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Introduccin al derecho (Ingeniera comercial) Profesor: Manuel Campos Daz Ao Acadmico: 2013 Apunte: N 2

CAPITULO II: DERECHO Y MORAL

1.- NOCIONES BSICAS: DISTINCIN ENTRE SER Y DEBER SER

El hombre, al menos en cierta medida, puede elegir libremente las conductas que realiza. El actuar humano no se encuentra necesariamente predeterminado por leyes de cumplimiento inexorable, como ocurre en el caso de los fenmenos de la naturaleza fsica. Las leyes de la naturaleza fsica siguen un curso que hace que se cumplan siempre del mismo modo, esto es, en forma constante, por lo que en este mbito no hay libertad, no existe posibilidad de optar. Por ejemplo la tierra no podra elegir girar en torno al sol de una manera contraria a como lo hace ahora. Por el contrario, el hombre siempre puede, dentro de ciertos lmites auto determinarse, optar por realizar una accin en lugar de otra, dentro de cierta gama de posibilidades. Ahora bien, estas acciones que elige llevar a cabo, en algunas ocasiones pueden ser ticamente buenas y benficas, pero en otras pueden ser ticamente malas y perjudiciales, ya sea para el propio sujeto que las realiza o para los dems. La convivencia social y, en general, la tica, requieren que se eviten las acciones malas y perjudiciales y que se promuevan las buenas. Esto significa, en cierta medida, que las acciones de los hombres deben dirigirse o encausarse hacia lo bueno o benfico, evitando causar dao. Conviene reiterar, que este intento por encausar las conductas humanas slo tiene sentido bajo el supuesto de que el hombre es un ser dotado de voluntad y libertad, que posee capacidad de opcin y decisin. Si el hombre no fuese
El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial, de las enseanzas del profesor Jess Escandn Alomar consignadas en su libro Curso de Introduccin al Derecho.

libre, no tendra sentido pretender encausar su conducta ni valorarla ticamente. Significara simplemente que forma parte del campo de la naturaleza fsica, gobernado por leyes naturales constantes, donde no existe libertad y opera el principio de la causalidad. Considerando los dos aspectos o dimensiones a que hemos hechos referencia cabe distinguir entre: a) El mbito de la naturaleza fsica, o del ser, regido por el principio de la causalidad, por leyes constantes que se cumplen siempre de una misma manera y que provocan que frente a determinada accin deba seguir de manera necesaria determinada reaccin o consecuencia. b) El mbito de lo humano o del deber ser, regido por el principio de la imputacin, donde acta la voluntad libre del ser humano, a cuyo actuar puede ser imputado una sancin o consecuencia jurdica, pero no de una manera necesaria. Llegado este punto, se propondr una definicin de norma desde la perspectiva de la libertad humana y de la categora del deber ser, diciendo que las normas son principios directivos que tienen por objeto encausar o dirigir la conducta humana.

2.- DIVERSAS CLASES DE NORMAS: REGLAS TCNICAS Y NORMAS TICAS Para aproximarse al objeto de estudio, las normas, debe hacerse una gran distincin, planteada primeramente por Inmanuel Kant, quien diferenci entre imperativos de habilidad, que para l eran hipotticos, e imperativos morales, a los que entenda como imperativos categricos. Posteriormente, Giorgio del Vecchio, reformul esta distincin proponiendo diferenciar entre reglas tcnicas (o
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imperativos de habilidad) y normas ticas (o imperativos morales). Las reglas tcnicas se refieren a los medios empleados para alcanzar un determinado fin til, a la forma en que debe realizarse algo para obtener el resultado querido (el como se hace). Colocan, pues, el acento en los medios, aspirando a realizar un fin utilitario. As entonces, no es la licitud tica del fin, sino la utilidad lo que se toma primordialmente en cuenta para el cumplimiento de una regla tcnica. Las reglas tcnicas son tan diversas como el campo del saber humano, esto es, hay tantas como ciencias existen. Por ejemplo, las que se refieren a la construccin de una casa, a una operacin quirrgica, a procesos industriales, etc. Por su parte las normas ticas, son las normas propiamente tales. En consecuencia, cada vez que en adelante se emplee la palabra norma sin otra especificacin, se entender que estamos haciendo referencia a las normas ticas. Estas, guan el accionar humano dirigindolo hacia un fin ticamente bueno. Este fin es lo importante, pues sobre la base de l se construye el concepto de norma tica. Cabe sealar que las reglas tcnicas y las normas ticas no deben considerarse como opuestas y excluyentes, sino que una misma conducta puede ser regulada tica y tcnicamente a la vez. Por ejemplo, si alguien cumple responsablemente con su trabajo, est cumpliendo la regla tcnica y la norma tica al mismo tiempo. Pero por otra parte, hay que sealar que no siempre hay coincidencia entre ellas, ya que, en ciertos casos la infraccin de una no significa necesariamente la infraccin de la otra. Por ejemplo, alguien puede fabricar un arma o un veneno ajustndose a todas las reglas tcnicas, quedando por ello muy bien construido o elaborado, pero si su finalidad es cometer un crimen, no se cumple con la norma tica.

