Вы находитесь на странице: 1из 115

Coleo Roteiros Jurdicos

Direito Processual do Trabalho

Coleo Roteiros Jurdicos Eduardo Henrique Raymundo von Adamovich

Direito Processual do Trabalho


Coordenador Jos Fabio Rodrigues Maciel

2 edio 2011

Rua Henrique Schaumann, 270, Cerqueira Csar So Paulo SP CEP 05413-909 PABX: (11) 3613 3000 SACJUR: 0800 055 7688 De 2 a 6, das 8:30 s 19:30 saraivajur@editorasaraiva.com.br Acesse: www.saraivajur.com.br
F ilia is AMAZONAS/RONDNIA/RORAIMA/ACRE Rua Costa Azevedo, 56 Centro Fone: (92) 3633-4227 Fax: (92) 3633-4782 Manaus BAHIA/SERGIPE Rua Agripino Drea, 23 Brotas Fone: (71) 3381-5854 / 3381-5895 Fax: (71) 3381-0959 Salvador BAURU (SO PAULO) Rua Monsenhor Claro, 2-55/2-57 Centro Fone: (14) 3234-5643 Fax: (14) 3234-7401 Bauru CEAR/PIAU/MARANHO Av. Filomeno Gomes, 670 Jacarecanga Fone: (85) 3238-2323 / 3238-1384 Fax: (85) 3238-1331 Fortaleza DISTRITO FEDERAL SIA/SUL Trecho 2 Lote 850 Setor de Indstria e Abastecimento Fone: (61) 3344-2920 / 3344-2951 Fax: (61) 3344-1709 Braslia GOIS/TOCANTINS Av. Independncia, 5330 Setor Aeroporto Fone: (62) 3225-2882 / 3212-2806 Fax: (62) 3224-3016 Goinia MATO GROSSO DO SUL/MATO GROSSO Rua 14 de Julho, 3148 Centro Fone: (67) 3382-3682 Fax: (67) 3382-0112 Campo Grande MINAS GERAIS Rua Alm Paraba, 449 Lagoinha Fone: (31) 3429-8300 Fax: (31) 3429-8310 Belo Horizonte PAR/AMAP Travessa Apinags, 186 Batista Campos Fone: (91) 3222-9034 / 3224-9038 Fax: (91) 3241-0499 Belm PARAN/SANTA CATARINA Rua Conselheiro Laurindo, 2895 Prado Velho Fone/Fax: (41) 3332-4894 Curitiba PERNAMBUCO/PARABA/R. G. DO NORTE/ALAGOAS Rua Corredor do Bispo, 185 Boa Vista Fone: (81) 3421-4246 Fax: (81) 3421-4510 Recife RIBEIRO PRETO (SO PAULO) Av. Francisco Junqueira, 1255 Centro Fone: (16) 3610-5843 Fax: (16) 3610-8284 Ribeiro Preto RIO DE JANEIRO/ESPRITO SANTO Rua Visconde de Santa Isabel, 113 a 119 Vila Isabel Fone: (21) 2577-9494 Fax: (21) 2577-8867 / 2577-9565 Rio de Janeiro RIO GRANDE DO SUL Av. A. J. Renner, 231 Farrapos Fone/Fax: (51) 3371-4001 / 3371-1467 / 3371-1567 Porto Alegre SO PAULO Av. Antrtica, 92 Barra Funda Fone: (11) 3616-3666 So Paulo 121.781.002.001

ISBN 978-85-02-05744-9 obra completa ISBN 978-85-02-12012-9 Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil) Von Adamovich, Eduardo Henrique Raymundo Direito processual do trabalho/ Eduardo Henrique Raymundo von Adamovich. 2. ed. So Paulo : Saraiva, 2011. (Coleo roteiros jurdicos / coordenador Jos Fabio Rodrigues Maciel) 1. Direito do trabalho 2. Direito do trabalho - Brasil 3. Direito processual do trabalho - Brasil I. Maciel, Jos Fabio Rodrigues. II. Ttulo. III. Srie. 10-02883 CDU-347.9:331(81) ndice para catlogo sistemtico: 1. Brasil : Processo trabalhista : Direito do trabalho 347.9:331(81)

Diretor editorial Antonio Luiz de Toledo Pinto Diretor de produo editorial Luiz Roberto Curia Gerente de produo editorial Lgia Alves Editor Jnatas Junqueira de Mello Assistente editorial Sirlene Miranda de Sales Assistente de produo editorial Clarissa Boraschi Maria Preparao de originais Cntia da Silva Leito Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas Isabel Gomes Cruz Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati Roberto de Mello Jr. Carla Cristina Marques Servios editoriais Vinicius Asevedo Vieira Gislaine Ribeiro Capa Produo grfica Marli Rampim Impresso Acabamento

Data de fechamento da edio: 20-3-2011

Dvidas? Acesse www.saraivajur.com.br


Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao da Editora Saraiva. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.

SUMRIO
Captulo 1 DEFINIO.......................................................................... Captulo 2 ESPECIALIZAO E DISTINO DAS DEMAIS DISCIPLINAS PROCESSUAIS............................................................ .......... Captulo 3 PRINCPIO E REGRAS DE FUNCIONAMENTO. Captulo 4 JURISDIO: CARACTERSTICAS. ................................. Captulo 5 A JUSTIA DO TRABALHO NA ORGANIZAO JUDICIRIA BRASILEIRA. .................................................................. Captulo 6 MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO....................... Captulo 7 COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO........................................................................................... Captulo 8 COMPETNCIA TERRITORIAL. PRORROGAO DE COMPETNCIA. PREVENO......................................................... Captulo 9 COMPETNCIA FUNCIONAL......................................... Captulo 10 COMPETNCIA POR VALOR DA CAUSA................... Captulo 11 A AO NO PROCESSO DO TRABALHO................... Captulo 12 DISSDIOS INDIVIDUAIS................................................ 12.1. As partes nos dissdios individuais.................................. 12.2. Litisconsrcio e interveno de terceiros......................... 12.3. Representao sindical ou a impropriamente denomi nada substituio processual............................................. 12.4. Atos, termos e prazos processuais.................................... 12.4.1. Atos e termos processuais............................................ 12.4.2. Prazos processuais......................................................... 12.5. Defeitos dos atos processuais: nulidades......................... 12.6. Fase postulatria.................................................................. 7 9 11 16 18 21 23 32 36 37 38 44 44 51 60 61 61 64 66 69

12.6.1. Petio inicial. .................................................................. 12.6.2. Distribuio, notificao do reclamado e abertura da audincia.................................................................... 12.6.3. Arquivamento ou revelia............................................. 12.7. Primeira fase conciliatria.................................................. 12.8. Resposta do reclamado: excees; contestao e recon veno................................................................................... 12.9. Fase instrutria: provas...................................................... 12.10. Razes finais......................................................................... 12.11. Segunda fase conciliatria.................................................. 12.12. Tutela de urgncia............................................................... 12.13. Sentena e coisa julgada..................................................... 12.14. Ao rescisria..................................................................... 12.15. Recursos................................................................................ 12.16. Cumprimento de sentena (execuo)............................. 12.16.1. Liquidao........................................................ 12.16.2. Citao, penhora e avaliao. ......................... 12.16.3. Embargos execuo e impugnao do exe quente................................................................ 12.16.4. Procedimentos de expropriao; embargos arrematao e adjudicao; adjudicao e remio........................................................... Captulo 13 DISSDIOS COLETIVOS E AES COLETIVAS CIVIS SUBSIDIRIAS......................................................................................

69 71 72 73 76 78 82 83 84 88 93 93 97 97 100 103

105 108

captulo

Definio
Direito Processual do Trabalho a disciplina jurdica que cuida da soluo jurisdicional dos conflitos surgidos nas relaes individuais e coletivas do trabalho e da tutela a outros direitos correlatos conforme definidos em lei. A jurisdio dita mtodo heternomo de composio dos conflitos, de natureza pblica, imperativa e coercitiva, porque exercida sob forma de monoplio do Estado, sabendo-se que proibida a autotutela com a criminalizao do exerccio arbitrrio das prprias razes. A jurisdio atributo da soberania do Estado, constituindo-se em uma das funes de governo denominadas Poderes da Unio pelo art. 2 da Constituio. A jurisdio distingue-se de outro conhecido mtodo heternomo de soluo dos conflitos que a arbitragem. Esta regulada pela Lei n. 9.307, de 23 de setembro de 1996, e, de acordo com o seu art. 1, s se podem valer dela pessoas maiores e capazes de contratar, para resolver litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis, pelo que de entender que, ao contrrio da jurisdio, ela tenha natureza de Direito Privado. A arbitragem pode ser empregada como meio alternativo para soluo de conflitos coletivos do trabalho, se frustrada a negociao coletiva (CF, art. 114, 1). A negociao coletiva e a arbitragem, assim como a conciliao extrajudicial nos litgios individuais (arts. 625-A a 625-H da CLT) no integram, a rigor, o Direito Processual do Trabalho, tanto que no compem o Ttulo VIII, da Consolidao, que trata da Justia do Trabalho. No obstante, deve-se reconhecer a existncia de uma zona de interseo entre as primeiras e esse ltimo, a justificar a constante referncia queles institutos quando do exame de diversos assuntos da disciplina que empolga o presente trabalho. A conciliao celebrada em juzo ou a extrajudicial homologada pelo juiz do trabalho, conquanto se revistam na origem de natureza de mtodos de autocomposio dos conflitos, com aquele ato judicial de homologao, ganham conformao jurisdicional. No processo do trabalho, h uma fase conciliatria que obrigatoriamente antecede a defesa e a instruo do pro-

cesso (CLT, art. 764, 2)1 e outra que de forma no menos impositiva se antepe ao julgamento da causa (CLT, art. 850).

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. GIGLIO, Wagner; CORREA, Cludia Giglio V. Direito processual do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.

A referncia a juzo arbitral nesse dispositivo consolidado no deve ser tomada literalmente. Quis a lei, na verdade, dizer que h uma fase de tentativa de autocomposio que obrigatoriamente antecede o exerccio da heterocomposio dos conflitos do trabalho.

captulo

Especializao e Distino das Demais Disciplinas Processuais


O Direito Processual do Trabalho funo do Direito do Trabalho, servindo, em ltima anlise, para realiz-lo. Se o Direito do Trabalho se distingue de outros ramos do Direito sobretudo pelo princpio da proteo ou protecionista, que lhe denuncia as finalidades, tal trao de especializao se projeta no Direito Processual do Trabalho, dando-lhe uma natureza preponderantemente equitativa. Os primeiros rgos com jurisdio trabalhista, ao tempo da Revoluo Industrial, foram institudos na Inglaterra em fins do sculo XVIII e, sobretudo, em 1806, na Frana, sob Napoleo I, com a denominao de Conseils de Prudhommes, inspirados nos juzos das antigas corporaes de ofcios, em busca de uma jurisdio menos jurdica e mais equitativa. O paradoxo da instituio de uma forma de jurisdio menos jurdica e de inspirao corporativa no pice do liberalismo revolucionrio francs, paralelamente jurisdio comum, impe sublinhar o carter equitativo e a vocao para o trato coletivo das questes nessa espcie de jurisdio, ao contrrio da jurisdio comum de ento, que se caracterizava pela estrita fidelidade aos textos legais e o extremo individualismo. Distingue-se o Direito Processual do Trabalho do Direito Processual Civil, no apenas pela matria trabalhista afeita ao primeiro e os demais assuntos residualmente tratados neste ltimo, mas, sobretudo, por uma mais larga margem de autonomia dada ao juiz do trabalho na interpretao da lei e na criao jurisdicional das solues para os litgios, tendo sempre em ateno a repercusso transindividual das decises. Essa autonomia criativa est longe de significar espao aberto ao arbtrio ou s criaes meramente idiossincrsicas, uma vez que tudo h de conformar-se em ltima anlise s normas constitucionais e aos princpios que regem o Direito e o Processo do Trabalho. Distingue-se tambm o Direito Processual do Trabalho do Direito Processual Civil pela preponderncia da funo inquisitorial do juiz (CLT, art.

765) sobre a disponibilidade dos direitos, que marca geral neste ltimo. No primeiro, h iniciativa dispositiva do processo, mas conduo inquisitorial, ao passo que no segundo, o civil, h disponibilidade como regra geral, medida que o processo s caminha por iniciativa das partes e a poder de dinheiro com o pagamento e/ou adiantamento das custas e demais despesas processuais. Por seu carter marcado de conduo inquisitorial, o processo do trabalho, ao contrrio do que se poderia supor primeira vista, assemelha-se mais com o Direito Processual Penal do que com o Direito Processual Civil. Neste ltimo, como se viu, h iniciativa dispositiva e conduo em regra da mesma espcie, quando no Processo Penal a conduo tambm inquisitorial, concebendo-se formas anlogas de iniciativa dispositiva e conduo inquisitorial (ao penal privada). No por acaso a ao ordinria no Processo do Trabalho denominada reclamao e a sua correlata no Processo Penal, a ao penal privada, normalmente iniciada por uma queixa, destacando-se com isso em ambas a iniciativa dispositiva e a conduo inquisitorial. Tem larga margem de interseo o Direito Processual do Trabalho tambm com o Direito Processual Coletivo, cuja principal sede est hoje no Ttulo III, do Cdigo de Defesa do Consumidor e na Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85), podendo-se dizer mesmo que este ltimo Direito promoveu verdadeira reviso terica no Processo Coletivo do Trabalho2, na medida em que este no havia incorporado avanos tais como a distino entre direitos difusos, coletivos e individuais homogneos (CDC, art. 81, pargrafo nico), nem havia assimilado devidamente a amplitude da tutela jurisdicional nesta seara (CDC, art. 83).

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito processual do trabalho. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

Consulte-se, a propsito, Eduardo Henrique Raymundo von Adamovich, Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho, So Paulo: LTr, 2005.

10

captulo

Princpio e Regras de Funcionamento


preciso distinguir duas figuras que so fontes de muita confuso e equvocos ao lidar-se com o Direito Processual do Trabalho. Trata-se de saber que o princpio representado por palavra ou locuo que cristaliza determinado preceito da evoluo civilizatria humana em determinado local e em determinada poca, podendo ser convertido em lei ou no. O princpio no se confunde com as regras de funcionamento de um sistema, que decorrem dele ou constituem excees a ele, operando sempre para realizao dos valores que ele encerra ou, quando excepcionais, para justificar o resultado que se distingue desses mesmos valores. O princpio a fora propulsora e as regras de funcionamento so as peas da engrenagem. Feita a distino, fica fcil perceber que, se o Direito do Trabalho se governa por um princpio maior que o da proteo, o Direito Processual do Trabalho que busca realizar tal finalidade protetiva s pode faz-lo atravs de um nico preceito, que a equidade. O juzo equitativo o nico princpio que governa o Direito Processual do Trabalho, que procura afastar-se da rigidez das formas e das normas jurdicas estritas e alcanar resultados mais adequados dinmica da realidade socioeconmica das relaes de trabalho. A equidade dita forma inteligente de igualdade, que funciona como verdadeiro amortecedor entre a dinmica da vida e a rigidez da lei. Juzo de equidade no significa juzo desigual, nem juzo que privilegie uma parte ou uma classe social em detrimento de outra, ou muito menos juzo que despreze a lei. Juzo de equidade significa a constatao de que o legislador est longe de conceber formas legais que aambarquem toda a riqueza da vida social, sobretudo num meio diretamente influenciado pela dinmica das relaes econmicas como o das relaes de trabalho, devendo-se abrir espao no campo normativo para que ele seja completado com a criao jurisdicional de solues mais conformes quela dinmica social, da por que

11

se tenha falado em criar uma Justia menos jurdica, isto , menos rgida, quando se pensou na criao de rgos da jurisdio do trabalho3. O nico princpio que especializa e rege a jurisdio do trabalho , portanto, o do juzo de equidade. Os demais preceitos ou mximas aqui e ali enunciados como princpios de Direito Processual do Trabalho constituem vises equivocadas ou parciais do mesmo princpio do juzo de equidade ou meros corolrios, decorrncias dele, que expressam na verdade regras de funcionamento desse sistema. Assim, o chamado princpio da desigualdade das partes nada mais que uma viso parcial do fenmeno da equidade, que equivocadamente se julga funcionar sempre em favor da parte trabalhadora. E a denominada fora normativa dos julgados no processo coletivo do trabalho nada mais que uma expresso do juzo de equidade aplicada tutela jurisdicional a direitos indivisveis, de natureza transindividual, fenmeno que, alis, no exclusivo do Direito Processual do Trabalho, mas constante em todo o Direito Processual Coletivo4. A capacidade postulatria das partes (CLT, art. 791), que os Tribunais no se cansam de repetir que continua em vigor no processo do trabalho5, costumeiramente sugerido como o primeiro dos princpios do Direito Processual do Trabalho, , na verdade, o primeiro corolrio do juzo de equidade, mera regra de funcionamento desse ramo do processo. Para que se d julgamento equitativo aos litgios, para que se garanta o acesso mais amplo possvel Justia (CF, art. 5, XXXV) em matria urgente como a das prestaes de natureza alimentar e tambm so, por exemplo, as de Medicina e Segurana do Trabalho que usualmente envolvem as reclamaes Justia do Trabalho, no se poderia antepor a tanto a indispensabilidade da figura do advogado (CF, art. 133), por mais nobres, necessrias e relevantes que se entendam as suas funes na Justia. que a emergncia da sobrevivncia ou do resguardo sade ou integridade fsica do trabalhador, ou ainda a manuteno da ordem indispensvel ao desenvolvimento livre das atividades empresariais no poderiam

Sobre o papel da equidade nas causas de especializao da Justia do Trabalho, de sua competncia e na efetivao de solues para as novas lides acrescentadas a essa competncia com a Emenda Constitucional n. 45, consulte-se Eduardo Henrique Raymundo von Adamovich, A nova competncia da Justia do Trabalho: Ampliao do alcance dos juzos de equidade ou nova concepo bicfala da Justia Civil de razes burguesas? Revista LTr, ano 70, So Paulo, maio de 2006, p. 548-562. Consulte-se, para tanto, o meu Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho, cit., Captulo 5. V., a propsito, o decidido pelo STF nos autos da ADIn 1.127-DF e as Smulas 219 e 329 do TST.

4 5

12

aguardar nem mesmo a preparao formal de peas processuais pelos advogados, ou contar com a atuao caritativa deles em favor daqueles que no dispem de recursos para pag-los ou ainda cujos direitos no tm expresso econmico-financeira que permita o trabalho ad exitum, tudo isso sem esquecer que as dimenses continentais do pas no raro oferecem situaes em que no h nas proximidades nem sequer um advogado disponvel para atuar. O dito princpio da oralidade no mais do que uma regra de funcionamento do sistema da jurisdio do trabalho, na fase de conhecimento e no primeiro grau de jurisdio. Por tamanha especificidade e limitada aplicao, est longe de ser princpio, conquanto o uso na doutrina e na jurisprudncia lhe tenha impropriamente atribudo tal dignidade. A oralidade justifica-se como instrumento do juzo de equidade, uma vez que s descendo como fora viva relao processual entre trabalhador e empregador que o juiz poder observar diretamente situaes ou comportamentos por vezes impossveis de alcanar perfeita expresso nas formas escritas. Exige tambm o imperativo da equidade, que o juiz atue diretamente na relao processual, reequilibrando as partes, de modo que o trabalhador, que no mais das vezes a parte que conta com a defesa menos aparelhada e tambm a que possui menos recursos financeiros para angariar provas, no venha a sucumbir apenas em decorrncia dessas suas fraquezas. Da por que detm o juiz no processo do trabalho a conduo inquisitorial, podendo determinar, indeferir, restringir ou ampliar provas (CLT, art. 765), requisitar diligncias s autoridades competentes (CLT, art. 653, a) ou at aplicar sanes nas situaes previstas em lei (CLT, arts. 652, d, e 730). A conduo inquisitorial, portanto, outra regra de funcionamento do processo do trabalho, aplicvel tanto na fase de conhecimento como nas demais, e que costuma equivocadamente ser apontada como princpio. Outra regra de funcionamento que se conjuga com a oralidade e a conduo inquisitorial a irrecorribilidade das decises interlocutrias (CLT, art. 893, 1). Se necessrio, para que a oralidade prevalea, que os atos processuais se concentrem em audincia, logicamente no se poderia conceber recurso das decises interlocutrias6, que terminariam por atrapalhar a marcha processual ou at impedir que a soluo definitiva viesse a dar-se de acordo com o juzo que resultasse das observaes formadas pelo juiz em audincia.

6 Deciso interlocutria, de acordo com o art. 162, 2, do CPC, o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente.

13

A celeridade, tambm usualmente destacada como um princpio do Direito Processual do Trabalho, no pode ser dita exclusividade dele, porquanto multiplicam-se os ritos especiais e as reformas processuais buscando alcan-la em todos os ramos do processo. Basta para tanto lembrar que a Emenda Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004, acrescentou o inciso LXXVIII ao art. 5 da Constituio, assegurando a todos a durao razovel do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Celeridade hoje, se princpio, no o mais especificamente do Direito Processual do Trabalho. Na verdade, parece alada a garantia constitucional. Costuma-se dizer ainda que a gratuidade seria outro princpio especfico desta seara do processo. Sem razo, porm. Trata-se novamente de mera regra de funcionamento, vlida somente at a prolao da sentena de conhecimento (CLT, art. 789, 1) e que existe para permitir a capacidade postulatria das partes (CLT, art. 791) e garantir o acesso mais amplo possvel dos trabalhadores Justia (CF, art. 5, XXXV). No seria razovel supor que o trabalhador e o empregador, em regra destitudos de conhecimentos jurdicos, no dependessem de advogado para postular em juzo e que este s se movesse a poder de dinheiro com o pagamento das custas. Seria um contrassenso que, logicamente, afastaria da Justia uma boa parte dos pleitos que ela quotidianamente recebe.

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. MARTINS, Sergio Pinto. Direito processual do trabalho. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008.

14

A n o t a e s

15

captulo

Jurisdio: Caractersticas
A jurisdio constituiu classicamente uma das funes de governo, juntamente com as funes executiva e legislativa7. A Constituio de 1988, em seu art. 2, erigiu o Judicirio, que exerce a jurisdio, altura de um dos Poderes da Repblica, juntamente com o Executivo e o Legislativo, dizendoos Poderes independentes e harmnicos. Essa independncia e harmonia s podem ser bem compreendidas no sistema denominado de freios e contrapesos, segundo o qual o exerccio das funes de um poder controla a boa atuao dos demais. No podem ser entendidas como separao absoluta, ou como inexistncia de intersees entre as competncias dos diversos Poderes, sabendo-se que se subordinam a uma finalidade comum que o bom governo. A jurisdio, como monoplio do Estado que , reveste-se de natureza substitutiva, uma vez que se expressa na substituio da autotutela das partes, normalmente em litgio, pela atuao provocada, independente, imparcial e dotada de coero do Estado-Juiz. A jurisdio , em regra, inerte, porque s atua quando provocada. independente, porque no se sujeita, na aplicao do Direito, interpretao que dele faam outros Poderes, instituies ou pessoas, curvando-se apenas s regras internas de distribuio de competncia entre os diversos rgos que a exercem. No h hierarquia entre juzes ou entre os rgos do Poder Judicirio, mas apenas regras de competncia que delimitam o alcance da atuao de cada um deles. A jurisdio deve ser imparcial, porque o juiz deve ser terceiro alheio aos interesses das partes em litgio, comprometido apenas com a efetivao dos valores e normas que estruturam o sistema jurdico. Se o juiz no imparcial, j no juiz, da por que contaminada estar definitivamente sua atuao no caso. A coero est em que a atividade jurisdicional no se reveste de carter meramente consultivo, no estando disposio das pessoas para sanar simples dvidas ou curiosidades interpretativas. A jurisdio atua de forma

Assim j se sabia desde a Antiguidade Clssica, bastando a referncia obra clssica de Aristteles, A Poltica, ou, antes ainda, Repblica, de Plato.

