KATHIA ESPARZA BRAVO

FUENTES DEL DERECHO Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes formales). El trmino fuente del derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de un Estado en un momento dado (derecho positivo). En los pases con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son tanto textos como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos... Sin embargo, otras fuentes son a veces admitidas segn la materia, tales como la costumbre, los principios generales del derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por la doctrina de juristas especializados, profesores, abogados, magistrados...) o la debatida existencia de unos principios de derecho natural universales. En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo. Fuentes materiales: Son las llamadas fuentes polticas. Son las razones o hechos que provocan la aparicin de una norma y determina su contenido. Fuentes formales: Aluden al lugar donde brota el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se seala: la ley, la jurisprudencia y en menor nivel la doctrina. Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia. Fuentes histricas: Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto utilizado por el hombre, que nos puede aportar informacin significativa, parcial o total, sobre los hechos que han tenido lugar, especialmente en el pasado. Fuentes del Derecho interno Segn la doctrina comnmente aceptada, son fuentes del Derecho interno: La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no escrita, como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn. La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicin sera: la ley dictada por la autoridad competente que se manda o se prohbe aloja en concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos La Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma sociedad, que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. Aun as, esta no es una fuente del derecho, pero se toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el ordenamiento espaol. Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la prctica tienen mucha importancia. Los Reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general desarrollan las leyes. Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin perjuicio de la existencia de reglamentos derivados de la potestad reglamentaria autnoma. La Doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de interpretacin.

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La prelacin de fuentes la establece cada ordenamiento jurdico de forma diferente. La fuerza que se le da a la costumbre y a la jurisprudencia no es la misma, por ejemplo, en Derecho continental que en Derecho anglosajn. Fuentes del Derecho internacional El Palacio de la Paz, sede de la Corte Internacional de Justicia. En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera como fuentes a: Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los Estados; La costumbre internacional; Los Principios generales del Derecho; A su vez, resultan medios auxiliares para la determinacin del Derecho internacional: La jurisprudencia de los tribunales internacionales, en los trminos del art. 59 del Estatuto; Las opiniones de la Doctrina; INTERPRETACIN DEL DERECHO La interpretacin jurdica (o del derecho) es una actividad que consiste en establecer el significado o alcance de las normas jurdicas y de los dems estndares que es posible encontrar en todo ordenamiento jurdico y que no son normas, como por ejemplo, los principios. En consecuencia, hablar de interpretacin del derecho es igual a referirse a una actividad que comprende a todas las normas jurdicas, y no nicamente a las normas legales que produce el rgano legislativo. De ah que la interpretacin de la ley sea una especie de interpretacin jurdica. De partida, la interpretacin de un orden jurdico puede asumir una de estas dos modalidades: puede ser autntica o no autntica. = La interpretacin es una actividad que tiene lugar cuando el lenguaje en que se expresa el derecho (Constitucin, ley, etc.) es interpretado por los rganos encargados de su creacin (art. 30 cdigo civil Argentino) a fin de crear los materiales jurdicos que los completen. Esto es lo que se conoce como interpretacin autntica. En otras palabras, en esta clase de interpretacin el mismo rgano que se encarga de crear la norma jurdica va a determinar su alcance o sentido. La interpretacin autentica se realiza sobre una "norma genrica". En el caso de aplicacin del derecho, el rgano que aplica la norma al caso concreto tambin realiza una interpretacin, caso de una decisin administrativa tratndose de una autoridad o una sentencia en el caso de un tribunal. En contraste, la interpretacin no autntica es aquella que es realizada por personas u rganos que no tienen la posibilidad de aplicar el derecho que interpreta. Aqu, nuevamente es posible hacer una distincin entre la interpretacin que llevan a cabo los juristas, a quienes corresponde solamente identificar y describir el derecho con fines de conocimiento o difusin (doctrina); y la que realizan los propios sujetos normativos, que pueden establecer el significado de las normas jurdicas que regulan su comportamiento. Mtodos El elemento gramatical o elemento literal es aquel que permite establecer el o los sentidos y alcances de la ley haciendo uso del tenor de las propias palabras de la ley, es decir, al significado de los trminos y frases de que se vali el legislador para expresar y comunicar su pensamiento. Este mtodo interpretativo parte del supuesto que la voluntad e intencin del legislador est impregnada en la ley; y como la ley est escriturada, entonces la mejor manera de descifrar la verdadera intencin legislativa es a travs de las palabras de que hace ste. 2. El elemento histrico permite interpretar el derecho legislado aludiendo para ello a la historia del texto legal que se trata de interpretar. Esta historia se ve reflejada en cada una de las historias o etapas del proceso de formacin de la ley. 3. El elemento sociolgico es el que debe atenderse al interpretar las normas, a la "realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas". Si una norma nacida en un contexto histrico determinado se debe aplicar en un contexto diferente, puede producir un resultado indeseable si el cambio de las circunstancias es lo suficientemente sensible. No basta con saber por qu y para qu se dict la norma en concreto, sino tambin si las nuevas circunstancias reinantes consienten o no que permanezca invariado el sentido original.

