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LA REPOSICIN DE TRABAJADORES ANTE EL SURGIMIENTO DE UN DESPIDO

INTRODUCCIN

Este trabajo es producto de una investigacin universitaria llevada a cabo por un grupo de estudiantes de la facultad de derecho de la Universidad Catlica San Pablo, obedeciendo a los requerimientos del curso de Derecho Constitucional II.

El estudio del tema se justifica porque es un tema actual, de inters pblico y repercusin nacional, ya que forma parte de uno de los principales problemas sociales de nuestro pas. Siendo adems un mbito del derecho al que podramos dedicar nuestra vida.

El tema protagnico del trabajo es la reposicin de los trabajadores en sus puestos de trabajo por despido, buscando especificar que tipo de proteccin se le brinda a los trabajadores en nuestro ordenamiento jurdico, adems de ello se esclarecern algunos conceptos bsicos del derecho del trabajo necesarios para el cabal entendimiento del tema principal, explicando su ubicacin en el espacio del derecho laboral.

La manera en la que se desarrolla la investigacin fue mediante la recoleccin de libros y sentencias del tribunal constitucional concernientes al tema principal, los libros fueron recopilados de las bibliotecas de la Universidad Catlica San Pablo, de la Universidad Catlica Santa Mara, del Estudio Jurdico del Dr. Jorge Manrique Zegarra, as como de las bibliotecas personales de los integrantes del grupo.

El objeto del presente trabajo es enunciar caractersticas del derecho laboral, ahondando en la proteccin dada por nuestro ordenamiento al despido nulo y fraudulento, adems de analizar la actuacin del Tribunal Constitucional en
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estos Casos; tambin por ser integrante de la nota permanente numero dos del curso de Derecho Constitucional II.

El grupo ratifica que el siguiente trabajo se ha realizado bajo la observancia de las pautas indicadas por el docente, especialmente de aquellas pertinentes al mbito tico de la compilacin de la informacin, citando a cada autor que ha sido textualmente llevado a la colacin, as como de mencionar a aquellos que sirvieron de gua para la redaccin del texto del trabajo.

Los resultados a los que se ha llegado son de carcter descriptivo e introductoria debido a la pequea muestra de libros investigados. Sin Embargo, estos resultados pueden servir para posteriores estudios de profundizacin del tema.

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1. EL CONTRATO DE TRABAJO

El contrato de trabajo es un acuerdo de voluntades entre dos partes, una llamada empleador y la otra trabajador, por la cual una de ellas se compromete a prestar sus servicios en forma personal y remunerada (el trabajador) y la otra (el empleador) que se obliga al pago de la remuneracin correspondiente y que, en virtud de un vnculo de subordinacin, goza de las facultades de dirigir, fiscalizar y sancionar los servicios prestados1

Sobre el mismo tema otro autor nos dice que el contrato de trabajo es aquel acuerdo de voluntades por el cual el que presta sus servicios (trabajador) se pone a disposicin de otro (empleador) su energa de trabajo a cambio de una retribucin2

Apoyndonos en las definiciones anteriores, esbozamos una definicin diciendo que la relacin laboral es el vnculo jurdico que conecta al trabajador con el empleador, relacin que se genera a raz de la contraprestacin del trabajo que brinda una persona hacia quien este subordinado, dicho de otra manera, el trabajador entrega su fuerza de trabajo y la pone a disposicin de su empleador, quien est investido, en razn de su superioridad jerrquica, de la facultad de dirigirla y fiscalizarla, pudiendo sancionar al trabajador en caso del incumplimiento de sus

DOLORIER TORRES, Javier; Derecho Laboral Empresarial, Gaceta Jurdica, Lima noviembre 2001. Pg. 39

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TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007. Pg. 15

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funciones, todo como consecuencia de la existencia de un contrato de trabajo. 2. ESTABILIDAD LABORAL

Puede considerarse el derecho de toda persona a conservar su empleo, a excepcin que se presente una causa justa que lo prive de ello.

Citando a Amrico Pl se considera como la tendencia actual de derecho del trabajo de atribuirle la ms larga duracin a la relacin laboral desde todos los puntos de vista y en todos los aspectos3

La estabilidad laboral es un principio que otorga carcter permanente a la relacin del trabajo () presupuesto de toda relacin laboral porque crea un derecho para el trabajador y un deber para el empleador para que la relacin no se disuelva4

Todo trabajador se encuentra protegido en nuestro ordenamiento jurdico, en el cual se explica que todo trabajador posee derechos, condiciones de trabajos, derechos gremiales y por ltimo seguridad social.

Existen dos tipos fundamentales de Estabilidad Laboral y son de entrada y de salida.

LAUPOBLE CHERO, Agustn, Manual Terico Prctico de Derecho Individual delTrabajo Editorial Cultural Cuzco S. Lima 1998 Pg. 54

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PLA RODRIGUEZ, Amrico; Los Principios del Derecho del Trabajo 2 Edicin Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1978 Pg. 173 . citado por BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, en El Despido en el Derecho Laboral Peruano Lima, Per, Enero 2002 Pg. 79

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La Estabilidad de Entrada: esta es una especie de garanta jurdica, se da desde el inicio del contrato hasta el trmino de este, la que se concretara por causales estipuladas de acuerdo a ley, ya que el trabajador esta bajo proteccin. En el contrato de trabajo se ajusta la estabilidad laboral.

La Estabilidad de Salida: esta se da cuando una vez terminado la relacin laboral y lo que desprende de ello, donde se busca la proteccin al trabajador, la constitucin reconoce este tipo de estabilidad.

