de la operacin. donde suele hacerse referencia a: El plazo y calendario para ejecutar la Due Diligence La obligacin del vendedor de facilitar el acceso a las instalaciones, documentos e informacin necesaria. Este principio de acuerdo suele plasmarse en un documento que recibe el nombre de Carta de Intencin

 Un compromiso de confidencialidad por parte del comprador o del inversionista . Compromiso de exclusividad en virtud del cual se obligan a no negociar ni concluir una conpraventa o transaccin similar con un tercero durante un perodo determinado. CLASES DE DUE DILIGENCE La extensin de la Due Diligence como ya se dijo son las siguientes: LEGAL: el objetivo es establecer la validez de las afirmaciones e informaciones del vendedor respecto a las constituciones de licencias, prestamos, intelectuales. CONTABLE y FINANCIERA: el objetivo es sealar y revisar los aspectos de la informacin financiera y comercial de la empresa. Valorizar los activos es uno de los factores crticos que el comprador o el inversionista esta dispuesto a considerar de manera prioritaria en la determinacin del precio justo. Implica considerar los resultados de operaciones actuales y proyectadas de la empresa objetivo, tal como se encuentran revelados en los Estados Financieros (Estado de Resultados, Balance General, Estado de Flujo de Efectivo). As como tambin otros documentos. Es de rigor revisar el financiamiento y estructura de capital de la empresa objetivo y litigios, situaciones con los trabajadores, arreglos contractuales, titulaciones de activos, propiedades y propiedades depende de las

necesidades del comprador o inversionista, las modalidades mas requeridas

evaluacin de los diferentes regimenes contables y fiscales. TRIBUTARIO: El objetivo es estar alerta a la posibilidad de algunas deudas tributaria no expuestas por la empresa y/o propuesta de ayuda en casos de problemas tributarios, verificar la presentacin de las obligaciones tributarias. Debe considerarse que algn tipo de elusin o evasin tributaria en los aos anteriores puede perjudicar a los nuevos accionistas o inversionistas tanto financiera como legalmente. Entonces podemos decir que la Due Diligence Tributaria o fiscal es la evaluacin de riesgos desde el punto de vista Tributario, que se tienen que prever al momento de adquirir una empresa, al momento de absorber una empresa o al momento de invertir en una empresa, obviamente el grado de riesgo puede ser mitigado primero mediante una adecuado proceso de Due Diligence Tributario, despus de implementados los mecanismos efectivos para minimizar al mximo las posibles contingencias detectadas, todo esto tomando en consideracin que Riesgo desde el punto de vista tributario lo definimos de la siguiente manera: RIESGO: Desde el punto de vista fiscal, es la posibilidad que se `produzca un acontecimiento que conlleve a, irregularidades, y deficiencias tipificadas como infracciones formales y substanciales que al momento de una revisin por parte del ente fiscalizador, puedan generar el pago de Impuestos, multas, intereses y recargos innecesarios para el comprador, absorbente o inversionista, o bien ms alla a ser tipificados como evasion fiscal o defraudacin tributaria, de la misma manera evaluar la posibilidad de realizar

o hacer efectivos los crditos fiscales que figuran contablemente verificando su veracidad, por lo anterior se tiene que realiza la diligencia para evaluar los riesgos. EVALUACIN DE RIESGOS TRIBUTARIOS. Es el proceso mediante el cual se identifican, analizan y valoran las posibles contingencias fiscales, el aprovechamiento de los crditos fiscales, las posibilidades en las cuales se evidencien indicios de delitos tributarios que puedan ser tipificados como Evasin de Impuestos o Defraudacin Tributaria, los cuales despues de ser valorados impactarn directamente con el precio de realizacin de la compra. Por lo tanto la evaluacin de riesgos es importante prque brinda informacin sobre las operaciones, actividades, areas y sectores en los que pueden surgir problemas o deficiencias susceptibles de transformarse en riesgos significativos en las operaciones y sus resultados. OBJETIVO GENERALES DE LA DUE DILIGENCE TRIBUTARIA Atendiendo las normas tributarias vigentes el desarrollo del Due Diligence se orientar al logro de los siguientes objetivos Generales: a) La Determinacin de Contingencias Fiscales y su clasificacin en funcin de su grado de probabilidad, es decir medir el grado de ocurrencia, ponerle enfasis a aquellas contingencias en las que se tienen buenas razones para pensar que sucedera o se verificar. b) Verificar tanto interna como externamente si la empresa tiene procesos pendientes de resolver tanto administrativos como judiciales.

