BARBARA H. A.

TOTH SYDOW SPENCER TOTH SYDOW Advogados

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA PAULO - CAPITAL. VARA CVEL DA COMARCA DE SO

SPENCER TOTH SYDOW, brasileiro, solteiro, advogado e professor universitrio, inscrito no RG sob no. 27.123.225-0 e no CPF sob no. 223.100.008-33, e THOMAS TOTH SYDOW, brasileiro, solteiro, economista, inscrito no RG sob no. 27.123.226-2 e no CPF sob no. 315.246.658-78, ambos residentes e domiciliados na Av. Prof. Alfonso Bovero, 128, Sumar, So Paulo, So Paulo, CEP: 01254-000, vem, mui respeitosamente, perante V. Exa., propor a presente
AO DECLATRIA DE NULIDADE DE CLS U LA CONTRATUAL ABUSIVA CUMULADA COM AO DE OBRIGAO DE FAZER E PEDIDO DE PROVIDNCIAS AO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO

em face de BANCO ITAUCARD S.A., inscrita no CNPJ sob o no. 17.192.451/0001-70, com sede na Alameda Pedro Calil, 43, Vila das Accias, municpio de Po, Estado de So Paulo, CEP: 08557-105, pelas razes de fato e de direito apresentadas abaixo.

DOS FATOS, DO DIREITO E DOS PEDIDOS

Os AUTORES, no ano de 2007, foram procurados pela central de cartes de crdito do Banco Itau e receberam a proposta de adquirir carto de crdito e participarem do programa SEMPRE PRESENTE do banco. Para tanto, foram os AUTORES convidados a se dirigirem sua agncia onde lhe foram apresentados os panfletos do programa (doe. Anexo).

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Advogados O funcionrio do banco apresentava o ingresso no programa como extremamente vantajoso por conta de que os pontos acumulados com gasto de carto de crdito NUNCA EXPIRAREM. , alis, o que consta no panfleto (anexo), nos dizerem "E O MELHOR QUE SEUS PONTOS NO EXPIRAM". Questionando o gerente se se tratava de uma propaganda enganosa, receberam os AUTORES a afirmao de que "poderiam ficar tranquilos que os pontos no expirariam e que esse era o diferencial". Por conta disso e SOMENTE por haver tal vantagem diferencial de mercado, os AUTORES decidiram ingressar no tal programa SEMPRE PRESENTE. Qual no foi a surpresa quando, h cerca de 3 meses (maio de 2012), receberam os AUTORES em sua residncia um comunicado de ALTERAO do programa em epgrafe (anexo). Em tal informe veio a informao de que DESDE FEVEREIRO os pontos j expiravam em 36 meses, em DESACORDO COM A PROMESSA FEITA PELO FUNCIONRIO DO BANCO e EM DESACORDO COM O PANFLETO DE PROPAGANDA (anexo). Ou seja, houve alterao na promessa de no expirao e tal informe chegou aos consumidores 3 meses APS A ALTERAO!!! Em verdade, portanto, havia 33 meses para a expirao na data da comunicao. No mesmo dia, os AUTORES buscaram a central do carto que informou que caso os consumidores no estivessem satisfeitos, poderiam se retirar do programa, sem qualquer compensao e os pontos seriam perdidos. Inconformados, os AUTORES promoveram reclamao pblica no site

WWW.RECLAMEAQUI.CQM.BR (anexo) e receberam uma resposta do Banco ITAU, por TELEFOKZ, informando que se no estivessem satisfeitos poderiam se retirar do programa, posto que o artigo 45 do contrato relativo ao programa permitiria qualquer alterao. No restando mais alternativa, os AUTORES resolvem buscar o Judicirio para resolver tal violao de direitos do consumidor.
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Advogados Certamente h de se enquadrar os AUTORES na situao de consumidores bem como a empresa r como fornecedora, por conta das disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, que estabelece ser: "Art. 2 Consumidor todo pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final." "Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo,

transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao <.'e produtos ou prestao de servios. 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria,

financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista." (grifei) No h qualquer dvida de que o produto oferecido pelo Banco ITAU passou, com tal alterao UNILATERAL, a ser considerado VICIADO e de responsabilidade OBJETIVA. Nesse sentido o artigo 18 do CDC quando ape que Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tomem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com a indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. Ora, Exa., no h dvidas de que a alterao da regra faz com que haja uma violenta diminuio do valor do produto.

