DERECHO CONSTITUCIONAL

DEFINICIONES Joaquin V. Gonzalez: Conjunto de preceptos segn los cuales se establecen y se rigen las sociedades cuando las sociedades cuando se organizan en gobiernos determinados con el fin de conservarse y perpetuarse como naciones soberanas. Gonzalez Calderon: Rama de las ciencias jurdicas que estudia la estructura fundamental y organizacin poltica de la Nacin, en cuanto al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos dentro de las finalidades esenciales y progresivas del estado. Linares Quintana: Sistema de normas positivas y de principios que rigen el ordenamiento jurdico del estado constitucional o de derecho, y cuya finalidad suprema es el amparo y garanta de la libertad y dignidad del hombre. Esta definicin responde al concepto clsico de constitucionalismo, que ya no se ajusta a las nuevas orientaciones y exigencias de la comunidad, que no solo busca garantizar su libertad sino tambin su seguridad social y econmica. Bidart Campos: Es el que con jerarqua de supralegal, basada en la soberana del pueblo rige la estructura fundamental del estado, siempre y cuando asegure el goce real y efectivo de los derechos fundamentales del hombre. Entonces podemos decir que el derecho constitucional: Es limite para el gobierno puesto que las normas constitucionales limita la rbita de accin del gobierno, y para los gobernados es ley bsica de garantas, debido a que consagra los derechos fundamentales del ser humano y aseguran por medio de las garantas y asegura el pleno ejercicio de sus derechos. Es un derecho supralegal porque a l deben subordinarse las dems ramas del derecho positivo. Es un derecho mixto porque no solo se limita a la organizacin propiamente poltica, sino que adems contiene preceptos de otras ndoles. Reposa sobre la soberana del pueblo. Su finalidad primera es la defensa de los derechos fundamentales del hombre, valorados como esenciales para salvaguardar la dignidad del hombre. CONTENIDO Aplicando la teora trialista (de Bidart Campos), la nocin de derecho constitucional debe estar integrada por los siguientes aspectos: a- Dimensin Normativa: los textos constitucionales, por su sentido histrico y positivo. b- Dimensin Sociolgica: la realidad existencial, mediante cuya confrontacin se determina si existe una verdadera vigencia constitucional. c- Dimensin Dikelgica: (Dike: Justicia) El criterio de justicia de valorar tanto el orden normativo, como el orden de la realidad. Todo el material que el investigador encuentra en la dimensin sociolgica y en la normativa suele ser sometidos a una valoracin para enunciar su justicia o injusticia, para emitir juicios de valor. Cesar Enrique Romero destaca que nuestra disciplina es la que con mayor profundidad, recibe los impactos del proceso de cambio y que para responder al signo de los tiempos el derecho constitucional no se agota ya en la ponderacin de la normatividad, sino que debe abarcar el mundo de los valores y de los hechos y relaciones humanas, comprendiendo la verdad real, para que el antiguo arte de gobernar que es conducir a metas de Bien Comn se desplace marginando la anarqua y el despotismo. Por otra parte el contenido del derecho constitucional es ms estrecho o ms amplio segn las perspectivas que se adoptan: a- Desde la perspectiva del derecho constitucional formal, decimos que tal contenido esta dado por la constitucin formal. Podemos distinguir pases que tienen leyes constitucionales

dispersas de formulacin escrita y aquellos pases que tienen una constitucin escrita o codificada. Este ltimo es el tipo clsico de constitucin que tiene las siguientes caractersticas: Es una ley Es una ley suprema. Es ley escrita. Esta codificada, o sea es un texto nico y sistematizado. Es producto de un poder constituyente, que la diferencia de las leyes ordinarias o comunes, en cuanto a su origen. b- Desde la perspectiva del derecho constitucional material, se hace referencia a la dimensin sociolgica. Es la constitucin vigente y eficaz de un estado, aqu y ahora en un tiempo presente. En sntesis una constitucin es material cuando tiene vigencia sociolgica, actualidad y positividad. El contenido del derecho constitucional esta dado por dos grandes mbitos: 1) la que se refiere al poder, sus rganos, sus funciones, y las relaciones entre estos ltimos (parte orgnica); y 2) la que se refiere al modo de situacin poltica de los hombres en el estado (parte dogmtica).

SU UBICACIN EN EL DERECHO POSITIVO.

Para ubicar al derecho constitucional en el derecho positivo existen dos enfoques: uno tradicional y otro moderno. El Enfoque Tradicional admite la divisin del derecho positivo en Derecho Pblico y Derecho Privado, fundando su clasificacin en los siguientes criterios: a) Segn el inters jurdico protegido se sostiene que el Derecho Pblico se referir al Estado y a la cosa pblica y el Derecho Privado a la utilidad de los particulares; b) Segn el fin, en el Derecho Pblico el Estado es el fin y el individuo como miembro de la organizacin social ocupara un lugar secundario. En el Derecho Privado en cambio, el individuo es el fin y el Estado un medio; c) Segn el tipo de relaciones jurdicas: El Derecho Pblico est caracterizado por la desigualdad en la relacin jurdica del Estado con las personas la que se llama relacin de subordinacin. El Derecho Privado ubica a las relaciones de los sujetos en situacin de paridad, llamadas "relaciones de coordinacin " d) Segn los sujetos. En el Derecho Pblico las normas aluden al Estado como poder pblico. En el Derecho Privado se refiere a los sujetos desprovistos de todo carcter de soberana poltica; e) Segn el tipo de regulacin normativa. En el Derecho Pblico se da una regulacin normativa autocrtica, vale decir, vinculante, obligatoria e inmodificable por la voluntad de los particulares. En el Derecho Privado encontramos una regulacin democrtica que se aplica en todo lo que los particulares quieran. Desde este enfoque tradicional se ubica al derecho constitucional como una rama de derecho pblico. El enfoque moderno, rechaza la oposicin entre Derecho Publico y Derecho Privado. Parte desde la persona, con la conciencia de que no hay ms relaciones primarias posibles que, con otras personas o con las cosas. As, surgen tres clases de relaciones: - de la persona hacia la comunidad. - de la comunidad hacia la persona. - de la persona hacia la persona, ya sea fsica o jurdica. Aunque se juzga correcta esta ultima posicin iusfilosfca, Llambas y Aftalin sostienen que la divisin tiene un sentido pragmtico y didctico pues destaca que todas las relaciones jurdicas ofrecen simultneamente un aspecto pblico y uno privado sirviendo aquel principio para indicar el predominio de uno u otro aspecto. Desde este enfoque se niega la distincin de derecho pblico y privado considerando que son dos especies de un mismo genero y que la divisin responde a la doble orientacin que pueden asumir las normas jurdicas.