Dentro de la estabilidad de salida se encuentra absoluta y relativa: la primera, se da ante la terminacin del contrato del trabajo no prevista en la ley, se ordena la nulidad del despido y la reposicin del trabajador () puede optar por la indemnizacin; en cuanto a la segunda puede ser subdividida en propia e impropia Propia: lleva a que se declare la nulidad del despido sin reposicin efectiva, () Impropia: conduce solo a indemnizacin, es despido no se declara nulo. Es el sistema que predomina en el Per como regla y procede en los denominados despidos arbitrarios () para el Tribunal Constitucional varios supuestos de despido deben merecer la reposicin.5

3. EXTINCIN DE LA RELACIN LABORAL

Las causas de extincin individual del contrato de trabajo, estn previstas en la Ley de Productividad y Compatibilidad Laboral (LPCL) aprobados por de D.S. N 003-97-TR. Es ese mismo decreto que en su artculo 16 seala que son causales de extincin del contrato de trabajo:
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El fallecimiento del trabajador o del empleador si es persona natural;

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007. Pg. 333

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La renuncia o retiro voluntario del trabajador La terminacin de la obra o servicio, el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos legalmente celebrados bajo modalidad;

El mutuo disenso entre trabajador y empleador; La invalidez absoluta permanente; La jubilacin; El despido, en los casos previstos por la ley; La terminacin de la relacin laboral por causa objetiva, en los casos y forma permitidos por la presente ley.

3.1. EL DESPIDO

3.1.1. CONCEPTO DE DESPIDO:

De todas las causas de extincin de la Contratacin Laboral, la que sin duda tiene un papel central en el derecho del trabajo es el Despido, el cual puede ser definido como la resolucin del contrato de trabajo por voluntad unilateral del empresario () es causal de extincin de la relacin laboral6. As mismo puede definirse como un acto constitutivo por cuanto el empresario no se limita a proponer el despido, sino que l lo realiza directamente () es un acto recepticio en cuanto a su eficacia depende de que la voluntad extintiva del empleador sea conocida por el trabajador7
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6

DOLORIER TORRES, Javier; Derecho Laboral Empresarial, Gaceta Jurdica, Lima noviembre 2001. Pg. 239
7

BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos; El Despido en el Derecho Laboral Peruano Lima, Per, Enero 2002. Pg. 4

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3.1.2. CARACTERSTICAS DEL DESPIDO

Conforme de la postura doctrinal asumida por nuestra legislacin, el despido tiene las siguientes caractersticas:

Es un acto unilateral: pues la extincin se produce por la sola voluntad del empleador sin participacin alguna del trabajador, pero siempre por las causas que la ley seale8

La jurisprudencia seala que la extincin unilateral, de la relacin laboral, fundada nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de nulidad y por consiguiente el despido carecer de efecto legal, siempre y cuando se produce con violacin de los derechos fundamentales de la persona, reconocidos por la constitucin o los tratados relativos a la promocin, defensa y proteccin de los derechos humanos como se seala en el Exp. N 0976-2001-AA del 13/03/03.

Es un acto recepticio: pues su eficacia est relacionada con la efectiva comunicacin del empleador al trabajador que va ser despedido9

QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 10

QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 11

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Es un acto constitutivo, pues el empleador no tiene que solicitar o proponer el despido a otra instancia, siendo l quien extingue la relacin judicial laboral10

Es un acto extintivo: pues la relacin laboral se extingue ad futurum por el acaecimiento de hechos posteriores a la celebracin del contrato del trabajo11

4. TIPOS DE DESPIDO SUJETOS A REPOSICIN

Se deber tener en cuenta que el agravio de un derecho fundamental al que la constitucin ofrezca su proteccin de modo especfico es capaz de fundamentar la asignacin de consecuencias restitutorias y no puramente resarcitorias al despido, a travs del cual se lo lleva a cabo12

4.1. DESPIDO NULO:

4.1.1. CONCEPTO DEL DESPIDO NULO:

La nulidad del Despido se refiere a aquel despido que obedece a motivos que nuestro ordenamiento no consiente por lesionar la dignidad

10

IDEM IDEM

11

12

SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo; Derecho Constitucional del Trabajo TOMO II Gaceta Jurdica, Julio 2007, Pg. 105

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de la persona () se trata de un despido que tiene una causa pero que no es legtima porque lesiona derechos fundamentales13

Segn

nuestro

ordenamiento

legal,

est

concebido

para

salvaguardar el derecho a la estabilidad laboral absoluta cuando se incurra en despidos que afectan gravemente el ordenamiento jurdico, ya que cuando el empleador comete este tipo de despidos atenta contra derechos de la persona humana que se reputan intangibles14

4.1.2. CAUSALES DEL DESPIDO NULO EN LA NORMATIVA

Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido en el artculo 29 del Decreto Legislativo N 728 y como consecuencia de la necesidad de proteger, entre otros, Los derechos previstos en el inciso 2) del artculo 2; inciso 1) del artculo 28 de la Constitucin. Artculo 2. Toda persona tiene derecho: 2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole. Artculo 26. En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
13

14

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007. Pg. 347

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QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 58

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1. Igualdad de oportunidades sin discriminacin. Artculo 28. El Estado reconoce los derechos de sindicacin,

negociacin colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico: 1. Garantiza la libertad sindical. En nuestro ordenamiento se entiende que estamos frente a un despido nulo, en los siguientes supuestos: La afiliacin del trabajador a un sindicato o la participacin en actividades sindicales: Que el trabajador sea candidato a representante de los trabajadores o acte o haya actuado en esa calidad Que el trabajador presente una queja o participe en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes La discriminacin del trabajador por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma: El embarazo de la trabajadora, si el despido se produce en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto: Si el despido fue por razn de SIDA Si el despido estuvo basado en razones de discapacidad