16

indelegvel e inafastvel, de modo que o juiz no pode deixar de implementar a ordem jurdica, delegando suas funes a terceiros, nem a sua atuao pode ser afastada, fora dos limites da lei, por quem quer que seja. O juiz, decidindo, implementa coercitivamente o comando de sua sentena, se necessrio. A jurisdio das relaes de trabalho constitucionalmente especializada como uma espcie de jurisdio de equidade, trao que produz algumas alteraes significativas nas caractersticas gerais supramarcadas. A primeira delas est em que a inrcia da jurisdio do trabalho relativa, uma vez que diz respeito apenas iniciativa do processo, que continua sendo das partes, conquanto sua conduo seja de natureza inquisitorial. A imparcialidade do juiz no est em manter uma postura fria e equidistante, aguardando a vinda dos elementos trazidos pelas partes para exercer seu mister, mas sim em intervir diretamente na relao processual para reequilibrar as partes em litgio, expressando essa sua imparcialidade na fidelidade efetivao do Direito do Trabalho. claro que tambm aqui o juiz no se pode mover por preconceitos ou outros sentimentos reprovveis, assumindo uma postura paternalista em relao aos trabalhadores ou, no extremo oposto, to rgida a ponto de converter-se em um novo rgo disciplinar patronal. No processo coletivo do trabalho, a jurisdio, ao prover em favor dos direitos transindividuais, tem aquela caracterstica que se convencionou chamar de poder normativo, que nada mais do que expresso do regular poder criador da jurisdio projetada naquela dimenso transindividual. Da por que h quem, equivocadamente, enxergue nesse poder invaso pelo Poder Judicirio das funes tpicas do Poder Legislativo.

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. RUSSOMANO, Mozart Victor. Direito processual do trabalho. Rio de Janeiro: Jos Konfino Editor, 1971.

17

captulo

A Justia do Trabalho na Organizao Judiciria Brasileira


A primeira Constituio brasileira a cogitar da criao da Justia do Trabalho foi a de 1934, no se tendo conseguido faz-lo em sua vigncia. Somente sob a Carta de 1937 logrou-se constituir a Justia do Trabalho, ento como rgo do Poder Executivo, ligada que era estrutura do Ministrio do Trabalho. Inserida no mbito do Poder Judicirio pela Constituio de 1946, a Justia do Trabalho contava ento com a participao de representantes classistas, das classes trabalhadora e empregadora, de forma paritria, que exerciam a jurisdio em conjunto com os magistrados togados. Tendo passado sem alteraes substanciais pelos regimes constitucionais de 1967/69 e pelos primeiros anos da Carta de 1988, a conformao atual da Justia do Trabalho somente comeou a desenhar-se com a Emenda Constitucional n. 24, de 9 de dezembro de 1999, que extinguiu a representao classista. No sistema jurdico brasileiro, historicamente, a Justia do Trabalho foi concebida como rgo do Poder Judicirio da Unio, reservadas que foram determinadas questes atinentes s relaes de trabalho para o exerccio da jurisdio no mbito da Federao, fora da competncia residual normalmente deixada aos Estados. A Justia do Trabalho Justia federal especializada, assim como tambm o so a Justia Eleitoral e a Justia Militar da Unio. Compe com elas e com a Justia Federal, cuja competncia geral, mas limitada pelo interesse da Unio no litgio, o Poder Judicirio da Unio. So rgos da Justia do Trabalho, de acordo com o art. 111 da Constituio, com a redao que lhe deram as Emendas Constitucionais ns. 24 e 45, o Tribunal Superior do Trabalho, os Tribunais Regionais do Trabalho e os juzes do trabalho, muito embora as causas decididas por ela, em tese, tambm possam subir em recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal (CF, art. 102, III), que ainda exerce a sua competncia originria e recursal ordinria nas outras matrias que digam respeito a essa Justia e aos seus integrantes, de acordo com os demais dispositivos do referido art. 102.

18

Cumpre mencionar tambm a competncia do Superior Tribunal de Justia, de acordo com o art. 105, I, d, da Carta, para apreciar eventuais conflitos de jurisdio entre rgos da Justia do Trabalho e aqueles de outras Justias. A competncia, contudo, excepcional e produto de escolha poltica do constituinte que, sendo diversas as Justias envolvidas, deveria escolher um rgo para decidir o conflito e terminou preferindo o STJ, que nem por isso integra a estrutura da Justia do Trabalho, no se podendo tambm extrair da a equivocada impresso de que haja alguma vinculao hierrquica entre o TST e aquela Alta Corte de Justia. preciso lembrar igualmente a competncia do Conselho Nacional de Justia, de controle administrativo e financeiro, fora do mbito jurisdicional propriamente, outorgada pelo 4 do art. 103-B da Constituio, com redao da Emenda n. 45. O TST, de acordo com o art. 111-A da Constituio, deve ser composto de 27 ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, sendo (inciso I) um quinto dentre advogados com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de 10 anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94, tambm da Carta, e (inciso II) os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura de carreira e indicados pelo prprio Tribunal Superior. Os Tribunais Regionais do Trabalho compem-se de, no mnimo, 7 juzes, escolhidos, quando possvel, na prpria Regio, dentre brasileiros com mais de 30 e menos de 65 anos, sendo tambm um quinto dentre advogados e membros do Ministrio Pblico do Trabalho e os demais por promoo de juzes do trabalho, alternadamente, por antiguidade ou merecimento. H 24 Tribunais Regionais no pas, assim distribudos (CLT, art. 674): 1 Regio, correspondente ao Estado do Rio de Janeiro; 2 Regio, correspondente Capital e Regio Metropolitana de So Paulo, alm de outros municpios a que se refere a Lei n. 7.520, de 15 de julho de 1986; 3 Regio, Minas Gerais; 4 Regio, Rio Grande do Sul; 5 Regio, Bahia; 6 Regio, Pernambuco; 7 Regio, Cear; 8 Regio, Par e Amap; 9 Regio, Paran; 10 Regio, Distrito Federal e Tocantins; 11 Regio, Amazonas e Roraima; 12 Regio, Santa Catarina; 13 Regio, Paraba; 14 Regio, Rondnia e Acre; 15 Regio, com sede em Campinas (SP) e jurisdio nessa e nas demais cidades especificadas na Lei n. 7.520/86; 16 Regio, Maranho; 17 Regio, Esprito Santo; 18 Regio, Gois; 19 Regio, Alagoas; 20 Regio, Sergipe; 21 Regio, Rio Grande do Norte; 22 Regio, Piau; 23 Regio, Mato Grosso, e 24 Regio, Mato Grosso do Sul.

19

Os rgos do primeiro grau de jurisdio so denominados Varas do Trabalho (CF, art. 116), nas quais exerce jurisdio um Juiz do Trabalho e/ou Juiz do Trabalho Substituto (CLT, art. 656), ao contrrio das antigas Juntas de Conciliao e Julgamento, que eram compostas, cada uma delas, de acordo com a redao do art. 647 da CLT, no recebida pelo texto atual da Constituio, de um juiz do trabalho, que as presidia, e de dois vogais ou juzes classistas, um representante dos empregadores e outro dos trabalhadores. As garantias dos juzes do trabalho so aquelas do art. 95, da Constituio, com as vedaes de seu pargrafo nico. Regulamentando a matria, naquilo que no se contrape Constituio, foi recepcionada a Lei Complementar n. 35, de 14 de maro de 1979. A CLT, em seus arts. 654 a 659, contm normas que disciplinam tambm o exerccio da magistratura do trabalho de primeiro grau. A criao de cada uma das Varas do Trabalho se d por lei, abrangendo sua competncia todo o territrio da Comarca em que tenha sede, a qual s poder ser estendida ou restringida tambm por lei federal (CF, art. 112, e CLT, art. 650). Nas Comarcas para as quais no haja Vara do Trabalho criada, a jurisdio atribuda aos Juzes de Direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho (CF, art. 112, j citado, e CLT, art. 668). Cada Vara do Trabalho conta com uma Secretaria, como servio auxiliar do juzo, a qual tem os seus servios chefiados por um diretor (CLT, arts. 710 e 712). Nas localidades em que h mais de uma Vara do Trabalho, h tambm um Distribuidor (CLT, arts. 713 a 715). Funcionam ainda como auxiliares dos juzos do trabalho os Oficiais de Justia Avaliadores, de acordo com o art. 721 da CLT.

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. GIGLIO, Wagner; CORREA, Cludia Giglio V. Direito processual do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. MARTINS, Sergio Pinto. Direito processual do trabalho. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008.

20

captulo

Ministrio Pblico do Trabalho


O Ministrio Pblico, de acordo com o art. 127, da Constituio, instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado, ao qual incumbe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. regido por aqueles que a Constituio (art. 127, 1) denomina princpios institucionais, isto , a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional. O Ministrio Pblico abrange aquele da Unio e os dos diversos Estados. O da Unio, por seu turno, composto pelo a) Ministrio Pblico Federal, b) Ministrio Pblico do Trabalho, c) Ministrio Pblico Militar e d) Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, tudo de acordo com o art. 128 da Constituio. As garantias dos membros do Ministrio Pblico so anlogas quelas dos magistrados, assim como as vedaes que tambm os atingem (CF, art. 128, 5, I e II), regulamentada a matria pela Lei Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993. A CLT, naquilo que no contravenha aos diplomas antes mencionados, foi recepcionada, ao dispor sobre o Ministrio Pblico do Trabalho, nos arts. 736 a 754. O Ministrio Pblico possui amplos poderes e importantssimas funes institucionais, estas previstas no art. 129 da Constituio e entre as quais se tm destacado na seara trabalhista as de promover o inqurito civil e a ao civil pblica para proteo dos interesses difusos e coletivos (inciso III, do referido artigo constitucional), matria esta ltima regulamentada pelo art. 83, III, da Lei Complementar n. 75, a Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, e o sistema processual do Cdigo de Defesa do Consumidor8.

Sobre o Ministrio Pblico do Trabalho e a ao civil pblica no processo do trabalho, o meu, j citado, Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho, So Paulo: LTr, 2005.

21

So rgos do Ministrio Pblico do Trabalho, de acordo com o art. 85 da Lei Complementar n. 75, o Procurador Geral do Trabalho; o Colgio de Procuradores do Trabalho; o Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho; a Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico do Trabalho; a Corregedoria do Ministrio Pblico do Trabalho; os Subprocuradores Gerais do Trabalho; os Procuradores Regionais do Trabalho e os Procuradores do Trabalho. Exerce o controle administrativo, financeiro e disciplinar do Ministrio Pblico o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, institudo pelo art. 130-A da Constituio, com a redao da Emenda n. 45.

SUGESTES DE LEITURA
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2008. . Ministrio Pblico do Trabalho: doutrina, jurisprudncia e prtica. 3. ed. So Paulo: LTr, 2006.

22

captulo

Competncia Constitucional da Justia do Trabalho


Sabendo-se que competncia forma de diviso do servio judicirio e no da jurisdio, uma vez que esta una e a detm todos os juzes sobre todo o territrio nacional, so usualmente apontados os critrios pelos quais se divide essa competncia: a) pela matria; b) pela pessoa; c) pelo lugar; d) pelo valor ou e) por natureza funcional. intuitivo perceber, todavia, que os critrios acima enunciados o foram primordialmente por juristas de origem europeia, a maioria deles oriunda de pases ento sob regime unitrio, que no cogitavam de um critrio que na Amrica parece anterior queles, que o da diviso constitucional das competncias entre os entes da Federao. O Brasil uma Repblica Federativa (CF, art. 1) e, como tal, impe-se aqui, antes de outros critrios de diviso da competncia, aquele da separao entre os assuntos que tocaro Unio e sua jurisdio e aqueles outros que sero deixados aos Estados. Os assuntos sobre os quais a Unio tenha constitucionalmente estabelecido a sua jurisdio constituem reserva federal de competncia, de natureza absoluta, que se antepe classificao clssica dos critrios de competncia em razo da matria, da pessoa etc. Assim, a competncia da Justia do Trabalho deve ser ressaltada de natureza constitucional, prevista no art. 114 da Carta, no necessariamente em razo da matria, como a seguir se ver. O inciso I do referido art. 114 da Constituio, que o mais abrangente em tema de competncia da Justia do Trabalho, prescreve serem da competncia dela as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. O critrio da origem da ao, que vai a mais no seu sentido material, de pretenso, do que no processual, transcende as lies mais usuais dos manuais de processo. Ao apontar para as pretenses que se inscrevem no mbito social das relaes de trabalho, a Constituio visivelmente abandonou o critrio tradicional de fixao da competncia em razo da matria, que se d pelo pedido e pela causa de pedir imediata, deslocando-o para o da causa de

23

pedir mediata, assim entendida como os fatos sobre os quais se funda a pretenso. Uma ao s pode ser oriunda das relaes de trabalho se os fatos em que se ampara inscreverem-se naquele mbito social, no importando a se o pedido e o fundamento jurdico imediato so ou no prprios de Direito do Trabalho. Cuidou a Constituio emendada de conformar-se realidade da ampliao da base objetiva do Direito do Trabalho, com o surgimento de vrias formas novas ou revigoradas de relao de trabalho e a patente necessidade de tornar negociveis alguns benefcios j outorgados aos trabalhadores, vale a o neologismo, flexibilizao. Em outras palavras, trata-se de constatar que a tutela trabalhista precisava tornar-se mais ampla na direo horizontal e mais flexvel naquela outra, vertical. So agora da competncia da Justia do Trabalho todos os contratos ou relaes, no apenas de Direito Social, mas tambm de Direito Privado, ou mesmo Pblico, quando o Estado se coloque em posio de particular ao contratar, cujo objeto precpuo seja a atividade humana, o trabalho entendido como atividade humana criativa ou transformadora do meio ambiente, prestado por uma pessoa fsica em carter pessoal, mediante certa remunerao. Em regra, so contratos de trabalho subordinado, objeto tradicional do Direito do Trabalho, e contratos de prestao de servios autnomos ou parassubordinados, que antes inscreviam-se no objeto do Direito Civil ou na interseo deste com o Direito do Trabalho, tudo agora sob as malhas do primeiro e na competncia da Justia do Trabalho. No h razo para a suposta confuso dessas relaes de prestao de servios autnomos com contratos sob a gide do Direito do Consumidor. No nova a competncia da Justia do Trabalho para julgar aes entre prestadores de servios autnomos e os tomadores desses servios, bastando, para tanto, que se recorde a regra do art. 652, III, da CLT, que fala da competncia nos dissdios resultantes de contratos de empreitadas em que o empreiteiro seja operrio ou artfice. H, porm, argumentos ainda mais vigorosos. Primeiro, porque est-se a falar de norma constitucional emendada (art. 114, I, da Carta) que, logicamente, tornaria no recebidas todas as demais que viessem a contrari-la; no fosse assim, intuindo o carter protecionista que comum a ambos, o art. 3, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor j continha ressalva da qualificao como servio das relaes de carter trabalhista ou, melhor ainda, s por extenso muito larga, poder-se-ia equiparar a figura da pessoa

24

fsica prestadora pessoal de servios quela outra do fornecedor (art. 3 do CDC), sabendo-se que o Brasil, como Estado-Membro da Organizao Internacional do Trabalho, rgo filiado ONU, est obrigado pelo Tratado de Versalhes, de 1919, que criou aquela entidade internacional, prescrevendo expressamente, em seu art. 427, o princpio diretivo de que o trabalho humano no h de ser considerado como mercadoria o artigo de comrcio9. Supor que as relaes de prestao pessoal de servio por pessoas fsicas qualificariam contratos luz do Direito do Consumidor, fora da competncia da Justia do Trabalho, em suma e com todo respeito aos que assim se posicionam, a par de configurar uma inconstitucionalidade, ou uma ilegalidade luz do prprio Cdigo de Defesa do Consumidor, seria um verdadeiro retrocesso histrico, a pr abaixo todos os avanos civilizatrios alcanados pelo Humanismo na proteo ao trabalhador. Exemplos de aes de competncia da Justia do Trabalho so aquelas entre empregado e empregador; entre trabalhador domstico e seu empregador; entre trabalhador avulso e o tomador de seus servios; entre o trabalhador temporrio e a empresa prestadora de servios e a tomadora deles; entre o prestador de servios autnomos e o tomador desses mesmos servios, como no caso de um litgio entre o advogado e seu cliente, ou o mdico e seu paciente, ou mesmo entre um representante comercial autnomo e a empresa que se valha desses seus servios de representao. Assentada a competncia da Justia do Trabalho na regra geral do inciso I do art. 114 da Constituio, cumpre dizer ainda algumas palavras sobre os demais incisos do referido dispositivo constitucional. Constitui novidade a regra do inciso III, quanto s aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores e entre sindicatos e empregadores, questes que, antes da Emenda n. 45, por no se situarem a rigor na esfera entre empregado e empregador, sempre causaram celeuma sobre a existncia ou no de competncia da Justia do Trabalho para julg-las, tendo chegado em boa hora aquela regra constitucional para pr uma p de cal no problema. nova tambm a competncia para as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho (inciso VII do art. 114), matria de Direito Financeiro e Administrativo, correlata ao Direito do Trabalho, que sempre causou espcie no estar na competncia da Justia do Trabalho at ento.

Confira-se, quanto ao tratado de Versalhes: Arnaldo Sussekind, Direito internacional do trabalho, 2. ed. atual. e ampl., So Paulo: LTr, 1987, p. 102.

25

So recentes, muito embora no constituam exatamente novidades, as competncias do art. 114 da Carta, incisos VI, para as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho, e VIII, para execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir. A primeira, para julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial decorrentes da relao de trabalho, se no se constitusse em evidente desdobramento lgico e especificao da regra do inciso I do art. 114, uma vez que tais aes no deixam de ser aes oriundas da relao de trabalho, certamente serviu para pr fim celeuma doutrinria e jurisprudencial que era mantida sob a gide da redao original do referido art. 114, quando j se notavam duas grandes correntes, pelo menos, na deciso de conflitos de jurisdio entre a Justia do Trabalho e Tribunais de Justia Estaduais, em acrdos do Superior Tribunal de Justia, com tendncia pela competncia da Justia Estadual na matria e, em acrdos do Supremo Tribunal Federal, com entendimento pela competncia da Justia do Trabalho, que assim terminou prevalecendo com a explicitao que se fez no inciso VI em questo. Tal tendncia de entendimento, no Supremo Tribunal Federal, terminou consagrada, no que se refere matria de acidente de trabalho, com a edio da Smula Vinculante n. 22, com o seguinte teor: A Justia do Trabalho competente para processar e julgar as aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho propostas por empregado contra empregador, inclusive aquelas que ainda no possuam sentena de mrito em primeiro grau quando da promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004. A segunda, para execuo de contribuies previdencirias decorrentes das decises que a Justia do Trabalho proferir, matria depois sedimentada na Smula 368, do TST, contm o ntido e louvvel propsito de resguardar os interesses do trabalhador e da Previdncia Social no recolhimento de todas as contribuies a ela devidas. Todavia, desde os primeiros momentos em que a novidade chegou competncia da Justia do Trabalho, primeiro com a Emenda Constitucional n. 20, de 15 de dezembro de 1998, com a redao que deu ao ento 3 do art. 114, nos exatos termos em que hoje se contm no referido inciso VIII do mesmo artigo, e depois com as alteraes que a Lei n. 10.035, de 25 de outubro de 2000, promoveu em alguns dispositivos da CLT, para regulamentar essa competncia, tem-se bradado, praticamente ao vento e com escassa ressonncia, a grave mcula a princpios fundamentais que se esconde sob tais louvveis propsitos.

26

que a instituio de uma execuo incidental de contribuies previdencirias no curso da execuo dos crditos trabalhistas, se no se constitusse, evidncia, em um retardo na celeridade que se deveria imprimir a esta ltima, quando atribuda a competncia de ofcio ao juiz para promovla, fere-se de morte antigo e fundamental preceito maior da separao entre as funes ou Poderes da Repblica (CF, art. 2), normalmente sublinhado como clusula ptrea. As contribuies previdencirias tm natureza parafiscal e, portanto, tributria. Sabendo-se que cobrar tributos funo do Poder Executivo e de seus agentes, no cabe outorgar tal competncia ao juiz do trabalho, membro do Poder Judicirio, e ainda mais quando ele, a estrito teor da lei, deveria mandar calcular e promover a cobrana das contribuies previdencirias que decorressem das condenaes que proferisse, mantendo tambm a competncia para julgar eventuais embargos opostos pelo executado contra a cobrana previdenciria (CLT, art. 884, 4). o homem juiz da sua prpria exao, situao que incomoda desde as bases da formao do pensamento liberal no sculo XVIII e que, no obstante os bons propsitos que o justificam hoje, no poderia ter prevalecido, dada a grave mcula aos princpios da separao dos Poderes e da imparcialidade do juiz, se tambm no comprometesse a celeridade da execuo trabalhista. No fosse este brado quase isolado, que data j de anos10, a novidade parece definitivamente incorporada ao ordenamento ptrio com a nova redao do referido inciso VIII do art. 114, e com a tambm aparente confirmao da competncia de ofcio na Smula 368 do TST, quando diz que a Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies fiscais. A esperana que o Supremo Tribunal Federal, que o guardio maior da Constituio, um dia possa examinar a matria sob a tica que aqui se d a ela, e pronunciar as ditas inconstitucionalidades, recolocando as coisas nos seus lugares. Mantida que fosse a competncia para a execuo das contribuies previdencirias decorrentes dos julgados que proferisse, o correto seria que a Justia do Trabalho, como de ordinrio se faz tambm com as partes para liquidao de sentena, intimasse os representantes da Previdncia Social para que apresentassem os clculos dos valores que entendessem devidos e, com esse impulso dado pelos representantes do INSS, se desse seguimento execuo.

10 V., a propsito, Eduardo Henrique Raymundo von Adamovich, Execuo previdencirio-trabalhista?, Sntese Trabalhista, ano XII, n. 140, fevereiro de 2001, p. 148-151, e Revista da Escola da Magistratura da Justia do Trabalho no Estado do Rio de Janeiro, ano I, n. 2, maro de 2001.