Si ellas se encuentran informadas por el principio de comunidad, nos encontraremos en el mbito del Derecho Pblico si por el contrario, el principio que predomina es el de personalidad estaremos, frente a reglas de Derecho Privado. RELACIONES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL EN GENERAL Y CON OTRAS DISCIPLINAS Con relacin a las diversas disciplinas jurdicas, el Derecho Constitucional tiene una ubicacin central ya que realiza la sntesis de los principios sobre los que se basa el ordenamiento jurdico estatal. La doctrina sta conforme en que el derecho constitucional se desenvuelve en un amplio mbito, comprendiendo las siguientes disciplinas: - El derecho constitucional, que delinea una serie de principios, conceptos en instituciones que se encuentran las constituciones particulares, clasificndolos y sistematizndolos en una visin unitaria para construir una teora general, que no debe confundirse con la teora del estado. - El derecho constitucional en particular, que estudia las normas jurdico constitucionales de un estado determinado. - El derecho constitucional comparado, que estudia las normas jurdico constitucionales de varios estados estableciendo sus analogas y diferencias.

FUENTES
La expresin fuentes del derecho, puede tener tres significados: a) Metafsico o filosfico, segn el cual, representan la esencia y la justificacin suprema del derecho. b) Histrico, o sea, el conjunto del derecho anterior o extranjero que ha suministrado los principios y los conceptos jurdicos a un ordenamiento determinado. c) Estrictamente positivo, de acuerdo con el cual, no son sino los mtodos de creacin de las normas jurdicas, de un determinado ordenamiento. O sea los actos y los hechos de los cuales nacen los principios jurdicos y las normas que determinan la Constitucin del Estado. CLASIFICACIN: INMEDIATAS Y MEDIATAS Inmediatas o directas a- La Constitucin: Es la fuente por excelencia porque es el basamento del ordenamiento jurdico. Lo que no significa que todo el derecho constitucional este contenido exclusivamente en los textos constitucionales, porque como ensea Alberdi: "la Constitucin es la piedra fundamental de la organizacin; pero no es la organizacin, es el cimiento pero no es el edificio mismo". b- La Ley. Tambin es fuente importante de ordenamiento, debindose distinguir entre "leyes constitucionales" y "leyes en consecuencia de la Constitucin. Llmanse leyes constitucionales a aquellas que por su jerarqua, son equiparables a la propia Constitucin, como por ejemplo la Ley de Ministerios, la Ley de Organizacin de los Partidos Polticos y la Ley de Organizacin de la Nacin para Tiempos de Guerra. Las segundas, las que se dictan en consecuencia de la Constitucin, son las que para asegurar su validez deben subordinarse a la constitucin. c- La Costumbre. Observancia constante y uniforme de una norma de conducta por los miembros de unas sociedad con la conviccin de que responden a una necesidad jurdica. La costumbre como fuente del derecho se divide a su vez en: - "Secundum legem o interpretativa ": fundada en una clusula de la Constitucin a la que precisa o aclara, e inclusive acta como elemento de interpretacin. - "Praeter legem o modificatoria ": crea normas supletorias en caso de silencio de la Constitucin, debindose admitir con reserva y prudencia.