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4. El elemento sistemtico permite interpretar la ley atendiendo a las conexiones de la misma pero con la totalidad del ordenamiento jurdico del cual forma parte, incluidos los principios generales del derecho. As, este mtodo no es sino un grado ms avanzado del mtodo lgico, pero claro est que tiene pasos as como mtodos propios y bien definidos del derecho esto es el mtodo exegtico y el axiolgico, de lo cual parte para hacer un anlisis sistemtico de la legislacin con el fin de dar una correcta interpretacin. 5. El elemento teleolgico, por ltimo, es aquel que permite establecer el sentido o alcance de un precepto legal atendiendo al fin de esta, es decir, a los determinados objetivos que se busc conseguir mediante su establecimiento. APLICACIN DEL DERECHO LA TCNICA JURISPRUDENCIAL O JURISPRUDENCIA TCNICA La jurisprudencia Tcnica tiene por objeto la exposicin ordenada y coherente de los preceptos jurdicos que se hallan en vigor en una poca y un lugar determinados, y el estudio de los problemas relativos a su interpretacin y aplicacin. La Jurisprudencia Tcnica es una doctrina del orden positivo, ya que no versa como la Teora jurdica fundamental, sobre la esencia del derecho, ni estudia los valores supremos del mismo, como la Axiologa Jurdica, sino que se reduce a la sistematizacin de las reglas que constituyen determinado ordenamiento, e indica en qu forma pueden ser resueltos los problemas de su aplicacin que suscita. La palabra Tcnica constituye un instrumento con base en conocimientos previos que permiten facilitar las labores y cumplir los objetivos. La Jurisprudencia tiene que ver con los principios tesis y doctrinas establecidas en cada nacin por sus Tribunales. Es una de las fuentes consideradas de las ms importantes porque mediante ella, de abstracta y general que es la Ley, se convierte en concreta y particular, dando nacimiento a un derecho vivo, que pudiera llamarse derecho de los tribunales, distinto del legislador. DERECHO Y ESTADO El Estado es una unidad poltica, entidad soberana a quien el pueblo confa la titularidad del poder. Es un grupo social sedentario cuyas notas cualificadoras, residen en que est organizado por un poder soberano que le permiten exigir lealtad plena en los individuos y grupos que lo integran. Es una persona jurdica, territorial y soberana. 1.2 Elementos constitutivos del estado La mayora de los autores consideran que el Estado moderno est constituido por tres elementos esenciales, que lo definen, los cuales son: Poblacin: Conjunto de ciudadanos que constituyen el elemento personal del Estado. Sin elemento humano no es concebible la existencia de un Estado. Territorio: Comprende el suelo, el subsuelo, el espacio areo, el mar territorial y las aguas nacionales (ros, lagos y mares interiores). Todos los individuos que forman parte de la poblacin de un Estado, sean nacionales o extranjeros estn sometidos dentro del territorio del Estado, a la autoridad estatal. En la actualidad, no puede existir un Estado sin estar asentado en un territorio propio. Para la continuidad del Estado, el territorio tiene una particular importancia, ya que ciertas modificaciones territoriales pueden producir importantes consecuencias jurdicas, as como otras transformaciones pueden incidir en su desaparicin (tales como la cesaron, la fusin y la absorcin). Gobierno: Conjunto de instituciones u rganos que rigen el Estado. El gobierno es autoritario aunque se haya formado democrticamente, ya que vincula y dirige coercitivamente las mltiples voluntades sometidas. Tambin es definido como el poder ordenado y coercitivo del Estado soberano e independiente, el cual por sus condiciones de poder tiene facultades internas que organiza fronteras adentro con las limitaciones propias del derecho y facultades externas que le permiten ejercen su derecho de soberana y propician su integracin mundial.