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Restringir o acmulo de pontos e faz-los expirar, em verdade fazem com que o consumidor stja OBRIGADO a usar tais pontos sob pena de perder tudo aquilo que acumulou utilizando-se do carto de crdito. E todos sabemos que pontos acumulados em qualquer programa de fidelidade so produtos como quaisquer outros e, pois, submetem-se aos regramentos da boa f da relao consumeirista. Certamente um consumidor que objetivava acumular uma grande pontuao (e um grande prmio) poderia atingi-la com pontos que NO EXPIRAM, mas agora no mais poder posto que o limite de 36 meses o coloca numa posio de desvantagem excessiva. o caso dos AUTORES. H, por isso, um enorme vcio de qualidade do produto. Mais do que isso, tambm fundamental a ideia de que o Banco talvez possa produzir tal alterao no Programa Sempre Presente para NOVOS CONTRATOS e JAMAIS PARA AQUELES J APERFEIOADOS.
Isso porque o artigo 30 do CDC impe que "Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por aualauer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor aue a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado".

Assim, o contrato do Programa Sempre Presente dos AUTORES aquele composto peia publicidade e informao veiculada NA POCA DE SEU APERFEIOAMENTO E DE SUA

CELEBRAO, no sendo possvel alteraes, especialmente colocando o consumidor em violenjo prejuzo. O subterfgio publicitrio de agregar consumidores a partir da promessa de pontos que no expiram no pode ser alterado unilateralmente de modo NENHUM! Some-se a isso a prpria clusula do contrato do programa, utilizada como fundamento de justificativa de alterao (clusula 4.6) que diz que "4.6. O Emissor poder alterar as regras do Programa mediante comunicao escrita ao Titular com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias de sua entrada em vigor."

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Advogados Excelncia, o AUTOR Spencer NUNCA foi informado de qualquer alterao e o AUTOR Thomas recebeu uma carta em 02 de maio de 2012! No bastasse a violao do sistema de proteo do consumidor, h tambm violao das prprijs condies de contratao! Por bvio, trata-se de publicidade ENGANOSA, visto que teve como finalidade captar clientes prometendo pontos que no expiravam, mas que, no decorrer da relao de consumo, passam a expirar. Diz o artigo 37 do CDC: Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. 1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. (...) 3 Para os efeitos deste cdigo, a publicidade enganosa por omisso quando deixar de Informar sobre dado essencial do produto ou servio.

Informar que a alterao possvel por haver uma clusula contratual que permite resilio unilateral ou alterao unilateral rasgar o CDC e jog-lo no lixo, posto que o artigo 51 da Lei 8.078/90 claro ao apor que so CLUSULAS NULAS DE PLENO DIREITO aquelas que - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor;

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Advogados basilar na relao de consumo, tambm, a prestao correta de fornecimento de produto, sem excessiva onerao em desfavor do consumidor, na forma do artigo 69 da Lei 8078/90 que apresenta que: "Art. 6? (...) V - a proteco contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento Je produtos e servios; V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas; VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, (...) VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de

experincias;" (grifos nossos)

No caso em tela, a R agiu com m f, modificando clusula contratual para prejudicar consumidor e se beneficiar, colocando duvidosa sua prestao dos prmios prometidos. O microssistema estabelecido pela Lei 8.078/90 trouxe premissas fundamentais para a

compreenso da nova sociedade que evoluiu para um ambiente de macro-consumo. Assim, por conta da ampla difuso de produtos e pelo avantajado crescimento do consumo sem respaldo jurdico, veio o Cdigo de Defesa do Consumidor para elaborar novos princpios dogmticos de interpretao de tais relaes.

