POSICIN DE LA DEFENSA Ante los hechos recin expuestos, la defensa considera que no se configuran los elementos necesarios para

incurrir en el delito atribuido por la fiscala, debido a los fundamentos de hecho y derecho que a continuacin se exponen: 1.- Elementos del tipo penal: Los elementos del tipo penal se sealan en el artculo 366 del Cdigo Penal, el cual reza: El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 361. Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho aos. El artculo citado anteriormente debe ser relacionado y armonizado con el articulo 366 ter del mismo cuerpo legal el cual define lo que debe entenderse por accin sexual: 366 ter: Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella. De acuerdo a los artculos sealados se desprende que los elementos

necesarios para configurar el delito de Abuso Sexual Propio es necesario que concurran los siguientes elementos: a.- Realizacin de una accin sexual distinta del acceso carnal. b.- Que la accin sexual sea realizada con una persona mayor de 18 aos

c.- Que la accin sexual antes dicha contenga los elementos copulativos de Significacin sexual y relevancia. d.- Que exista contacto corporal con la vctima o una afectacin a los genitales, ano, boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella. Sealado ello, queda de manifiesto la necesidad de que en el delito de abuso Sexual, la conducta sea efectuada a travs de cualquier acto de significacin sexual y de relevancia, requisitos que a juicio de la defensora no se configuran en los hechos realizados por Don Ren Pea. Estudio de los Actos de significacin Sexual como elemento del Abuso Sexual Los actos de significacin sexual no tienen una definicin legal, es por esto que, para tener una aproximacin a lo que esto significa, es que debemos remitirnos a la doctrina y jurisprudencia nacional, los cuales se pronunciado en este tema en particular. Seala la doctrina que desde el punto de vista subjetivo de dicha conducta, en sta debe presentarse una afectacin real del bien jurdico protegido en la vctima. Es as como para configurarse el tipo penal descrito, el sujeto pasivo debe percatarse que su libertad sexual est siendo atacada, en definitiva debe haber un elemento sicolgico afectado. A contrario sensu, de no ser as el tipo penal anteriormente descrito no se configura. Doctrina: Al respecto debemos tener en consideracin lo sealado por Mara Cecilia Ramrez quien en su artculo denominado Delito de abuso sexual: actos de significacin sexual y de relevancia, se hace cargo del tema, declarando lo siguiente: A nuestro modo de ver, tomar en consideracin un elemento subjetivo para la diferenciacin no necesariamente implicar castigar la actividad sexual desviada, si sta no conlleva una real afectacin del bien jurdico protegido. La puesta en peligro o lesin del objeto jurdico constituye el lmite de la intervencin penal por lo que dicha aprehensin no se justificara. En este mismo sentido, la autora concluye que el contenido del elemento subjetivo es una cuestin que se puede entrar a definir. No necesariamente tiene que corresponder con el nimo lascivo del sujeto, lo puede ser, pero han

tambin se podra trabajar con un elemento ms amplio que lo contenga, pero a la vez lo excede, como por ejemplo, la finalidad de involucrar a una persona en un contexto sexual En relacin a este punto, la Defensa considera que la conclusin a la que arriba la profesora maria Cecilia ramirez es acertada, ya que el elemento subjetivo no solo se configura por el animo lascivo del sujeto activo, sino que tambin puede abarcar al elemento subjetivo del sujeto pasivo en cuanto este sienta efectivamente vulnerado su derecho. Adems, complementa esta posicin con lo sealado por Garrido Montt, quien dispone: Acto de significacin sexual sera aquel que resulta objetivamente adecuado para excitar el instinto sexual de una persona, dentro del medio social donde se desarrolla. En este mismo sentido tenemos lo dispuesto por Cox, quien alude lo siguiente: La significacin sexual del acto, estara dado por el involucramiento que se hace de una persona en un contexto sexual. A juicio de Cox habr contexto sexual "toda vez que la accin del sujeto activo afecte este fundamento antropolgico radical de las personas. Se necesita en definitiva que la conducta del agresor active los componentes sexuales de la personalidad del agredido". Conforme a lo sostenido por los profesores recin citados, un elemento esencial para que se entienda el acto como de significacin sexual es la excitacin del instinto sexual del victimario, hecho que no se da en el caso sublite. As, no procede el tipo penal esgrimido por la Fiscala toda vez que no hubo en ningn caso la intencin de activar los componentes sexuales de don Francisco Barraza. Jurisprudencia Al respecto, nos encontramos con lo sealado por tribunal de juicio oral de Antofagasta, la cual en sentencia con fecha siete de abril de dos mil ocho, causa RIT 52 2008 seala en su considerando Sptimo numero III , lo siguiente : De la segunda condicin, esto es, la relevancia del acto ejecutado, o tambin entendida como la entidad o gravedad del mismo e inherente o implcita en esta clase de hecho, dos son los factores predominantes para estimar su

ocurrencia, a saber: a) que la conducta tenga un inequvoco carcter sexual y b) que concierna al contacto con zonas ergenas del cuerpo del autor o de la vctima. Especial importancia adquiere considerar de modo particular, para entender esta segunda condicin, el bien jurdico libertad sexual (366), porque el tipo penal que analizamos no nos protege de cualquier molestia en ese orden, como por ejemplo, ser casualmente alcanzado por los genitales de otra persona en el vagn de un metro que est repleto, caso en el que si bien el hecho concierne a las zonas ergenas de alguno de los involucrados, nadie podra afirmar tan ligeramente, que la conducta tiene un inequvoco carcter sexual. De tal suerte que, sometiendo estas directrices al anlisis que nos interesa, podramos afirmar que la gravedad en este caso viene dada por la circunstancia de cumplirse las dos condiciones y afectarse el bien jurdico libertad sexual de la vctima que fuera objeto de estos hechos, volviendo a los argumentos que se vertieran en la letra a) de ste considerando, donde se alude a las formas de ejecucin y a las condiciones en que se encontraba la vctima cuando fue agredida sexualmente por el acusado. De acuerdo a lo anterior se colige que no toda tocacin reviste el carcter de accin de significacin sexual, ya que, como se explico anteriormente, es necesario la presencia de un elemento subjetivo, tanto en el sujeto activo , como puede serlo en el pasivo. Conclusin De acuerdo a lo mencionado anteriormente se demuestra claramente que Don Ren Pea al realizar la uncin de los enfermos, de la manera descrita en los hechos, no realiza la conducta descrita por el legislador , ya que , no se cumplen con los elementos del tipo penal, a saber; El acto de significacin sexual y de relevancia. Por tanto se solicita la absolucin de Don Ren Pea, por la acusacin realizada por la Fiscala. Esto en virtud del principio de legalidad