3.- DIVERSAS CLASES DE NORMAS TICAS Existen muchos criterios para clasificar las normas ticas. Sin embargo, en esta oportunidad se utilizar la clasificacin tradicional, que distingue entre: a) Normas jurdicas
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b) Normas morales c) Convencionalismos sociales o normas de uso o trato social d) Normas religiosas Con la finalidad de proporcionar un concepto de cada una de estas clases de normas, primeramente se abordara el tema de las relaciones entre Derecho y moral, para determinar las caractersticas tanto de las normas jurdicas como de las morales, lo que permitir, de este modo, conceptualizarlas

3.1.- DISTINCIN ENTRE DERECHO Y MORAL

Teniendo en cuenta lo anterior, pasamos a exponer una distincin sistmica tradicional que se atribuyen a estos dos rdenes normativos: i) Bilateralidad del derecho v/s unilateralidad de la moral: Que las normas jurdicas sea bilaterales significa que frente al sujeto obligado por la ley existe otro facultado para exigir su cumplimiento, o ms precisamente, el cumplimiento de las obligaciones jurdicas que de ella emanan. Por ejemplo en el contrato de compraventa el vendedor est obligado a entregar la cosa y comprador est facultado para exigir dicha entrega. Por su parte la unilateralidad de moral significa que frente al sujeto obligado por la norma moral no existe otro facultado para exigir su cumplimiento.

ii)

Heteronoma del derecho v/s autonoma de la moral: Las normas jurdicas son heternomas esto por cuanto son dictadas por una voluntad extraa o distinta de los sujetos imperados (regidos) por las

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mismas. La referida voluntad diversa suele ser, en la mayora de los casos la del Estado, quien dicta leyes y otras normas jurdicas. No obstante lo anteriormente indicado, la heteronoma a que hacemos referencia no es absoluta, pues en muchos casos se encuentra atenuada. Algunos ejemplos de esta situacin lo constituyen: a) Las leyes dictadas por el poder legislativo, que en los pases democrticos son dictadas por representantes de la ciudadana elegidos por sufragio universal. En este caso puede decirse que al menos de manera indirecta los ciudadanos participan en la aprobacin de las leyes. b) Los contratos, normas jurdicas que nacen de la voluntad de las partes que celebran, pues tiene fuerza obligatoria para ellas, es decir obligan a las partes que lo crearon. Por su parte las normas morales son autnomas, esto es, nacen de la voluntad de los sujetos imperados o regidos por las mismas.

iii)

Coercibilidad del derecho v/s incoercibilidad de la moral: Las normas jurdicas son coercibles porque frente al caso de infraccin existe la posibilidad de constreir su cumplimiento por medio de la fuerza, respaldada por la autoridad del estado. No debe confundirse para estos efectos los trminos coercibilidad con coaccin, ya que sta ltima es la accin que se ejerce sobre una o varias personas para obligarlas a obrar en determinado sentido. La coercibilidad consiste por tanto segn lo expuesto, en la posibilidad de ejercer la fuerza, no en el ejercicio mismo de ella. Por tanto las normas jurdicas son necesariamente coercibles pero eventualmente coactivas. Por ejemplo el homicidio se encuentra sancionado en el Cdigo Penal, (coercibilidad) pero no obstante ello puede ser que un homicida nunca sea sancionado pues por ejemplo, nunca es encontrado. (en este caso no hay coaccin) Las normas morales son por su parte incoercibles pues no existe la posibilidad de imponer su cumplimiento mediante el uso de la fuerza del estado. El

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cumplimiento de la norma moral es esencialmente voluntario y espontneo iv) Exterioridad del derecho v/s interioridad de la moral: Se afirma que el derecho es exterior pues se preocupa de la accin humana desde el momento que se exterioriza. Para determinar si una conducta es contraria o no a derecho a lo primero que debemos estarnos es a su faz exterior. Por su parte las normas morales son internas por cuanto consideran principalmente la dimensin interna de la conducta para calificarlo de moral o inmoral.

