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JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA COMENTARIOS Y ANOTACIONES

JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
COMENTARIOS Y ANOTACIONES

El plazo de suscripcin del contrato que otorga la Buena Pro


Desde cundo empieza a computarse el plazo? Qu consecuencias se produce si el postor no suscribe el contrato a pesar de haber sido favorecido con la Buena Pro?
Resea: La Resolucin del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado seala que si bien la Entidad le comunic el consentimiento de la Buena Pro, antes que termine el plazo para que los postores interpongan reconsideracin, el Tribunal no ha observado que se haya efectuado recurso impugnativo alguno de manera que no se ha recortado el plazo para ejercer ese derecho, ya que el mismo no fue ejercido y por tanto desestima el argumento que seala que la notificacin de consentimiento y de citacin para la suscripcin del contrato fue nula. Por otro lado, se resuelve sancionar a los integrantes del consorcio por no firmar el contrato luego de haber sido favorecidos con la Buena Pro.

RESOLUCIN
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO RESOLUCIN N 1420-2008-TC-S3
Sumilla: Es pasible de sancin el postor que no suscribe de manera injustificada el contrato, pese a haber resultado favorecido con la buena pro del proceso de seleccin.

Lima, 22 de mayo de 2008 VISTO en sesin de fecha 20 de mayo de 2008 de la Tercera Sala del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado el Expediente N 169/2007.TC, sobre el procedimiento administrativo sancionador contra el Consorcio integrado por el ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau y la empresa Constructora Yoromi S.A.C. por su supuesta responsabilidad en la no suscripcin injustificada del contrato, derivado del otorgamiento de la Buena Pro de la Licitacin Pblica del Proceso Fe-

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nmeno del Nio N 027-2006-GRT-CEPO para la ejecucin de la obra: Defensas Rivereas en Ro Zarumilla, Sector Ua de Gato y atendiendo a los siguientes:
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trato, pese a haber resultado favorecido con el otorgamiento de la Buena Pro de la Licitacin Pblica del Proceso Fenmeno del Nio N 027-2006-GRT-CEPO. 6. Mediante decreto de fecha 1 de febrero de 2007, previamente al inicio del procedimiento administrativo sancionador contra el Consorcio, el Tribunal requiri a la Entidad para que remitiera, entre otros, el informe tcnico legal de su asesora sobre la procedencia de la sancin y supuesta responsabilidad del Consorcio en los hechos denunciados. 7. Habiendo vencido el plazo otorgado a la Entidad, sin que sta remitiera la documentacin solicitada, mediante decreto de fecha 8 de marzo de 2007, el Tribunal le reiter para que cumpliera con lo requerido, con conocimiento de su rgano de Control Institucional.

ANTECEDENTES:

1. El 18 de diciembre de 2006, el Gobierno Regional de Tumbes, en adelante la Entidad, convoc la Licitacin Pblica del Proceso Fenmeno del Nio N 027-2006-GRT-CEPO para la ejecucin de la obra: Defensas Rivereas en Ro Zarumilla, Sector Ua de Gato, por el valor referencial ascendente a S/. 740 406,94 (Setecientos cuarenta mil cuatrocientos seis y 94/100 nuevos soles). 2. Mediante Acta del Comit Especial del referido proceso de fecha 27 de diciembre de 2006 se otorg la Buena Pro al Consorcio integrado por el ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau y la empresa Constructora Yoromi S.A.C., en adelante el Consorcio, por el valor adjudicado ascendente S/. 666 366,25 (Seiscientos sesenta y seis mil trescientos sesenta y seis y 25/100 nuevos soles). 3. El 28 de diciembre de 2006, mediante Ofi cio N 027-2006/CEP/PEFN, la Entidad comunic al Consorcio que la Buena Pro haba quedado consentida, motivo por el cual lo cit para que dentro del plazo de Ley se apersonara a las instalaciones de la Entidad para la suscripcin del respectivo contrato, adjuntando la documentacin pertinente para tal efecto. 4. No habindose apersonado el Consorcio dentro del plazo de Ley, mediante Resolucin de Gerencia Regional N 00016-2007/ GRT-GRRNNGMA-GR del 23 de enero de 2007, la Entidad resolvi autorizar al Comit Especial Permanente para que otorgara la Buena Pro a la empresa JBR Contratistas S.R.L., postor quien haba ocupado el segundo lugar en el orden de prelacin. 5. El 29 de enero de 2007, mediante Oficio N 014-2007/GRRNNGMAT-GR-J.E.L., la Entidad puso en conocimiento del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, en adelante el Tribunal, que el Consorcio haba incurrido en supuesta responsabilidad por la no suscripcin injustificada del con-