27

A regra do art. 114, IV, da Constituio, quanto competncia da Justia do Trabalho para julgar mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio, primeiro serviu para sepultar antiga polmica sobre a competncia para julgar o habeas corpus quando a autoridade supostamente coatora fosse juiz do trabalho. Discutia-se se a competncia era da Justia Comum ou da do Trabalho, tendo o reformador da Constituio, como se v, optado por esta ltima hiptese. No obstante, a soluo encontrada deu lugar a uma segunda questo, que foi a interpretao que se pretendeu dar ao mesmo dispositivo em conjugao com a regra geral do inciso I e aquela outra do inciso IX, todos do art. 114 da Carta, para sustentar que teria passado tambm Justia do Trabalho a competncia criminal em matria de relaes do trabalho, para julgar, por exemplo, os crimes contra a organizao do trabalho. Se Justia do Trabalho competente para julgar o habeas corpus, o clssico remdio heroico do Processo Penal, tambm o seria para as aes penais oriundas das relaes de trabalho, em largussimas pinceladas, era o que se dizia. A competncia criminal da Justia do Trabalho alm dos limites estritos do referido inciso IV do art. 114, entretanto, foi rejeitada pelo Supremo Tribunal Federal11. Sendo relevante notar, para excluir de vez a tese pela competncia da Justia do Trabalho para julgar os crimes contra a organizao do trabalho, que permanece em vigor a regra do art. 109, VI, da Constituio, que no sofreu nenhuma modificao com a Emenda n. 45. Ao tratar do processo coletivo do trabalho, pretendeu-se inovar com a referida Emenda n. 45. A primeira e positiva inovao foi o alargamento da competncia da Justia do Trabalho em matria de greve. Agora, de acordo com a redao dada ao inciso II do art. 114 da Constituio, todas as aes que envolvam o exerccio do direito de greve, so da competncia da Justia do Trabalho. No apenas aqueles dissdios coletivos em que se discuta o carter abusivo ou no de determinada greve, ao amparo do 3 do mesmo artigo constitucional, mas tambm, por exemplo, uma ao possessria para garantir empresa a posse de suas instalaes invadidas ou ameaadas de o ser por uma turba de grevistas, ou mesmo uma ao de indenizao em face de um sindicato, movida por uma pessoa que tenha sofrido ferimentos decorrentes de violncia no curso de manifestao grevista.
11

Em 1 de fevereiro de 2007, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal deferiu liminar nos autos da ADIn 3.684, da qual relator o Min. Cezar Peluso e autor o Procurador-Geral da Repblica, para, com efeitos ex tunc, atribuir interpretao conforme a Constituio aos incisos I, IV e IX, de seu art. 114, declarando que, no mbito da jurisdio da Justia do Trabalho, no est includa a competncia para processar e julgar aes penais. A deciso foi publicada no DOU de 9-2-2007.

28

O entendimento anteriormente esposado com relao s aes possessrias tornou-se obrigatrio com a edio da Smula Vinculante n. 23, pelo STF, com o seguinte teor: A Justia do Trabalho competente para processar e julgar ao possessria ajuizada em decorrncia do exerccio do direito de greve pelos trabalhadores da iniciativa privada. O carter positivo das novidades, todavia, pra a. Em tema de dissdios coletivos, a faculdade de elegerem-se rbitros, contida no 1 do art. 114, possibilidade j antes cogitada na redao originria da Carta, mera porta aberta para o futuro, espera de que as entidades sindicais assimilem e pratiquem esse meio alternativo de soluo dos conflitos. A possibilidade, evidncia, se no depende de regulamentao, e admitindo-se a aplicao da Lei n. 9.307, de 23 de setembro de 1996, certamente demandar a existncia de conveno de arbitragem, a qual dever ter sido previamente celebrada por acordo ou conveno coletivos, em tema que ainda no compe a tradio da negociao coletiva no pas. Pior a redao dada ao 2 do art. 114 da Constituio. Abstrado o carter, no mnimo, discutvel de algumas formas gramaticais que emprega, o dispositivo se mostra de difcil compreenso, de evidente retrocesso e de bvia inutilidade tcnico-jurdica. Primeiro, no factvel imaginar que as partes, desavindas em negociao coletiva, por comum acordo, venham a ajuizar dissdio coletivo. A experincia da vida em sociedade ensina que um ou ambos os lados do conflito sempre resiste em dar-lhe soluo, mormente se ela vier de um terceiro imparcial. A experincia, no futuro, demonstrar que o requisito do comum acordo para o ajuizamento do dissdio coletivo haver de tornar-se letra morta. A emergncia dos conflitos coletivos far com que entrem portas adentro da Justia do Trabalho, no cabendo a esta, luz do art. 5, XXXV, da Constituio, fech-las s partes em conflito pela simples falta do pouco razovel requisito do comum acordo para o ajuizamento da demanda coletiva. No fosse assim, na suposio de que o chamado poder normativo da Justia do Trabalho fosse uma simples escolha poltica do legislador, tentou-se, ao afirmar que s se poderia decidir o conflito coletivo respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente, sup-lo extinto. O erro est em que o carter quase-normativo das decises nos dissdios coletivos no decorre de escolha poltica do legislador, mas efeito natural dos provimentos jurisdicionais no plano transindividual. a natureza dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos que faz com que, quando tutelados, seus efeitos se espraiem por

29

uma coletividade de pessoas nem sempre cogitada ao tempo do processo, assim como o do carter mais aberto da causa de pedir no processo coletivo a existncia de opes polticas mais largas para o julgador, que importam logicamente no alargamento de seu chamado poder criador12. Extinto que fosse declarado o poder normativo, at mesmo de forma expressa pelo legislador, o que no foi o caso, nem assim se poderia alcanar a finalidade pretendida de impedir o exerccio do poder criador da jurisdio ao decidir os conflitos coletivos. Continuaria de p toda a construo do processo coletivo civil, com a ao popular, a ao civil pblica e o Cdigo de Defesa do Consumidor, todos aplicveis subsidiariamente ao processo do trabalho e dotados de instrumentos para alcanarem-se efeitos idnticos ou talvez at mais amplos do que aqueles aos quais se poderia chegar com o exerccio do poder normativo da Justia do Trabalho. A competncia do art. 114, V, da Constituio para julgar os conflitos de competncia entre os rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, e, embora no mencionado expressamente, tambm o que se contm no art. 105, I, d, todos da Carta, no envolve maiores novidades, sejam textuais ou interpretativas. A regra do inciso IX do art. 114 parece constituir evidente superfetao da regra do inciso I do mesmo artigo, s podendo ser interpretada razoavelmente como referente a controvrsias indiretamente ligadas s relaes de trabalho, as quais dependeriam de leis especficas para ingressarem na competncia da Justia do Trabalho.

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. SILVA, Antnio lvares da. Pequeno tratado da nova competncia trabalhista. So Paulo: LTr, 2005.

12 Para maiores esclarecimentos sobre o tema, consulte-se o meu j citado Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho, So Paulo: LTr, 2005, passim.

30

A n o t a e s

31

captulo

Competncia Territorial. Prorrogao de Competncia. Preveno


Denomina-se competncia territorial o critrio pelo qual se distribui entre os juzes de uma mesma competncia material e um mesmo grau de jurisdio o servio judicirio concernente a determinada parcela do territrio, a qual normalmente se chama comarca. No se deve confundir repartio do servio judicirio com repartio da jurisdio, pois esta todos os juzes a tm em todo o territrio nacional13. Se o juiz de uma Vara do Trabalho do Rio de Janeiro declara que h contrato de emprego entre determinada pessoa fsica e determinada empresa, esse contrato tem valor em todo o territrio nacional, dentro do qual tem fora a anotao que porventura se venha a fazer na CTPS do trabalhador. Apenas os atos materiais de exerccio da jurisdio, tais como os atos de comunicao e os atos de execuo, que esto circunscritos, por questes obviamente de ordem prtica, delimitao territorial do juzo. A CLT trata da competncia territorial nos dissdios individuais em seu art. 651. A regra geral do caput que a competncia se estabelece pelo local da prestao de servios. Se o empregado trabalhou em Guarulhos(SP), a competncia ser de uma das varas dessa comarca; se o fez em So Joo Del Rei (MG), de uma das varas ou da vara dessa comarca ser a competncia. No importa a o local da contratao, que pode ter sido distinto. A primeira exceo que se faz regra geral a do 1 do art. 651 da CLT. Quando o empregado houver sido agente ou viajante comercial, assim entendido aquele trabalhador que representa a empresa em localidade distinta da sede desta, ou aquele cuja atividade profissional consiste em empreen-

13

Em abono da distino, confira-se, por exemplo, a regra do art. 1 do CPC, que diz que A jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo o territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece.

32

der constantes viagens a servio, a competncia ser da Vara da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial qual o mesmo empregado esteja subordinado. Na falta de agncia ou filial qual subordinado, a competncia ser da Vara da localidade em que o empregado tenha domiclio ou mesmo a da localidade mais prxima a ele. A outra exceo a regra do 2, tambm do art. 651 da CLT. Amparando o trabalhador brasileiro contratado aqui por empresa que aqui tenha sede ou filial, mas para trabalhar no estrangeiro, a referida regra faculta o ajuizamento da ao no Brasil, malgrado ocorrido o dissdio em agncia ou filial fora do pas, desde que no haja conveno internacional dispondo em contrrio. Diz-se facultativa14 a regra de competncia, porque haver tambm a jurisdio do pas em que se der a prestao de servios, a qual pode vir a incidir sobre o caso e, entendendo o trabalhador que ela possa ser-lhe ainda mais cmoda ou favorvel, poder escolher propor l a ao. O direito material aplicvel, segundo preceito pacificamente acatado de Direito Internacional Privado, a lei do lugar da prestao de servios, sujeita para aplicar-se no juzo brasileiro, aos rigores dos arts. 14 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e 337, do CPC. A lei processual, quanto prova dos fatos ocorridos no estrangeiro, dever observar o art. 13 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. O trabalhador estrangeiro, domiciliado no Brasil, isto , aquele que segundo as leis nacionais tenha a sua permanncia no pas, com nimo definitivo, regularmente autorizada, tambm poder beneficiar-se da referida regra do 2 do art. 651 da CLT. Para tanto, no necessria hoje digresso mais profunda. A regra do caput do art. 5 da Constituio equipara em direitos os brasileiros e os estrangeiros residentes no pas. Logo, no se pode negar ao estrangeiro mais que residente, isto , aqui domiciliado, o mesmo favor de acesso Justia (art. 5, XXXV, da Carta) que se d pela referida norma consolidada a um nacional. A terceira das excees regra geral a do 3 do art. 651 da CLT. Diz a norma que, em se tratando de empregador que promova atividades fora do lugar do contrato de trabalho, ser assegurado ao trabalhador apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou no da prestao de servios, j ento em aparente contradio com a regra geral do caput, que despreza o local da contratao e firma a competncia naquele da prestao de servios.

14 Ajuizada a ao no estrangeiro, todavia, no estar afastada de vez a competncia do juzo brasileiro, consideradas a as regras dos arts. 90 do CPC e 769 da CLT.

33

A soluo da contradio, entretanto, simples. Ao referir-se a empresa que promova atividades fora do lugar da contratao, a lei ter querido tratar, na verdade, daquela hiptese em que a prpria atividade do trabalhador , por definio, varivel na localidade de sua realizao, sem vinculao a uma determinada agncia ou filial de base, caso em que seria aplicvel a regra do 1, do mesmo art. 651 da CLT. Exemplos clssicos dessa terceira exceo so os trabalhadores em espetculos circenses ou atividades artsticas. A norma excepcional do 3 do art. 651 da CLT, no entanto, no se aplica a trabalhadores que, contratados em uma localidade, so transferidos em carter definitivo para outra, porque a permanece em vigor a regra geral da localidade da prestao de servios, escoimada qualquer dvida novamente com a invocao da norma do 1 do mesmo dispositivo consolidado. Ainda que persistente a variabilidade de local de prestao de servios, esta ltima determinaria a competncia da localidade da agncia ou filial a que vinculado o empregado ao tempo da ao ou do fim do contrato. Nos dissdios coletivos, sabendo-se que a representao sindical nica por categoria circunscrita a uma determinada base territorial (CF, art. 8, II), a competncia para propositura do dissdio do Tribunal Regional em que situada a mesma base territorial (CLT, art. 677). Quando, todavia, a entidade sindical representar trabalhadores de mais de uma Regio, o dissdio coletivo passar competncia do Tribunal Superior do Trabalho (CLT, art. 702, I, b). Tendo em vista que a competncia territorial legalmente estabelecida presumida mais favorvel aos trabalhadores, mngua de disposio legal especfica a autoriz-lo, no se aceita foro de eleio contratual na Justia do Trabalho. A competncia territorial, de acordo com a doutrina civilista que influencia a doutrina juslaboralista majoritria, relativa e, portanto, diz-se tambm prorrogvel. Proposta a ao perante juiz territorialmente incompetente e no arguindo o ru a incompetncia, dir-se- prorrogada a competncia desse mesmo juiz, que a partir da poder prosseguir funcionando no processo at seus atos finais, sem qualquer nulidade. Esse fenmeno denominase prorrogao de competncia15.

15 Sabendo-se que a competncia territorial tambm costuma ser chamada competncia de foro, uma interpretao do 1 do art. 795 da CLT, sobretudo quando feita tendo em vista a capacidade postulatria das partes assegurada pelo art. 791 do mesmo diploma legal, autoriza afirmar que a incompetncia relativa pode ser declarada de ofcio no processo do trabalho. A doutrina majoritria, todavia, interpreta a locuo incompetncia de foro, presente no primeiro dispositivo consolidado mencionado, como referncia incompetncia em razo da matria, que por definio absoluta e, portanto, passvel de ser conhecida de ofcio pelo juiz.

34

Propostas duas aes que tenham em comum o objeto ou a causa de pedir, elas sero reputadas conexas (CPC, art. 103). Havendo mais de um juiz de igual competncia na Comarca e sendo cada uma delas distribuda (CLT, arts. 713 e 714, a) a juiz distinto, chama-se preveno ao critrio para reunio delas sob a conduo do mesmo juiz, dizendo-se ento prevento aquele que despachou em primeiro lugar (CPC, art. 106). Nas reclamaes trabalhistas, a preveno se estabelece em favor do juiz a quem houver sido distribuda a primeira das duas ou mais reclamaes conexas. Como, em regra, no h despacho ordenando distribuio, nem despacho liminar ordinatrio, uma vez que o art. 841 da CLT determina que as reclamaes sejam logo includas em pauta, com notificao das partes para a audincia, somente na qual o juiz haver de tomar conhecimento do processo, no haveria como atender ao critrio civilista do primeiro juiz a despachar. prevento aquele a quem a primeira das reclamaes conexas houver tocado por distribuio, condio que se afere a partir da data, ou, se necessrio, at mesmo da hora de distribuio de cada uma delas.

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. GIGLIO, Wagner; CORREA, Cludia Giglio V. Direito processual do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. RUSSOMANO, Mozart Victor. Direito processual do trabalho. Rio de Janeiro: Jos Konfino Editor, 1971.

35

captulo

Competncia Funcional
Competncia funcional, de acordo com o conceito de Chiovenda16, que foi o responsvel pela sua introduo na doutrina italiana, da qual passou brasileira, pode ser entendida de duas maneiras: a) quanto distribuio das diversas funes que devem ser exercidas num mesmo processo entre diversos juzes ou rgos jurisdicionais diversos, falando-se a, por exemplo, em competncia por graus de jurisdio; competncia para cognio e para execuo; competncia para provimentos de urgncia ou definitivos; b) quanto a atribuir-se ao juiz de determinado territrio a competncia por entender-se encontrar l mais facilidade ou eficcia para o exerccio de suas funes. A competncia funcional, ao contrrio da territorial, absoluta e improrrogvel. No processo do trabalho, de acordo com o critrio do item a, acima, pode-se dizer que a competncia funcional se distribui entre os juzes de primeiro grau, os Tribunais Regionais e o Tribunal Superior do Trabalho. Cuidam os juzes de primeiro grau, em regra, do conhecimento e da execuo das aes de sua competncia originria; os Tribunais Regionais conhecem das decises dos juzes do trabalho em grau de recurso ordinrio, agravo de instrumento ou agravo de petio, bem como de aes de sua competncia originria no processo individual, tais como os mandados de segurana e habeas corpus contra atos de juzes de primeiro grau e, no processo coletivo, os dissdios coletivos e as aes a eles incidentes. O Tribunal Superior do Trabalho conhece, nas hipteses do art. 896 da CLT, em grau de recurso de revista, de decises dos Tribunais Regionais; dos agravos de instrumento dos despachos denegatrios de seguimento a recursos de revista; de recursos ordinrios das decises da competncia originria dos Tribunais Regionais, tanto em dissdios individuais como nos coletivos (CLT, art. 895, b) e de diversas outras aes de sua competncia originria, como os dissdios coletivos que ultrapassam o mbito da jurisdio de um Tribunal Regional.

16 Giuseppe Chiovenda, Instituies de direito processual civil, v. II, trad. de Paolo Capitanio, com anotaes de Enrico Tullio Liebman, Campinas: Bookseller, 1998, p. 223.

36

captulo

10

Competncia por Valor da Causa


No vigora no processo do trabalho critrio de fixao da competncia de determinados rgos jurisdicionais em razo do valor da causa. H apenas normas que fixam o rito processual em decorrncia desse valor, como o caso do art. 852-A da CLT, com relao s causas cujo valor no exceda de 40 vezes o do salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da reclamao, que seguiro ento sob rito dito sumarssimo. H ainda as denominadas causas de alada, de valor no superior a dois salrios mnimos, previstas no art. 2, 3 e 4, da Lei n. 5.584, de 26 de junho de 1970, cuja recepo pela Constituio de 1988 foi confirmada pela Smula 356 do TST.

SUGESTo DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009.

37

captulo

11

A Ao no Processo do Trabalho
O Cdigo de Processo Civil de 1973 adota a teoria da ao e de suas condies, de Enrico Tullio Liebman, como se v em seus arts. 267, VI; 295, II e III e pargrafo nico, III; e 301, X. A teoria do clebre processualista italiano chamada ecltica, porque situa-se entre aquelas outras abstratista e concretista da ao, subordinando-a a trs condies, especificamente, a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade ad causam17. A CLT no contm nenhuma palavra sobre a teoria da ao e as explicaes para tanto podem ser vrias. A primeira e mais evidente que, tendo sido editada em 1943, no poderia a Consolidao contemplar uma teoria que somente teria vindo a lume em famosa aula inaugural proferida por Liebman em 1949, na Universidade de Turim. A segunda e mais consistente explicao que a CLT, tendo consagrado a capacidade postulatria das partes e a conduo inquisitorial do processo pelo juiz, teria erigido um sistema que prescindiria da referida teoria, uma vez que as deficincias da propositura da ao poderiam ser corrigidas em audincia, sob os benefcios da oralidade, quando no conduzissem inelutavelmente improcedncia do pedido, de uma forma que, na prtica, no se distinguiria da extino sem exame de mrito por deficincia de uma das condies da ao. Se o autor ou o ru so partes ilegtimas ad causam, ou no tm interesse ou o pedido juridicamente impossvel, em termos prticos, no h diferena no resultado da sentena que pronuncia tais deficincias extinguindo sem exame de mrito o processo ou julgando improcedente o pedido. Corrigidas que fossem tais deficincias numa outra ao futura, ela j seria distinta daquela cujo pedido antes fora julgado improcedente, de modo que uma em nada prejudicaria a outra.

17 Sobre a teoria ecltica da ao, consulte-se Enrico Tullio Liebman, Manual de direito processual civil, trad. e notas de Cndido Rangel Dinamarco, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1985, v. 1, notas de traduo 103 e 106.

38

A terceira e importante razo a ser considerada ainda sobre o silncio da Consolidao quanto s condies da ao que a lide tem importncia meramente relativa em direito processual do trabalho. Aqui, ao contrrio do processo civil, o autor prope uma reclamao, cujo objeto precpuo a efetivao do direito material do trabalho. Tal reclamao de iniciativa dispositiva, porm de conduo inquisitorial. Compete ao autor decidir se propor ou no a reclamao, mas, uma vez proposta, o juiz, quando as partes estejam exercendo sua capacidade postulatria (CLT, art. 791) e em alguns temas de ordem pblica mesmo quando estejam regularmente assistidas de advogado, tem poder de dar impulso ao processo (CLT, arts. 765 e 852-D, e Lei n. 5.584/70, art. 4). Em Direito Processual do Trabalho, por conta do quadro supra delineado, alm do interesse das partes no provimento jurisdicional, h o interesse pblico na efetivao do Direito Objetivo do Trabalho, diferentemente do Direito Processual Civil, no qual, em regra, as partes tm a disponibilidade do direito de ao, seja quanto sua propositura, seja quanto sua conduo, uma vez que o limite da atuao do Estado na soluo dos conflitos privados de interesses meramente patrimoniais, esquema sobre o qual foi construda toda a teoria desse ramo do processo, repousa no interesse das partes nos limites da lide que em juzo deduzem (CPC, arts. 128 e 460). A utilidade da aplicao da teoria das condies da ao de Liebman ao Direito Processual do Trabalho, portanto, seria meramente relativa, revestida muito mais de um cuidado tcnico-cientfico do que de implicaes prticas para as partes em seus litgios, da por que a CLT dela no teria cogitado nem ao tempo de sua edio, nem em legislao reformadora subsequente. Classificam-se genericamente as aes no processo do trabalho como de dissdios individuais ou coletivos, consoante versem sobre direitos de natureza individual ou de categorias profissionais ou econmicas. As aes que, no tendo natureza de dissdios coletivos, versem sobre direitos transindividuais, assim entendidos os difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos (CDC, art. 81, pargrafo nico), conquanto por definio tenham natureza coletiva em sentido amplo, so normalmente estudadas nos captulos referentes aos dissdios individuais, uma vez que da competncia originria dos juzes de primeiro grau. Os dissdios coletivos podem ser: a) de greve, quando versem sobre a abusividade ou no de movimentos da espcie em atividade essencial, com

39

possibilidade de leso do interesse pblico, por provocao do Ministrio Pblico do Trabalho (CF, art. 114, 3, e CLT, art. 856, caput, parte final); b) de natureza econmica, quando tiverem por objeto a constituio, a manuteno ou a reviso de regras ou condies para reger os contratos de trabalho dos integrantes de determinada categoria por determinado perodo; e c) de natureza declaratria ou jurdica, pelos quais se pede que a Justia delimite a interpretao e o alcance de determinada e vigente norma coletiva ou legal aplicveis s categorias em litgio. Os dissdios individuais so regulados na CLT pelos arts. 837 a 855 e os coletivos pelos arts. 856 a 875. As aes tambm podem classificar-se de acordo com as cargas decisrias que preponderantemente envolvam, sendo ento divididas em declaratrias, constitutivas, condenatrias, mandamentais e executivas, conforme se destinem, respectivamente, a resolver crises de certeza, de constituio, de inadimplemento, de desordem jurdica objetiva ou de materializao de direitos. Todas as espcies regularmente conhecidas no Direito Processual do Trabalho18. Exemplos so a ao declaratria da existncia ou da inexistncia da relao de emprego (CLT, art. 39); o dissdio coletivo de natureza econmica, que constitui novas regras para reger as relaes de emprego em determinada categoria; a ao que pede a condenao do empregador a pagar determinados ttulos trabalhistas ao empregado, como indenizao de aviso prvio, dcimo terceiro salrio e horas extras; a ao para proibir o empregador de realizar revistas ntimas em suas empregadas (CLT, art. 373-A, VI) e a execuo de termos de conciliao pactuados perante comisses de conciliao prvia ou dos termos de ajuste de conduta celebrados pelo Ministrio Pblico do Trabalho (CLT, art. 876). So cabveis tambm no processo do trabalho aes especiais de raiz constitucional, respaldadas na adaptao de sua regulamentao no Direito Processual Civil ao Direito Processual do Trabalho. Assim, admitem-se o mandado de segurana (CF, arts. 5, LXIX, e 114, IV, e Lei n. 1.533, de 31-12-

18 Discute-se ainda em doutrina se o nosso sistema jurdico admitiria ou no a referida classificao quinria das aes, sustentando alguns, por exemplo, que o provimento mandamental muitas vezes tem natureza de condenao em obrigao de fazer ou no fazer, razo pela qual tal categoria das aes mandamentais no se revestiria de utilidade cientfica. Todavia, com a meno expressa que fez a nova redao do art. 14 do CPC, mais especificamente em seu inciso V, dada pela Lei n. 10.358, de 27 de janeiro de 2001, instituindo o dever das partes de cumprir com exatido os provimentos mandamentais, parece no haver mais dvidas de que tal categoria de provimentos foi assimilada pelo ordenamento nacional.