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No obstante, ms adelante, el artculo 29 de la LPCL, fue dejado de lado por la Corte Suprema, cuando en la Cas. N 2386-2005-Callao dejo sentado que era posible incluir nuevas causales del despido nulo va la interpretacin jurisprudencial, al incluir como una nueva causal de nulidad al despido por trato desigual, esta casacin abri la posibilidad de convertir al despido nulo en un medio de tutela del conjunto del bloque de la laboralidad garantizado por la Constitucin; sin embrago en la sentencia con Exp. N 06144-2006-PA/TC deja entrever de su texto de que las causales arriba sealadas son las nicas que pueden ser invocadas, al sealar que el recurrente no ha probado que el despido de que fue objeto est contemplado en alguno de los supuestos precisados en el artculo 29, en consecuencia, no habindose acreditado la violacin de derecho constitucional alguno, la demanda carece de sustento.

continuacin

se

explicar

cada

causal

tomando

en

cuenta

jurisprudencia.

a) Despido nulo por actividades sindicales o de representacin de trabajadores:

La afiliacin del trabajador a un sindicato o la participacin en


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actividades sindicales.

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Que el trabajador sea candidato a representante de los trabajadores o acte o haya actuado en esa calidad

La filiacin sindical es el derecho que tienen los trabajadores para poder sindicalizarse sin autorizacin previa , con el fin de promover, desarrollar, fomentar, proteger y defender sus derechos e intereses en busca del mejoramiento social econmico y moral de sus

miembros"15, pues, mediante este derecho constitucional se reconoce la capacidad auto determinativa de los trabajadores para participar en la constitucin y desarrollo del sindicato y en las actividades sindicales16.

Al respecto, Santoro Passarelli afirma que la libertad sindical significa la libertad de la organizacin profesional no solo respecto del estado, sino tambin respecto de la relacin de trabajo, de modo que toda discriminacin en el trato en relacin con la pertenencia a una u otra organizacin, toda represalia hacia los organizadores y dirigentes sindicales, como hacia los componentes de las comisiones internas, deben considerarse ilegtimas17

15

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007. Pg.519
16

QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 62
17

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SANTORO PASSARELLI, Francesco, Nociones del Derecho del Trabajo Diana. Madrid, 1963 Pg. 23 citado en QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 62

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El primer supuesto protege el derecho del trabajador a afilarse a un sindicato as como el de participar en actividades sindicales, el derecho de afiliacin implica el derecho de constituir una organizacin sindical la cual puede existir o puede constituir parte de una nueva, mientras que el derecho a participar en actividades sindicales implica la proteccin de la actividad sindical.

Para poder aplicar esta causal en el despido debe de cumplir con los siguientes elementos: que las actividades sindicales desarrolladas deben de ser legales, que la demanda sea posterior a la filiacin o a la realizacin de la accin sindical y que la afectacin o realizacin de la actividad sindical sea el hecho que motivo el despido.

El segundo supuesto protege el derecho del trabajador a ser candidato a representante de los trabajadores o a actuar con esa calidad, considerando un acto restrictivo de la libertad sindical cuando el despido se produce en circunstancias que un trabajador era candidato de la junta directiva de un sindicato.

La nulidad del despido procede segn el artculo 46 de la LPCL (DS. N 001-96-TR) cuando:
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Se trata de candidatos a representantes de los trabajadores debidamente inscritos, desde los 30 das anteriores a la realizacin del proceso electoral, hasta 30 das despus de concluido este.

Tratndose de los representantes de los trabajadores, hasta 90 das despus de haber cesado en el cargo.

b) Despido nulo por una queja o reclamo con el empleador:


Que el trabajador presente una queja o participe en un proceso contra el

empleador ante las autoridades competentes. La nulidad de este despido tiene la funcin de sancionar la represalia empresarial ante el legtimo ejercicio del derecho de defensa reservado al trabajador para asuntos de ndole laboral18

En

nmeros

sentencias

se

mencionan

los

requisitos

para

la

configuracin de esta causal de despido nulo las cuales son: o Que el trabajador haya presentado una queja o participado en un proceso contra el empleador en defensa de sus derechos reconocidos por la ley y no con nimo de obtener un medio de prueba para defenderse frente a un posible despido por causa
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justa.
18

QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 65

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Que el acto del despido se produzca con posterioridad a la formulacin de la queja por parte del trabajador y dentro del plazo tan cercano que produzca conviccin en el juzgador que el mvil por el cual se dio trmino al vnculo laboral es la represalia por el reclamo formulado.

o Que el empleador no haya motivado expresamente su decisin de despedir al trabajador.

C) despido nulo por la discriminacin

La discriminacin del trabajador por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.

La discriminacin ...busca la sancin del trato desigual que tiene como motivo que afecta la dignidad humana de determinados grupos sociales segregados; se trata de actos que tienen como base razones vedadas por la constitucin para tomar su decisin; y no se encuentran justificados por una razn objetiva para ser aplicados19 adems se considera que existe discriminacin cuando hay una notoria desigualdad no sustentada en razones objetivas o el trato marcadamente diferenciado entre varios trabajadores...20: este fenmeno puede manifestarse en el trabajo por diversos motivos, tales como la raza, sexo, idioma, religin, opinin, gnero entre otros.
19

20

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007. Pg.351

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QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 69

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De esta manera frente a la alegacin de discriminacin por un trabajador despedido, el empleador deber acreditar: Que no ha utilizado una de las razones vedadas para tomar su decisin. Que habiendo utilizado el criterio de sexo, edad, etc.; en el caso concreto se encontraba justificado porque la propia naturaleza de las cosas as lo exiga o contaba con el respaldo de otra norma constitucional.