8. El 28 de marzo de 2007, mediante escrito s/n, la Entidad remiti la documentacin solicitada. 9. Mediante decreto de fecha 2 de abril de 2007, el Tribunal dispuso el inicio del procedimiento administrativo sancionador contra el Consorcio por su supuesta responsabilidad en la no suscripcin injustificada del contrato, otorgndole el plazo de diez (10) das hbiles a fin que presentara sus respectivos descargos, bajo apercibimiento de resolver el presente procedimiento con la documentacin obrante en autos. 10. Habiendo vencido el plazo de Ley, sin que el ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau, integrante del Consorcio, presentara sus descargos, mediante decreto de fecha 25 de mayo de 2007 se le hizo efectivo el apercibimiento de resolver con la documentacin obrante en autos. 11. El 13 de junio de 2007, mediante escrito N 1, el ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau formul extemporneamente sus descargos en los trminos siguientes: a. Al da siguiente de la adjudicacin a favor suyo de la Buena Pro del citado proceso (28 de diciembre de 2007) se le comunic que deba remitir a la Entidad la documentacin correspondiente para la firma

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del contrato. Sin embargo, la referida Buena Pro an no haba quedado consentida, motivo por el cual el Oficio N 027- 2006/ GOBIERNO REGIONAL TUMBES/CEPO era nula e ineficaz. b. El inciso c) del artculo 2 del Decreto de Urgencia N 025-2006 establece el plazo de dos (2) das para interponer recurso de revisin ante el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado en los procesos de seleccin que se rijan por la referida norma, razn por la cual, segn refiri, el consentimiento de dicho acto administrativo haba ocurrido el 29 de diciembre de 2006, un da despus de la citacin efectuada por la Entidad al Consorcio. c. La Entidad haba registrado de manera errada en el SEACE al ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau como adjudicatario de la Buena Pro y no al Consorcio, lo que haba generado que el CONSUCODE no le emitiera la respectiva constancia para suscribir el contrato. Luego que el Consorcio hubiese obtenido la respectiva Constancia de No Estar Inhabilitado (10 de enero de 2007) y la Carta Fianza de Fiel Cumplimiento correspondiente (18 de enero de 2007), el 19 de enero de 2007 se aperson a la Entidad a efectos de suscribir el respectivo contrato. Sin embargo, se le indic que ello no era posible porque se haba vencido el plazo de Ley. 12. Habiendo vencido el plazo de Ley, sin que la empresa Constructora Yoromi S.A.C., integrante del Consorcio, formulara sus descargos, mediante decreto de fecha de 17 de octubre de 2007 se remitieron los actuados a la Tercera Sala del Tribunal para que resolviera.
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justificada de contrato, como resultado del otorgamiento a su favor de la Buena Pro de la Licitacin Pblica del Proceso Fenmeno del Nio N 027-2006-GRT-CEPO (1), cuya infraccin se encuentra tipificada en el numeral 1 del artculo 294 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (2), aprobado por Decreto Supremo N 084-2004-PCM, en adelante el Reglamento, norma legal aplicable en el momento que ocurri el supuesto de hecho imputado. El numeral 1 del artculo 294 del Reglamento establece que sern sancionados aquellos postores que no suscriban injustificadamente el contrato. 2. Cabe sealar que el Estado Peruano, en atencin a los daos y prdidas que podra originar la ocurrencia del Fenmeno El Nio, determin que se adoptaran acciones de prevencin que coadyuvaran a aminorar estos efectos negativos, a travs de la implementacin de un marco general para las contrataciones y adquisiciones que deban efectuarse como parte de las medidas de prevencin ante la inminencia de ese Fenmeno, para cuyo efecto aprob el Decreto de Urgencia N 025-2006, mediante el cual se exoner del Texto nico de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 083-2004-PCM y su Reglamento, nicamente a aquellas contrataciones y adquisiciones directamente relacionadas a las acciones de prevencin que se requieran ante la inminencia del Fenmeno El Nio, no incluyndose otro tipo de contrataciones o adquisiciones, tales como equipo de oficina o similares. En ese sentido, dicho cuerpo normativo estableci el procedimiento de las adquisiciones y contrataciones antes sealadas hasta el consentimiento de la respectiva Buena Pro, entendindose que los actos posteriores al otorgamiento de la Buena Pro del respectivo proceso se encuentran regulados por el Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento. 3. En ese contexto, se aprecia que el referido proceso de seleccin fue convocado bajo el marco normativo del Decreto de Urgencia N 025-2006, el cual en el literal c) de su artculo 2 prev que: Contra el otorgamiento