"Contra legem o modificaroria": pretende modificar una disposicin constitucional y contra la cual choca. Es inadmisible en el sistema de la constitucin escrita y rgida. Povia critica esta clasificacin por considerarla inexacta y contradictoria. Con respecto a la costumbre "secundum legem " advierte que la expresin es inexacta porque hace suponer la existencia de otras de diferente sentido. Con relacin a la costumbre "praeter legem ", hace notar que tal especie significa admitir de pleno la existencia de lagunas en la ley, lo que no comparte. Sostiene que no hay lagunas en el derecho, porque hay jueces, quienes siempre deben juzgar. Entonces, no hay lagunas; lo que hay es una interpretacin que hace el juez al dictar sentencia. Mediatas o indirectas a- Jurisprudencia. Es la serie de decisiones pronunciadas por los tribunales que integran el poder judicial, uniformes y constantes, sobre una determinada materia constitucional. En los Estados Unidos la jurisprudencia como fuente de derecho, es de una importancia mayor que en nuestro pas porque tiene una fuerza obligatoria similar a la de la ley. El valor de la jurisprudencia tiene una directa relacin con la jerarqua del rgano jurisdiccional del que proviene la decisin. As, siendo para nosotros, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, interprete final y definitivo de la Constitucin, sus decisiones adquieren una singular relevancia. Por ejemplo en la reforma de la constitucin del 49, se haba incorporado en el art. 95 una decisin segn la cual la interpretacin que la C.S.J. haga de los artculos de la constitucin, por recurso extraordinario y de los cdigos y las leyes por recurso de casacin, ser aplicada obligatoriamente por los jueces y tribunales nacionales y provinciales. Una ley reglamentar el procedimiento para los recursos extraordinario y de casacin y para obtener la revisin de la jurisprudencia. b- La Doctrina. La doctrinna carece de la fuerza de la ley, pero pese a esto constituye tambin una importante fuente indirecta o mediata del derecho constitucional, ya que no solo es un medio de interpretar la Constitucin, sino que adems provee de elementos para la construccin terica de las instituciones constitucionales, y tiene una gran influencia en la jurisprudencia y en el derecho constitucional positivo. c- El Derecho Comparado. La aplicacin del derecho comparado, consiste en comprobar positivamente lo que hay de particular y lo que hay de comn entre dos o varios derechos nacionales o supranacionales, para que de este modo se logre una cultura constitucionalista completa. De ah la importancia de conocer los ordenamientos constitucionales contemporneos; los principios jurdicos comunes a distintos estados y las grandes corrientes jurdicas que tienden a prevalecer en los pueblos. No obstante tales aparentes ventajas es conveniente observar las siguientes precauciones: - La comparacin no ha de limitarse a la letra constitucional, sino a la vivencia de las instituciones. - No hay que observar una exagerada adhesin a los ejemplos extranjeros. - Si se adopta alguna institucin, debe cuidarse que consulte la realidad poltica y social del Estado adoptante.

MTODOS DE INTERPRETACIN Mtodo es el camino a seguir para llegar al conocimiento. De modo que podemos definirlo como el conjunto de procedimientos o tcnicas para investigar la verdad. Es lo que distingue a la ciencia del conocimiento vulgar, pues mientras se obtiene a travs de la experiencia de la vida, el conocimiento cientifico va buscando el procedimiento adecuado al objeto de esa ciencia para su conocimiento.

Por otro lado la interpretacin constitucional significa la interpretacin de las normas que componen la constitucin formal, as como de las normas que, fuera de ella, tienen naturaleza o contenido constitucional. La interpretacin busca desentraar el sentido de la descripcin efectuada por el autor de la norma; ello supone dos cosas: a) que el intrprete retrocede mentalmente al momento de creacin de la norma, y a la voluntad creadora en igual momento; b) que el intrprete confronta el sentido que a la norma le asigna la comunidad actual con el sentido que la atribuy el autor. Bidart Campos hace una distincin entre la interpretacin "de" la constitucin y "desde" la constitucin. La interpretacin "de" la constitucin toma en cuenta las normas de la constitucin formal; diramos que las interpreta en s mismas y en su plano. La interpretacin "desde" la constitucin desciende hacia abajo, o sea, hacia el plano infraconstitucional. Empieza valindose de la interpretacin "de" la constitucin y, una vez que la ha efectuado la proyecta a las normas inferiores a la constitucin y la utiliza para interpretar, "desde" la constitucin, todo el resto del orden jurdico derivado. Esta distincin se vuelve clara e importante en lo que respecta al control constitucional. En defecto cuando se intenta averiguar si las normas inferiores a la constitucin estan de acuerdo con ellas, es fcil comprender que primero debe interpretarse las normas de la constitucin y luego desplazarse desde la constitucin hacia las normas inferiores. La interpretacin constitucional puede realizarse con un mero fin especulativo de conocimiento, lo que hacemos cuando estudiamos, o con un fin prctico de aplicacin de las normas, ello cuando los repartidores estatales o particulares deben dar solucin a un caso real o reparto en virtud de las normas de la constitucin. Clases de Interpretacin Dada a la existencia de normas fieles (la descripcin de la norma coincide con la voluntad de su autor) e infieles (la descripcin de la norma de no coincide con la voluntad de su autor) podemos decir que hay dos clases de interpretacin Restrictiva: Clases de Interpretacin Extensiva

Restrictiva: Si la norma dice ms de lo que quiso describir la voluntad de su autor, la interpretacin ha de achicar la norma para ajustarla a la voluntad de su autor. Ej. El art. 100 establece que los actos que realice el P.E.N. deben ser refrendados por la firma de los ministros, pero hay actos como los presidenciales personalisimos, ej. Renuncia, que no lo necesita. Ampliada: Si la norma dice menos de lo que quiso describir la voluntad de su autor, la interpretacin ha de ensanchar la norma para acomodarla a dicha voluntad. Ej. El art.75 prohibe a los gobernadores que sean miembros del congreso por las provincias de su mando. Debemos ampliar la interpretacin y diremos que no lo pueden ser por ninguna pcia. Clasificacin de los mtodos de Interpretacin Los mtodos de interpretacin pueden clasificarse en dos grandes categoras: Mtodo gramatical. Mtodo exegtico Mtodo Dogmtico Mtodo Teleolgico Libre Investigacin Cientfica