40

1951); o mandado de segurana coletivo (CF, art. 5, LXX, b); o mandado de injuno (CF, art. 5, LXXI); o habeas corpus19 (CF, arts. 5, LXVIII, e 114, IV) contra ato de autoridade da Justia do Trabalho que constranja ou ameace constranger ilegalmente ou com abuso de poder o direito de ir e vir de algum; o habeas data20 (CF, art. 5, LXXII), em caso, por exemplo, de servidor pblico celetista que pretenda ter acesso a dados seus guardados em banco de dados do empregador que ameace utiliz-los para prejudicar direito seu sem lhe dar conhecimento de seu contedo; a ao civil pblica (Constituio, art. 129, III, Lei Complementar n. 75, de 20-5-1993, art. 83, III, e Lei n. 7.347, de 24 -7-1985)21. Discute-se o cabimento da ao popular (CF, art. 5, LXXIII, e Lei n. 4.717, de 29-6-1965) no processo do trabalho22. So ainda cabveis no processo do trabalho, por adaptao de sua regulamentao processual civil, as aes cautelares, tais como o arresto (CPC, arts. 813 e s.) e o sequestro (CPC, arts. 822 e s.), a busca e apreenso (CPC, arts. 839 e s.), a produo antecipada de provas (CPC, arts. 846 e s.) ou o atentado (CPC, arts. 879 e s.), ou ainda aes cautelares inominadas, incidentais ou preparatrias, derivadas do disposto no art. 798, do CPC, que consagra o chamado poder geral de cautela do juiz. pacificado tambm o cabimento da tutela de urgncia, por adaptao do sistema processual civil dos arts. 273 e 461 do CPC23. Diversas outras aes ou procedimentos especiais civis, ditos de jurisdio contenciosa, so tambm admitidas por adaptao, como a ao de consignao em pagamento24 (CPC, arts. 890 a 900); a ao de depsito (CPC, arts. 901 a 906); a ao de prestao de contas (CPC, arts. 914 a 919); as aes

19 clssica sobre o tema a obra de Francisco Cavalcanti Pontes de Miranda, Histria e prtica do habeas corpus, 2 v., 2. ed., Campinas: Bookseller, 2003. 20 Vale a referncia a Jlio Csar Bebber, Mandado de segurana habeas corpus e habeas data na Justia do Trabalho, So Paulo: LTr, 2006. 21 Sobre a ao civil pblica no processo do trabalho, o meu j citado Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho, So Paulo: LTr, 2005. 22 Manoel Jorge e Silva Neto, Proteo constitucional dos interesses trabalhistas difusos, coletivos e individuais homogneos, So Paulo: LTr, 2001, p. 222/224, figura hiptese clara e factvel de ao popular de competncia da Justia do Trabalho.

Para uma viso geral da ao popular, Rodolfo de Camargo Mancuso, Ao popular: proteo do errio, do patrimnio pblico, da moralidade administrativa e do meio ambiente, 5. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.
23

Eduardo Henrique von Adamovich, A tutela de urgncia no processo do trabalho: uma viso histrico-comparativa. Ideias para o caso brasileiro, Rio de Janeiro: Renovar, 2000. Acha-se consagrada, em processo civil, a obra de Antonio Carlos Marcato, Ao de consignao em pagamento, 6. ed. rev., So Paulo: Malheiros, 2001.

24

41

possessrias25 (CPC, arts. 920 a 933); os embargos de terceiro26 (CPC, arts. 1.046 a 1.054); a habilitao incidental (CPC, arts. 1.055 a 1.062); a restaurao de autos (CPC, arts. 1.063 a 1.069) e a ao ou procedimento monitrio27 (CPC, arts. 1.102-A a 1.102-C).

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. GIGLIO, Wagner; CORREA, Cludia Giglio V. Direito processual do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. RUSSOMANO, Mozart Victor. Direito processual do trabalho. Rio de Janeiro: Jos Konfino Editor, 1971.

25 Vale conferir outro clssico do Direito Civil: Tito Fulgncio Alves Pereira, Da posse e das aes possessrias, 9. ed. atual. por Jos de Aguiar Dias, Rio de Janeiro: Forense, 1995. 26 Tambm no processo civil, Ruy Fernando Zoch Rodrigues, Embargos de terceiro, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. 27 proficiente o tratamento de Estvo Mallet, Procedimento monitrio no processo do trabalho, So Paulo: LTr, 2000.

42

A n o t a e s

43

captulo

12

Dissdios Individuais
Sob a denominao de dissdios individuais, a CLT trata, em seus arts. 837 a 855, dos ritos processuais aplicveis genericamente s aes que versem sobre direitos individuais ou sobre direitos transindividuais que no tenham natureza de dissdios coletivos. As aes daquela natureza que no tenham ritos especiais fixados em outras leis ou aquelas em que estes se mostrem incompatveis com os princpios e regras gerais que governam o processo do trabalho (CLT, art. 769) ho de seguir, conforme o valor ou a natureza do pedido, um dos ritos previstos dentro do Captulo IV do Ttulo X da CLT. Os dissdios individuais cujo valor no exceda de 40 salrios mnimos seguem o rito sumarssimo, previsto na Seo II-A, do referido Captulo IV do Ttulo X, da CLT, isto , do art. 852-A ao 852-I, todos acrescentados pela Lei n. 9.957, de 12 de janeiro de 2000. Os dissdios individuais que tenham por objeto a apurao de falta grave contra empregado garantido com estabilidade recebem a denominao de inqurito para apurao de falta grave28, seguindo o rito de que trata a Seo III do mesmo Captulo IV do Ttulo X, mais precisamente nos arts. 853 a 855 da CLT. No versando os dissdios individuais sobre apurao de falta grave, excedendo seu valor de 40 salrios mnimos e no contando com legislao processual especfica ou contrria ao princpio e regras de funcionamento do processo individual do trabalho, devero eles conformar-se ao rito previsto nos arts. 837 a 852 da CLT.

12.1. As partes nos dissdios individuais


Parte conceito que se estabelece em referncia a uma totalidade. Partes no processo so aquelas pessoas que litigam entre si ou que preten-

28 Trata-se de reminiscncia da chamada fase administrativista do processo do trabalho, encerrada com a Carta de 1946, que integrou a Justia do Trabalho ao Poder Judicirio, ao contrrio das Constituies de 1934, que sugeria a sua integrao ao Poder Executivo e de 1937, que o fez expressamente. Inqurito denominao mais prpria de procedimento administrativo do que de ao judicial. Todavia, assim como diversos outros termos oriundos da mesma fase, acham-se definitivamente incorporados terminologia prpria de processo do trabalho.

44

dem a tutela do Estado-Juiz para determinada situao ou interesse jurdico. Sabendo-se que a teoria do processo se estrutura sob o esquema de uma ou de vrias relaes jurdicas, a relao ou as relaes jurdicas processuais, estas s existem entre pessoas. Da por que a mesma teoria do processo separa os nveis de capacidade a) para ser parte, que inerente pessoa e seu atributo maior, que a personalidade; b) para estar em juzo, que reclama a capacidade civil, ou, no caso do processo do trabalho, contava, j antes do Cdigo Civil de 2002, com a norma do art. 792 da CLT, autorizando a tanto os maiores de 18 anos; e c) postulatria, que se expressa na capacidade de postular em juzo, que privativa dos advogados, de acordo com o art. 133 da Constituio e, no processo do trabalho, pode ser exercida pessoalmente por empregados e empregadores, para acompanharem os processos at o final (CLT, art. 791), exceo regra geral que continua em vigor de acordo com as Smulas 219 e 329, do TST, e o decidido pelo Supremo Tribunal Federal nos autos da ADIn 1.127-8-DF. a) para ser parte Nveis de capacidade b) para estar em juzo c) postulatria No se deve confundir a denominao de parte com a pessoa ou seu atributo maior, que a personalidade. Parte se pela qualidade jurdica (legitimao) pela qual se demandado e no pela prpria condio genrica de pessoa ou em especial pela personalidade a ela atribuda. O processo, como regra geral, tem duas partes: autor e ru, que nos dissdios individuais, tambm por reminiscncia da fase dita administrativista do processo do trabalho, costumam ser chamadas reclamante e reclamado. A parte autora pode ser integrada por uma pluralidade de pessoas, quando qualificada como litisconsrcio ativo. Assim tambm a parte r, quando rene vrias pessoas, caracterizada como litisconsrcio passivo. Dependendo do regime das relaes entre os litisconsortes, se facultativo ou necessrio, ou do regime da deciso cuja natureza do direito dos mesmos litisconsortes determine, se comum ou necessrio, ou ainda numa conformao mais complexa, envolvendo figuras de interveno de terceiros que estabeleam relaes de antagonismo com os integrantes de uma ou de ambas as partes, o nmero de partes no processo pode deixar de ser dois,

45

elevando-se em funo do nmero de interesses antagnicos que se oponham no mesmo processo29. Capacidade para ser parte nos dissdios individuais, tm-na todas as pessoas. O autor chamado reclamante e o ru, reclamado. Empregador ou empresa e trabalhador podem ser reclamante ou reclamado, dependendo se figurem no polo ativo ou passivo da relao processual. A capacidade para estar em juzo, como se viu acima, s a tm no processo do trabalho os maiores de dezoito anos. Os menores de dezoito e maiores de dezesseis e demais pessoas mencionadas no art. 4 do Cdigo Civil podem reclamar, assistidos por seu responsvel legal. Os absolutamente incapazes tambm podero faz-lo, porm, por seus representantes legais, isto , seus pais, tutores ou curadores. A capacidade civil projeo da personalidade e, como tal, determinada pela lei civil. Sua expresso no processo mera projeo daquela condio antes ostentada no plano material. Hoje h coincidncia entre a maioridade civil (art. 5) e a capacidade para estar em juzo no processo do trabalho (CLT, art. 792), assim como a autorizao legal para trabalhar s dada pelo art. 7, XXXIII, da Constituio, na redao que lhe deu a Emenda Constitucional n. 20, de 15 de dezembro de 1998, a partir dos 16 anos, e, salvo na condio de aprendiz, a partir dos 14. Assim, o nico trabalho lcito aos menores de 14 aos 16 anos aquele de aprendiz e, deste ltimo marco aos 18 anos aqueles outros trabalhos que no se revelem noturnos, perigosos ou insalubres. Os menores de 14 a 16 anos, quando reclamem, por absolutamente incapazes (CC, art. 3, I), devero ser representados, e os maiores de 16 e menores de 18 anos devero ser assistidos. Generalizar a figura da representao para todos os menores de 18 anos no processo do trabalho, numa interpretao literal do art. 793, da CLT, impor aos relativamente incapazes uma verdadeira capitis deminutio, sabendo-se que eles no so incapazes para todos os atos da vida civil, mas apenas para alguns deles ou maneira de os exercer (CC, art. 4). No dispondo o menor de dezoito anos de representante legalmente designado, a reclamao poder ser feita pelo Ministrio Pblico do Trabalho, pelo sindicato de sua categoria, pelo Ministrio Pblico estadual ou at por

29 Sobre o conceito de parte, litisconsrcio, sua pluralidade e as repercusses que tm no processo: Cndido Rangel Dinamarco, Litisconsrcio, 6. ed. rev. e atual., So Paulo: Malheiros, 2001. Tambm, do mesmo autor, Interveno de terceiros, So Paulo: Malheiros, 2000.

46

um curador nomeado em juzo, de acordo com o art. 793 da CLT. Sobrevindo a falta de representao no curso do processo ou colidindo os interesses do incapaz com os de seu representante, para evitar o perecimento de direito, o juiz poder nomear curador especial (CPC, art. 9, I), intimando em seguida o Ministrio Pblico do Trabalho a prosseguir na defesa dos interesses do incapaz. Feita uma mais profunda e cuidadosa reflexo sobre o tema, incompatvel com o Direito Processual do Trabalho a regra do art. 9, II, do CPC, na parte em que determina que se nomeie curador lide para o ru revel citado por edital, sendo ru, no caso, o empregador. O art. 769 da CLT, prescreve que, nos casos omissos, o Direito Processual comum ser aplicado subsidiariamente ao processo do trabalho, exceto quando incompatvel com as normas deste. O curador lide, nomeado para o ru revel citado por edital, no est sujeito ao nus de impugnao especfica dos fatos narrados na petio inicial (CPC, art. 302, pargrafo nico). Logo, sendo autor o trabalhador e ru o empregador citado por edital (CLT, art. 841, 1) e nomeasse o juiz curador especial para este ltimo, ele poderia contestar por negativa geral, passando assim ao trabalhador o nus de provar todos os fatos alegados na petio inicial, nus o qual sobejamente pesado e no mais das vezes muito difcil de o trabalhador dele se desincumbir, sabendo-se que no localizado o empregador revel, que a pessoa que normalmente detm toda a documentao das relaes de trabalho (livros comerciais, livros de registro de empregados, recibos salariais, cartes de ponto, endereos dos demais trabalhadores etc.). As dificuldades que enfrentaria o trabalhador para produzir provas, no caso, chocam-se frontalmente com o princpio reitor do Direito Processual do Trabalho, que o juzo de equidade. inquo transferir ao trabalhador a exaustiva procura por documentos, testemunhos ou outros quaisquer elementos de prova, sendo ele normalmente carente de recursos financeiros e de tempo para dedicar-se a essa investigao e ainda mais quando isso se estar fazendo em favor de um empregador que se evadiu para local desconhecido, deixando a j de cumprir obrigao legal das empresas, que de dar contas ao registro pblico competente (Junta Comercial ou Cartrio do Registro Civil das Pessoas Jurdicas, conforme o caso) das suas mudanas de endereo e, no geral, de qualquer contribuinte, de informar Receita Federal as mesmas mudanas. No silncio da CLT quanto representao de outras pessoas, entretanto, aplicam-se, por compatibilidade e conforme o caso, as regras do art. 12 do

47

CPC, valendo destacar, por merecedoras de tratamento especfico, a representao dos dependentes do trabalhador falecido, a da empresa pelo preposto e a do trabalhador por um membro da mesma categoria ou pelo sindicato. A Lei n. 6.858, de 24 de novembro de 1980, prev em seu art. 1 que os valores devidos aos empregados e os saldos das contas do FGTS e do PISPASEP no levantados em vida pelos mesmos trabalhadores devero ser pagos, em quotas iguais, aos seus dependentes habilitados perante a Previdncia Social e, na falta destes, aos sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, independentemente de inventrio ou arrolamento. Os dependentes legalmente habilitados perante a Previdncia Social dos trabalhadores falecidos, portanto, podem reclamar em juzo os haveres desse trabalhador independentemente de inventrio ou arrolamento. Fazem-no em nome prprio e no do esplio. Quando absolutamente incapazes, por seus representantes, e, quando relativamente incapazes, assistidos por seus responsveis legais. Falecendo o trabalhador sem deixar dependentes perante a Previdncia Social, os herdeiros, de acordo com a lei civil, podero reclamar os haveres dele em juzo, porm, o juiz, por cautela, sendo a reclamao promovida por herdeiro que no rena tal condio com aquela outra de inventariante do esplio, deve determinar sempre a notificao deste ltimo, para evitar o prejuzo futuro aos direitos de outros eventuais herdeiros ou credores do mesmo esplio. Falecendo o trabalhador no curso do processo, ter lugar a suspenso dele (CPC, art. 265, I), com a consequente habilitao incidental dos dependentes habilitados perante a Previdncia Social ou, na falta destes, os sucessores de acordo com a lei civil (CPC, arts. 1.055 a 1.062). Se, ao contrrio, falecer o empregador pessoa fsica, tambm haver suspenso do processo (CPC, art. 265, I), devendo o esplio passar a ser representado por seu inventariante (CPC, art. 12, V). O art. 843, 1, da CLT faculta que o empregador se faa representar em audincia por gerente ou por um preposto que tenha conhecimento dos fatos e cujas declaraes obrigaro a ele, empregador. O art. 74 do Cdigo Comercial, que foi revogado pelo art. 2.045 do Cdigo Civil de 2002, exigia nomeao do preposto por escrito, pelo que se desenvolveu a praxe de as empresas apresentarem em audincia a denominada carta de preposto, pela qual nomeavam aquele que deveria represent-las naquele ato processual.

48

A carta de nomeao do preposto, a rigor, deveria estar assinada por pessoa que, de acordo com os atos constitutivos da empresa, tivesse poderes de gesto dela, pois, do contrrio, a nomeao estaria irregular, sem que se pudesse saber se efetivamente passada no interesse da empresa preponente. A falta da carta de nomeao ou a irregularidade dela, a rigor, deveriam levar presuno de ausncia da empresa, com o arquivamento da reclamao, caso fosse autora, ou a revelia, caso fosse r (CLT, art. 844). Os ritos dos dissdios individuais so sumrio, sumarssimo e de alada, e todos eles no contm previso legal para suspenso ou adiamento da audincia por fora de falta ou irregularidade de representao de uma das partes. Nem mesmo h norma que autorize a concesso de prazo para a apresentao futura da carta de preposio ou de sua regularizao. A doutrina e a jurisprudncia, contudo, parecem ter assimilado, com fora no art. 769 da CLT, a aplicao da regra do art. 13 do CPC, sem atentar para que a prtica pode ser um excelente expediente para que algumas empresas poucas, mas que existem que estejam na posio de reclamadas e no se compenetrem dos deveres de lealdade e boa-f que tm no processo, provoquem adiamentos de audincias ou, no mnimo, o retardamento do andamento do processo, sobretudo nos grandes centros urbanos do pas, onde o intervalo entre uma sesso de audincia e outra pode chegar a at um ano ou mais. No se pode olvidar que h empresas que tm contra si inmeras reclamaes julgadas procedentes, total ou parcialmente, descrevendo um histrico de infrao legislao do trabalho o qual, logicamente, no autoriza que se lhes suponha a ingenuidade ou a casualidade em irregularidades que provoquem o retardamento do andamento dos processos. Sabendo, claro, que a maioria das empresas, na posio de rs, no agiria de m-f, que, no havendo requerimento especfico de declarao de revelia por parte do autor, pode-se deferir um prazo para que seja sanado o defeito, sem que se prejudique o prosseguimento da audincia. A revelia e a cominao de confisso firmam presuno de natureza meramente relativa e, portanto, subordinam-se ao interesse da parte autora, qual pode no ser conveniente uma soluo do processo com base em simples e discutveis fices jurdicas, preferindo a solidez da vitria escorada na efetiva apurao da verdade real. Pode a o autor renunciar s vantagens que a revelia e a confisso ficta lhe propiciariam, dizendo-o expressamente ou por singela concordncia tcita com a concesso do dito prazo para sanar o defeito.

49

A jurisprudncia do TST, com a Smula 377, exige que o preposto seja empregado da empresa, salvo quando se tratar de reclamao em face de empregador domstico. A Lei Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006, em seu art. 54, faculta ao empregador de microempresa ou de empresa de pequeno porte a fazer-se substituir ou representar perante a Justia do Trabalho por terceiros que conheam os fatos, ainda que no possuam vnculo trabalhista ou societrio. O sndico representa os condomnios edilcios (CC, arts. 1.347 e 1.348, II) e o administrador, a massa falida, assim como tambm pode faz-lo pessoa por ele contratada para representar a empresa em juzo (Lei n. 11.101, de 92-2005, art. 22, I, h e III, n). No caso do empregador domstico, provado o justo impedimento para comparecer audincia, pode ser representado por qualquer membro maior e capaz da famlia, isto , daquele ncleo que tenha domiclio comum (CF, art. 226), sabendo-se que o art. 1 da Lei n. 5.859, de 11 de dezembro de 1972, trata como empregador domstico no apenas a pessoa, mas tambm a famlia. As sociedades irregulares ou de fato so representadas por quem administre seus bens (CPC, art. 12, VII), assim como tambm se pode conceber a representao da pessoa jurdica regularmente constituda por quem, de fato, detenha poderes de gesto e mando sobre ela, no obstante seus atos constitutivos atribuam tais poderes a outras pessoas, desde que tais fatos restem devidamente comprovados em juzo. Se possvel a desconsiderao da personalidade jurdica para efeito de responsabilizao de seus scios (CC, art. 50), tambm h de s-lo para efeito de reconhecer quem de fato a represente em juzo. No podem os advogados cumular o exerccio de seu ofcio com o de preposto no mesmo processo. Probem-nos de faz-lo o art. 3 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB e o art. 23 do Cdigo de tica e Disciplina da OAB. No vigora em Direito Processual do Trabalho a regra do art. 133 da Constituio. As obrigaes trabalhistas tm, em sua maioria, natureza alimentar, matria que na tradio nacional, pela emergncia que envolve, constitui exceo exigncia da postulao dos direitos em juzo por advogado. Assim como nas situaes extremas de proteo liberdade de ir e vir (habeas corpus) ou demanda civil de alimentos, a legislao tem autorizado, como o faz o art. 791 da CLT, a capacidade postulatria das partes. O Supremo Tribunal Federal, ultimamente nos autos da ADIn 1.1278-DF, concluiu que subsiste na ordem constitucional vigente a referida

50

capacidade das partes. Tambm o fez, no mesmo sentido, o TST, com as Smulas 219 e 32930. O advogado, no obstante a capacidade postulatria das partes, pode atuar no processo do trabalho, quando constitudo particularmente por uma delas, ou quando o faa assistindo trabalhador que beneficirio da Justia Gratuita (Lei n. 5.584/70, art. 14), ou at mesmo em causa prpria. Pode o advogado fazer carga de autos (CLT, art. 778), bem como consult-los livremente em secretaria (CLT, art. 779). Tem aplicao subsidiria ao processo do trabalho para regular a atuao dos advogados tambm a Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994. No podendo o trabalhador comparecer audincia, poder fazer-se representar por outro empregado que pertena mesma profisso, ou pelo sindicato de sua categoria, de acordo com o art. 843, 2, da CLT.

12.2. Litisconsrcio e interveno de terceiros


A parte, como se viu no incio do tpico precedente, pode ser integrada por uma ou mais pessoas, assim como, a depender das figuras de interveno de terceiros que se admitam e das relaes que estes venham a estabelecer com as duas partes originrias, pode-se falar tambm em pluralidade de partes no processo. Admitida, por exemplo, a figura da oposio (CPC, arts. 56 a 61), o opoente haver de constituir uma terceira parte, antagnica tanto ao ru como ao autor, que passaro a ser denominados opostos em relao a ele. bem aceita em doutrina e jurisprudncia a classificao das espcies de litisconsrcio, tambm antes j referida31, que os subdivide da seguinte forma: CLASSIFICAO DAS ESPCIES DE LITISCONSRCIO a) quanto ao regime das relaes entre a.1) litisconsrcio facultativo os litisconsortes a.2) litisconsrcio necessrio b) quanto ao regime decorrente da na- b.1) litisconsrcio unitrio tureza do direito em litgio b.2) litisconsrcio comum

30 A Smula 425, do TST, procura impor uma restrio a essa capacidade postulatria das partes, limitando-a ao mbito das Varas e dos Tribunais Regionais. A restrio razovel, sabendo-se que os trabalhadores e empregadores, por si mesmos, dificilmente saberiam manejar as cada vez mais complexas e casusticas hipteses de cabimento de recursos e seus desdobramentos na instncia extraordinria. 31 Cndido Rangel Dinamarco, Litisconsrcio, 6. ed. rev. e atual., So Paulo: Malheiros, 2001, p. 66-69.