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FUNDAMENTACIN:

1. La infraccin por la cual se decret el inicio del presente procedimiento administrativo sancionador contra el Consorcio conformado por el ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau y la empresa Constructora Yoromi S.A.C. se refiere a su supuesta responsabilidad en la falta de suscripcin in-

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de la Buena Pro slo cabe interponer recurso de revisin ante el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Otorgada la Buena Pro, los postores tendrn un plazo mximo de dos das para interponer recurso de revisin, el cual deber ser resuelto en un plazo mximo de cinco das, transcurridos los cuales de no haberse resuelto el recurso se configura la denegatoria ficta. Los postores al interponer recurso de revisin debern cumplir con los requisitos de admisibilidad establecidos en el Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado aprobado mediante Decreto Supremo N 084-2004-PCM. [el subrayado es nuestro]. 4. Hecha esta precisin, como primer punto, debe tenerse presente que, para la configuracin del supuesto de hecho de la norma que contiene la infraccin imputada, se requiere previamente acreditar que la Entidad dentro de los cinco (5) das hbiles al consentimiento de la Buena Pro haya citado al postor ganador, otorgndole un plazo de diez das hbiles dentro del cual deber presentarse a suscribir el contrato con toda la documentacin requerida, de acuerdo a lo establecido en el numeral 1 del artculo 203 del Reglamento. En caso que el postor ganador de la Buena Pro no se presentara dentro del plazo otorgado, perder automticamente la Buena Pro, sin perjuicio de la sancin administrativa imputable. Los plazos mencionados precedentemente han sido previstos por la norma de la materia a favor del postor adjudicatario de la Buena Pro, pues constituyen un lmite a la actuacin de la Entidad a fin que sta no le otorgue plazos arbitrarios que le impidan recabar los documentos necesarios para la respectiva suscripcin del contrato. 5. En atencin a lo expuesto, corresponde determinar de manera previa al anlisis que nos ocupa si la Entidad sigui el debido procedimiento para la suscripcin del contrato. De acuerdo con la informacin obrante en autos, se tiene que mediante Oficio N 027-2006/GOBIERNOREGIONALTUMBESCEPO, recibido por el Consorcio el 28 de diciembre de 2006, la Entidad lo cit para que en el plazo de Ley se apersonara ante sus instalaciones a suscribir el respectivo con-