Proceso Estrictamente Intelectual

Mtodos de Interpretacin

Actividad Voluntaria del Interprete

Mtodo de Kelsen Mtodo de Cossio

1) Aquellos que pretenden extraer de la ley la solucin correcta a travs de un proceso estrictamente intelectual (el interprete realiza una labor intelectual poniendo a contribucin su entendimiento). Entre ellos se encuentran: a- M. Gramatical: Es posiblemente el ms antiguo de los mtodos, ya que la primera actitud que debi asumir el intrprete cuando el derecho dej de ser consuetudinario fue la de atenerse al texto escrito de 1a ley. Los jurisconsultos romanos, al interpretar los textos jurdicos no iban ms all del valor de los trminos empleados. De ah la mxima de Ulpiano: "Lo primera es el sentido de las palabras". Es un mtodo incompleto, ya que la tarea del jurista o del juez no puede detenerse en la averiguacin del simple sentido gramatical de las palabras, sino, por el contrario, que recin empieza all. Por el racionalismo jurdico de1 siglo XVIII, que crey en la sancin de cdigos perfectos que suminstraran la solucin a toda controversia, se neg la tarea de interpretacin y aun se la proscribi de modo tal que la tarea judicial sera una simple labor mecnica. Frente a la necesidad de que los cdigos deban ser interpretados, el movimiento racionalista se dedic a la bsqueda de un mtodo perfecto, naciendo as la Escuela de la Exgesis. b- El mtodo exegtico se caracterizaba por el culto al texto de la ley y la investigacin de la intencin del legislador. El intrprete podra encontrarse frente a las siguientes situaciones: - Existencia de una ley clara y expresa: e1 juez deba aplicarla estrictamente. - Existencia de una ley de texto oscuro o dudoso: e1 juez deba recurrir a la interpretacin gramatical y a la interpretacin lgica para establecer el sentido y la precisin del texto. - Inexistencia de ley expresa: el juez deba acudir a la aplicacin de leyes anlogas y en defecto de ellas, a los principios generales del derecho. Se critica la posicin exegtica en cuanto pretende desentraar la intencin psicolgica del legislador, porque en la mayora de las leyes sus autores no han dicho nada y en otras una minora de legisladores expres una voluntad contraria al texto aprobado. c- M. Dogmtico (Savigny). La escuela exegtica que en un principio ostentaba una posicin filosfica de tipo empirista, se tie de racionalismo y se transforma en Escuela Dogmtica. Esta escuela inspirada por Savigny propugna la necesidad de recurrir a operaciones de lgica formal, centrando su atencin en la tarea de considerar el ordenamiento jurdico, como una totalidad sistemticamente estructurada, cuyas partes se vinculan entre s y reciben su sentido del todo en que se insertan. d- M. Teleologico (Ihering). Ihering quiso evitar los peligros del abuso de los procedimientos lgicos y abstractos e introdujo en el derecho la nocin de fin, o tlesis, as naci el Mtodo Teleolgico. Cuando el juez juzga no se limita a un ejercicio de lgica formal, sino que examina el valor de la norma o del principio constitucional. El juez que juzga la constitucionalidad de una ley o de un acto administrativo mirando al fin, puede apreciar lo poltico; pero no en el sentido con que lo hara el legislador, sino con referencia a la Constitucin. Hay que reconocer a Ihering el mrito de querer acercar el derecho a la realidad existencial. e- Libre investigacin Cientfica (Geny). Geny parti del principio de que la ley no es la nica fuente de1 derecho. Inici as, un movimiento de reaccin al positivismo legalista.

De acuerdo con el mtodo de la Libre Investigacin Cientfica, el intrprete debe recurrir en primer trmino a la ley, para determinar su sentido y campo de aplicacin e indagar la voluntad del legislador en el momento de su sancin. Adems, Geny admite dos procedimientos complementarios: la interpretacin por la frmula del texto y la interpretacin con ayuda de elementos exteriores a la frmula (antecedentes histricos, de legislacin comparada, etc.). En el caso de que no exista ley o que la existente haya dejado de ser aplicable, el intrprete debe recurrir a las dems fuentes del derecho. En primer lugar a las formales: costumbres, tradicin, jurisprudencia. En defecto de stas a las no formales: naturaleza positiva de las cosas y elementos objetivos revelados por una libre investigacin cientfica. 2) Los que admiten la actividad voluntaria del interprete (superan a la posicin intelectualista, porque consideran que el acto de interpretacin es de ndole creadora, y afirman que comprende siempre un momento axiolgico: En valoracin jurdica). Aqu distinguimos: a- Kelsen advirti que cada vez que hay que aplicar una norma de grado superior, el aplicador (legislador cuando se trata de la Constitucin; y juez cuando se trata de la ley) se encuentra con que esa norma superior, prev no slo el procedimiento para la produccin de la norma inferior (ley o sentencia) sino tambin el contenido de la norma a producirse. Pero esta determinacin nunca es completa, ya que la norma superior deja al que ha de aplicarla un margen de apreciTcin ms o menos amplio, por lo que esa norma deba ser considerada como un marco de posibilidades dentro del cual el aplicador puede moverse sin salirse de la legalidad. Esto implica que el juez, al optar dentro de ese margen de posibilidades que le brinda la ley, ejerce un acto de voluntad y es en ese sentido, creador del Derecho, creador de normas individualizadas. b- El mtodo de Cossio, completa y supera la teora de la razn pura en este punto incorporando una adecuada teora de los objetos. En primer trmino, dice, las referencias dogmticas que contienen las leyes no son todas iguales, pues tanto pueden remitirnos a objetos ideales; a objetos naturales o a objetos culturales. Si la labor interpretativa quiere ser cientfica, ha de tener en cuenta la ndole de esos objetos y aplicarles a ellos el mtodo adecuado: racional deductivo para los ideales; emprico deductivo para los naturales y emprico dialctico para los culturales. En segundo lugar si las leyes son conceptos o significaciones, ms que referencias dogmticas, importan el objeto mentado en ellas, o sea la conducta de interferencia intersubjetiva. Por lo que deber recurrir al mtodo emprico y dialctico para valorarla y comprenderla. Como dice Aftalin, los juristas no pueden embarcarse en la ilusin de los mtodos perfectos y deben hacerse cargo de que el verdadero problema para los intrpretes no consiste en hallar un mtodo perfecto, sino en lograr que su valoracin, la valoracin judicial, no sea arbitrariamente personal sino que pueda ser calificada de objetiva y razonable.