La discriminacin, segn la jurisprudencia constitucional se acredita por dos acciones: por accin directa y por accin indirecta. La primera se refiere a que la conducta del empleador forja una distincin basada en una razn inconstitucional. Este tipo de conducta se presenta, por ejemplo, en el caso de negacin de acceso al empleo derivada de la opcin poltica o sexual del postulante, por la concesin de mayores beneficios a unos trabajadores sobre otros.

La segunda se refiere a que la conducta del empleador forja una distincin basada en una discrecionalidad antojadiza y veleidosa revertida con la
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apariencia de lo constitucional, cuya intencin es discriminar trabajadores.

a los

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En el caso de la Cas. N 2386-2005- callao ante el trato diferenciado de un empleador a dos trabajador, despidiendo a uno de ellos y al otro no por la realizacin de misma conducta, dictamin que ello califica como una discriminacin basada en motivos de cualquier ndole, equiparndose el trato desigual a una discriminacin, por lo que dicho despido califica como nulo, teniendo el trabajador derecho a su reposicin.

d)

Por razn de SIDA: Ley N 26626 Artculo 6.- Las personas con VIH/SIDA pueden seguir laborando mientras estn aptas para desempear sus obligaciones. Es nulo el despido laboral cuando la causa es la discriminacin por ser portador del VIH/SIDA. En dicha ley tambin se menciona que los empleadores no podrn someter ni exigir a un postulante a un puesto de trabajo una prueba de diagnstico de VIH ni es resultado de esta para contratarlo o mantenerla relacin laboral. Resolucin Ministerial N 376-2008-TR Articulo 9: es nulo el despido basado en que el trabajador es una PVV, as como todo acto dentro de la relacin laboral fundado en esta condicin. Esta enfermedad dentro del entorno laboral puede causar unas consecuencias negativas como lo ha sealado la OIT como la menor disponibilidad de la mano de obra, la perdida de trabajadores calificados y

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competentes, mas casos de jubilacin anticipada, discriminacin de los trabajadores por VIH, mayores costos laborales para los empleadores, desde los del seguro de enfermedad hasta los de recapacitacin profesional y la menor productividad. Adems encontramos mayor prostitucin de mujeres y jvenes para poder sobrevivir, los nios y hurfanos afectados abandonan las clases y se dedican al trabajo. La determinacin de la causa del despido es muy complicada en estos casos porque, como ocurre en la mayora de supuestos de despido nulo, se presenta una justificacin en una supuesta causa legtima que encubre el motivo real. El primer paso ser demostrar que el empleador conoca la condicin de seropositivo del trabajador, para luego en base a medios probatorios demostrar que la causa del despido fue la condicin de seropositivo del trabajador.21 Un ejemplo es el caso de Ravi mencionado por la OIT en el Manual de Aplicacin de las recomendaciones prcticas de la OIT sobre el VIH y el mundo del trabajo en la que esta persona demostr que su retiro de la lista de jornaleros de la empresa en laque prestaba servicios se debi a su condicin de seropositivo, mediante la presentacin de unas circulares de la empresa en la que estableca como obligatorio un test de VIH aplicable a todos los trabajadores y aspirantes; se deca en esas circulares que no se contratara, e incluso q podra despedirse, a los seropositivos. e) basado en razones de discapacidad LEY 27050 31.2 nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad.

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QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 69

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Es nulo el acto que basado en motivos discriminatorios afecte el acceso, la permanencia y/o en general las condiciones en el empleo de la persona con discapacidad.

f) El embarazo de la trabajadora, si el despido se produce en

cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto:

En cuanto a la proteccin de la madre gestante tenemos que los despidos originarios en la discriminacin () tendrn proteccin a travs del amparo, as como los despidos producidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al art. 23 de la constitucin, el estado protege especialmente a la madre. Deber que se traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo, prohibiendo, en especial, bajo penas de sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad22

Procede la reincorporacin de la mujer embarazada siempre que el empleador hubiera sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad del empleador de

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Gua de Jurisprudencias del Tribunal Constitucional para el Abogado Litigante Gaceta Jurdica, Lima- Per Enero 2207 Pg. 371

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despedir por causa justa23, pero tambin se puede aplicar esta causal en el caso de que el embarazo de la madre gestante sea evidente, pues la notificacin sirve tan solo para hacer de conocimiento al empleador y es te caso es inexigible24

Es preciso hacer mencin tambin de que la mujer gestante ha recibido recientemente un nivel ms alto de proteccin con la emisin de la sentencia recaa en el Exp. 05652-2007-PA, que prohibi el despido laboral de toda mujer embarazada, as como la negativa de contratarlas por su estado de gestacin, como una manera de garantizar y proteger su derecho frente a la discriminacin por razones de sexo en el mbito laboral. Mediante este fallo el Tribunal Constitucional orden la inmediata reposicin de una trabajadora a su antiguo centro de labores, debido a que se comprob que su despido haba vulnerado su derecho ala igualdad y a la no discriminacin por razn de sexo, ya que este fue como consecuencia de que ella se encontraba en estado de gestacin y no por la razn de que el plazo de su contrato haba vencido. El TC orden la reincorporacin de la trabajadora en el cargo que desempeaba o a otro de similar nivel o jerarqua en el plazo mximo de 5 das, bajo pena de aplicarse las medidas coercitivas prescritas en el artculo 22 del CPC.