procedentes de reparos o ajustes fiscales, y evaluar el grado de probabilidad de conseguir un fallo favorable o no. c) Valorizacin de los crditos fiscales (pagos en exceso del ISR, IEMA, IETAAP, ISO, IVA crdito, IVA sujeto a devolucin), tomando en consideracin su veracidad y antiguedad, asi como los criterios que maneja la Administracin Tributaria. d) Comprobacin correcta de los pasivo fiscales de la empresa que se comprar, absorber o en la cual se invertira; Cuentas por pagar No documentadas, provisiones de gastos, Aportes por Capitalizar, o aportes a Futuras Capitalizaciones. e) Comprobar el cumplimiento de las obligaciones fiscales a que esta afecta la entidad o empresa, al menos de los ltimos 4 aos (Periodo de Prescripcin) f) Asegurar la oportunidad y confiabilidad de la informacin y de sus registros fiscales; g) Analisis de los gastos capitalizables, con el objeto que no sea nicamente una estrategia de presentar utilidades en los ejercicios fiscales anteriores. h) Revisin y analisis del Renglon de Patrimonio, principlamente los movimientos de las utilidades acumuladas, prdidas acumuladas y Reserva Legal.

i)

Garantizar que el sistema de control interno Tributario disponga de sus propios mecanismos de verificacin y evaluacin;

j)

Verificar si la empresa cuenta con asesora permanente o espordica de una firma de profesionales expertos en impuestos, si ese es el caso solicitar confirmaciones de cualquier litigio o proceso Administrativo derivado a ajustes, reparos o sanciones fiscales.

Cabe mencionar que el resultado de la Due Diligence Tributaria o Fiscal proporciona, una serie de elementos de juicio que pueden afectar determinadas clausulas del contrato o contratos mediante los cuales se instrumenta la adquisicin, la fusin o la inversin, por lo anterior cuando como consecuencia de la Due Duligence se pone de manifiesto un riesgo o contiengencia de dificil o imposible eliminacin o minimizacin del impacto economicos, legal y penal, puede dar lugar a: Una rebaja en el precio de adquisicin o condiciones de fusin. Una retencin o aplazamiento en el precio de la compraventa El establecimiento de Garantias adicionales. Por lo tanto los beneficios que se pueden esperar de una Due Diligence Fiscal o Tributaria son los siguientes: Permite identificar los riesgos fiscales por infracciones formales o substanciales que conllevan a contingencias en el futuro. Permite identificar litigios pendientes de resolucin ante las autoridades tributarias o judiciales. Verifica la autenticidad o veracidad de beneficios fiscales a futuro como consecuencia de crditos fiscales reales, asi como si la empresa goza de beneficios fiscales por actuar bajo leyes especiales.

 Aporta argumentos a la hora de determinar el valor de la empresa. Identifica Potenciales sinergias

El resultado de la informacin y documentacin recopilada y analizada queda en un informe el cual regularmente o generalmente se divide en las diferentes areas a los cuales se les aplic la revisin y evaluacin, al final del informe o de cada uno de los capitulos o partes en que se divide, se reumen las principales irregularidades o aspectos negativos detectados, sus eventuales consecuencias tributarias, juridicas adquisicin, fusin o inversin. Al informe se le suele acompaar anexos que incluyen datos o informacin facilidada por la sociedad objeto de revisin a lo largo del proceso, cuya constatacin o conocimiento se considera relevante. Cuando el Objeto de la revisin es completo, el informe resultante es inevitablemente voluminoso, siendo frecuente la emisin de un resumen esquematico o ejecutivo, en el que aparecen claramente extractadas las concluisiones y recomendaciones. Es conveniente determinar con carcter previo, las personas a quienes, dentro de la organizacin del comprador, debe facilitarse el informe de la revisin legal, juridica, tributaria, pues ste constituye en si mismo un documento confidencial. En tal sentido es frecuente incluir en el propio informe o en la Carta de Intencin una advertencia sobre la confidencialidad de dicho documento, sealandose que no debe difundirse o facilitarse a y cuando sea posible las posibilidades de solucionar o paliar aquellos antes de la consumacin de la

terceros distintos a los destinatarios previamente definidos, as como que su contenido no debe emplearse con otra finalidad destinta de la convenida.