BASES DE INTERPRETACIN DE SEGN JUSTICIA DE LA NACIN Debe tenerse en cuenta que lo que se interpreta es una constitucin . Linares Quintana dice que interpretar una constitucin es ms que interpretar una ley, debido a que no es una ley comn, sino una ley fundamental, y como tal, es el basamento de todo el ordenamiento jurdico. Es decir que no tiene referencia superior a ella misma, da fundamento a las dems pero no puede apoyarse en la interpretacin de otra ley. As por ej.: La propiedad en el cdigo Civil se fundamenta en los artculos 14 y 17 de la Constitucin Nacional pero no a la inversa. La Constitucin debe interpretarse como un todo armnico . Cuando dos partes, artculos o prrafos de la Constitucin aparente o literalmente entran en contradiccin y hay una interpretacin que los armoniza y otra que los enfrenta, habr de optarse por la primera. Ej.: si la

expresin gobierno federal figura en varios artculos cuando no es claro a que poder se refiere, recurriremos al prrafo donde muestre con claridad lo que quiere decir. Debe tenerse en cuenta el fin de la Constitucin . La constitucin debe interpretarse tomando en cuenta el fin querido por su autor al proponerlo y describirlo, no solo el fin que podemos rastrear en la ideologa y los principios vertebrales de la constitucin, sino el particular que cada norma seala. Ej.: En la divisin de poderes parece existir un fin concreto de evitar la desorbitacin del poder ejecutivo. Deben interpretarse los trminos en el sentido usual de las palabras , que podr coincidir o no con el sentido tcnico. Ej.: Conmocin Interior, conmocin en sentido tcnico sera una revuelta de gran magnitud, pero usualmente es algo que simplemente nos conmueve. En 1968 el Cordobazo fue tcnica y usualmente una conmocin; pero en 1987, en la poca de Alfonsn, hubo conmocin usual, no en sentido tcnico y justific perfectamente la declaracin del Estado de Sitio. La Constitucin, como ley fundamental, debe ser conocida por el ciudadano, por el hombre comn, de modo que conozca sus propios derechos, es por eso que los trminos tcnicos son excepcionales. No hay trminos superfluos. Cuando una palabra parece no tener sentido, la suposicin lgica es que nada est escrito de ms, y tiene su razn de estar. As tambin, cuando es necesario un trmino tcnico, figura expresamente. Por ej. Sedicin, rebelin, etc. Las excepciones y privilegios establecidos en la constitucin deben ser interpretados con criterio restrictivo. Es decir, que ante una situacin concreta, para determinar si la excepcin o privilegio esta comprendida, se limita la interpretacin a lo necesario segn el caso. As, por ej.: los privilegios parlamentarios regirn solamente en el ejercicio de sus funciones (por ser Parlamentarios). Las leyes y los actos de los poderes pblicos gozan de presuncin de constitucionalidad. El principio alude a leyes, decretos, sentencias. La presuncin no es jure et de jure sino juris tantum, o sea, que puede probarse su inconstitucionalidad. Mientras tanto la ley se presume constitucional y esta vigente. Si tras el trmite requerido, se declara la inconstitucionalidad, la ley no se anula, porque dicha declaracin solo tiene efecto para el caso tratado. La Corte, de oficio, no puede declarar la inconstitucionalidad de la ley, debe existir el pedido de parte interesada y que debe ser parte contenciosa, lo que implica un pleito, un caso judicial. La interpretacin debe ser dinmica y progresiva. Como ley fundamental, la constitucin, tiene una pretensin de permanencia y estabilidad. No existe, como para las leyes comunes, un rgano permanente que la modifique o complemente. La constitucin proviene de un rgano accidental y al no poder moverse tan rpidamente el aparato de la reforma, los jueces, por medio de la interpretacin, realizan la labor de adecuacin de la norma constitucional a los progresos y avances de la vida moderna. Ej.: en 1853 se otorg al P. Ejecutivo la Jefatura de las Fuerzas Armadas de tierra y mar, hoy se extiende por interpretacin progresiva a las fuerzas areas.

INTEGRACIN Cuando existe una laguna constitucional, o sea cuando hay carencia de norma que llamamos carencia histrica el interprete debe crear una norma para rellenar la laguna. Este proceso de elaboracin de norma se denomina integracin. Puede haber adems, otro tipo de carencia que se llama carencia dikelogica que se da cuando la norma que hay nos parece injusta y que por ello queremos prescindir de ella y no aplicarla, de modo que en definitiva, no hay norma. Tambin en este supuesto hay que integrar el orden normativo creando una norma justa que reemplace a la injusta. Hay dos maneras de integracin: 1) Autointegracin: cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo existente, ello a travs de la analoga y de los principios generales del derecho. Ej. Ante la ausencia de