trato, producto de la adjudicacin del citado proceso, para lo cual deba remitir la documentacin pertinente para tales efectos. Habiendo vencido el plazo de Ley, sin que el Consorcio se apersonara a la Entidad ni remitiera la documentacin correspondiente para la firma del respectivo contrato, perdi automticamente la Buena Pro, luego de lo cual, la Entidad procedi a otorgarla a la empresa J.B.R. Contratistas S.R.L., postor que haba ocupado el segundo lugar en el orden de prelacin, conforme lo establece el numeral 2) del artculo 203 del Reglamento. 6. Al respecto, el ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau, integrante del Consorcio, ha cuestionado el procedimiento de citacin efectuado por la Entidad, al sostener que la citacin se efectu de manera prematura, es decir, que se le haba citado an cuando la Buena Pro no haba quedado consentida. 7. Sobre el particular, se debe indicar conforme al criterio adoptado por este Tribunal en sendas resoluciones (3), que si bien es cierto que mediante Oficio N 027-2006/GOBIERNOREGIONALTUMBES-CEPO, recibido por el Consorcio el 28 de diciembre de 2006, la Entidad le comunic el consentimiento de la Buena Pro, este Colegiado no ha observado que en el Sistema Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones del Estado (SEACE) existiera registrada alguna impugnacin contra el acto de la Buena Pro del citado proceso por aquellos postores que no la obtuvieron, nicos sujetos legitimados para cuestionar la adjudicacin del citado proceso de seleccin. Aunado a ello, tampoco se observa que la referida adjudicacin haya sido cuestionada en el Acta del Comit Especial del citado proceso, as como no ha sido objeto de interposicin de recurso impugnativo alguno, de manera que se colige que, en el supuesto de que se hubiere recortado el plazo para ejercer el derecho de interponer el respectivo recurso impugnativo por aquellos postores que siguieron, luego del primer lugar, en el orden de prelacin del referido proceso, esto no se realiz. Por otro lado, se observa que el Consorcio no cuestion la prdida de la Buena Pro adjudicada a su favor, lo cual ha sido corroborado por uno de

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sus integrantes en su escrito de descargos (4), desestimndose respecto de este extremo el argumento del ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau. 8. Asimismo, es importante sealar que el plazo para la suscripcin del contrato se encuentra debidamente regulado en la normativa sobre la materia, la cual se presume de pblico conocimiento, por lo que, aun cuando la Entidad no haya precisado en su carta de citacin que otorgaba al postor ganador el plazo de diez (10) das hbiles, tal adjudicatario est en la obligacin de asumir que, efectivamente, el plazo con el que cuenta corresponde a tal trmino, en la medida que as se encuentra establecido en el Reglamento, cuyo contenido se entiende conocido por todos los operadores jurdicos desde su publicacin. 9. En segundo lugar, corresponde a este Colegiado determinar la responsabilidad del Consorcio respecto de los hechos denunciados, siendo relevante determinar si la omisin de firmar el contrato tuvo su origen en una causa atribuible a su parte o si ha mediado causa de justificacin. 10. El ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau, integrante del Consorcio, seal que la Entidad haba registrado de manera errnea en el Sistema Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones del Estado (SEACE) el nombre del adjudicatario de Buena Pro del proceso, pues segn refiri, slo se registr el nombre de uno de sus integrantes lo que haba originado que el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (CONSUCODE) no le emitiera en su oportunidad la Constancia vigente de No Estar Inhabilitado para Contratar con el Estado, emitindose dicha constancia con posterioridad (10 de enero de 2007). A lo expuesto, segn el Reporte del Historial del Registro de Resultados de la Convocatoria del referido proceso en el SEACE, emitido el 8 de mayo de 2008 por dicho Sistema, se aprecia que el 28 de diciembre de 2006 a las 07:28:02 horas, la Entidad registr como adjudicatario de la Buena Pro del proceso al CONSORCIO AMRICO TAGLE LOSTAUNAU ING-EMPRESA YOROMI S.A.C.,