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Es la estructura poltica organizado jurdicamente en un espacio cierto y bajo una ley comn dada en ejercicio de soberana. Derecho Desde el punto de vista objetivo, el Derecho es definido como el conjunto de leyes, reglamentos, ordenanzas, decretos y todas aquellas resoluciones creadas por el Estado para ser cumplidas por los ciudadanos con el fin de garantizar el mantenimiento del orden social. Numerosos teoras han sido postuladas para dar explicacin lgica al origen del trmino Derecho, resaltando entre estas, las que establecen: El Derecho surge para regular la venganza privada, estableciendo el Estado las medidas de solucin de conflicto que considere ms beneficiosa para la colectividad. El Derecho nace para regular la indemnizacin debida al incumplimiento de la palabra dada, o bien, para reglamentar los actos jurdicos entre las personas. El Derecho nace como reparacin a una ofensa fsica o moral que una persona ocasiona a otra. El Derecho nace de la necesidad de regular las relaciones que surgen entre los distintos sujetos de derecho. 2.1 FUENTES DEL DERECHO Las fuentes formales del Derecho, lo constituyen: La Constitucin: Ley superior de una nacin. La Ley: Manifestacin de la voluntad soberana a travs del rgano legalmente facultado y mediante el procedimiento legalmente establecido, y que crea situaciones generales, impersonales y abstractas. La Jurisprudencia: Doctrina creada a partir de resoluciones judiciales reiteradas y contestes sobre una materia, emitidas por los rganos jurisdiccionales legalmente calificados para ello. La Costumbre: Integrada por la repeticin reiterada de un acto (inveterata consuetudo) y el sentido de obligatoriedad (opinio iuris sive necesitatis) del mismo. Los Principios generales del derecho: Mximas derivadas del Derecho natural y que constituyen el espritu de la legislacin. Relacin: El anlisis de la vinculacin que existe entre el Derecho y el poder poltico desemboca inevitablemente en la necesidad de examinar las relaciones que hay entre el Derecho y el Estado, ya que ste es precisamente la encarnacin histrica ms representativa de la institucionalizacin del ejercicio del poder poltico. En sentido lato o impropio, el Estado se identifica con toda unidad social polticamente organizada y ordenada. En su sentido estricto y propio, el Estado, es un modelo de organizacin poltica que se gesta en los siglos XIV-XV a travs de un proceso de concentracin del disperso y fluido orden medieval, que se caracteriza fundamentalmente por: secularizacin, unificacin, centralizacin, determinacin territorial, institucionalizacin y legitimacin legal: En primer lugar, se inicia por una secularizacin del poder, alimentada por el influjo de las convicciones del Renacimiento y por la progresiva implantacin de las ideas de la Reforma, potenciados adems por las numerosas luchas religiosas de la poca. El proceso de unificacin y centralizacin del poder poltico que se produce genera la concentracin de dos de las actividades ms importantes de dominio, como fueron la creacin y la aplicacin del Derecho y la acuacin de la moneda. A su vez, tuvo lugar una determinacin territorial del poder poltico, puesto que, superado los vnculos de la lealtad personal tpica de la organizacin medieval, comenz a ejercerse el dominio poltico sobre todos los individuos que vivan dentro de un territorio determinado. Al mismo tiempo, comenz a intensificarse la tendencia a la institucionalizacin, de tal modo que el poder poltico fue encarnndose cada vez ms en una burocracia que estaba jerrquicamente vinculada al prncipe. Y finalmente, se empez a imponer el principio de legalidad como fundamental criterio de legitimacin para el ejercicio del poder poltico, es decir, el sometimiento a la ley de la comunidad poltica.