51

No primeiro caso, a.1), a reunio das pessoas em um mesmo polo do processo vem a dar-se unicamente por escolha delas, devendo, para tanto, satisfazer a uma as hipteses do art. 46 do CPC, subsidiariamente aplicvel ao processo do trabalho (CLT, art. 769); no outro, a.2), conquanto os fatos ou a natureza do direito em litgio no impusessem a reunio das pessoas em uma determinada parte, a lei que o faz (CPC, art. 47, quando afirma que h litisconsrcio necessrio quando, por disposio de lei ...)32. O litisconsrcio ser unitrio (b.1), quando pela natureza da relao jurdica, ou do direito em litgio, o juiz deva proferir deciso uniforme para ambas as partes, bastando lembrar, por exemplo, o caso de interdio de um estabelecimento fabril, em decorrncia de perigo iminente para os operrios, que se pea em juzo, sendo dois os seus coproprietrios. Em regra, a deciso dever ser uniforme para ambos os condminos, uma vez que indivisvel o estabelecimento. A outra hiptese, do litisconsrcio comum (b.2), subordinase regra do art. 48, do CPC, pela qual os atos e omisses de um dos litisconsortes no prejudicaro, nem beneficiaro os demais integrantes do mesmo polo processual, uma vez que no h imposio da natureza da relao jurdica, nem do direito em debate de deciso uniforme para os litisconsortes. Tendo em vista que uma classificao: a) diz respeito ao regime das relaes entre as partes e a outra, b), ao regime que a natureza da relao jurdica e/ou do direito em litgio impe deciso, possvel encontr-las combinadas em situaes tais que qualifiquem litisconsrcios facultativo comum, ou necessrio comum, ou mesmo facultativo unitrio, ou ainda necessrio unitrio. Haver de dar-se exemplo de cada um no processo do trabalho. Admite a CLT, em seu art. 842, figura de cumulao de aes, desde que haja identidade de matria e se trate de empregados do mesmo estabelecimento ou empresa. Esse dispositivo tem sido interpretado como franco autorizador do litisconsrcio facultativo comum, desde que se possa estabelecer uma identidade de causa de pedir (matria) entre as aes que se pretenda cumular. preciso aprofundar a anlise, contudo. No se pode olvidar que os ritos dos dissdios individuais, como regra geral, so de natureza sumria, concebidos para a postulao individual.

32 Tem merecido crticas a redao do art. 47 do CPC, porque parece confundir sob a denominao nica de litisconsrcio necessrio essa figura com aquela outra do litisconsrcio unitrio. No primeiro caso, a reunio das pessoas em um mesmo polo determinao legal, ao passo que no segundo, do litisconsrcio unitrio, a natureza da relao jurdica ou do direito em discusso que determina, a sim, uma deciso uniforme para todos os litisconsortes.

Para uma crtica mais precisa e aprofundada, consulte-se Cndido Rangel Dinamarco, Litisconsrcio, cit., p. 140-141.

52

Caso se entenda que a identidade de matria exigida pelo art. 842 da CLT deva estabelecer-se to somente na causa de pedir imediata, isto , nos fundamentos jurdicos da demanda, estar-se- alargando por demais o permissivo legal, a ponto de trair o ideal de celeridade que norteia especialmente o Direito Processual do Trabalho e no deixa de ser um dos propsitos da cumulao de aes. Se a identidade de aes vier a estabelecer-se apenas nos fundamentos jurdicos, isto , quanto ao direito em debate, no havendo necessidade de deciso uniforme para os litisconsortes, na cogitada hiptese de litisconsrcio facultativo comum, o que se teria, na verdade, seriam diversas aes superpostas, para instruo das quais o juiz deveria proceder necessariamente investigao de diversos fatos distintos, pertinentes a cada um dos litisconsortes, multiplicando-se e acidentando-se indevidamente o andamento da reclamao, sujeita que estaria s excees e incidentes provocveis pelo reclamado em face de cada um dos litisconsortes. No. Ao que parece, esta no a melhor interpretao do art. 842 da CLT. A identidade de matria a que se refere o legislador parece dever estar no na causa de pedir imediata (direito e seus fundamentos), mas na causa de pedir mediata, isto , nos fatos sobre os quais se fundamenta o pedido, at mesmo porque a Consolidao nem sequer exigiu que o reclamante apresente os fundamentos jurdicos da demanda, o que se pode conferir com a simples leitura do seu art. 840, 1. Seria, no mnimo, extensiva a interpretao que enxergasse identidade de causa de pedir imediata apenas no art. 842. Ponderado o carter sumrio dos ritos processuais trabalhistas de que trata a CLT, que de fato se abrevia e avantaja na instruo conjunta de diversas reclamaes que versem sobre os mesmos fatos, de perceber na identidade de matria a que se refere o art. 842 ideia semelhante quela que presidiu o legislador ao enunciar o conceito de origem comum, para os direitos individuais homogneos (CDC, art. 81, pargrafo nico, III). O litisconsrcio de que cogita o artigo consolidado em debate , na verdade, para reunio de litigantes que tenham direitos provenientes daquela origem comum, isto , com identidade de causa de pedir mediata, a qual abrevia a instruo. Pode dar-se, claro, que a origem, os fatos sejam comuns, mas que o direito determine decises distintas para cada um dos litisconsortes, mas a a diferena haver de estabelecer apenas no ato de julgar, quando j se tero tido as cogitadas vantagens na instruo. A hiptese ser de litisconsrcio facultativo comum, de fato, mas presa causa de pedir mediata. Ocorrendo de serem idnticas as causas de pedir mediata e imediata para todos os litisconsortes, ter-se-o satisfeitos com mais perfeio os propsitos

53

do permissivo legal, no havendo, portanto, o que criticar a. Ao que parece, no h campo frtil para o litisconsrcio facultativo comum quando no haja, ao menos, identidade de causa de pedir mediata entre as aes de cada um dos litisconsortes. Outra hiptese interessante a do litisconsrcio passivo entre a empresa tomadora e a empresa prestadora de servios na ao que mova em face das duas o empregado desta ltima, com amparo na Smula 331, IV, do TST, que estabelece a responsabilidade subsidiria da primeira pelos crditos trabalhistas inadimplidos pela segunda. No h obrigatoriedade legal de o empregado mover a ao em face das duas empresas, pois bem pode promov-la somente em face da prestadora de servios, que ter sido sua efetiva empregadora se lcita houver sido a terceirizao. Todavia, comum que o faa em face de ambas as empresas, em resguardo do recebimento futuro de seu crdito em eventual fase de execuo, e outras vezes h empregado que queira mover a ao somente em face da empresa tomadora, em geral uma empresa dotada de maiores recursos econmicos e financeiros. Muito embora no haja norma legal que determine o litisconsrcio passivo entre a empresa tomadora e a prestadora de servios (litisconsrcio necessrio) e no necessariamente se deva dar uma soluo nica para o litgio em face das duas rs (litisconsrcio unitrio), pois o empregado pode no ter trabalhado todo o tempo para a mesma tomadora, ou at pode nem t-lo feito para aquela em face da qual move a ao como suposta tomadora, parece ser obrigatrio que, movida a ao em face da tomadora, forme-se o litisconsrcio passivo com a citao da prestadora de servios. que, sendo a responsabilidade da tomadora de natureza subsidiria, ela s poder ser efetivamente acertada se firmada tambm a da devedora principal. No h como declarar-se a tomadora responsvel subsidiria, sem que antes se tenha declarado, com o mesmo efeito vinculativo que prprio da coisa julgada, a prestadora como devedora principal. O contrrio seria imaginar a possibilidade de firmar em definitivo responsabilidade subsidiria sem que ainda o tivesse sido a principal. Comanda o bom senso que se forme um litisconsrcio passivo entre tomadora e prestadora de servios, para evitar o risco de decises futuras conflitantes, ou at uma discusso sobre ineficcia da coisa julgada formada apenas em face da devedora subsidiria, se a dvida da prestadora de servios fosse declarada, por exemplo, inexistente em outro processo tendo como autor ou at como ru o mesmo empregado.

54

O litisconsrcio passivo que se deve formar a, evidncia, no unitrio, porque pode haver o caso em que a dvida seja entendida como existente em face da devedora principal e inexistente em face da devedora subsidiria, no impondo a natureza do direito ou da relao jurdica, portanto, uma soluo nica para ambas as litisconsortes. O litisconsrcio no caso, ao que parece, uma hiptese, por natureza, de litisconsrcio necessrio comum, que decorre no da lei, mas do direito sumulado. Pode-se anotar ainda, guisa de exemplo tpico do Direito Processual do Trabalho, o caso da fbrica cujo processo de produo promova a emisso de gases poluentes nocivos sade ou que envolva procedimentos empregando explosivos que ponham em risco a integridade fsica dos trabalhadores. Se a empresa no cumpre as normas legais de Medicina e Segurana do Trabalho, no se h de negar a cada empregado a legitimao individual para promover ao pela interdio do estabelecimento ou mesmo para que se adotem os cuidados legalmente fixados. Neg-lo seria contrassenso dos mais atordoantes, sabendo-se que equivaleria a dizer ao trabalhador que ele dependeria da ao do Poder Pblico, ou do Ministrio Pblico, ou ainda das entidades sindicais para que promovessem as aes cabveis em sua defesa, devendo at l suportar a agresso sade ou o risco sua integridade fsica. Estabelecida que tal legitimidade individual do trabalhador por seu inquestionvel bom senso, pode ocorrer que numa mesma empresa dois ou mais trabalhadores, empregados no mesmo servio e no mesmo local de trabalho, hajam por bem promover ao em litisconsrcio ativo em face da mesma empresa, para que cessem ou reduzam-se os malefcios ou controlem-se os riscos. Se o fizerem, mais do que claro que a soluo dever ser nica para eles, no se podendo promover a interdio da fbrica, ou a reduo dos males ou at o controle dos riscos somente em relao a um determinado empregado e no quanto ao outro que trabalhe no mesmo servio e local. Ser hiptese, portanto, de litisconsrcio ativo unitrio. Mas, curioso, haver de s-lo tambm de litisconsrcio facultativo, uma vez que nada obrigaria a um ou mais empregados que agissem em concerto. a pouco encontrada, mas existente hiptese de litisconsrcio facultativo unitrio, presente tambm no Direito Processual do Trabalho. Outros casos multiplicam-se, tanto no polo ativo como no passivo, derivados da enorme riqueza de situaes fticas e jurdicas que implicam as relaes de trabalho, no havendo espao nos lindes da presente obra para enfrentar to rica casustica. Fica, pois, a nota exemplificativa dos casos julgados mais frequentes ou cientificamente mais interessantes.

55

Abandonando-se o campo do litisconsrcio e saltando-se ao vizinho da interveno de terceiros, bom registrar desde logo o carter infenso a elas que reinou por muito tempo no Direito Processual do Trabalho. Primeiro, porque disciplinadas nos arts. 56 a 80 do CPC, a maior parte das figuras ali concebidas no se ajustava mesmo competncia da Justia do Trabalho, ento restrita s relaes de trabalho subordinado. Outro motivo a alimentar a resistncia ao cabimento da maior parte das figuras de interveno de terceiros no processo do trabalho era o carter predominantemente sumrio dos ritos que aqui se aplicam, os quais ofereceriam algumas dificuldades para adaptao aos procedimentos exigveis para processamento daquelas mesmas figuras. Tratando daquela espcie de interveno cujo cabimento sempre foi discutido com mais profundidade, que a da denunciao da lide com amparo no art. 70, III, do CPC, sempre invocada em casos de terceirizao de mo de obra, quando demandado apenas o tomador de servios para exigir a vinda da empresa prestadora de servios ao processo, o TST j conclura pelo seu no cabimento com a Orientao Jurisprudencial n. 227, depois cancelada em 18-11-2005. A ampliao da competncia da Justia do Trabalho, determinada pela Emenda Constitucional n. 45, com efeito, alterou o quadro, levando logo ao cancelamento da mencionada Orientao Jurisprudencial, num claro sinal, dado por sua Comisso de Jurisprudncia e de Precedentes Normativos, de que o TST haveria de rever o seu posicionamento sobre o cabimento de algumas espcies de intervenes de terceiros no processo do trabalho. Tendo ingressado no campo da competncia da Justia do Trabalho uma srie de novos assuntos, como se viu acima no n. 7, j no h como deixar de se assimilarem algumas figuras de interveno. evidentemente difcil estabelecer uma casustica referente ao cabimento das diversas hipteses de interveno nos incontveis casos sob jurisdio presente ou futura da Justia do Trabalho, podendo-se esperar apenas que alguma sistematizao de carter no exaustivo possa vir a ser elaborada com o tempo. No obstante, a modificao mais sensvel parece mesmo dizer respeito figura de denunciao da lide antes rechaada. O cabimento de figuras de oposio (CPC, art. 56) ou de nomeao autoria, (CPC, art. 62) continua sendo bastante discutvel, uma vez que haver de colocar-se ainda a questo da competncia da Justia do Trabalho sempre que temas envolvendo a posse ou a propriedade de bens forem levados discusso.

56

A denunciao da lide, nos casos do art. 70, I e II, do CPC, tambm ainda parece de difcil aplicao ao processo do trabalho. Assim como nos casos de oposio ou nomeao autoria, as relaes jurdicas em debate podem ter em um de seus polos, na condio de fmulo da posse ou de comodatrio por fora de contrato de emprego, o empregado, mas esta sua relao evidncia no ser objeto da demanda na interveno, escapando ela, portanto, competncia da Justia do Trabalho. A denunciao da lide quele que estiver obrigado pela lei ou pelo contrato a indenizar em ao regressiva o prejuzo do que perder a demanda (CPC, art. 70, III), na verdade, uma ao do denunciante em relao ao denunciado. Devendo, portanto, seu exerccio revestir-se das mesmas formalidades que so prprias de qualquer ao, com a elaborao de uma pea de denunciao em apartado, que dever satisfazer aos mesmos requisitos de uma petio inicial (CPC, arts. 282 e 283)33. No processo do trabalho, como foi dito acima, a hiptese costuma revestir-se de interesse na ao que move o empregado terceirizado em face da empresa tomadora de servios, denunciando esta a lide em relao empresa prestadora de servios que, tendo sido lcita a terceirizao, ter sido a efetiva empregadora e, provavelmente, estar obrigada a indenizarlhe, por contrato usualmente celebrado em relaes da espcie, os valores que ela, tomadora, vier a pagar quele empregado por fora da Smula 331, IV, do TST. Muito embora haja quem sustente que a denunciao da lide matria de defesa no processo do trabalho e, portanto, deva ser apresentada na pea nica de defesa, esta no parece ser a melhor tcnica. A defesa o ato do ru que rechaa o pedido do autor, no se dirigindo, em regra, a terceiro. A denunciao da lide lanada como matria de defesa, no mais das vezes, revela-se inepta, uma vez que dificilmente caber nos moldes de uma defesa, deixando faltar muitos requisitos indispensveis possvel futura condenao do denunciado a indenizar o denunciante.

33 A denunciao da lide ao, pelo que a pea na qual for formulado o requerimento de denncia deve satisfazer s exigncias dos arts. 282 e 283 do CPC (STJ, 2 Turma, REsp 19.074-RS, rel. Min. Adhemar Maciel, j. em 2-10-97, no conheceram, v. u., DJU de 20-10-97, p. 53020). Cf. Theotonio Negro e Jos Roberto Gouva, Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 37. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 191.

57

Melhor que a denunciao venha em pea apartada, satisfazendo aos mesmos requisitos que so seus no processo civil, por imperativo de legalidade, uma vez que do Cdigo de Processo Civil que subsidiariamente se extraem as regras para aplic-la ao processo do trabalho. Deve o juiz do trabalho que a receber e admitir, portanto, seguir a partir da os trmites previstos nos arts. 71 a 76 do CPC, com as adaptaes que o litgio reclamar ao processo do trabalho, fazendo sempre ver s partes quando e como haver de assegurar-lhes as indispensveis oportunidades de contraditrio e amplitude de defesa (CF, art. 5, LV). Pode caber ainda o chamamento ao processo, com amparo no art. 77, III, do CPC, sabendo-se que as figuras dos incisos I e II do mesmo artigo dizem respeito a contratos de fiana que usualmente no se discutem na Justia do Trabalho. A hiptese do art. 77, III, ser aquela de uma das empresas integrantes de um grupo econmico demandada pelo empregado de outra do mesmo grupo por responsabilidade solidria em relao s obrigaes trabalhistas para com ele (CLT, art. 2, 2), podendo a reclamada, ento, chamar ao processo as demais empresas integrantes do mesmo grupo, como codevedoras solidrias.

58

A n o t a e s

59

12.3. Representao sindical ou a impropriamente denominada substituio processual


A Constituio prescreve, em seu art. 8, III, que ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas. A redao do dispositivo constitucional no difere substancialmente daquela que antes j estava no art. 513, a, da CLT, salvo no ponto em que amplia a representao sindical, antes restrita, quanto aos interesses individuais, queles dos trabalhadores associados aos sindicatos. A representao sindical instituto prprio do Direito do Trabalho, que se projeta no Direito Processual do Trabalho. Situa-se a meio caminho entre a representao popular, poltica, que exercida de acordo com a Constituio (art. 1, pargrafo nico) em nome do Povo soberano e, no extremo oposto, o mandato civil, que tem natureza contratual e exige outorga especfica do poder de representao ao representante, mandatrio, pelo representado, mandante. A representao sindical guarda elementos da representao popular, uma vez que os dirigentes sindicais so eleitos (CLT, art. 529 e s.) e tambm do mandato civil, sabendo-se que a Constituio (art. 8, III) autoriza que por ela se representem tambm os interesses individuais dos trabalhadores. O campo tpico de exerccio da representao sindical a negociao coletiva (CF, arts. 8, VI, e 7, XXVI), cabendo ao sindicato em carter precpuo, portanto, a representao dos interesses das categorias profissional, econmica ou diferenciada (CF, art. 8, II); no se podendo descuidar contudo que, frustrada a negociao coletiva, facultado o ajuizamento de dissdio coletivo (CF, art. 114, 2), que pode vir a ser suscitado tambm pelo Ministrio Pblico do Trabalho em razo de greve em atividade essencial (CF, art. 114, 3). As entidades sindicais so legitimadas tambm para a propositura de ao civil pblica na Justia do Trabalho, em defesa dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos dos trabalhadores, como resulta dos arts. 8, III, da Constituio; 5, da Lei n. 7.347/85; 82, IV, e 117, do CDC34. A CLT confere legitimidade tambm s entidades sindicais para pleitearem em juzo adicionais de periculosidade ou insalubridade em favor de um, de um grupo de trabalhadores ou da categoria, de acordo com o art. 195, 2, da CLT.

34

V. o meu Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho, cit., p. 267-272.

60

A atuao das entidades sindicais em juzo nos casos j lembrados, seja em dissdio coletivo ou dissdio individual, d-se como representante da categoria, de um grupo de trabalhadores ou integrantes dela, ou de um nico trabalhador ou integrante da mesma categoria. A representao processual das entidades sindicais, como se disse, simples projeo da legitimidade representativa que lhes outorgada antes no plano jurdico material, no diferindo substancialmente a redao do art. 8, III, da Constituio daquilo que j havia antes no art. 513, a, da CLT. No se v razo, portanto, para a empolgao em qualificar a representao sindical de substituio processual, conceito que pode at servir para explicar alguns pontos da atuao sindical no processo, mas que no prprio nem adequado ao Direito Processual do Trabalho. Trata-se de conceito sintetizado pelo gnio da processualstica civil alem de fins do sculo XIX e incio do sculo XX, que no guarda em suas razes qualquer intimidade com o Direito do Trabalho e as relaes jurdicas que lhe so peculiares. Mesmo na experincia do pas de origem do conceito, a Alemanha, no h hoje norma equivalente ao nosso art. 8, III, da Constituio, sendo a substituio processual dos trabalhadores l de natureza contratual e restrita aos trabalhadores associados aos sindicatos35. No Supremo Tribunal Federal, todavia, vingou a tese de que o sindicato atua na condio de substituto processual, de acordo com o RE 193.503, julgado pelo Tribunal Pleno em 12 de junho de 2006, sob relatoria do eminente Ministro Joaquim Barbosa, deciso a qual, por sua consistncia, parece ter assumido carter paradigmtico para firmar a posio do Excelso Pretrio na matria.

12.4. Atos, termos e prazos processuais 12.4.1. Atos e termos processuais


preciso saber distinguir o processo de seus autos. O primeiro o encadeamento lgico de atos tendentes tutela das pessoas e dos direitos na ordem jurdica. J os autos constituem a documentao do processo, isto , o ordenamento lgico e cronolgico de documentos que demonstram e/ou certificam os atos que se sucedem em direo finalidade de tutela das pessoas e dos direitos, com a entrega dos bens da vida almejados no processo.

35 Para mais detalhes sobre a polmica, consulte-se o citado Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho, p. 248-267.

61

Quando as partes comparecem em audincia, est-se no curso do processo; assim tambm quando um advogado comparece em secretaria para saber o andamento do feito, ou mesmo quando o oficial de justia notifica as partes ou efetua a penhora. Os atos, que so emanaes da personalidade das partes, do juiz e de seus auxiliares ou de terceiros que intervm no processo, ocorrem no mundo dos fatos, devendo ser documentados ou no conforme o seu grau de importncia para a finalidade de tutela das pessoas ou dos direitos. A documentao dos atos processuais d lugar s suas formas, as quais, encadeadas lgica e cronologicamente, materializam-se nos autos do processo. Estes ficam depositados nas secretarias das Varas do Trabalho competentes, sob responsabilidade dos diretores das mesmas secretarias (CLT, art. 777). Os atos processuais podem ser classificados de acordo com as finalidades que perseguem, tais como atos postulatrios, atos de mero expediente, atos probatrios ou atos decisrios. O processo de execuo conhece tambm atos expropriatrios, assim como o cautelar pode envolver atos assecuratrios ou antecipatrios. Podem ser classificados tambm os atos processuais segundo as pessoas das quais provenham, tais como atos do juiz, de seus auxiliares, das partes ou de terceiros. De acordo com a pessoa que o pratique, pode-se classificar o ato conforme as finalidades que cada um dos atores do processo nele perseguem. A secretaria da Vara do Trabalho, por exemplo, quando d andamento ao processo, notificando as partes ou as testemunhas, pratica ato de expediente, que decorre de dispositivo de lei ou determinao judicial especfica. A documentao do processo tem por finalidade a (a) certificao ou a comprovao dos atos processuais e a sua (b) publicidade. O processo deve proporcionar a todos a certeza da existncia e do teor dos atos que o conformaram. A Constituio impe, em seu art. 93, IX, que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sejam pblicos, e fundamentadas as decises, sob pena de nulidade. O art. 770 da CLT foi recepcionado pela Carta, dizendo que os atos processuais sero pblicos, salvo quando o contrrio determinar o interesse social, devendo realizar-se nos dias teis, isto , de segundas a sbados, das 6 s 20 horas. A penhora pode realizar-se em domingo ou feriado, mediante autorizao expressa do juiz (CLT, art. 770, pargrafo nico). As audincias devem ser igualmente pblicas, devendo realizar-se em dias teis previamente designados, das 8 s 18h, no podendo ultrapassar 5 horas seguidas, salvo se houver matria urgente (CLT, art. 813).

62

O art. 771 da CLT exige que os atos e termos do processo sejam escritos a tinta, datilografados ou a carimbo. Quando a lei o determine, devero ser assinados pelas partes, salvo se por motivo justificado no possam faz-lo, hiptese em que, se no houver procurador legalmente constitudo, sero assinados a rogo na presena de duas testemunhas (CLT, art. 772). Os termos referentes movimentao dos processos constaro de simples notas, datadas e rubricadas pelos chefes ou diretores de secretaria (CLT, art. 773), a quem compete tambm subscrever as certides (CLT, art. 712, h).