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tal y como el Consorcio lo consign en sus propuestas, quedando desvirtuado lo afirmado por la citada persona. Sin perjuicio de lo expuesto, la citada persona ha sostenido que recin el 18 de enero de 2008 obtuvo la Carta Fianza de Fiel Cumplimiento, das posteriores al trmite de la citada constancia, por lo que lo antes sealado no califica como una causa justificada de su omisin a suscribir dicho contrato. 11. Por otro lado, se aprecia que la empresa Constructora Yoromi S.A.C., integrante del Consorcio, no se ha apersonado a la instancia ni ha formulado sus descargos respecto de la causal de sancin imputada, pese a haber sido debidamente notificada mediante Cdula de Notificacin N 9162/2007.TC que obra en autos. 12. Por las consideraciones expuestas, este Colegiado considera que en el presente caso se ha configurado la causal de sancin tipificada en el numeral 1 del artculo 294 del Reglamento, la cual ha previsto una sancin administrativa de inhabilitacin temporal para participar en procesos de seleccin y contratar con el Estado por un perodo no menor a un ao (1) ni mayor de dos (2) aos. 13. Ahora bien, el artculo 296 del Reglamento prev que las infracciones cometidas por los postores que presentaron promesa formal de consorcio durante su participacin en el proceso de seleccin, se imputar exclusivamente a la parte que las haya cometido, aplicndose slo a sta la sancin a que hubiere lugar, siempre que pueda individualizarse al infractor. 14. Al respecto, conforme a lo sealado en los prrafos precedentes, la responsabilidad recae solidariamente en ambos integrantes del Consorcio toda vez que, por la promesa de consorcio, ambos integrantes estaban comprometidos a suscribir el respectivo contrato de resultar adjudicatario de la Buena Pro y ninguno de ellos ha acreditado una causa justificante de su omisin de firmar dicho contrato. En ese sentido, corresponde imponer sancin administrativa tanto al ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau como a la empresa Constructora Yoromi S.A.C., conforme 420

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a lo expuesto en los prrafos precedentes. 15. En cuanto a la graduacin de la sancin imponible, debe tenerse en cuenta que, entre los factores previstos en el artculo 302 del Reglamento, se establecen la intencionalidad, reiterancia, dao causado, circunstancias, condiciones y conducta procesal del infractor. Respecto de la graduacin de la sancin a imponer al ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau, integrante del Consorcio, de acuerdo a los criterios establecidos en el artculo precitado, se aprecia la naturaleza de la infraccin toda vez que sta se dio en el marco de un proceso derivado de una situacin de emergencia (Fenmeno El Nio), el cual fue convocado con la finalidad de resguardar la infraestructura y el acceso a los servicios pblicos frente a los efectos negativos que poda originar la ocurrencia de dicho fenmeno natural; el dao causado a la Entidad, en razn que la conducta del infractor ha retrasado el cumplimiento de sus objetivos dada la envergadura de la situacin; as como las condiciones del infractor, quien no ha sido anteriormente sancionado por este Colegiado. Respecto de la graduacin de la sancin a imponer a la empresa Constructora Yoromi S.A.C., integrante del Consorcio, se aprecia la indiferencia en su conducta procedimental al no haberse apersonado a la instancia ni haber formulado sus respectivos descargos; la naturaleza de la infraccin por las mismas razones expuestas en el prrafo precedente; el dao causado a la Entidad, en razn que la conducta del infractor ha retrasado el cumplimiento de sus objetivos dada la envergadura de la situacin; as como las condiciones del infractor, quien no ha sido sancionado anteriormente por este Colegiado. 16. Sin perjuicio de lo expuesto, se debe tener en cuenta el principio de razonabilidad (5) previsto en el numeral 3 del artculo 230 de la Ley N 27444, el cual establece que la determinacin de la sancin no debe ser desproporcionada y debe guardar relacin con la conducta a reprimir, ms all de lo estrictamente necesario para satisfacer sus fines, atendiendo a la necesidad de que los proveedores y/o contratistas no deban verse privados de su derecho de participar en los