norma para regular el Habeas Corpus se acudi al art. 18 (... Ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente) 2) Heterointegracin: Cuando la solucin se encuentra fuera del orden normativo acudimos a la justicia material (el deber ser ideal de valor). Ambas integraciones pueden ser empleadas tanto en el caso de carencia histrica como en el de carencia dikelogica, pero siempre primero la autointegracin y solo si fracasa la heterointegracin. Puede adems, interpretarse o integrarse el orden normativo mediante el recurso al derecho extranjero. Ej. Los autores y jurisprudencia Argentina importaron el sistema de control de constitucionalidad Norteamericana. LA CONSTITUCIN ARGENTINA: CLASIFICACIN Bidart Campos hace una distincin entre Tipos y Clases de Constitucin: En doctrina y el derecho comparado se manejan tres tipos puros. 1) Tipo racional - normativo, cuya caractersticas son: a) La constitucin es un conjunto de normas, fundamentalmente escritas y reunidas en un cuerpo codificado; b) La constitucin es una planificacin racional, o sea, que se supone que la razn humana es capaz de ordenar constitucionalmente a la comunidad y al estado; c) Profesa la creencia en la fuerza estructuradora de la ley, es decir, en que las normas son el principio ordenador del rgimen constitucional y de que tienen en s mismas, y en su pura fuerza normativa, la eficacia para conseguir que la realidad sea tal como las normas la describen; d) La constitucin es un esquema racional de organizacin, un plan o programa formulado con pretensin de subsumir toda la dinmica del rgimen poltico en las previsiones normativas. Este tipo de constitucin apunta fundamentalmente a la constitucin formal y se supone apto para servir con validez general a todos los estados y para todos los tiempos. Histricamente, responde a la poca del constitucionalismo moderno o clsico, iniciado a fines del siglo XVIII. 2) El tipo historicista responde a la idea de que cada constitucin es el producto de una cierta tradicin en una sociedad determinada, que se prolonga desde el pasado y consolidada hasta y en el presente. Cada comunidad, cada estado, tiene "su" constitucin as surgida y formada, la cual es algo propio y singular de cada rgimen. Por eso descarta la generalidad y la racionalidad del tipo racional normativo, para quedarse con lo individual, lo particular, lo concreto. Pone acento en la legitimidad de la constitucin a travs del tiempo y del pasado. 3) El tipo sociolgico, contempla la dimensin sociolgica presente. Enfoca a la constitucin material tal cual funciona hoy en cada sociedad. Encara la vigencia sociolgica de la constitucin material vigente. El tipo de constitucin historicista y el sociolgico encaran a la constitucin material. Podemos mencionar distintas clasificaciones de constitucin 1) Escrita, formal o codificada, que se caracteriza por la reunin sistemtica de las normas expresamente formuladas en un cuerpo unitario; No escrita o dispersa, que carece de dicha unidad, y puede ser: Totalmente no escrita o consuetudinaria; Parcialmente no escrita o consuetudinaria, y parcialmente escrita en normas dispersas; Totalmente escrita en normas dispersas. 2) Formal; es el estatuto nico. Lo dems, an cuando tenga contenido constitucional es una extraconstitucionalidad. Material, todo estado tiene constitucin material que puede ser la misma constitucin formal si es realmente lo que se aplica en la prctica. Adems, fuera de la constitucin formal, puede haber materia constitucional, como es el caso de las Leyes Constitucionales 3) Rgida es la que, surgida de un poder constituyente formal, no se puede modificar sino mediante procedimientos diferentes a los de la legislacin comn; la rigidez puede ser:

Organica: debe seguirse un procedimiento especial a cargo de un rgano tambin especial que hace la reforma; o sea que el procedimiento y rgano reformatorios difieren de los legislativos comunes. Ej. La de Argentina Rigidez formal o procedimiento agravado: basta seguir un procedimiento especial a cargo del mismo rgano legislativo; o sea que el procedimiento es distinto al de la legislacin comn, pero el rgano es el mismo; Ej. Brasil Flexible es la que admite su enmienda mediante el mismo mecanismo empleado para la legislacin comn; por eso, suele decirse que falta la distincin entre poder constituyente y poder constituido, porque el poder legislativo est habilitado para modificar la constitucin como si fuere una ley comn. Ej.: La de Inglaterra Ptrea si adems de ser escrita y rgida se declara irreformable; no parece posible hablar de una constitucin totalmente ptrea, debiendo reservarse el concepto para algunos contenidos de la constitucin que no son susceptibles de reforma, o de alteracin, o de supresin. Los contenidos ptreos pueden estar expresamente establecidos o surgir implicitamente. Ej. Fue ptrea temporal La C. A. De 1853. 4) Otorgada es cuando un rgano estatal la concede o establece unilateralmente; Pactada cuando deriva de un acuerdo, compromiso o transaccin entre un rgano estatal y la comunidad, o un sector de ella; Impuesta cuando se la supone emanada del poder constituyente radicado en el pueblo, y surgida de un mecanismo formal en ejercicio del mismo poder. 5) Natural u ontolgica: deriva de la propia naturaleza del hombre. Su principio fundamental es la libertad y dignidad de las personas, basada en el derecho natural y que impone un cierto limite al legislador. Sociolgica: es la descripcin del rgimen tal como se da en la realidad social. Jurdica: es la ley o norma fundamental que organiza al estado. LA TIPOLOGA DE LA CONSTITUCIN FORMAL ARGENTINA La constitucin argentina de 1853 -a la que llamamos constitucin histrica o fundacional- es escrita, o codificada, por lo que corresponde a la categora de constitucin formal. Como const. nueva u originaria, dio nacimiento a la Repblica Argentina. Tom del tipo racional - normativo pero sin elaborar puras abstracciones mentales ni con un racionalismo apriorstico, sino que tuvo un sentido realista por lo que la constitucin argentina amalgama tambin algunos caracteres del tipo tradicional -historicista, ya que plasm contenidos que ya estaban afincados en la comunidad social que la preexista, y los legitim a ttulo de la continuidad y permanencia que acusaban en la estructura social. Incluye nuestra constitucin implcitamente contenidos ptreos. O sea que, podrn ser objeto de modificacin y reforma, pero no de destruccin o supresin. Entre los contenidos ptreos citamos: a) La democracia como forma de estado, basada en el respeto y reconocimiento de la dignidad del hombre, de su libertad y de sus derechos; b) El federalismo como forma de estado, que descentraliza al poder con base territorial; c) La forma republicana de gobierno, como opuesta a la monarqua; d) La confesionalidad del estado, como reconocimiento de la Iglesia Catlica en cuanto persona de derecho pblico. La reforma de 1994, con haber impreso a la constitucin de 1853 una fisonoma en muchos aspectos distinta a la del texto originario (es ms extensa, ms abierta en sus normas, ms detallista en algunas) no nos hace hablar de una "nueva constitucin", porque entendemos que ha mantenido aunque ampliado - el eje vertebral primitivo de principios, valores, derechos y pautas, sin alterar el contenido esencial originario, no obstante las numerosas enmiendas que le introdujo. Algunos autores dicen que la reforma ha creado una nueva constitucin. Esta afirmacin se basa en que en el texto, muchas veces se alude a esta "reforma" y en otras a "esta constitucin", pero no podemos estancarnos solamente en el vocabulario utilizado. Adems lleva a confusin el