ATOS DE COMUNICAO PROCESSUAL Citao Intimao ato pelo qual se d conhecimento ao ru da ao contra ele proposta, para, querendo, vir defender-se. ato pelo qual se d conhecimento s partes ou a terceiros dos demais atos do processo.

OBSERVAO: A CLT, por reminiscncia da chamada fase administrativista do processo do trabalho, emprega invariavelmente a palavra notificao, tanto quando se refere a citao como a intimao. As assentadas ou termos de audincia36 devero ser lavrados pelo diretor de secretaria (CLT, art. 712, g) e assinados pelo juiz, que determinar a sua juntada aos autos no prazo de 48 horas da realizao daquele ato (CLT, art. 851, 2). O art. 13 da Constituio prescreve que a lngua portuguesa o idioma nacional, o qual deve ser empregado em todos os atos processuais (CPC, art. 156). Os documentos em lngua estrangeira s podero ser juntados ao processo se acompanhados de traduo firmada por tradutor juramentado (CPC, art. 157). Os depoimentos das partes e testemunhas que no souberem falar portugus ser feito por meio de intrprete nomeado pelo juiz (CLT, art. 819).

36 A CLT emprega a palavra ata, em lugar de assentada ou termo de audincia, porque, quando editada, o juzo era colegiado, composto pelo presidente e dois vogais. Sabendo-se que ata extrato da deliberao de rgo colegiado (ata de assembleia de condomnio; ata de assembleia de acionistas; ata de julgamento da comisso, cmara ou turma etc.), j no se justifica o seu emprego em relao s audincias das Varas do Trabalho. Conquanto o legislador no se tenha lembrado de corrigir a redao dos dispositivos da CLT em questo, isso no torna correto o uso da palavra ata para referir-se ao extrato de deliberao de juzo monocrtico, o qual, na tradio jurdica brasileira, denominado de assentada ou termo.

63

A Lei n. 11.419, de 19 de dezembro de 2006, regula o uso do meio eletrnico (telemtico) na tramitao de processos judiciais, comunicao de atos e transmisso de peas processuais. No mbito da Justia do Trabalho, regulamenta essa lei a Instruo Normativa n. 30, do TST, com o sistema denominado e-Doc. O conceito fundamental para a transmisso eletrnica de peas processuais e seu processamento no mesmo meio o de assinatura eletrnica, a qual admitida pelo art. 4 da aludida Instruo Normativa, nas formas de a) assinatura digital, baseada em certificado emitido pelo ICPBrasil, com uso de carto e senha, ou b) assinatura cadastrada, obtida perante o TST ou Tribunais Regionais do Trabalho, com criao de login e senha37. No Supremo Tribunal Federal o sistema foi chamado e-STF e foi regulamentado pela Resoluo n. 344, de 25 de maio de 2007, complementada pela Portaria n. 73, de 30 de maio de 200738.

12.4.2. Prazos processuais


D-se o nome de prazo ao lapso temporal que medeia entre dois termos, o inicial e o final. Sendo o processo uma cadeia lgico-cronolgica de atos, fcil perceber que os prazos so delimitaes temporais que se impem para a prtica daqueles atos, as quais, aliadas precluso, firmam marcos para a evoluo da marcha processual. Se fosse permitido s partes praticar os atos processuais quando bem quisessem, estaria comprometida a garantia da durao razovel do processo, alada altura de garantia constitucional pelo art. 5, LXXVIII, da Carta, com a redao que lhe deu a Emenda Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004. Os prazos podem ser caracterizados em (a) peremptrios, que so improrrogveis, salvo motivo justo ou de fora maior devidamente comprovada (CLT, art. 775, e CPC, art. 183), ou (b) dilatrios, os quais por definio podem ser fixados ou prorrogados pelo juiz segundo o seu prudente arbtrio. Podem tambm os prazos ser classificados de acordo com a fonte que os estabelece, caso em que so ditos (a) legais, aqueles fixados em lei; (b) judiciais, os quais a lei permite sejam estabelecidos ou alterados pelo juiz e (c) convencionais, aqueles que, no sendo de natureza peremptria, podem ser fixados por conveno das partes (CPC, art. 181). No havendo preceito legal, nem fixao pelo juiz, ser de 5 dias o prazo para prtica do ato processual (CPC, art. 185).

37 O texto integral da Instruo Normativa n. 30 do TST pode ser encontrado em <www.jt.gov.br/ sistema/edoc/legislacao/in30tst.htm>. 38

Ambas disponveis em <https://re.stf.gov.br/legislacao.php>.

64

A consumao do prazo opera a precluso temporal e extingue o direito da parte de praticar o ato (CPC, art. 183, primeira parte). A parte poder renunciar ao prazo institudo exclusivamente em seu favor (CPC, art. 186), o que far expressamente ou mediante a prtica de ato logicamente incompatvel com aquele que deveria praticar no prazo (precluso lgica), como no caso do reclamado que requer, ainda no prazo para recurso ordinrio, a expedio de guia para pagamento da quantia qual foi condenado. O juiz pode, em qualquer grau de jurisdio e justificadamente, exceder por igual tempo os prazos que a lei lhe assegure para a prtica dos atos de sua competncia (CPC, art. 187). A Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e as autarquias ou fundaes de direito pblico federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica, de acordo com o art. 1 do Decreto-lei n. 779, de 21 de agosto de 1969, tm prazo em qudruplo para elaborar sua defesa e em dobro para recurso. Assim tambm o Ministrio Pblico (CPC, art. 188). Os prazos so contados, no processo do trabalho, excluindo-se o dia do comeo e incluindo-se aquele outro do seu vencimento; so contnuos e irrelevveis, salvo motivo de fora maior acima mencionado (CLT, art. 775). Aqueles que se vencerem em sbado, domingo ou feriado terminaro no primeiro dia til seguinte a eles (CLT, art. 775, pargrafo nico). Quando a notificao feita ou publicada numa sexta-feira ou sbado, o prazo comea a ser contado somente a partir do primeiro dia til subsequente (Smulas 1 e 262, I, do TST). O recesso forense e as frias coletivas dos Ministros do Tribunal Superior do Trabalho suspendem os prazos recursais (Smula 262, II, do TST). Ademais, a supervenincia de frias suspender o curso dos prazos, que s recomearo a correr no primeiro dia til aps o trmino delas (CPC, art. 179). O vencimento dos prazos ser certificado nos autos pelos diretores de secretaria (CLT, art. 776). Os prazos comeam a correr a partir da data em que for feita pessoalmente ou recebida a notificao, ou daquela em que for publicado o edital no jornal oficial ou naquele que publicar o expediente da Justia do Trabalho, ou ainda daquela em que for afixado o edital na sede do juzo ou tribunal (CLT, art. 774). A notificao postal se presume recebida 48 horas aps a sua expedio, se ela no for devolvida pelo Correio por no ser encontrado o destinatrio ou por recusa em receb-la (CLT, art. 774, pargrafo nico). Constitui nus da parte que alega a sua falta de recebimento ou a sua entrega aps as aludidas 48 horas prov-lo (Smula 16 do TST).

65

Os mais usuais prazos processuais para atos das partes no processo do trabalho: Prazo para elaborao de defesa 5 dias (CLT, art. 841, in fine) pelo reclamado: Prazo para oferecimento da defesa 20 minutos (CLT, art. 847) em audincia: Prazo para razes finais orais em 10 minutos (CLT, art. 850) audincia: Prazo para recurso ordinrio: 8 dias (CLT, art. 895, I e II)

Prazo para comprovao do reco- aps o trnsito em julgado ou, em caso lhimento de custas: de recurso, no mesmo prazo da sua interposio (CLT, art. 789, 1) Prazo para agravo de petio: 8 dias (CLT, art. 897, a)

Prazo para agravo de instrumento: 8 dias (CLT, art. 897, b) Prazo para pagamento do valor da 48 horas (CLT, art. 880) condenao: Prazo para embargos execuo: 5 dias (CLT, art. 884)

Prazo para embargos de decla- 5 dias (CLT, art. 897-A) rao: Prazo para ao rescisria: 2 anos (CLT, art. 836, e CPC, art. 495)

Prazo para manifestao sobre 24 horas (CLT, art. 800) exceo de incompetncia: Prazo para propositura de inqu- 30 dias (CLT, art. 853) rito para apurao de falta grave:

12.5. Defeitos dos atos processuais: nulidades


Os atos processuais constituem uma espcie do gnero dos atos jurdicos. Estes se expressam normalmente em trs planos: (a) existncia; (b) validade e (c) eficcia, podendo apresentar defeitos e consequncias peculiares a cada uma dessas dimenses, uma vez que a ordem jurdica pode estabelecer requisitos de fundo e de forma em relao a cada uma delas.

66

O plano da existncia aquele do substrato ftico do ato. Ato existente aquele que se escora em substrato ftico suficiente para faz-lo entrar para o mundo jurdico. O ato inexistente no e, por isso, no chega a ingressar no mundo jurdico; no deficiente, porque, antes mesmo, nem sequer existe. A inexistncia pode dar-se por carncia absoluta de substrato ftico, como ocorre no caso da sentena ou da petio sem assinatura, ou por absoluta inabilidade dele para penetrar no mundo jurdico, de tal modo que, primeira vista, no haver quem duvide dela, como no caso de um negcio sobre um terreno na Lua. A dimenso da validade entra em questo ao passo em que o ato satisfaz o requisito de existncia. Existente o ato, h de se indagar da ocorrncia ou no de vcios ou defeitos que levem a ordem jurdica a negar-lhe total ou parcialmente a validade. H defeitos que o Direito considera a tal ponto graves que os tem por irrecuperveis, irratificveis, imprescritveis e de nenhum efeito, sancionando-os com a sua nulidade. Outras vezes as defi cincias so consideradas recuperveis, parciais e de gravidade meramente relativa, levando, por conseguinte, simples anulabilidade do ato. J o plano da eficcia entende com a produo de efeitos do ato. Por vezes, o ato existe, vlido, mas inbil a produzir efeitos, porque se pretende dele resultado ao qual ele no pode chegar, porque a ordem jurdica lhe comina a ineficcia como sano. Exemplo clssico a alienao de bens em fraude execuo, a qual, em regra, no inexistente, nem nula ou anulvel, mas simplesmente ineficaz em relao execuo em andamento (CPC, art. 593). A CLT no cuida da categoria dos atos inexistentes, seja pela bvia razo de que, assim o sendo, no produzem qualquer efeito, nem tm qualquer chance de serem convalidados; seja porque, ao tempo da sua edio, o Cdigo Civil de 1916 repelia tal classe de atos, entendendo que ela estaria abrangida por aquela outra dos atos nulos, igualmente privados de efeitos e irratificveis. Abstrada, portanto, aquela categoria dos atos inexistentes e passando-se s deficincias prprias do plano da validade dos atos processuais, h de se distinguir entre nulidades absolutas e aquelas outras relativas. As primeiras, por definio, so irratificveis e, em regra, no convalescem no processo seno com a eficcia preclusiva da coisa julgada (CPC, art. 474). As nulidades relativas sujeitam-se a regras prprias para serem declaradas ou no. A Consolidao trata, sob a denominao de nulidades, em seus arts. 794 a 798, na verdade, to somente de nulidades relativas, uma vez que os preceitos que enunciam tais artigos s se mostram compatveis com deficincias dessa natureza. As nulidades absolutas, que so aquelas assim denominadas

67

pela lei ou que firam matria de ordem pblica, continuam subordinadas s regras do processo comum, por fora do art. 769, tambm da CLT, podendo ser declaradas de ofcio pelo juiz a qualquer tempo, antes que se opere a aludida eficcia preclusiva da coisa julgada (CPC, art. 474). A tnica geral, quanto s nulidades relativas, a da instrumentalidade das formas processuais, da qual decorre a ideia central de que as formas tm apenas importncia relativa nesta seara. O primeiro preceito, inscrito no art. 794 da CLT, o denominado do prejuzo, pelo qual no h nulidade sem que desta resulte manifesto prejuzo s partes. Se no h prejuzo, no h nulidade, ainda que no se tenha observado a forma prescrita para o ato processual. O segundo princpio pode ser apelidado de da provocao, uma vez que a declarao das nulidades relativas, de acordo com a melhor interpretao do art. 795 da CLT, est sujeita provocao da parte prejudicada39, que dever faz-lo na primeira oportunidade que houver para ela falar nos autos. A incompetncia em razo do lugar, no processo do trabalho, poderia ser declarada de ofcio, no obstante seu carter relativo. Da por que a norma do art. 795, 1, da CLT ser interpretada em consonncia com a capacidade postulatria que se outorga s partes (CLT art. 791). Entretanto, a doutrina majoritria interpreta a incompetncia de foro a que se refere o primeiro dispositivo consolidado antes mencionado como uma referncia incompetncia de razo da matria, que de natureza absoluta. O terceiro preceito pode ser identificado no art. 796, a, da CLT, podendo ser dito da convalidao ou do aproveitamento. No se declarar a nulidade se for possvel suprir a falta do ato ou repeti-lo. O quarto princpio o que veda prevalecer-se a parte da prpria torpeza, impedindo o art. 796, b, da CLT que venha a arguir a nulidade aquele que houver dado causa a ela. O quinto pode ser chamado da extenso, sabendo-se que o art. 797 da CLT determina que o juiz que vier a pronunciar a nulidade especifique na sua deciso os atos aos quais ela se estende ou, em outras palavras, aqueles que se viram contaminados por ela. O sexto e derradeiro dos princpios encerrados na CLT quanto s nulidades est em seu art. 798. Pode ser denominado da dependncia lgica, pelo

39 A parte que deu causa nulidade no pode argui-la, porque isto equivaleria a prevalecer-se de sua prpria torpeza (CLT, art. 796, b).

68

qual as nulidades s prejudicam os atos os quais dependam do ato viciado ou aqueles que sejam consequncia dele.

12.6. Fase postulatria 12.6.1. Petio inicial


O art. 840 da CLT admite duas formas de reclamao: (a) escrita, ou (b) verbal. Esta ltima, apesar de menos frequente na prtica, mostra-se mais avanada e de acordo com o pensamento cientfico mais atual, na medida em que proporciona o acesso mais direto do trabalhador Justia, de forma simples e imediata. O trabalhador comparece sede da Vara do Trabalho ou Juzo de Direito com jurisdio trabalhista de sua comarca e manifesta sua reclamao, que reduzida a termo, em duas vias datadas e assinadas pelo secretrio ou escrivo (CLT, art. 840, 2). A reclamao escrita segue tambm modelo mais simples, uma vez que precisa conter apenas a designao do juiz qual dirigida, a qualificao do reclamante e do reclamado, uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio, o pedido, a data e assinatura do reclamante ou de seu representante (CLT, art. 840, 1). A identificao das partes na pea vestibular da reclamao essencial, uma vez que constituiro no futuro os limites subjetivos da coisa julgada. No raro, o trabalhador no conhece o nome completo de seu empregador (pessoa fsica) ou a correta razo social (pessoa jurdica) da empresa em que trabalha. Se a indicao contida na petio inicial permitir que se identifique bem o reclamado e seu endereo, sem qualquer dvida, a reclamao poder ter seguimento normal. Em regra, no necessria a exposio dos fundamentos jurdicos, porquanto vigora o preceito que se extrai da mxima narra mihi factum dabo tibi ius. Cabe ao reclamante narrar os fatos, devendo o juiz, que conhece o Direito, deduzir-lhes a qualificao jurdica. Se o reclamante, entretanto, opta por acrescentar quela narrativa ftica juzos de valor ou determinadas interpretaes que faa da lei, de princpios ou da jurisprudncia, dever a expor suficientemente os fundamentos jurdicos de sua petio inicial, hiptese que atrai a aplicao subsidiria do disposto nos arts. 282 a 284 do CPC. O pedido normalmente se faz pela indicao da denominao jurdica do ttulo ou bem da vida almejado. Assim, pede-se, por exemplo, aviso prvio, que significa a condenao do reclamado a indenizar tal ttulo, ou

69

anotao da CTPS, que quer dizer declarao da existncia da relao de emprego com a condenao do reclamado a promover as devidas anotaes na CTPS do trabalhador. A praxe do foro trabalhista, em geral, aceita a prtica, desde que logicamente no oferea dvidas quanto ao ttulos efetivamente postulados. Tendo a Lei n. 9.957, de 12 de janeiro de 2000, institudo o rito sumarssimo no processo do trabalho, por critrio de valor da causa, isto , sujeitando-se a ele aquelas que no excedam a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da reclamao (CLT, art. 852-A), as peties iniciais escritas devem conter tambm designadamente o valor atribudo causa, ou mesmo, segundo entendem alguns, a completa liquidao do pedido, item por item, por sua expresso monetria, de modo a permitir que se verifique a correta adequao ao rito processual. Bem e melhor ponderado o problema, luz da experincia j acumulada na aplicao do rito sumarssimo; sabendo-se que a imposio de uma liquidao minuciosa do pedido, com a quantificao precisa de cada um de seus itens dificultaria bastante o acesso Justia (CF, art. 5, XXXV) e praticamente inviabilizaria a reclamao verbal, uma vez que os juzos nem sempre contam com pessoal habilitado para elaborar os referidos clculos com a rapidez que seria desejvel para o bom andamento da reclamao, deve prevalecer o entendimento de que a designao do rito a ser seguido, se sumrio comum ou sumarssimo, se faz pelo valor final atribudo causa na petio inicial. Acrescem-se aos argumentos acima aquele de que o reclamante o maior interessado no rpido andamento de sua reclamao e, se tem disposio um rito mais expedito, o sumarssimo, e prefere dar causa um valor mais alto que fuja a ele, porque opta pelo rito sumrio comum. Os juzes que defendem que os ritos tm natureza de ordem pblica e, portanto, no esto sujeitos aludida escolha pelo reclamante, no tm alternativa que no determinar a minuciosa liquidao do pedido por este ltimo. Se a petio inicial, seja do rito sumrio comum ou do sumarssimo, no atender aos requisitos do art. 840, 1, da CLT, ou, conforme o caso, queles outros dos arts. 282 e 283, do CPC, a Smula 263 do TST prev que o juiz deve determinar a intimao do reclamante para que emende aquela petio, em 10 dias, sob pena de indeferimento (CPC, art. 284). Se o reclamante no atender ordem do juiz ou o fizer de modo incompleto, a petio inicial ser indeferida (CPC, art. 284, pargrafo nico).

70

Configura-se a inpcia da petio inicial em qualquer das hipteses do art. 295, pargrafo nico, do CPC. Nesse caso, o juiz tambm deve determinar a sua emenda ou substituio, para correo da deficincia, igualmente sob pena de indeferimento (CPC, art. 295, I). Indeferida a inicial, o processo ser julgado extinto sem exame de mrito (CPC, art. 267, I). Estando em termos a petio inicial, a secretaria, em 48 horas, remeter a segunda via dela ao reclamado, notificando-o, com efeitos de citao, para comparecer audincia, que dever ocorrer na primeira data desimpedida, no mnimo 5 dias aps as aludidas 48 horas (CLT, art. 841). Se o reclamado criar embaraos ao recebimento da notificao postal ou se no for encontrado no endereo indicado na petio inicial, a citao poder ser feita por edital, publicado no jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou ainda, na sua falta, afixado na sede do juzo (CLT, art. 841, 1). O reclamante ser notificado da data da audincia no momento da propositura da reclamao ou por via postal (CLT, art. 841, 2). Feita a citao, defeso ao reclamante apresentar aditamento petio inicial (CPC, art. 294). O aditamento difere da emenda, porque esta limita-se a consertar defeito da petio inicial e aquele acresce ttulo, valor ou pedido no constante originariamente da mesma pea de ingresso. Igualmente, feita a citao, no pode o reclamante modificar qualitativa ou quantitativamente o pedido ou a causa de pedir sem a concordncia do reclamado (CPC, art. 264).

12.6.2. Distribuio, notificao do reclamado e abertura da audincia


Distribuda a reclamao (CLT, arts. 783 e 786), a Secretaria da Vara proceder notificao do reclamado para a audincia (CLT, art. 841, 1). A audincia dever ter lugar na sede do Juzo, em dias teis previamente fixados, entre 8 e 18 horas, no podendo ultrapassar, em sua durao, 5 horas seguidas, salvo se houver matria urgente (CLT, art. 813). A audincia exige a presena do reclamante e do reclamado (CLT, art. 843), ao menos at que sejam interrogados (CLT, art. 848, 1). Nas reclamaes plrimas (CLT, art. 842) ou nas aes de cumprimento (CLT, art. 872, pargrafo nico) os empregados podero fazer-se representar pelo sindicato de sua categoria (CLT, art. 843, parte final).

71

O empregador pode fazer-se representar por gerente ou outro preposto que tenha conhecimento dos fatos e cujas declaraes o obrigaro (CLT, art. 843, 1). Os problemas e as diversas formas de representao do empregado e do empregador so examinados no item 12.1, acima.

12.6.3. Arquivamento ou revelia


A ausncia injustificada do empregado audincia d lugar ao arquivamento da reclamao (CLT, art. 844). A justificativa da ausncia, logicamente, deve ser provada (CPC, arts. 183, 1, e 453, II) e apresentada antes que se profira a deciso de arquivamento ou julgamento revelia. Se a audincia houver sido adiada, j apresentada a contestao, a ausncia do reclamante sesso de audincia em prosseguimento no d lugar ao arquivamento (Smula 9 do TST). O emprego pela CLT do vocbulo arquivamento reminiscncia da chamada fase administrativista do processo do trabalho, quando a Justia do Trabalho, sob a Constituio de 1937, integrava o Poder Executivo. Sua natureza jurdica pode ser comparada quela de uma sentena de extino sem resoluo do mrito (CPC, art. 267), sabendo-se que ele no impede a propositura de nova reclamao, salvo a discutvel hiptese de perempo (CLT, art. 732). Conquanto o art. 732 da CLT comine a pena de interdio do direito de reclamar por seis meses ao empregado que deixar arquivar por duas vezes seguidas a mesma reclamao, o que permitiria dizer que faltaria, caso intentada uma terceira reclamao, pressuposto processual de constituio e desenvolvimento vlido do processo (CPC, art. 267, IV), tal pena esbarraria no princpio constitucional de acesso Justia (CF, art. 5, XXXV), o qual no comporta restries da espcie da presente. A audincia pode, por diversos motivos, desde que julgados relevantes pelo juiz (CLT, art. 844, pargrafo nico), ser fracionada, designando-se nova sesso para que prossiga. Se as partes ainda no houverem sido interrogadas na oportunidade do adiamento, sero intimadas para serem ouvidas na sesso em prosseguimento, sob pena de confisso. Nesta ltima hiptese,

72

caso faltem sem justo motivo nova sesso de audincia, ser aplicada a elas a cominao de confisso (Smula 74, I, do TST). A ausncia do reclamado audincia tem como consequncia a revelia, com a cominao de confisso quanto matria de fato (CLT, art. 844). O reclamado sendo o empregador, dever comparecer pessoalmente ou por preposto (Smula 377 do TST). No o fazendo, torna-se revel, ainda que seu advogado comparea (Smula 122, primeira parte, do TST), uma vez que, no processo do trabalho, a revelia decorre da ausncia da parte e no apenas da falta de apresentao de defesa. Os atrasos tambm no so tolerados, como fica claro da leitura da Orientao Jurisprudencial 245, da SDI-I, do TST. A norma do art. 815, pargrafo nico, da CLT, significa tolerncia to somente aos atrasos do juiz e no das partes e, ainda assim, os advogados para retirarem-se devero aguardar no os 15 minutos l referidos, mas os 30 a que alude o art. 7, XX, da Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994. Em caso de impossibilidade de comparecimento do reclamado por motivo de doena, o atestado mdico comprobatrio dela dever mencionar especificamente a incapacidade de locomoo do mesmo reclamado, de acordo com a Smula 122 do TST. Configurada a revelia e cominada a confisso quanto matria de fato, no est dispensado o juiz de examinar a prova previamente constituda nos autos, a qual pode levar at mesmo improcedncia do pedido, com a completa eliso da confisso ficta. Deve o juiz, entretanto, indeferir as provas que venham a ser requeridas aps caracterizada a revelia, no constituindo cerceio de defesa essa sua deciso (Smula 74, II, do TST).