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Advogados A partir dele, gerou-se uma presuno de fragilidade em favor dos consumidores, que passavarr a contar com novas garantias como a da oferta vinculante, a da presuno de razo, a da lealdade do ofertante, a da opo de acionamento do fornecedor aparente ou presumido, dentre muitas outras. Tambm, a nova norma passou a gerar implicaes sociais, reconhecidamente pela criao de segmentos de defesa dos interesses dos consumidores e at mesmo a instituio de cargos no Ministrio Pblico voltados efetivamente para o combate a prticas abusivas nas relaes consumeiristas. Com isso (e pela prpria natureza jurdica de um direito difuso e coletivo), de re concluir, afortiori, pelo carter pblico de qualquer violao a premissas em favor do consumidor. Some-se a isso a especial importncia da funo do magistrado brasileiro que ao decidir causas de violao de relao de consumo est em verdade cumprindo com uma funo social: a de impedir que haja continuidade, por parte de uma empresa, na violao de direitos basilares do consumidor, evitando-se, com base em julgados condenatrios desfavorveis ao fornecedor mal cumpridor da lei, a repetio da conduta lesiva. Finalmente, de se dizer que danos a "classe dos consumidores" geram dano social presumido, ensejando reparao. Mais do que isso, por tratar-se de violao de segmento especfico de consumidores, fundamental notar-se que se trata tambm de um direito coletivo e, pois, pode ser alvo de Ao Civil Pblica. Quando do estabelecimento de normas favorveis ao consumidor, o legislador buscou dar e garantir parte vulnervel do contrato de consumo a prerrogativa de ter algumas prioridades frente aos fornecedores. Uma das prerrogativas foi a de presumir que condutas que coloquem o consumidor em desvantagem excessiva devem ser consideradas abusivas e, quando clusulas, nulas de pleno direito. No caso em tela, no h que se discutir tal situao.

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Ante o exposto, requer-se a citao da instituio R atravs de seu representante legal no endereo apresentado, por correio, para comparecer audincia de conciliao a ser designada ?, querendo, oferecer sua contestao oportunamente, sob pena de serem considerados

verdadeiros os fatos alegados, esperando que, ao final, os pedidos iniciais sejam julgados procedentes. Requer tambm, a imediata inverso do nus da prova em favor do consumidor e, ao final, protesta para que: a) Seja praticado o controle concentrado do contrato de relao de consumo, declarando-se nula de pleno direito a clusula que permite ao Banco a alterao do contrato do programa Sempre Presente de modo a prejudicar o consumidor.

b) Seja declarada a nulidade em pleno direito da clusula contratual que prev a alterao do contrato Sempre Presente que admite a expirao dos pontos no prazo de 36 meses, reescrevendo-se tal clusula de modo que regresse situao de pontos que no expiram, conforme veiculado, ofertado e prometido pela empresa R.

c) Seja determinada R a obrigao de produzir documento especial para os AUTORES em que conste que seus pontos adquiridos no programa Sempre Presente no expiram, para que no haja futuros dissabores ou perda da pontuao por defeito no sistema informtico da empresa.

d) Alternativamente, seja determinada uma forma de compensao aos AUTORES pela situao em que foram colocados de INSEGURANA JURDICA acerca do contratado, pela triplicao da pontuao atual e, somente ento, a validade destes pelo perodo de 36 meses;

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Advogados e) Finalmente, seja CUMULATIVAMENTE expedido ofcio ao Ministrio Pblico da Cidadania e Relaes de Consumo informando a prtica de alterao contratual unilateral prejudicial ao consumidor (classe coletiva de correntistas do Banco), bem como pela conduta de impor vencimento da pontuao, para que possa este, em entendendo cabvel, propor a devida Ao Civil Pblica;

Protestam o AUTORES por todos os meios de prova em direito admitidas, especialmente depoimento pessoal, prova documental e testemunhal.

D-se causa o valor de R$ 100,00 (cem reais).

Nesses termos, pede deferimento.