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El acontecimiento ms importante fue sin duda el progresivo protagonismo que el Estado empez a asumir en el proceso de creacin y aplicacin del Derecho. El Estado, no slo intent ser el legislador supremo y nico, sino que, al mismo tiempo, hizo todo lo posible para convertirse en el mximo garante de la eficacia de sus propias leyes mediante el monopolio del ejercicio del poder judicial Diferentes planteamientos esgrimidos por entendidos en la materia nos dan la base que justifica la relacin Estado-Derecho, entre los cuales vale resaltar: El que afirma la primaca del Estado frente al Derecho. El que propugna la primaca del Derecho frente al Estado y, El que defiende la equiparacin e incluso identidad entre Derecho y Estado. Para la primera posicin doctrinal, la existencia, el alcance y la vigencia del derecho dependen directamente del Estado, hasta el punto de que todo el ordenamiento jurdico positivo ha de ser reconducido en ltima instancia a la voluntad estatal que lo sostiene. Consecuentemente, la eficacia y la existencia misma del Derecho dependen totalmente del Estado, ya que ste es el nico sujeto que, dentro de la sociedad organizada, tiene a su disposicin ese poder. Segn la segunda actitud, el Derecho es anterior al Estado, no slo desde el punto de vista cronolgico, sino tambin desde el punto de vista lgico o conceptual. En efecto, el Derecho es un principio ordenador contemporneo del hombre cuya existencia precede a la de cualquier organizacin poltica. Al Derecho le corresponde una clara prioridad frente al Estado, ya que el propio poder de dominio de ste aparece fundamentado en el Derecho, derivado del Derecho y legitimado por el Derecho. Finalmente, para la teora de la equiparacin o identidad, no existe el problema de la prioridad entre el Derecho y el Estado. El Estado slo existe en la medida y en la forma en que se expresa en el Derecho. El Estado es el Derecho como actividad normativa, es la personificacin de la totalidad del ordenamiento jurdico positivo, y el Derecho es el Estado como situacin normada. Se trata de dos palabras diferentes para designar un mismo objeto. Si nos atenemos a la situacin actual, hemos de reconocer que resulta difcil pensar en el Estado sin pensar al mismo tiempo en el Derecho, del mismo modo que resulta difcil definir al Derecho sin hacer ningn tipo de referencia al Estado. Hoy, Derecho y Estado, son dos realidades que presentan abundantes convergencias, tanto estructurales como funcionales. Por eso resulta razonable afirmar la estrecha y profunda correspondencia que se da entre ambos. HECHO Y ACTO JURDICO Actos Jurdicos: Acciones con consecuencias jurdicas por la voluntad humana. Los Supuestos de Hecho pueden consistir en acciones u omisiones. Nos pueden penar tanto por una accin (positivo) o una omisin (negativo) [Ej.: obligacin de ayudar]. Se denomina hecho jurdico a un acontecimiento que tiene trascendencia en el mbito del Derecho. Una norma jurdica parte siempre de un presupuesto de hecho, para posteriormente regular las consecuencias que ello tiene en el rea del derecho. El presupuesto de hecho de la norma es un hecho jurdico. Es importante distinguir, dentro de los hechos jurdicos, los llamados actos jurdicos. Un hecho jurdico no tiene por qu ser voluntario ni controlable por la persona, mientras que en un acto jurdico, la voluntad de la persona es esencial. Por lo tanto, todos los actos jurdicos son hechos jurdicos, pero no todos los hechos jurdicos son actos jurdicos. Es habitual que en derecho procesal se establezca que una sentencia judicial explique dos aspectos: hechos jurdicos que se entienden probados, y fundamentos de derecho a aplicar a tales hechos. As, el fallo o sentencia vendr fundamentado por estas dos categoras. Ejemplos de hechos jurdicos: La muerte La promulgacin de una Ley. Una declaracin de guerra. Una catstrofe natural. Ejemplos de hechos jurdicos que adems son actos jurdicos:

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La comisin de un delito. La firma de un contrato El otorgamiento del consentimiento matrimonial Hecho jurdico: Se denomina hecho jurdico en sentido amplio a un acontecimiento que tiene trascendencia en el mbito del derecho, es decir, se modifican ciertos estados jurdicos iniciales desde el punto de vista legal. Una norma jurdica parte siempre de un presupuesto de hecho, para posteriormente regular las consecuencias que ello tiene en el rea del derecho. El presupuesto de hecho de la norma es un hecho jurdico. Es importante distinguir, dentro de los hechos jurdicos en sentido amplio, los llamados actos jurdicos y los hechos jurdicos en sentido estricto. Un hecho jurdico en sentido estricto no tiene por qu ser voluntario ni controlable por la persona, mientras que en un acto jurdico, la voluntad de la persona es esencial. Por lo tanto, todos los actos jurdicos son hechos jurdicos, pero no todos los hechos jurdicos son actos jurdicos Es habitual que en derecho procesal se establezca que una sentencia judicial explique dos aspectos: hechos jurdicos que se entienden probados, y fundamentos de derecho a aplicar a tales hechos. As, el fallo o sentencia vendr fundamentado por estas dos categoras. Ejemplos de hechos jurdicos: La muerte La promulgacin de una Ley. El Nacimiento de una persona. Una declaracin de guerra. Una catstrofe natural. Una catstrofe humana (genocidios, golpes de estado etc.) Ejemplos de hechos jurdicos que adems son actos jurdicos: Nota: todos los actos jurdicos son adems hechos jurdicos pero no a la inversa. Clasificacin: actos jurdicos Unilaterales. Que slo interviene una persona y l es el obligado. Bilaterales. Que intervienen 2 voluntades y ambos son obligados. Hechos jurdicos Hechos Naturales: Hechos puramente naturales (acontecimientos de la naturaleza que pueden producir efectos jurdicos), o relacionados con el hombre (el nacimiento, la muerte, la mayora de edad, etc.). A estos Hechos tambin puede llamrseles como Hechos Involuntarios. Hechos humanos: Hechos humanos en los que no hay intencin de producir consecuencias de derecho. Estos Hechos se subdividen en: Lcitos e Ilcitos. Los primeros sern los Actos Jurdicos y los segundos (como los delitos y dems hechos que el orden jurdico reprueba y sanciona) son en sentido estricto los Hechos Jurdicos. Estos Hechos son tambin llamados como Hechos Voluntarios. Diferencia entre hecho y acto jurdico: En estos dos conceptos existe un elemento bsico, que a la larga constituye la diferencia: ambos producen consecuencias en el mbito del derecho, slo el acto jurdico es el resultado de la voluntad del hombre, mientras el hecho jurdico es ajeno a dicha voluntad, y por ello, en el negocio jurdico, es importante esta diferencia, ya que la voluntad humana es trascendental para su realizacin. Diferencia entre hecho jurdico y acto jurdico: Los hechos jurdicos producen efectos jurdicos, pueden ser ejecutados por el hombre o no: si fuesen ejecutados por el hombre pueden ser voluntarios o no y si fuesen voluntarios pueden ser lcitos o ilcitos. Un acto jurdico es siempre un hecho humano, voluntario y lcito, y su caracterstica principal es que tiene como fin inmediato producir efectos jurdicos (Conf. Art. 944). Todoacto jurdico queda comprendido dentro del gnero de hechos jurdicos.