12.7. Primeira fase conciliatria


Presentes as partes, o juiz declara aberta a audincia, formulando proposta conciliatria (CLT, arts. 846 e 764, 1). A fase conciliatria no se confunde com a do juzo arbitral que lhe seguir, se ela no for bem sucedida. A fase conciliatria estritamente oral e no se faz registro em assentada de audincia daquilo que dito nela. As partes esto com o esprito desarmado e, para que se possa ter xito na soluo amigvel do litgio, preciso que no temam que tudo aquilo que digam possa ser considerado posterior-

73

mente pelo juiz em desfavor delas. Assim, ainda que uma das partes confesse na fase conciliatria, dessa confisso no se far registro e ser defeso ao juiz formar seu convencimento com base nela. Na mesma linha, no cabe registrar em assentada de audincia os valores das propostas de acordo de cada uma das partes, para que possam servir como medida futura do quanto pudessem ter ou no razo naquela sua postulao. Constitui grave desservio aos propsitos conciliatrios da Justia do Trabalho que o juiz assim proceda, pois intuitivo que o autor tender a superestimar as suas pretenses e o ru a minimiz-las, tornando sumamente difcil alcanar o objetivo da composio amigvel. Logrando-se a conciliao, redigido o termo de acordo com as condies deste (CLT, art. 846, 1), entre as quais poder constar aquela de satisfazer a parte inadimplente integralmente o pedido, limite que legalmente se estabelece para a clusula penal no acordo trabalhista, isto , o equivalente expresso econmica do pedido na petio inicial (CLT, art. 846, 2). O acordo devidamente homologado pelo juiz tem fora de deciso irrecorrvel, salvo para a Previdncia Social quanto s contribuies que em razo do mesmo acordo lhe forem devidas (CLT, art. 831, pargrafo nico). A falta da primeira proposta conciliatria, segundo a melhor doutrina, no constitui nulidade. As partes podem celebrar acordo a qualquer tempo, mesmo depois de encerrado o juzo conciliatrio (CLT, art. 764, 3). Se a instruo prosseguiu, logicamente, porque no havia interesse das partes em celebr-la, uma vez que, do contrrio, claro que uma delas ou ambas se teriam apressado em apresentar propostas de conciliao.

74

A n o t a e s

75

12.8. Resposta do reclamado: excees; contestao e reconveno


A CLT no distinguiu as espcies de defesa, como fez o art. 297 do CPC (contestao, exceo e reconveno). No processo do trabalho, a rigor, ela oral e deve ser apresentada em 20 minutos (CLT, art. 847). Se o ru opta por apresentar defesa escrita, pode faz-lo em pea nica, sem necessidade de separ-la em cada uma das espcies do processo civil. Tem-se em mira a natureza de cada argumento, o qual no precisa nem mesmo receber do ru que postule em causa prpria a denominao legal tpica, uma vez que cabe ao juiz, debaixo da sua conduo inquisitorial do processo, deduzir aquela sua natureza e dar processamento de acordo com a hiptese legal adequada. Se o ru argi a incompetncia em razo do lugar, tal arguio chamada exceo de incompetncia. Configurada no art. 297 do CPC, como uma das espcies de resposta do ru, a exceo de incompetncia, no processo civil, deve ser apresentada em petio apartada especfica (CPC, arts. 299 e 307). No processo do trabalho, como no h norma legal no mesmo sentido e sabendo-se que a defesa, em regra, deveria ser oral (CLT, art. 847), nada impede que seja apresentada como um tpico de uma pea nica de defesa. A leitura do art. 799 da CLT leva concluso de que, apresentada a exceo, suspende-se o feito, pelo que decidida ela, h de se reconhecer ao ru excipiente o direito de completar sua defesa perante o juiz ou juzo competente. O ru que argi a exceo chamado excipiente e o autor em face de quem ela arguida, denominado exceto. Uma vez arguida, tem por efeito determinar a suspenso do processo para o seu processamento (CLT, art. 799), abrindo-se vista dos autos ao exceto por 24 horas improrrogveis, devendo a deciso ser proferida na primeira audincia ou sesso que se seguir (CLT, art. 800). O mesmo se diga quanto exceo de suspeio (tambm arguio de impedimento). Tendo em vista a capacidade postulatria das partes (CLT, art. 791), as quais necessariamente no detm conhecimentos jurdicos, a incompetncia em razo do lugar, que no processo civil tem natureza relativa e, por isso, depende de provocao das partes, no processo do trabalho, ao contrrio, luz do disposto no art. 795, 1, da CLT, poderia ser conhecida de ofcio40.

40 Assim percebia j antes Mozart Victor Russomano, Comentrios CLT, v. II, 15. ed., Rio de Janeiro, 1993, p. 877, reconhecendo, no entanto, a preponderncia do entendimento de que s se possa conhecer de ofcio da incompetncia absoluta (em razo da pessoa ou da matria, por exemplo).

76

A deciso que acolhe exceo de incompetncia territorial, com remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, de acordo com o art. 799, 2, da CLT, na interpretao dada pela Smula 214 do TST, passvel de recurso ordinrio. A CLT no distingue suspeio de impedimento entre os motivos que alinha em seu art. 801. Chama a todos de suspeio, como era usual entre ns at o advento do CPC. As causas de impedimento e suspeio alinhadas nos arts. 134 e 135 deste ltimo acham-se assimiladas na praxe do foro trabalhista e so nele aplicadas, arguidas uma ou outra das figuras por exceo (CPC, art. 304). No parece correto aplicar-se deciso da exceo de suspeio no processo do trabalho o disposto no art. 313, parte final, do CPC. Os incidentes do processo do trabalho so resolvidos pelo prprio juiz, admitindose a apreciao do merecimento dessas decises unicamente em recurso da deciso definitiva (CLT, art. 893, 1). Rejeitada que seja a exceo de suspeio pelo juiz do trabalho, o processo prosseguir em seus trmites normais at deciso final (sentena), aps a qual poder a parte que se sentir prejudicada com a rejeio da exceo de suspeio, se assim entender, renovar o argumento como preliminar de recurso ordinrio ao Tribunal Regional. importante no descuidar tambm que a exceo preclui se a parte j houver praticado algum ato pelo qual consinta na pessoa do juiz, ou se, j a conhecendo antes, no a tenha alegado naquela oportunidade primeira, ou ainda se, de propsito, procurou ocasionar o motivo da suspeio (CLT, art. 801, pargrafo nico). Contestao o ato pelo qual o ru contrape-se ao pedido do autor, seja no plano processual ou naquele outro material. Por ela, o ru levanta suas defesas de ordem processual, preliminares (CPC, art. 301) ou prejudiciais (prescrio bienal extintiva, por exemplo), ou suas defesas de mrito, com a negao dos fatos afirmados pelo autor ou a oposio de outros extintivos ou modificativos deles; com a apresentao de excees de direito material que privam de eficcia a pretenso do autor (pagamento ou prescrio quinquenal, por exemplo). O ru tem o nus de manifestar-se especificamente sobre os fatos afirmados na inicial, sob pena de v-los presumidos verdadeiros e com exceo apenas daquelas hipteses relacionadas nos incisos do art. 302 do CPC. Toda a matria de defesa deve ser deduzida pelo ru, de forma concentrada, nessa nica oportunidade, no se admitindo novas alegaes posteriormente, salvo aquelas dos incisos do art. 303 do CPC, bem como aquelas que o juiz, sob sua direo inquisitorial do processo (CLT, art. 765), entender

77

por conhecer. Se o fundamento da inquisitorialidade a equidade, pode o juiz, mesmo aps preclusa a oportunidade processual prpria e desde que ainda se esteja na fase de conhecimento, conhecer de novos argumentos ou provas trazidos tardiamente pelas partes, se com isso se alcanar soluo mais justa para o litgio. Se o ru, por exemplo, aps apresentar sua defesa, localiza perdido em uma gaveta de seu escritrio o recibo de pagamento de todos os ttulos reclamados pelo autor, ainda no tendo sido proferida sentena, justo que o juiz, conferindo oportunidade parte contrria de sobre ele se pronunciar, admita a vinda desse documento aos autos, de modo a propiciar composio mais justa, equitativa, para a demanda. A reconveno, que uma ao do ru em face do autor, em princpio, sofria resistncia da doutrina e da jurisprudncia trabalhistas para admiti-la. Os ritos sumrios, como os trabalhistas, historicamente se mostram infensos s excees dilatrias e, por isso, com muito mais razo, reconveno. Todavia, terminou prevalecendo a corrente que a aceita, restrita matria de competncia da Justia do Trabalho (CF, art. 114) e desde que haja compatibilidade de ritos processuais, ou opte o ru reconvinte, que seria por acaso beneficiado por outro mais clere, por seguir aquele comum trabalhista. Apresentada a reconveno, o juiz dever suspender a audincia, com prazo mnimo de 5 dias (CLT, art. 841, parte final), para que o autor reconvindo apresente sua defesa a essa reconveno, sob pena de revelia e confisso quanto matria de fato. A ao (reclamao) e a reconveno sero instrudas e julgadas em oportunidade nica, nos autos do mesmo processo (CPC, art. 318).

12.9. Fase instrutria: provas


Prova, para os efeitos do processo, demonstrao de fato ou direito, a qual pode fazer-se por todos os meios em direito admitidos, sem que haja hierarquia entre eles (princpio da liberdade das provas), desde que sejam lcitos (vedao de provas ilcitas CF, art. 5, LVI) e moralmente legtimos (CPC, art. 332). importante no descuidar, quanto busca da verdade no processo, tambm das limitaes que resultam dos incisos X, XI e XII do art. 5 da Constituio.

78

Objeto de prova so os fatos ou direitos controversos ou cujo nus de provar, no obstante a falta de controvrsia, a lei imponha a uma ou a ambas as partes. No dependem de prova os fatos notrios (CPC, art. 334, I), nem aqueles em cujo favor milita presuno legal de existncia ou veracidade (CPC, art. 334, IV). Os fatos afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria (CPC, art. 334, II) ou aqueles outros admitidos no processo como incontroversos (CPC, art. 334, III) so presumidos verdadeiros, desde que no se contraponham razo ou cincia. A afirmao do autor, no contestada pelo ru, de que proprietrio de um terreno na Lua, no faz logicamente presumir verdadeiro esse fato, nem atribui automaticamente esse direito ao mesmo autor. falta de normas jurdicas particulares a regerem a prova dos fatos, o juiz deve nortear-se pelas regras subministradas pela experincia da vida em sociedade, de acordo com a observao daquilo que ordinariamente acontece ou ainda da experincia tcnica, ressalvada, no caso desta ltima, a prova pericial (CPC, art. 335). O direito, em regra, se presume conhecido (iura novit curia), cabendo ao juiz, com a conduo inquisitorial do processo que detm (CLT, art. 765), velar para que nenhuma das partes seja prejudicada pela falta de conhecimento dos preceitos jurdicos. O advogado se presume tecnicamente habilitado e, portanto, estando ele a assistir uma das partes, mitiga-se essa funo do juiz antes destacada. Pode ser objeto de prova quanto ao seu teor e sua vigncia, contudo, o direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, se o juiz assim o determinar parte que o invocar (CPC, art. 337). O nus da prova da existncia, do teor e da vigncia das normas coletivas da parte que as invocar (CLT, arts. 872, pargrafo nico, e 614, caput e 1). O regulamento de empresa e outras normas internas desta podem ser provados por documentos ou por outros meios em direito admitidos (testemunhas ou percia, por exemplo). A prova no um dever, mas sim um nus da parte. A distribuio desses nus, no processo do trabalho, feita pelo art. 818 da CLT. No se confundem as posies processuais das partes (autor e ru) com a distribuio dos nus da prova. Ao autor cabe o nus da prova dos elementos que constituem a causa de pedir do seu direito, dos fatos que tornariam apta a sua pretenso a lograr sentena favorvel, ao passo que ao ru toca o nus da prova das excees, processuais ou de mrito, que ope ao di-

79

reito do autor, ressalvada a matria de ordem pblica, da qual o juiz conhece de ofcio. No fosse assim, milita tambm no processo do trabalho a distribuio equitativa dos nus probatrios das partes, considerando a maior aptido que uma delas detenha para determinada prova (a chamada carga dinmica da prova do processo coletivo civil CDC, art. 6, VIII), ou a regra in dubio pro misero, que derivada do princpio da proteo. Instaurando-se objetivamente a dvida de difcil soluo no processo quanto prova dos fatos, comanda essa ltima regra, que o juiz deva decidir em favor do trabalhador, que , em geral, a parte mais fraca no processo do trabalho. Quanto s espcies de provas, o interrogatrio das partes mencionado no art. 848 da CLT, podendo ocorrer de ofcio ou a requerimento tanto de uma parte como da outra, sempre com a finalidade de obterem-se esclarecimentos teis soluo do litgio. Antes de meio de prova, o interrogatrio meio de defesa, pelo qual uma parte tem a oportunidade de expor a sua verso dos fatos e a outra o direito de interrog-la quanto a eles, chamando a ateno para as inverdades, incorrees ou mesmo a confisso em que eventualmente incorra. usual que o interrogatrio das partes se faa, maneira do processo civil, sem que aquela que ainda no foi ouvida assista ao da outra. Todavia, no havendo regra especfica quanto a isso no processo do trabalho e insinuando mesmo o reconhecimento da capacidade postulatria das partes (CLT, art. 791) que essa no poderia ser a regra nesta seara, no haver nulidade se o juiz interrogar ambas as partes uma em presena da outra, ou mesmo se o fizer de forma cruzada, pedindo logo em seguida esclarecimentos a uma parte sobre cada uma das afirmaes da outra. A CLT trata, em seus arts. 819 a 825, 828 e 829, da prova testemunhal e sua produo. O problema mais delicado nesse ponto costuma ser a oitiva de depoimentos de testemunha que mantm ao em face do ru, ou que detm cargos de gesto e mando na empresa. No primeiro caso, o da testemunha que mantm ao ainda no julgada em face do mesmo ru, a Smula 357 do TST conclui pela inexistncia de suspeio. No obstante, havendo identidade ou similaridade de objetos entre a ao da testemunha e aquela outra em instruo, parece evidente que pode haver um interesse comum da testemunha e da parte autora em fazer prevalecer determinada verso dos fatos, sobretudo se uma indica a outra como sua testemunha, em testemunhos trocados mutuamente contra um mesmo ru. Depe contra a moralidade e, por isso, no pode ser aceito (CPC, art. 332), o compromisso como testemunha de pessoa que mantm ao em face

80

do mesmo ru, versando sobre fatos idnticos ou anlogos queles sobre os quais tambm litiga com ele41. Se for estritamente necessrio e a parte interessada o requerer expressamente, poder o juiz ouvir a testemunha impedida ou suspeita na condio de simples informante (CPC, art. 405, 4). Os documentos devem vir com a petio inicial (CLT, art. 787) e, tratando-se de cpias, com observncia do art. 830, tambm da CLT. Quando intimado o empregador a juntar aos autos aqueles documentos cuja confeco e guarda a lei lhe impe, se ele, sem qualquer justificativa, deixar de faz-lo, haver presuno de veracidade dos fatos afirmados pela parte contrria que deveriam ser provados com esses documentos, como o caso dos controles de horrio e frequncia (Smula 338, I, do TST). S documento, em regra, aquele manuscrito ou assinado pela parte contrria (CPC, art. 368), ou aquele que por costume no se assina (CPC, art. 371, III). Simples declaraes assinadas por terceiros no provam os fatos que nelas se mencionam, mas apenas essas declaraes que nelas se contm, competindo ao interessado o nus de provar esses mesmos fatos (CPC, art. 368, pargrafo nico). A prova pericial realizada por um perito nico, indicado pelo juiz, devendo este tambm fixar o prazo para apresentao do laudo. As partes podem indicar assistentes tcnicos, os quais devem apresentar seus pareceres no mesmo prazo que o perito, sob pena de que sejam desentranhados dos autos (Lei n. 5.584/70, art. 3, caput e pargrafo nico, e CLT, art. 826). A inspeo judicial est prevista nos arts. 440 a 443 do CPC, e pode ser aplicada subsidiariamente ao processo do trabalho, com a qual compatvel (CLT, art. 769) em razo da primazia da verdade real e do ideal de aproximao do juiz em relao aos fatos que se provam no processo, para propiciar uma deciso o quanto mais possvel fiel realidade.

41

A 2 Turma do STF, ao julgar o RE n. 220.329-1-MT, em 28 de novembro de 2000, tendo como relator o eminente Min. Marco Aurlio Mello, proferiu acrdo com a seguinte ementa, publicada no DJ de 20-4-2001, p. 139: Prova testemunhal Suspeio Testemunhas em litgio com a parte considerado o objeto do processo. As testemunhas arroladas pelos autores que demandam contra o ru, considerado o objeto do processo, tm interesse no desfecho desta ltima, devendo serem tidas como suspeitas. Prova testemunhal Arcabouo. Inexiste vcio a revelar transgresso ao devido processo quando a sentena condenatria lastreia-se em depoimento de testemunha do prprio ru muito embora fazendo aluso, tambm, aos depoimentos de testemunhas que demandam, considerado o mesmo objeto do processo.

81

O juiz pode indeferir as provas meramente protelatrias ou que caracterizem intil superfetao em relao a outras j produzidas; pode tambm determinar as provas que entender necessrias elucidao da verdade, tudo dentro da livre direo do processo que detm (CLT, art. 765). A prova testemunhal pode ser indeferida nos moldes dos incisos I e II do art. 400 do CPC.

12.10. Razes finais


Com a produo de todas as provas requeridas e/ou determinadas de ofcio pelo juiz, encerra-se a fase probatria, aps a qual as partes podem aduzir razes finais orais, pelo prazo de 10 minutos para cada uma delas (CLT, art. 850). No obstante a previso legal de que sejam orais, a praxe forense tem admitido a apresentao de razes finais em memoriais escritos, com o deferimento de prazo s partes para tanto, desde que observada sempre a regra do contraditrio, que impe que fale primeiro o autor e por ltimo o ru. As razes finais destinam-se arguio das nulidades posteriores defesa, bem como a uma anlise pelas partes das provas e demais elementos da causa, firmando cada uma delas ento o seu derradeiro pleito ao juiz para soluo do litgio. No necessrio que as partes reafirmem seus argumentos, mas, de acordo com os fatos passados na instruo, elas podem reforlos com sua anlise desses fatos, ou retir-los em parte ou totalmente, quando os entenderem desde j vencidos. No podem as partes nessa fase, em regra, alterar o pedido, nem a defesa, de acordo com o art. 264, pargrafo nico, do CPC. Todavia, para prestgio da economia processual e da simplicidade e instrumentalidade das formas, se houver conveno mtua e sem prejuzo das provas at ento produzidas, no se v impedimento para que o faam, hiptese em que a marcha processual dever retroceder at a fase que a alterao reclame, respondendo as mesmas partes pelo atraso que isso causar na soluo do litgio. A desistncia da ao s pode ocorrer com a concordncia do ru (CPC, art. 267, 4), o qual deve necessariamente fundamentar a sua discordncia, sob pena de que se entenda que incorreu em abuso de direito. A renncia ao direito sobre o qual se funda a ao, como ato unilateral e incondicional que , no depende do consentimento do ru, mas deve ser ratificada pelo autor de viva voz perante o juiz, de modo a evitarem-se constrangimentos ou outros ilcitos que eventualmente podem levar o autor a tanto. Tambm no podem as partes, salvo conveno mtua, juntar documentos ou acrescentar outras provas ao processo aps encerrada a fase instrut-

82

ria. Sempre que admitida essa possibilidade, o que deve necessariamente ocorrer por deciso excepcional do juiz, a parte contrria quela que produziu a prova deve ter a mais ampla oportunidade de sobre ela se pronunciar e, se necessrio, produzir outra prova em contrrio a ela. Tendo em vista a sua natureza facultativa, no gera nulidade a falta espontnea de oferecimento de razes finais por uma ou ambas as partes. Pode acarret-la apenas o indeferimento pelo juiz da oportunidade legalmente assegurada s partes para esse efeito.

12.11. Segunda fase conciliatria


Oferecidas ou no as razes finais, antecede obrigatoriamente a prolao da sentena ou o juzo arbitral a que alude o art. 764, 2, da CLT uma segunda fase conciliatria (CLT, art. 850), dentro da qual as partes, novamente de espritos desarmados e tendo agora condies de avaliar as suas chances reais de vitria ou derrota com o processo devidamente instrudo, so instadas pelo juiz a encontrarem uma soluo amigvel para o litgio. A falta da meno em assentada de audincia segunda proposta conciliatria pode acarretar nulidade absoluta, segundo determinada corrente de pensamento, uma vez que, sem ela, no se abriria a via arbitral para deciso do litgio pelo juiz com sua sentena (CLT, art. 764, 2). Todavia, necessrio refletir se o simples silncio das partes sobre esse ponto e a falta da sua provocao em embargos de declarao j no seriam bastantes para rejeitar o argumento em eventual recurso ordinrio da sentena, sabendo-se que, se as partes assim houverem permanecido, porque efetivamente no tero tido interesse em conciliar-se. No obstante a instruo possa permitir antever o sucesso ou o insucesso das partes em determinados pontos do litgio, a conciliao, com transao ou mesmo com renncia, pode alcanar pontos de provvel vitria ou impor o pagamento de ttulo em que a derrota do autor pudesse parecer no menos evidente. Se a sentena a fase processual de acertamento do direito das partes, no h como estabelecer uma espcie de estgio pr-sentencial de aferio dos direitos de cada uma das partes para efeito de crtica do acerto ou desacerto da conciliao. Esta h de obedecer, em regra, vontade livre das partes, manifestada aps os devidos esclarecimentos perante o juiz e pode atender a outras urgncias ou circunstncias que no aquelas expressamente reveladas pelas partes nos autos. Celebrada a conciliao, procede-se na forma do art. 831, pargrafo nico, da CLT. No se logrando alcan-la, o juiz proferir a sentena no ato

83

(CLT, art. 850, pargrafo nico) ou designar data para tanto, contando-se o prazo para recurso a partir dela (Smula 197 do TST). Considerando que o juiz tem o prazo de 10 dias para elaborao da sentena, podendo esse prazo ser alargado por igual nmero de dias (CPC, art. 187), se ele no marcar data para a leitura de sentena em audincia ou se nas 48 horas subsequentes data marcada no juntar aos autos a assentada de audincia contendo a sentena (CLT, art. 851, 2), o prazo para recurso dela somente ser contado do dia que a parte receber a intimao da mesma sentena (Smula 30 do TST).