23

24

QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 78

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TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007. Pg.349

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4.1.3. REPOSICIN POR DESPIDO NULO:

Es un recurso directo y personal sujeto a caducidad y se produce En los casos en los que el trabajador interponga una accin de nulidad del despido el juez podr, a pedido de parte, ordenar el pago de una asignacin provisional y fijar su monto, el cual no podr exceder de la ltima remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador25. Si el juez declara fundada la nulidad del despido este ordenar el pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, () asimismo, ordenar los depsitos correspondientes a las CTS y, de ser el caso, con sus inters () de otro lado, la sentencia ordena la reposicin y el trabajador deber ser incorporado en el empleo, sin afectar su categora anterior26

Como regla general, la prueba del despido nulo corresponde al trabajador () solamente, en el caso del despido de trabajadores
25

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007. Pg. 349
26

IDEM. Pg. 350

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gestantes, se presume la nulidad del despido y el empleador debe demostrar que el cese se produjo por una causa debidamente establecida en las normas legales27

El empleador que no cumpla con el mandato judicial de reposicin dentro de las 24 horas de notificado, ser requerido judicialmente bajo apercibimiento de multa, cuyo monto se incrementar sucesivamente en 30% del total original de la multa a cada nuevo requerimiento judicial hasta la cabal ejecucin del mandato28

4.2. DESPIDO FRAUDULENTO

4.2.1. CONCEPTO DE DESPIDO FRAUDULENTO

Aparece

esta

modalidad

de

conformidad

con

lo

establecido

implcitamente en la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N 0628-2001-AA/TC, de fecha 10 de Julio de 2002.en aquel caso se pretendi presentar un supuesto de renuncia voluntaria cuando en realidad no lo era. En tal caso, este Tribunal consider que el derecho del trabajo no ha dejado de ser tuitivo conforme aparecen de las prescripciones contenidas en los artculos 22 y siguientes de la Carta
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27

IDEM. Pg.349 IDEM. Pg.352

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Magna, debido a la falta de equilibrio de las partes, que caracteriza a los contratos que regula el derecho civil. Por lo que sus lineamientos constitucionales, que forman parte de la gama de los derechos constitucionales, no pueden ser meramente literales o estticos, sino efectivos y oportunos ante circunstancias en que se vislumbra con claridad el abuso del derecho en la subordinacin funcional y

econmica (Fundamento Jurdico N 6).

Esos efectos restitutorios obedecen al propsito de cautelar la plena vigencia, entre otros de los artculos 22, 103 e inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin. Artculo 22. El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la persona. Artculo 103. Pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de las diferencias de las personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad. Artculo 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
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Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente

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establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin.

Esta es una figura creada por el Tribunal Constitucional en la Sentencia 2158-2006-PA/TC por las siguientes causales

4.2.2. CAUSALES DEL DESPIDO FRAUDULENTO Se produce el denominado despido fraudulento, cuando:

Se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, como lo ha sealado, en este ltimo caso, la jurisprudencia de este Tribunal (Exp. N 415987-AA/TC, 150-99-AA/TC Y 150-200-AA/TC); o se produce la extincin laboral con vicio de voluntad (Exp.628-2001-AA/TC) y mediante la fabricacin de pruebas. En estos supuestos, al no existir realmente causa justa de despido ni, al menos, hechos respecto de cuya trascendencia o gravedad corresponda dilucidar al juzgador o por tratarse de hechos no constitutivos de causa justa conforme a la ley, la situacin es equiparable al despido sin invocacin justa, razn por la cual este acto deviene lesivo del derecho constitucional al trabajo.
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LA REPOSICIN DE TRABAJADORES ANTE EL SURGIMIENTO DE UN DESPIDO

4.3. DESPIDO INCAUSADO:

Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido en la sentencia del Tribunal Constitucional con fecha 11 de Julio de 2002 (Caso Telefnica, Exp. N 1124-2002-AA/TC). Ello a efectos de cautelar la vigencia plena del artculo 22 de la Constitucin. Artculo 22. El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la persona. La sentencia del caso mencionado se dio en Hunuco y es sobre una accin de amparo seguido por Eusebio Llanos Huasco contra la empresa Telefnica del Per S.A., en la que el Tribunal considera que la extincin unilateral de la relacin laboral fundada exclusivamente en la voluntad del empleador se encuentra afectada de nulidad, salvo que el trabajador opte por la

indemnizacin, en el fundamento 12 de la

sentencia el tribunal constitucional hace mencin que segn la normativa frente a un despido arbitrario corresponde un indemnizacin como nica reparacin, mas no prev la posibilidad de reincorporacin; sin embargo, dicha disposicin es incompatible con la constitucin, a juicio, de este tribunal, por las siguientes razones: Que no se puede despedir a una persona que ya goza de ese derecho sin previa y formal expresin de causa. En tal sentido, es contraria a la Constitucin.
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En

conclusin,

se

puede

afirmar

que

como

consecuencia del fallo citado, la reposicin laboral en va constitucional procede respecto del despido sin expresin de causa y no respecto del despido con causa no demostrada, en cuyo caso solo procede la indemnizacin por despido arbitrario en va laboral ordinaria.
4.3.1. .CAUSALES DEL DESPIDO INCAUSADO

Se produce el denominado despido Incausado, cuando:

Se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o

mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o de la labor que la justifique.29

5. EFECTOS DEL DESPIDO INCOSNTITUCIONAL:

Para el Tribunal Constitucional la forma como se restituyen los derechos vulnerados por un despido inconstitucional es mediante la reposicin del trabajador.

En el mbito del amparo, el estado anterior al cual deben reponerse las cosasPgina41

tratndose de despidos- no es el pago de una indemnizacin, sino la restitucin


29

Gua de Jurisprudencias del Tribunal Constitucional para el Abogado Litigante Gaceta Jurdica, Lima- Per Enero 2207 Pg. 371

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del trabajador, en su centro de trabajo, del cual fue precisamente despedido arbitrariamente30

Adems se debe de tener en cuenta que en la doctrina nacional

solo la

reposicin laboral del trabajo restituye el derecho violado, que es el efecto buscado en el proceso de amparo 31

Pero hay que tener muy claro que el Tribunal Constitucional dio una regla general en la que sustenta que no procede reposicin en va constitucional al existir una va judicial idnea e igualmente satisfactoria.