procesos de seleccin y, de ser el caso, proveer al Estado. Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal Ponente Dr. Carlos Vicente Navas Rondn y la intervencin de los Vocales Dr. Oscar Luna Milla y Vctor Rodrguez Buitrn, atendiendo a la reconformacin de la Tercera Sala del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, segn lo dispuesto en la Resolucin N 035-2008-CONSUCODE/PRE, expedida el 31 de enero de 2008, y en ejercicio de las facultades conferidas en los artculos 52, 53, 59 y 61 del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 083-2004-PCM, su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 084-2004-PCM, y los artculos 17 y 18 del Reglamento de Organizacin y Funciones del CONSUCODE, aprobado por Decreto Supremo N 054-2007-EF, analizados los antecedentes y luego de agotado el debate correspondiente, por unanimidad,
n

LA SALA RESUELVE:

1. Imponer al ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau sancin administrativa de inhabilitacin temporal por el perodo de diecisis (16) meses en sus derechos de participar en procesos de seleccin y contratar con el Estado, la cual entrar en vigencia a partir del cuarto de da de notifi cada la presente Resolucin. 2. Imponer a la empresa Constructora Yoromi S.A.C. sancin administrativa de inhabilitacin temporal por el perodo de diecinueve (19) meses en sus derechos de participar en procesos de seleccin y contratar con el Estado, la cual entrar en vigencia a partir del cuarto de da de notificada la presente Resolucin. 3. Poner la presente Resolucin en conocimiento de la Subdireccin del Registro Nacional de Proveedores del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (CONSUCODE), para las anotaciones de ley. Regstrese, comunquese y publquese. SS. LUNA MILLA NAVAS RONDN. RODRGUEZ BUITRN

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COMENTARIO

n primer tema que salta a la vista en la Resolucin bajo anlisis es el criterio del Tribunal que seala como posible dar por consentido y citar al postor ganador para la suscripcin del contrato antes que venza el plazo para solicitar la reconsideracin del acto administrativo de otorgamiento de la Buena Pro, siempre y cuando, posteriormente, no se interponga impugnacin alguna. El Procedimiento de Licitacin Pblica que se sigui estuvo exonerado de las reglas generales aplicable a los procedimientos de contratacin y adquisicin del Estado -el TUO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por decreto supremo 083-2004-PCM, y su reglamento (en adelante el TUO y el Reglamento, respectivamente)- segn el Decreto de Urgencia No. 025-2006, que establece un rgimen de excepcin a las contrataciones y adquisiciones que eran parte de las medidas de prevencin y mitigacin de daos ante la inminencia del Fenmeno de El Nio. Al implantar un rgimen de exoneracin lo que se busca es agilizar el procedimiento de contratacin mediante el establecimiento de un procedimiento ms sencillo y con plazos ms cortos en comparacin al rgimen general. El Decreto de Urgencia N 025-2006 seala en su Art. 2 que contra el otorgamiento de la Buena Pro slo cabe interponer recurso de revisin en un plazo mximo de 2 das. Se entiende que luego de dicho plazo para cuestionar el procedimiento administrativo el otorgamiento de la Buena Pro recin queda consentido. Al respecto el Reglamento establece en el numeral 1 de su Art. 203 que [u]na vez que quede consentido o administrativamente firme el otorgamiento de la buena pro dentro de los dos (2) das hbiles siguientes al consentimiento de la Buena Pro, la Entidad deber citar al postor ganador, otorgndole un plazo mnimo de cinco (5) das hbiles y mximo de diez (10) das (subrayado agregado).