hecho de que, al ser extensas las enmiendas, el texto ha sufrido a partir de su art. 35 un cambio de numeracin en el articulado, y fu el conjunto ntegro lo que, unitariamente, se public oficialmente en forma reordenada y se puso en vigor. Sin embargo cabe aclarar que no estamos ante una constitucin nueva sino ante una constitucin reformada. En ella hallamos: a) normas anteriores que permanecen intactas b) normas que fueron modificadas; c) normas nuevas, d) desaparicin normolgica de normas que fueron suprimidas. EL PREMBULO DE LA CONSTITUCION ARGENTINA El prembulo contiene y condensa las decisiones polticas fundamentales, las pautas del rgimen, los fines y objetivos, los valores y principios propugnados, el esquema del plan o programa propuesto por el constituyente. De modo que, el prembulo no ha de ser tomado como literatura vana, porque los fines, principios y valores que enuncia en su proyecto obligan a gobernantes y a gobernados a convertirlos en realidad dentro del rgimen poltico. Por otra parte, esos mismos fines y valores mantienen permanente actualidad, son aptos para encarnarse en nuestra sociedad contempornea, y adems gozan de suficiente consenso por parte de la misma sociedad. Diramos, por eso, que goza de legitimidad sociolgica. Si bien la jurisprudencia de nuestra Corte advierte que el prembulo no puede ser invocado para ensanchar los poderes del estado, ni confiere per se poder alguno, ni es fuente de poderes implcitos, no podemos dejar de admitir que suministra un valioso elemento de interpretacin. La propia Corte ha dicho de algunas de sus clusulas (por ej. la de "afianzar la justicia") que son operativas(las que tienen aplicabilidad inmediata sin necesidad de reglamentacin alguna), y les ha dado aplicacin directa en sus sentencias. ANALISIS COMPARATIVO CON EL PREMBULO DE EE.UU. Gonzlez Caldern sostiene que nuestros constituyentes tomaron como modelo la declaracin norteamericana, de tal forma, que los propsitos son muy semejantes y el objeto de uno y otro es el mismo. Ello nos permite sentar las siguientes apreciaciones: a) Nuestro prembulo dice: "Nos los representantes del pueblo de la Nacin Argentina". El prembulo de la constitucin de los EE.UU. expresa: "Nos, el pueblo de los Estados Unidos". La diferencia estriba en la diversa naturaleza del acto constituyente argentino. Los convencionales argentinos tenan expresos poderes para sancionar la Constitucin y obraron no como representantes de las Provincias, ni del pueblo de las Provincias, sino como representantes del pueblo de la Nacin Argentina. En cambio, los constituyentes norteamericanos debieron someter su obra a la consideracin posterior de trece convenciones locales, para obtener segn expresa disposicin; "la ratificacin de por lo menos nueve convenciones", de las cuales deriva toda la autoridad de la Constitucin. b) A continuacin se expresa: "por voluntad y eleccin de las Provincias que las componen, en cumplimiento de Pactos Preexistentes ". En Estados Unidos no hay tal declaracin, lo que no quiere decir que los estados no hayan sido partes esenciales en la organizacin institucional. De acuerdo con nuestros antecedentes histricos, cabe una doble observacin: - El reconocimiento de las Provincias como Estados Federales, con derechos inherentes a su personalidad propia, permiti la organizacin institucional. Ese reconocimiento se objetiviz en los pactos interprovinciales e internacionales, que genricamente se denominan: "Pactos Preexistentes".

c)

Con el objeto de constituir la unin nacional " , se lee en el prembulo argentino. En el norteamericano, se declara el propsito de formar una unin ms perfecta". En nuestro caso, hasta 1853, slo exista la Nacin "inconstituida'". Slo exista la unin ms o menos slida, ms o menos amplia de las Provincias. A su vez, en Estados Unidos, se trataba de superar la unin que ya haban instituido los Artculos de la Confederacin; pero que por cierto no alcanzaba en la realidad la perfeccin que con sinceridad se aspiraba.