So Paulo/^1 de julho de 2012.

encer Toth SYDOW OAB/SP n? 220.349

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BARBARA H. A. TOTH SYDOW SPENCER TOTH SYDOW Advogados PROCURAO "Ad Judicia et extra"
Outorgante(s): THOMAS TOTH SYDOW, brasileiro, solteiro, economista, inscrito no RG sob no. 27.123.226-2 e no CPF sob no. 315.246.658-78, residente e domiciliado na Av. Prof. Alfonso Bovero, 128, Sumar, So Paulo, So Paulo, CEP: 01254-000 Outorgado(s): SPENCER TOTH SYDOW, brasileiro, solteiro, advogado, inscrito na OAB-SP sob o n" 220.349 e BARBARA HELENA ADELHEID TOTH SYDOW, brasileira, casada, advogada inscrita na OAB-SP n^ 52.110 ambos com escritrio na Avenida Professor Alfonso Bovero, 128 - Sumar - CEP: 01254-000 - So Paulo/SP; Poderes: Confere(em) amplos, gerais e ilimitados poderes para o foro em geral, com a clusula "ad judicia et extra", a fim de que, em conjunto ou separadamente, possa(m) realizar todos os atos que se fizerem necessrios ao bom e fiel cumprimento deste mandato, inclusive requerer falncia e concordata, apresentar e ratificar queixas-crimes, propor quaisquer aes, defender-me (nos) nas que (me) (nos) forem propostas, cveis ou penais, reconvir, promover quaisquer medidas cautelares, recorrer em qualquer instncia ou tribunal, arrolar, inquirir, contraditar e recusar testemunhas, produzir provas, arrazoar processos, requerer vistas dos mesmos, concordar com clculos, custas e contas processuais, podendo ainda, fazer defesas prvias, alegaes finais, formar os documentos necessrios, efetuar levantamentos, requerer laudos, avaliaes e percias, bem como arguir suspeio, falsidade e exceo, transigir, fazer acordo, confessar, renunciar, desistir, impugnar, receber e dar quitao, firmar compromissos, requerer abertura de inventrio ou arrolamentos, assinar termo de compromisso de inventariante, de renncia, perante qualquer juzo, instncia ou tribunal, repartio pblica e rgos da administrao pblica, dire-:a ou indireta, federal, estadual e municipal, autarquia ou entidade paraestatal, propondo ao competente em que o(s) outorgante(s) seja(m) autor(es) ou reclamante(s) e defendendo-o(s), na condio de reclamada(s) bem como substabelecer a presente com ou sem reserva de poderes se assim lhe convier, dando tudo por bom, firme e valioso, especialmente visando defender seus interesses no que se refere a propositura de ao de indenizao por danos em face de BANCO ITAUCARD S.A., inscrita no CNPJ sob o no. 17.192.451/0001-70, com sede na Alameda Pedro Calil, 43, Vila das Accias, municpio de Po, Estado de So Paulo, CEP: 08557-105.

So Paulo, 31 de julho de 2012.

THOMAS TOTH SYDOW

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11/07/12

Receita Federal do Brasil

uonnra os aaqos ae ranimcao a ressoa junaica e, se nou\r qualquer aivergencia, prouaencie junto a RFB a sua atualzao cadastral.

REPUBLICA FEDERATIVA DO BRASIL CADASTRO NACIONAL DA PESSOA JURDICA

NMERO DE INSCRIO

17.192.451/0001-70 MATRIZ
NOME EMPRESARIAL

COMPROVANTE DE~INSCRIO E DE SITUAO CADASTRAL

DATADE ABERTURA

28/091966

BANCO ITAUCARD S.A.

TTULO DO ESTABELECIMENTO (NOME DE FANTASIA)

ITAUCARD RNANCBRA
CDIGO E DESCRIO DA ATMDADE ECONMICA PRINCIPAL

64.22-1-00 - Bancos mltiplos, com carteira comercial

CDIGO E DESCRIO DAS AT M D D S "ECONMICAS SECUNDAR IAS

No informada
CDIGO E DESCRIO DA NATURKA JURDICA

205-4 - SOCIEDADE ANNIMA FECHADA

LOGRADOURO NMERO COMPLEMENTO

AL PEDRO CALIL
CEP BAIRRO/DISTRITO

43
MUNICPIO

08.557-105
SITUAO CADASTRAL

VILA DAS ACCIAS

POA
DATA DA SITUAO CADASTRAL

ATIVA
MOTIVO DE SITUAO CADASTRAL

03/11/2005

SITUAO ESPECIAL

DATA DA SITUAO ESPECIAL

vww,receita.fazenda.gov. br/PessoaJuridica/CNPJ/cnpjreva/Cnpjreva_Solicitacao.asp