30

31

IDEM.

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QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009. Pg. 134

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JURISPRUDENCIA VINCULADA

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En materia de despido de trabajadores debe citarse la sentencia 1124-2001AA-TC caso del Sindicato Telefnica, donde el Tribunal Constitucional ha interpretado el artculo 27 de la Constitucin Poltica del Per y ha dicho que el derecho a la reposicin laboral est vigente; dicha sentencia no tiene carcter de precedente, luego est la sentencia 0976-2001-AA-TC caso Llanos Huasco, de dicha sentencia son fundamentales los conceptos de despido incausado, fraudulento y nulo tampoco es precedente. Luego de esta sentencia es tambin determinante con carcter de precedente vinculante la sentencia 0206-2005AA-TC caso Bayln Flores que explica cules son las vas procedimentales correctas segn sea un trabajador de rgimen laboral pblico o del rgimen laboral privado; es lo que actualmente rige.

1. CASO EUSEBIO LLANOS HUASCO

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EXP. N. 976-2001-AA/TC Resea del caso: Eusebio Llanos Huasco interpone accin de amparo contra Telefnica del Per S.A. solicitando se deje sin efecto legal la Carta Notarial de fecha 16-02-2001, por considerar que vulnera su derecho constitucional al trabajo, por la que solicita su inmediata reposicin en el puesto que vena desempeando hasta antes del 21-02-2001. No obstante la empresa seala que la demandada le ha cursado antes la citada Carta Notarial, mediante la que le comunica que ha decidido dar por concluido su contrato de trabajo, por haber incurrido en supuestas faltas graves contempladas en los literales a), c) y d) del Artculo 25 del TUO del Decreto Legislativo N 728, aprobado por D.S. N 003-97-TR, tales como: a) haber brindado informacin falsa presentando documentos sobre valuados; b) quebrantar la buena fe laboral al hacer mal uso de la confianza depositada generando un documento en complicidad con el propietario del Hostal Latino de Tingo Mara; c) presentar documentos sobrevaluados para conseguir beneficios personales con la intencin de causar dao a la empresa, y d) perjudicar econmicamente a la empresa; imputaciones todas estas que se le han hecho en base a un supuesto informe u oficio remitido por el propietario del citado Hostal Latino donde se indica que a solicitud del demandante, se habra sobre valuado la Factura N. 009641 por el importe de S/. 300.00 Nuevos Soles. En tribunal, fundamentalmente por considerar que el demandante ha sido debidamente informado de los cargos formulados en su contra, los que adems se encuentran tipificados en la ley, por lo que no se ha vulnerado sus derechos constitucionales. FALLA REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar infundada la interpuesta.
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demanda. REFORMNDOLA declara IMPROCEDENTE la Accin de Amparo

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El tribunal en la sentencia va a manifestar lo siguiente: 10. IV. Los alcances del derecho constitucional reconocido en el artculo 27 de la Constitucin
11. El artculo 27 de la Constitucin prescribe: "La ley otorga al trabajador

adecuada proteccin contra el despido arbitrario". Mediante dicho precepto constitucional no se consagra el derecho a la estabilidad laboral absoluta, es decir, el derecho a no ser despedido arbitrariamente". Slo reconoce el derecho del trabajador a la "proteccin adecuada" contra el despido arbitrario. A su vez, en el rgimen laboral de la actividad privada, regulado por el Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N. 728, aprobado por Decreto Supremo N. 003-97-TR, esta proteccin "preventiva" se materializa en el procedimiento previo al despido establecido en el artculo 31 de dicha ley inspirado, a su vez, en el artculo 7 del Convenio N. 158 de la Organizacin Internacional del Trabajo-, que prohbe al empleador despedir al trabajador sin haberle imputado la causa justa de despido y otorgando un plazo no menor a 6 das naturales para que pueda defenderse de dichos cargos, salvo el caso de falta grave flagrante.

Adems hace mencin de la Proteccin "reparadora" contra el despido arbitrario; en tal supuesto, la ley no evita que se produzca el despido arbitrario, sino que se limita a reparar patrimonialmente sus consecuencias.

En el fundamentos 15 y 16 del caso se menciona lo siguiente


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15. De ah que el Tribunal Constitucional, a lo largo de su abundante jurisprudencia, haya establecido que tales efectos restitutorios (readmisin en el empleo) derivados de despidos arbitrarios o con infraccin de

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determinados derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin o los tratados relativos a derechos humanos, se generan en los tres casos siguientes: a) Despido nulo Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido en el artculo 29 del Decreto Legislativo N. 728 y como consecuencia de la necesidad de proteger, entre otros, derechos tales como los previstos en el inciso 2) del artculo 2; inciso 1) del artculo 26 e inciso 1) del artculo 28 de la Constitucin. Se produce el denominado despido nulo, cuando:

Se despide al trabajador por su mera condicin de afiliado a un sindicato o por su participacin en actividades sindicales. Se despide al trabajador por su mera condicin de representante o candidato de los trabajadores (o por haber actuado en esa condicin) Se despide al trabajador por razones de discriminacin derivados de su sexo, raza, religin, opcin poltica, etc.

Se despide a la trabajadora por su estado de embarazo (siempre que se produzca en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto).