d) Entre los objetivos de "establecer justicia" que empleaba el texto norteamericano y el de "afianzar la justicia" que corresponde al nuestro, no hay diferencia conceptual y por lo tanto, los propsitos son anlogos. Justicia es un valor, el ms elevado en el mundo jurdico, y debe ser realizado por el gobierno y tambin por los particulares en sus relaciones recprocas. e) Los propsitos de: "Consolidar la paz interior": En la poca de la sancin de nuestra constitucin, era dejar de lado las luchas y las guerras civiles, hoy significa realizar la concordia, el orden, la reconciliacin; "Proveer a la defensa comn": Tiene el sentido de proponer que todo lo que es comn a nuestra sociedad debe ser protegido; y de "Promover el bienestar general": Es atender al bien comn publico que es el estar bien o vivir bien de los hombres en la convivencia compartida en la sociedad polticamente organizada. Estos tres objetivo son propios de nuestro prembulo y se encuentran asegurados en diversas disposiciones concretas que tomaron los constituyentes. f) Asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino ". El prembulo norteamericano emplea una expresin restringida "para nosotros mismos y para nuestros descendientes". Se debe marcar que la libertad a que se refiere el prembulo argentino es la libertad civil, entendida como fin del hombre en la sociedad jurdicamente organizada. Adems nuestro prembulo reconoce derechos a los extranjeros, lo cual se toma el modelo de Alberdi. Todos estos objetivos, que son fines, bienes y valores, se hallan en reciprocidad: unos coadyuvan a que se realicen los otros. g) Finaliza con la invocacin - privativa del nuestro - a "Dios fuente de toda razn y justicia ", implica un acto de fe - no una mera declaracin lrica con el concepto alberdiano de que "Dios, en efecto da a cada pueblo su constitucin o manera de ser normal, como la da a cada hombre ". BASES FUNDAMENTALES DE LA CONSTITUCIN Pacto Federal de 1831 El arreglo de mayor trascendencia concretado entre las provincias con el fin de organizar constitucionalmente el pas fue el pacto federal de 1831, suscripto por las provincias de Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros. Corrientes se adhiere casi de inmediato. Sus principales disposiciones son las siguientes: a) Declara en vigor todos los anteriores tratados, celebrados entre los mismos gobiernos en cuanto estipulan paz, amistad y unin estrecha permanente. b) Constitua entre los firmantes, una alianza ofensiva y defensiva, contra toda agresin externa o interna. c) Se conviene no celebrar tratados parciales, sin previo avenimiento expreso de los que forman la presente federacin".

d) Instituye, con sede en la ciudad de Santa Fe, una "Comisin Representativa de los Gobiernos de las Provincias Litorales de la Repblica ". e) Se fija a esa Comisin, las atribuciones de: - Celebrar tratados de paz - Declarar la guerra; - Formar el ejrcito; - Invitar a todas las dems provincias a reunirse en federacin con las litorales y a que por medio de un Congreso General Federativo se arregle la administracin general del pas, bajo el sistema federal. Acuerdo de San Nicols de los Arroyos Despus de Caceros, el federal Urquiza reuni los gobernadores de Bs. As, Corrientes y el representante de Santa Fe y firmaron el Protocolo de Palermo por el que se le confera la representacin exterior del pas y los asuntos generales de la repblica. Atribuciones que le correspondan antes a Rosas y que Urquiza ejercera hasta tanto que, reunido el Congreso Nacional, se establezcan definitivamente el poder a quien competa el ejercicio de su cargo. Urquiza y su ministro, el Dr. De La Pea, enviaron una circular a los gobernadores de provincia, invitndolos a una reunin en San Nicols de los Arroyos en Mayo de 1852: el acuerdo fue firmado por once provincias, ratificndolo el 1 de Julio las restantes, Crdoba, Salta y Jujuy. El 29 de Mayo se iniciaron oficialmente las deliberaciones. El Acuerdo de San Nicols consta de 19 artculos dispositivos y uno adicional. Establece: La vigencia del Pacto de 1831 que califica de ley fundamental, sobre el cual se organizar la Repblica dentro del sistema federal. Con el objeto de sancionar la Constitucin, determina reunir un Congreso en la ciudad de Santa Fe con plena igualdad de representantes: dos por cada provincia. Reglamenta las inmunidades y privilegios de los constituyentes. La asamblea cesara en sus funciones una vez nombrado el presidente constitucional de la Repblica. El Acuerdo otorga a Urquiza el ttulo de Director Provisorio de la Repblica Argentina, con importantes atribuciones, como el mando supremo de las fuerzas armadas de todo el pas y la facultad de intervenir en caso necesario- en cualquier conflicto provincial. Deba nombrar un Consejo de Estado cuya misin sera asesorar al Ejecutivo provisional en los casos de gravedad. El Acuerdo suprime los "derechos de trnsito" sobre las mercaderas que pasaban de una provincia a otra y dispone reglamentar la navegacin de nuestros ros interiores. Para sufragar los gastos generales de la administracin, las provincias deban aportar proporcionalmente, con el producto de sus aduanas exteriores. El artculo adicional dispone que las provincias ausentes seran invitadas a adherir a lo resuelto. El mismo da de la firma del Acuerdo, el general Urquiza asumi el cargo de Director Provisorio y prest juramento ante la asamblea en pleno.