Mejor dicho, la norma seala que la entidad citar al postor ganador luego de haber quedado firme el otorgamiento de la Buena Pro, lo que sucede cuando ha transcurrido el plazo para cuestionar el acto, sin que se haya interpuesto recurso impugnativo alguno, o cuando de forma definitiva ha resuelto que el otorgamiento es vlido. De otra manera no se puede considerar consentido el otorgamiento de la Buena Pro si aun estamos dentro del plazo para que se cuestione dicho acto. La adopcin de este criterio constituye un orden consecutivo lgico que busca resguardar el derecho a cuestionar el acto administrativo por parte de los otros postores. Sin embargo en la Resolucin considera que esto no es as, cuando seala que si bien es cierto que mediante Oficio No. 027-2006/GOBIERNOREGIONALTUMBESCEPO, recibido por el consorcio el 28 de diciembre de 2006, la entidad le comunic el consentimiento de la Buena Pro, este colegiado no ha observado que en el () SEACE existiera registrada alguna impugnacin (), tampoco () [ha] sido cuestionada en el Acta del Comit Especial del citado proceso, as como no ha sido objeto de interposicin de recurso impugnativo por aquellos postores hbiles para suscribir el contrato (...) [de manera que], en el supuesto de que se hubiere recortado el plazo para ejercer el derecho de interponer el respectivo recurso impugnativo () esto no se realiz. () Desestimndose respecto de este extremo el argumento del Ingeniero Amrico Obdulio Tagle Lostaunau (subrayado agregado). Dicho criterio va en contra de la secuencia entre el consentimiento de la Buena Pro, la citacin al postor ganador y la suscripcin del contrato que establece el Reglamento. Si bien las Medidas Extraordinarias dictadas no contemplan de forma expresa la secuencia a la que arriba hacemos referencia, es evidente que dicha secuencia no se puede romper como lo ha hecho la Entidad. Los administrados gozan de todos los derechos y garantas inherentes al debido procedimiento

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administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos en el plazo previamente otorgado. Por lo sealado, consideramos que es cuestionable el criterio que se adopta en la Resolucin bajo comentario, pues hay una ilegalidad en el acto de la citacin. Adems, debemos considerar los efectos que podra traer la aplicacin de dicho criterio errneo. Nos preguntamos qu hubiera pasado si el mismo da de recibida la citacin (28 de diciembre) el postor ganador se hubiera acercado para suscribir el contrato y unas horas ms tarde, y un postor perdedor interpone recurso de reconsideracin. Evidentemente, en este contexto, el contrato firmado sera nulo por no observar la ley. Por otro lado, se estara medrando el derecho que tienen los postores no ganadores de cuestionar el otorgamiento de la Buena Pro. El hecho que en este caso especifico no se haya producido la impugnacin no es razn suficiente para sealar como vlido la consideracin de consentida la Buena Pro cuando aun no ha pasado el plazo para un posible cuestionamiento. Un segundo tema que podemos extraer del la Resolucin est referido a la pertinencia de

la imposicin de la sancin de inhabilitacin al postor ganador por no firmar el contrato injustificadamente. Al respecto el TUO en su Art. 294 numeral 1 seala, efectivamente, que se sancionar al postor que resulte ganador y que no suscriba el contrato en el plazo de ley, de forma injustificada. La carga de probar que la falta de suscripcin no fue injustificada se encuentra en el postor ganador que no suscribi el contrato. Si no logra acreditar que la no suscripcin no se debi a un incumplimiento justificado el postor ganador ser sancionado. En el presente caso, el Ing. Tagle Lostaunau seal que no pudo firmar el contrato por el hecho que le faltaban algunos documentos, producto de un error del SEACE lo que origino que no estuviera oportunamente el Certificado de No Estar Inhabilitado para Contratar con el Estado. Sin embrago, el reporte del historial del SEACE seala que en dicho sistema no existi el error sealado, por lo que desvirtan el argumento del Ing. Tagle Lostaunau y se sanciona a los integrantes del consorcio conforme a ley.

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