Se despide al trabajador por razones de ser portador de Sida (Cfr. Ley N. 26626). Se despide al trabajador por razones de discapacidad (Cfr. Ley 27050).

b) Despido incausado Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido en la Telefnica, expediente N. 1124-2002-AA/TC). Ello a efectos de cautelar la vigencia plena del artculo 22 de la Constitucin y dems conexos.
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sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 11 de julio de 2002 (Caso

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Se produce el denominado despido incausado, cuando:

Se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique.

c) Despido fraudulento Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido

implcitamente en la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N. 0628-2001-AA/TC, de fecha 10 de julio de 2002. En aquel caso se pretendi presentar un supuesto de renuncia voluntaria cuando en realidad no lo era. En tal caso, este Tribunal consider que "El derecho del trabajo no ha dejado de ser tuitivo conforme aparecen de las prescripciones contenidas en los artculos 22 y siguientes de la Carta Magna, debido a la falta de equilibrio de las partes, que caracteriza a los contratos que regula el derecho civil. Por lo que sus lineamientos constitucionales, que forman parte de la gama de los derechos constitucionales, no pueden ser meramente literales o estticos, sino efectivos y oportunos ante circunstancias en que se vislumbra con claridad el abuso del derecho en la subordinacin funcional y econmica...". (Fun. Jur. N. 6). Esos efectos restitutorios obedecen al propsito de cautelar la plena vigencia, entre otros, de los artculos 22, 103 e inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin. Se produce el denominado despido fraudulento, cuando:

Se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de
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tipicidad, como lo ha sealado, en este ltimo caso, la jurisprudencia de este Tribunal (Exp. N. 415-987-AA/TC, 555-99-AA/TC y 150-2000AA/TC); o se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad (Exp. N. 628-2001-AA/TC) o mediante la "fabricacin de pruebas". En estos supuestos, al no existir realmente causa justa de despido ni, al menos, hechos respecto de cuya trascendencia o gravedad corresponda dilucidar al juzgador o por tratarse de hechos no constitutivos de causa justa conforma a la ley, la situacin es equiparable al despido sin invocacin de causa, razn por la cual este acto deviene lesivo del derecho constitucional al trabajo. V. Despido y derechos fundamentales en el mbito laboral 17. Evidentemente, cualquiera sea la opcin que adopte un trabajador con el fin de obtener una "proteccin adecuada" contra el despido arbitrario, sta parte de una consideracin previa e ineludible. El despido arbitrario, por ser precisamente "arbitrario", es repulsivo al ordenamiento jurdico. No es este el lugar donde el Tribunal Constitucional deba de indicar que el principio de razonabilidad, implcitamente derivado del principio de igualdad, y expresamente formulado en el artculo 200 de la Constitucin, no tolera ni protege que se realicen o expidan actos o normas arbitrarias. Razonabilidad, en su sentido mnimo, es lo opuesto a la arbitrariedad y a un elemental sentido de justicia. Por ello, cuando el artculo 27 de la Constitucin establece que, contra el despido arbitrario, la ley dispensar una "proteccin que con ella se est constitucionalizando el derecho del empleador de despedir arbitrariamente, como parece entenderlo
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adecuada", tal disposicin no puede entenderse en el sentido de

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la demandante. Al amparo de un acto arbitrario, como el despido inmotivado, no puede reclamarse el reconocimiento de derecho constitucional alguno. Simplemente el ordenamiento sanciona la realizacin de actos arbitrarios, aunque, como se ha visto, esa sancin al despido arbitrario pueda tener, en determinadas circunstancias, tanto una proteccin de eficacia restitutoria como de eficacia resarcitoria.

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2. CASO CSAR ANTONIO BAYLN FLORES

EXP. N. 0206-2005-PA/TC

En este caso es necesario citar los fundamentos 7 y 8 as como 21 y 24 del caso Bayln: 6. El Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica sustancialmente su competencia para conocer de controversias derivadas de materia laboral individual, sean privadas o pblicas. Sin embargo, los criterios jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio Llanos Huasco, Exp. N. 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos incausados (en los cuales no exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nulos, se mantendrn en esencia. En efecto, si tal como hemos sealado, el contenido del derecho constitucional a una proteccin adecuada contra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin segn corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en caso de que en la va judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado, incluida la reposicin cuando el despido se funde en los supuestos mencionados.
7. Respecto al despido sin imputacin de causa, la jurisprudencia es

abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos en los que el amparo se configura como va idnea para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es, cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, solo ser procedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehaciente e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos.
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21. Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se debe considerar que el Estado es el nico empleador en las diversas entidades de la Administracin Pblica. Por ello, el artculo 4. literal 6) de la Ley N. 27584, que regula el proceso contencioso administrativo, dispone que las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin pblica son impugnables a travs del proceso contencioso administrativo. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que la va normal para resolver las pretensiones individuales por conflictos jurdicos derivados de la aplicacin de la legislacin laboral pblica es el proceso contencioso administrativo, dado que permite la reposicin del trabajador despedido y prev la concesin de medidas cautelares.

24. Por tanto, conforme al artculo 5., inciso 2. del Cdigo Procesal Constitucional, las demandas de amparo que soliciten la reposicin de los despidos producidos bajo el rgimen de la legislacin laboral pblica y de las materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser declaradas improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria para ventilar este tipo de pretensiones es la contencioso administrativa. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va contenciosa administrativa no es la idnea, proceder el amparo. Igualmente, el proceso de amparo ser la va idnea para los casos relativos a despidos de servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin sindical o cargo sindical, por discriminacin, en el caso de las mujeres por su maternidad, y por la condicin de impedido fsico o mental conforme a los fundamentos 10 a 15 supra.

Haciendo referencia al despido nulo se tiene el fundamento 9 9. Con relacin al despido nulo, si bien la legislacin laboral privada regula la los artculos 29. y 34. del Decreto Supremo N. 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N. 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
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reposicin y la indemnizacin para los casos de despido nulo conforme a

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el Tribunal Constitucional ratifica los criterios vertidos en el caso Eusebio Llanos Huasco, en el punto referido a su competencia para conocer los casos de urgencia relacionados con la violacin de los derechos constitucionales que originan un despido nulo, dadas las particularidades que reviste la proteccin de los derechos involucrados.