Basndonos en las caractersticas que hemos expuesto y dejando para ms adelante la definicin de norma jurdica, diremos que las normas morales son un clase de normas ticas que poseen las caractersticas de ser imperativas unilaterales autnomas, incoercibles e interiores. Todas estas caractersticas, salvo la imperatividad, ya las hemos analizado, por lo que respecto de sta diremos que toda norma es imperativa, queriendo significar que toda norma establece obligaciones e implica un mandato. En el caso de las normas morales, lo que establecen son obligaciones morales.

3.2.- CONVENCIONALISMOS SOCIALES O NORMAS DE USO Y TRATO SOCIAL.

Sin entrar ni dilucidar el conflicto de si los convencionalismos sociales son o no una categora propia e independiente de normas y cul es su naturaleza, intentaremos de manera provisoria sealar su finalidad y funcin, diciendo que se trata de normas que tienden en general a facilitar la convivencia entre los hombres, la hacen agradable y de un nivel educativo superior, todo lo cual se concreta en mejores y ms adecuadas relaciones
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sociales, a ello tendern por ejemplo las normas de etiqueta y de cortesa. Una caracterstica esencial en esta clase normas es la variabilidad de las mismas, esto por cuanto cambian constantemente en el tiempo y el espacio. Por ejemplo lo que en el pasado es cortes y educado lo ms probable es que la actualidad no lo sea. Adems de la caracterstica antes anotada, los convencionalismos y usos sociales pueden ser catalogados de acuerdo a los elementos de bilateralidad y unilateralidad, autonoma y heteronoma, coercibilidad e incoercibilidad, y, exterioridad e interioridad, de lo forma en que a continuacin se indica:

Los convencionalismos sociales son unilaterales, estos es, no existe frente a su incumplimiento otro sujeto facultado para exigir su cumplimiento.

En cuanto a las caractersticas de autonoma y heteronoma la mayora de los autores estima que se tratara de normas heternomas, esto es emanaran de una voluntad distinta de los sujetos regidos por la norma, toda vez que surgira de la voluntad sociedad en la que los sujetos viven. No obstante lo anterior existen autores que resaltan su carcter de autonoma, pues quienes forman la sociedad que crean estas normas, son precisamente los sujetos sern regidos por estas normas.

Por su parte en cuanto a las caractersticas de exterioridad e interioridad, la mayor parte de la doctrina dice que se trata de normas exteriores incluso ms que las jurdicas, esto por cuanto para saber si se ha incumplido un convencionalismo social debe estarse exclusivamente al aspecto externo de la conducta, perdiendo toda relevancia el aspecto interior de la misma.

Finalmente se trata de normas incoercibles pues no existe la posibilidad de imponer su cumplimiento mediante el uso de la fuerza del estado.
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Para concluir, no obstante la dificultad que ello pueda significar, intentaremos dar un concepto de esta clase de normas diciendo que se trata de una clase de normas ticas cuya finalidad es facilitar la convivencia entre los hombres, que son imperativas, unilaterales, heternomas, incoercibles y exteriores. 3.3.- NORMAS RELIGIOSAS

Respecto de esta clase de normas slo diremos que son aquellas que rigen la organizacin y funcionamiento de cualquier asociacin religiosa, inclusive las relaciones con los fieles. En sentido amplio, seran todas aquellas normas que se refieren a la religin. 3.4.- NORMAS JURDICAS Antes de comenzar con el anlisis de las fuentes del derecho, intentaremos conceptualizar las normas jurdicas diciendo que constituyen una clase de normas ticas destinadas a regular la convivencia de los hombres en sociedad, que son imperativas, bilaterales, heternomas, exteriores y coercibles. Por otra parte desde una perspectiva lingstica podemos decir que norma jurdica es una prescripcin que emana de una autoridad con facultad para dictarla, destinada a regular la convivencia entre los hombres y que se encuentra respaldada por una sancin consistente en el ejercicio de la fuerza establecida por ella misma.

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