Adems se debe de tener en cuenta el fundamento 15 15. Del mismo modo, los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo raza, religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole, tendrn proteccin a travs del amparo, as como los despidos producidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23 de la Constitucin, el Estado protege especialmente a la madre. Deber que se traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad, as como la discriminacin sobre la base del estado civil y prestar proteccin especial a la mujer durante el embarazo (artculo 11 numerales 1 y 2 literales a y d de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer de Naciones Unidas). Igualmente, el proceso de amparo ser el idneo frente al despido que se origina en la condicin de impedido fsico mental, a tenor de los artculos 7 y 23 de la Constitucin que les garantiza una proteccin especial de parte del Estado. En efecto, conforme al artculo 18 del Protocolo adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Protocolo de San Salvador, sobre proteccin de los minusvlidos, toda persona afectada por una disminucin en sus capacidades fsicas o mentales tiene derecho a recibir una atencin especial con el fin de alcanzar el mximo desarrollo de su personalidad.
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CONCLUSIONES

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1. El contrato de trabajo es aquel vnculo laboral en virtud del cual se

relaciona el empleador con el trabajador, estando uno en subordinacin del otro para brindar una prestacin personal de servicios y recibir una remuneracin.

2. La estabilidad laboral es aquel derecho de una persona para conservar

su empleo y puede ser de entrada o de salida.

3. La extincin de la relacin laboral se da por causa del despido el cual conlleva al rompimiento de la relacin laboral por parte del empleador teniendo en cuenta en que solo puede ser despido por causa justa sealada en la ley.

4. Los casos en que se pueden recurrir a una reposicin en el puesto

laboral son: el despido nulo, el despido fraudulento y el despido incausado.

expresa el por que del despido, por despido fraudulento la atribucin de

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5. Se entiende por despido incausado el despido de hecho en la cual no se

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una falta grave inexistente, y por despido nulo el producido por afectacin a los derechos fundamentales 6. La restitucin del trabajador en el puesto de trabajo del cual fue separado se va a dar a travs del proceso de amparo o por medio de una va judicial igualmente satisfactoria.

7. El trabajador de rgimen laboral privado que es materia de un despido

incausado debe seguir un proceso de amparo para ser repuesto, un proceso ordinario laboral para demostrar que el despido es fraudulento y, en caso de despido nulo, debe seguir un proceso ordinario laboral con derecho a reposicin. En el caso de los trabajadores del rgimen laboral pblico corresponde un proceso contencioso administrativo de

reposicin con derecho a ser repuesto y con la opcin de solicitar medida cautelar de reposicin.

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BIBLIOGRAFA

1.

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y VINATEA RECOBA Luis; Gua Laboral, Gaceta Jurdica, Tercera Edicin, Lima Junio 2007.

2.

DOLORIER TORRES, Javier; Derecho Laboral Empresarial, Gaceta Jurdica, Lima noviembre 2001.

3.

BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, en El Despido en el Derecho Laboral Peruano Lima, Per, Enero 2002

4. LAUPOBLE CHERO, Agustn, Manual Terico Prctico de Derecho

Individual delTrabajo Editorial Cultural Cuzco S. Lima 1998


5.

QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico; El Despido en la Jurisprudencia Judicial y Constitucional Gaceta Jurdica S.A. Lima enero 2009.

6.

SANGUINETI

RAYMOND,

Wilfredo;

Derecho

Constitucional

del

Trabajo TOMO II Gaceta Jurdica, Julio 2007,


7.

Gua de Jurisprudencias del Tribunal Constitucional para el Abogado Litigante Gaceta Jurdica, Lima- Per Enero 2207
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Anexos

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Pg. I. INTRODUCCIN...1 II. EL CONTRATO DE TRABAJO3 III. ESTABILIDAD LABORAL.4 IV. EXTINCIN DE LA RELACIN LABORAL...5 V. EL DESPIDO..6 a) b) Concepto del Despido..6 Caractersticas del Despido.....6

II. TIPOS DE DESPIDO SUJETOS A REPOSICIN ..7 a) Despido Nulo..8 i. Concepto del Despido Nulo...8 ii. Causales del Despido Nulo en la Normativa..8 iii. Reposicin por Despido Nulo20 b) Despido Fraudulento21

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i.

Concepto del Despido Fraudulento...21

ii. Causales del Despido Fraudulento .....23 c) Despido Incausado23 d) Causales del Despido Incausado24 III. EFECTOS DEL DESPIDO INCONSTITUCIONAL...25 IV. JURISPRUDENCIA VINCULADA..27 A) CASO EUSEBIO LLANOS HUASCO..28 B) CASO BAYLON FLORES34 V. BIBLIOGRAFA39 VI. ANEXOS40 A) EXP. 976-2001-AA/TC LLANOS HUASCO B) EXP. 1124-2001-AA/TC SINDICATO DE TRABAJADORES DE TELEFONICA DEL PERU C) EXP. 02206-2005-PA/TC D) CASO DE DESPIDO FRAUDULENTO I. EXP. 01564-2005-PA/TC EUGENIO CCARITA

E) CASO DE DESPIDO NULO I. II. EXP. 06144-2006-PA/TC VASQUES ROJAS EXP. 2386-2005-PA/TC AZABACHE LOPEZ

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III. IV.

EXP. 2158-2006-PA/TC MONTALVAN IPARRAGUIRRE EXP. 05652-2007-PA/TC ROSA GAMBINI

F) CASO DE DESPIDO INCAUSADO I. EXP. 4058-2004-AA/TC ESCOBAR FERNANDEZ

G) NORMATIVA REFERENTE AL DESPIDO NULO I. II. III. LEY 26626 VIH SIDA - ETS DS. 004-97-SA LEY 27050-DISCAPACIDAD

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