12.12. Tutela de urgncia


A Constituio garante, em seu art. 5, XXXV, o acesso Justia, e, no inciso LXXVIII do mesmo artigo, a durao razovel do processo e a celeridade na sua tramitao, a qual deve ocorrer sob o imprio da legalidade e de acordo com as normas processuais previamente estabelecidas para tanto (incisos II e LIV, tambm do dito artigo constitucional). Ocorre, contudo, que essa mesma ordem jurdica no deixa de constatar que h situaes de emergncia, de verdadeiro conflito entre o imperativo de satisfao de determinados direitos de elevada hierarquia constitucional e a satisfao daqueles preceitos acima destacados, no menos constitucionais, os quais podem bem resumir-se na garantia do devido processo legal (CF, art. 5, LIV). Essa constatao impe, por conseguinte, que a ordem jurdica encontre ela mesma, antes de mais nada, parmetros para a soluo desse conflito, dessa tenso que se estabelece entre o imperativo inadivel de satisfao de determinados direitos e a preservao das garantias que se resumem no devido processo legal. Para que este no reste arranhado, h de o prprio direito processual ocupar-se dessas situaes de emergncia, prevendo tambm para elas parmetros, normas para a sua tutela. Sabendo-se ainda que logicamente impossvel prever com antecipao quais so as diversas ordens de emergncias que podem sobrevir e quais so os direitos e interesses porventura postos em perigo com elas, no pode a lei estabelecer a mais do que parmetros e requisitos de ordem geral. A tentativa do legislador de nomear, classificar e estabelecer procedimentos para as diversas espcies de situaes que podem ocorrer evidentemente v e, no mais das vezes, serve mais para impor entraves efetividade da tutela jurisdicional de urgncia do que para facilit-la. Assumindo-se o risco de ouvir as crticas dos que se escoram em classificaes rgidas e formalismos con-

84

ceituais, em substncia, a tutela de urgncia bem pode resumir-se no poder geral de cautela do juiz, na forma do art. 798 do CPC. Essa constatao decorre daquela outra de que no h diferena substancial entre as diversas formas de tutela de urgncia; h entre elas unicamente diferenas formais ou de efeitos, mas no diferenas que neguem a filiao de todas as suas espcies a um tronco comum, que o dos interditos do pretor romano. Podem distinguir-se tutela cautelar e tutela antecipatria, atribuindo-se primeira as funes de segurana e garantia da efetividade futura dos julgados e segunda aquela outra de antecipao de parte dos efeitos desses julgados. Todavia, tornar efetivos no futuro ou antecipar parte dos efeitos dos julgados, em ltima anlise, no deixam de ser gradaes do poder de velar pelo respeito e obedincia ao processo como forma exclusiva de tutela estatal, vedada que a autotutela de interesses. Essa parcela do poder de imprio do Estado que se amalgama jurisdio, como que sob uma espcie de poder de polcia da efetividade dos julgados, a expresso ltima de todas as formas de tutela de urgncia, as quais sero mais ou menos satisfativas, ou mais ou menos antecipatrias dos efeitos dos julgados na mesma proporo em que maiores ou menores forem os perigos e maiores ou menores forem as posies dos direitos em risco na hierarquia constitucional dos direitos. Quanto mais importante for o direito e maior for o perigo que correr, mais satisfativa ser a tutela de urgncia necessria para proteger-lhe a efetividade. O exemplo clssico a pessoa que corre risco de morrer e pede ao juiz, por si ou por um representante legal, que autorize, liminarmente, a realizao de determinado tratamento indispensvel para salvar-lhe a vida e que o hospital em que est internado ou sua famlia por acaso se recusem a ministrar-lhe. Deferida a liminar, claro que o direito estar satisfeito e toda a discusso futura que por acaso se estabelecer no processo j ter perdido a maior parte do seu sentido. Tomado esse problema da emergncia na tutela a alguns direitos em relao ao processo do trabalho, no demais destacar que muito da construo legislativa e doutrinria italiana que influenciou recentemente o legislador brasileiro na matria tem razes no processo do trabalho italiano, a partir da preocupao em tornar efetivo o mandamento do art. 4 da Constituio daquele pas, o qual determina que aquela Repblica promova medidas para tornar efetivo o direito ao trabalho. Partindo da ideia de que a demora na satisfao dos direitos dos trabalhadores pelas vias processuais ordinrias representava, em ltimo passo, verdadeira negao desses direitos, o cumprimento do mandamento cons-

85

titucional envolveria, necessariamente, a concepo de mecanismos processuais que armassem esse direito de possibilidades de tornar-se efetivo e no se frustrar com essa demora do processo. A compatibilidade das formas processuais de tutela de urgncia com o direito processual do trabalho e os valores que o presidem, debaixo da grande preocupao com a celeridade na tutela dos direitos dos trabalhadores que tem por imperativo, torna inelutvel a aplicao dessas espcies de tutela a esse ramo do processo. A CLT, contudo, estribada na sumarizao do rito processual que concebeu para tutela nos dissdios individuais, praticamente silenciou sobre a tutela de urgncia, desprezando a conjugao desses dois vetores que imprescindvel para a tutela processual dos direitos nos tempos atuais. Se a sumarizao dos ritos importa na abreviao destes, desde as suas formas cannicas do sculo XII, acreditando que com um estreitamento das fases nas quais se desenvolva o processo e a imposio de uma cognio mais direta e equitativa dos fatos pelo juiz possa alcanar a soluo mais clere, a abreviao do aprofundamento dessa cognio pelo juiz, que prpria da sumarizao da cognio, tpica das tutelas de urgncia, tambm no menos necessria. Em verdade, da conjugao de ambas as tcnicas que tm surgido as solues mais efetivas em favor da urgncia na tutela dos direitos. Assim, diante desse silncio do legislador trabalhista, vem ocorrendo nos ltimos 30 ou 40 anos um movimento tmido de reforma na CLT para nela inserir provimentos de urgncia e ampla aplicao jurisprudencial, de carter subsidirio ou supletivo, tanto do processo cautelar como, mais recentemente, da antecipao de tutela nas formas em que os concebe o processo civil. Medidas de natureza antecipatria inseridas pelo legislador na CLT, passveis de serem deferidas at mesmo em carter liminar, so aquelas do art. 659, IX, para tornar sem efeito transferncia42, e X, para reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador43. Aplicam-se tambm ao processo do trabalho as aes ou medidas

42 A Orientao Jurisprudencial 67, da SDI-II, do TST, assegura que no fere direito lquido e certo a concesso de liminar impeditiva de transferncia de empregado com fora no art. 659, IX, da CLT, o que afasta o cabimento de mandado de segurana em face de medida dessa natureza. 43 A Orientao Jurisprudencial 65, da SDI-II, do TST, conclui que, ressalvada a hiptese do art. 494, da CLT, no fere direito lquido e certo a concesso de liminar de reintegrao de empregado dirigente sindical com amparo no art. 659, X, da CLT, o que afasta o cabimento de mandado de segurana em face de medida dessa natureza.

86

cautelares nominadas e inominadas44 previstas no Livro III, do Cdigo de Processo Civil, especialmente o arresto (arts. 813 a 821), o sequestro (arts. 822 a 825), a busca e apreenso (arts. 839 a 843), a exibio (arts. 844 e 845), a produo antecipada de provas (arts. 846 a 851), a justificao (arts. 861 a 866), os protestos, notificaes e interpelaes (arts. 867 a 873), o atentado (arts. 879 a 881), as obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida (art. 888, I) e a interdio ou demolio de prdio para resguardar a sade ou a segurana nas relaes de trabalho (art. 888, VIII, e CF, art. 114, I, na redao da Emenda n. 45). Assim tambm aplica-se ao processo do trabalho o sistema de antecipao de tutela dos arts. 273 e 461, 3, 4, 5 e 6, do CPC. A Smula 244, II, do TST acolhe a possibilidade de reintegrao da empregada gestante injustamente despedida, o que, em outras palavras, sugere que essa reintegrao se d em carter antecipatrio, considerando-se a probabilidade de o trmino do prazo da garantia de emprego do art. 10, II, b, do ADCT, ocorrer antes que se chegue a formar a coisa julgada no processo para permitir a execuo definitiva. A Smula 414, I, do TST, conclui que a antecipao de tutela deferida na sentena no permite impugnao pela via do mandado de segurana, por poder s-lo por recurso ordinrio. O inciso II, da mesma Smula, consagra o cabimento da dita ao mandamental se for deferida liminar ou antecipao de tutela antes da sentena. A supervenincia desta, como atesta o inciso III, tambm da referida Smula, torna sem objeto o mandado de segurana que combatia a antecipao de tutela. A Orientao Jurisprudencial 142, da SDI-II, do TST, conclui que no fere direito lquido e certo, a no ensejar mandado de segurana, o ato do juiz que antecipa a tutela jurisdicional, determinando a reintegrao do empregado at a deciso final do processo, desde que demonstrada a razoabilidade do direito subjetivo material, como nos casos de empregado anistiado pela Lei n. 8.878/94, aposentado, integrante de comisso de fbrica, dirigente sindical, portador de doena profissional, portador de vrus HIV ou detentor de estabilidade provisria prevista em norma coletiva.

44 A Orientao Jurisprudencial 63, da SDI-II, do TST, diz que comporta a impetrao de mandado de segurana o deferimento de reintegrao no emprego em ao cautelar. importante, no entanto, ter em mente que essa Orientao foi publicada em poca em que ainda no havia vindo a lume o 7 do art. 273 do CPC, com redao da Lei n. 10.444, de 7 de maio de 2002, o qual instituiu legalmente a fungibilidade entre aes cautelares e medidas antecipatrias de tutela jurisdicional.

87

A Orientao Jurisprudencial 66, da SDI-II, do TST, assenta que, nos tribunais, a competncia para decidir o pedido de antecipao de tutela do relator, devendo ele submeter sua deciso ao colegiado a que compita a apreciao definitiva da matria na mesma corte na sesso imediatamente subsequente.

12.13. Sentena e coisa julgada


Sentena, literalmente e nas origens do vocbulo, tem o seu significado ligado a sentimento, parecer, forma de ver. Em definio clssica de Chiovenda, a proviso do juiz que, recebendo ou rejeitando a demanda do autor, afirma a existncia ou a inexistncia de uma vontade concreta de lei que lhe garanta um bem ou respectivamente a inexistncia ou existncia de uma vontade de lei que garanta um bem ao ru45. No processo do trabalho, os requisitos formais da sentena esto previstos no caput, do art. 832, da CLT, e a falta de cada um deles tem consequncias diferentes. A sentena sem relatrio anulvel, muito embora possa ser tida como vlida se, apesar do vcio, a descrio dos fatos do processo constar da fundamentao, suprindo com isso a deficincia do requisito legal. A fundamentao requisito essencial da sentena, por fora do art. 93, IX, da Constituio. Sem ela, a sentena nula. Conciso de estilo, no obstante, no significa nulidade. Se o juiz consegue, na expresso de uma nica palavra, uma mxima latina, um princpio ou dispositivo legal sintetizar os fundamentos para o deferimento ou indeferimento do pedido do autor, nem por isso haver nulidade. A parte dispositiva da sentena aquela que efetivamente resolve o litgio e faz lei entre as partes (coisa julgada, de acordo com o art. 469, do CPC). A sua falta acarreta a prpria inexistncia do ato sentencial, uma vez que, sem ela, nada se decidiu efetivamente. A correo da deficincia, por sua natureza, s pode ocorrer por simples petio dirigida ao juiz para tanto, no cabendo embargos de declarao, ou, muito menos, recurso ordinrio com o suposto fito de anular a imaginada sentena. O prazo para cumprimento a que alude o art. 832, 1, da CLT, como requisito das sentenas, logicamente, diz respeito ao cumprimento espontneo do julgado e , na prtica, de todo despiciendo. No se refere ao cum-

Giuseppe Chiovenda, Instituies de direito processual civil, v. I, trad. de Paolo Capitanio, Campinas: Bookseller, 1998, p. 198.
45

88

primento em fase de execuo, porque para ela vigora o art. 880 da CLT, que fixa prazo de 48 horas para o cumprimento do julgado ou do acordo pelo ru citado na execuo. essencial que a sentena disponha sobre as custas e a responsabilidade pelo seu pagamento, o que deve ser feito nos moldes dos arts. 789 a 790-A da CLT. A gratuidade de Justia obedece aos moldes do art. 790, 3, da CLT, alcanando aquelas pessoas que perceberem salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal ou aquelas outras que declararem, sob as penas da lei, no estarem em condies financeiras de pagar as custas do processo sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia46. A exigncia do art. 832, 3, da CLT, satisfaz-se com a indicao das parcelas que so deferidas na sentena ou no acordo homologado, com as peculiaridades de cada uma delas. O limite da responsabilidade tributria que o juiz do trabalho fixe para cada uma das partes no oponvel Unio, sabendo-se que no atribuio dele, de acordo com o princpio da reserva da legalidade tributria (CF, art. 150, I), dispor sobre a incidncia e a subjetividade passiva de tributos. Ter efeitos meramente declaratrios essa deliberao judicial e ainda estar sujeita a recurso da Unio, nos moldes do art. 832, 5, da CLT47. A deciso homologatria de acordo sujeita a recurso da Unio quanto classificao como indenizatrias de determinadas parcelas pela conveno das partes, de acordo com o 4 do art. 832 da CLT, o que lana insegurana sobre esse acordo e, a rigor, lhe retira o efeito de soluo definitiva do litgio que a lei procura alcanar com a sua homologao pelo juiz. Melhor seria que a lei facultasse Unio cobrar futuramente e em processo prprio as parcelas que entendesse devidas diretamente das partes. Passando a falar de coisa julgada, cabe primeiro notar que coisa a causa, a res in iudicium deducta, o objeto sobre o qual se debrua o juiz e que se forma com a causa de pedir e o pedido do autor, a defesa processual e de

46 O requerimento de gratuidade de Justia pode ser feito desde a petio inicial ou no curso do processo, de acordo com a Lei n. 1.060/50, mas, a rigor, s deve ser decidido pelo juiz com a sentena, sabendo-se que at l vigora no processo do trabalho a regra de gratuidade, sem pagamento de custas para ambas as partes. Os emolumentos, que so devidos em razo da prtica de atos que no so essenciais ao processo, mas de interesse mais propriamente da parte que os requer, so devidos de acordo com o art. 789-B da CLT e, conforme o caso, podem provocar deciso antecipada do requerimento de gratuidade. 47 Tambm no acordo celebrado aps o trnsito em julgado da sentena, a renncia ou transao de uma ou de ambas as partes sobre seus crditos trabalhistas ou demais convenes entre elas havidas no prejudicaro os crditos da Unio (CLT, art. 832, 6).

89

mrito do ru, com os pedidos que a lei a ele autoriza, e a matria de ordem pblica da qual o juiz deve conhecer de ofcio. A deciso que se profira sobre esse objeto, sobre essa causa, preclusas as oportunidades recursais ou esgotadas elas, adquire aquela qualidade de imutabilidade de seus efeitos, nos limites em que proferida, a qual se denomina coisa julgada. Dito isto, vem baila a sua subdiviso em a) coisa julgada formal e b) coisa julgada material. De acordo com as clssicas lies de Pontes de Miranda, a coisa julgada formal quando no mais se pode discutir no processo o que se decidiu e coisa julgada material a que impede discutir-se, noutro processo, o que se decidiu48. Ao falar de coisa julgada formal, fala-se da impossibilidade de discutir, no processo, aquilo que l j se decidiu, ao passo que, ao falar em coisa julgada material, est-se a tratar daquela regra particularizada para o caso, cujo carter definitivo a mais alta das expresses. A natureza continuativa das relaes de trabalho e a sua insero na dinmica das relaes socioeconmicas pem em relevo, ao tratar-se da matria nesta seara, o problema da alterao do decidido em razo da modificao das condies de fato sobre as quais ter sido ditada essa deciso. A situao inscreve-se no art. 471, I, do CPC, para deixar claro que, nas relaes de trabalho que prosseguem aps deciso do litgio entre as partes, essa alterao das condies de fato pode levar a que, em outro processo, seja novamente decidida questo j antes vencida. Imagine-se, por exemplo, o direito assegurado ao empregado por sentena de perceber determinado percentual de comisses sobre a venda de determinada mquina produzida pela empresa em que trabalha. Tornando a evoluo tecnolgica obsoleta essa mquina e sendo ela substituda por outra, no h dvida de que caber rediscutir em juzo o direito do trabalhador s comisses sobre as vendas desta ltima. Assim tambm se o trabalhador tem assegurado, por deciso judicial transitada em julgado, o direito percepo de adicional de insalubridade

48 Francisco Cavalcanti Pontes de Miranda, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, t. V, Rio de Janeiro: Forense, 1974, p. 144.

A distino, ao que parece, permite que se compreendam problemas que vo to longe como aquele do porqu de a ao rescisria haver de atacar antes de mais nada a coisa julgada formal, como insiste Pontes de Miranda, sabendo-se que, se esta no estiver formada, logicamente, no se abriria aquela outra via da ao rescisria.

90

ou de periculosidade e a alterao das condies de fato no local de trabalho levam eliminao total dos malefcios sade ou dos riscos que justificavam a percepo de um adicional ou de outro. Nada mais justo que o empregador mover ao em face do empregado para exonerar-se da obrigao que antes lhe fora imposta. A sentena trabalhista, tambm em razo da natureza dos direitos de que cuida, pode muitas vezes produzir efeitos alm das partes do processo em que foi proferida, em aparente desacordo com o previsto no art. 472 do CPC. Sabendo-se que a natureza do direito assegurado pela sentena que d o seu alcance subjetivo e que a vinculao de todos s sentenas de um modo geral um fato, cingindo-se apenas a impossibilidade de voltar a discutir o decidido s partes no processo, fica clara a inexatido, mesmo no processo civil, da ltima norma referida. Se determinado empregado ajuza ao pedindo que o juiz determine que seu empregador cesse a realizao de atividade ou etapa produtiva contrria s normas de Medicina e Segurana do Trabalho e que lhe seja nefasta sade, a procedncia desse pedido com a emisso de ordem judicial para que a atividade deixe de ser executada certamente beneficiar todos os demais trabalhadores com ela envolvidos, no se podendo dizer, portanto, que os efeitos da sentena estaro confinados a s partes em litgio. importante efeito da coisa julgada a sua eficcia preclusiva, que saneia todas as nulidades e d por deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas que a parte poderia opor para o acolhimento ou a rejeio do pedido (CPC, art. 474). No produzem efeito de coisa julgada as sentenas proferidas contra a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios, suas autarquias ou fundaes de direito pblico que explorem atividade econmica, sem que submetidas ao duplo grau obrigatrio (Decreto-lei n. 779, de 21-8-1969, art. 1, V), salvo quando presente alguma das hipteses do inciso I, da Smula 303, do TST.

91

A n o t a e s

92

12.14. Ao rescisria
A ao rescisria est prevista no art. 836, da CLT, o qual a admite no processo do trabalho na forma em que instituda no CPC, sujeita ao depsito prvio de 20% do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor. As hipteses em que cabvel so aquelas do art. 485 do CPC. A ao rescisria de natureza constitutiva negativa. No recurso, nem ao declaratria de nulidade da sentena rescindenda. Ela visa atacar a coisa julgada formal que impediria o reexame dessa sentena e permite o reingresso no processo que estava at ento vedado, podendo-se alcanar como resultado a resciso desse mesmo julgado. Essa resciso, contudo, no seu fundamento precpuo. H preocupao maior com o restabelecimento da justia do que propriamente com a resciso da sentena, uma vez que, alm do juzo rescisrio, admite-se o juzo rescindente, com a prolao, se necessrio, de nova sentena. Os legitimados para propor a ao rescisria so aqueles do art. 487 do CPC, que tm o prazo decadencial de dois anos, contado do trnsito em julgado da sentena rescindenda, para prop-la (CPC, art. 495). O rito para processamento da ao rescisria est previsto nos arts. 488 a 494 do CPC, valendo destacar que o art. 489, na redao da Lei n. 11.280, de 16 de fevereiro de 2006, permite a concesso de medida cautelar ou tutela antecipatria para suspender o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo. grande a produo jurisprudencial em tema de ao rescisria. Podem ser anotadas, por exemplo, as seguintes Smulas ou Orientaes Jurisprudenciais que tocam nele ou com ele mantm relao: a) STF, Smulas 515, 514, 343, 295, 264, 252 e 249; b) TST, Smulas 83, 99, 100, 158, 192, 298, 299, 303, 365, 397, 398, 399, 400, 401, 402, 403, 404, 405, 406, 407, 408, 409, 410, 411, 412 e 413; c) SDI-II, do TST, Orientaes Jurisprudenciais 2, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 18, 19, 21, 23, 24, 25, 26, 28, 30, 34, 35, 38, 39, 40, 41, 69, 70, 71, 76, 78, 80, 84, 94, 97, 101, 103, 107, 112, 123, 124, 128, 131, 132, 134, 135, 136 e 146.

12.15. Recursos
Est razoavelmente assentado em doutrina e jurisprudncia o entendimento de que h no art. 5, LIV, da Constituio, de forma implcita, a

93

garantia do duplo grau de jurisdio, pela qual as partes teriam direito sempre a um segundo julgamento das causas submetidas ao Poder Judicirio. No fosse essa garantia do duplo grau uma construo doutrinria e jurisprudencial, uma vez que no consta expressamente do texto constitucional, o que leva algumas vozes autorizadas a dissentirem da maioria sustentando a inexistncia dela, importante no descuidar que a explicao corrente de que o recurso o direito ao novo julgamento da causa no parece a melhor, nem muito menos consentnea com as restries que o legislador no raro impe para tanto. A melhor explicao do direito ao recurso parece ser o direito ao aperfeioamento do julgamento nico da causa. Em vez de um grau de jurisdio necessariamente refazer e superpor o seu trabalho ao de outro, melhor seria que num processo de colaborao entre os diversos graus de jurisdio cada uma cuidasse de aperfeioar o julgado no ponto de sua maior especialidade. Assim, ao primeiro grau tocaria preponderantemente o exame da matria de fato, que lhe est mais prxima; ao segundo, a verificao da correo da instruo e do respeito s garantias das partes, com a correta aplicao da lei e, instncia extraordinria, a qual, como o prprio nome sugere, no se pode oferecer em todos os casos, somente aqueles casos que transcendessem para o interesse coletivo ou geral, no se confinando estritamente aos das partes envolvidas no processo. No h substanciais diferenas entre os pressupostos recursais trabalhistas e aqueles outros do processo comum. Deve-se comprovar tambm a) legitimidade; b) interesse; c) cabimento; d) tempestividade e e) preparo, em moldes bastante semelhantes queles que se pedem no processo civil. Diferena de maior nota est somente na figura do preparo, com a exigncia sui generis do depsito recursal (CLT, art. 899, 1). A legitimidade pode ser entendida como a pertinncia subjetiva entre a deciso atacada e a parte recorrente. O interesse, que de certo modo pode confundir-se com a legitimidade, a demonstrao de um prejuzo jurdico que a sentena recorrida possa causar ao recorrente. Cabimento a previso legal do recurso, o qual, em regra, nico para aquela determinada espcie de deciso. Se a parte avia recurso distinto daquele legalmente previsto para a deciso atacada, no havendo erro grosseiro, entende a maioria da doutri-

94

na e da jurisprudncia49 que, de acordo com o denominado princpio da fungibilidade recursal, o juiz poderia receb-lo sob a forma processualmente correta. A tempestividade representada pela interposio do recurso dentro do prazo legalmente previsto para tanto. O preparo, que no processo do trabalho deve fazer-se, conforme o caso, de acordo com os arts. 789, 789-A, 790 e 790-A, todos da CLT, representado pelos tempestivos pagamento das custas processuais e sua comprovao nos autos do processo. Constitui exigncia legal sui generis, prpria do sistema recursal trabalhista e agregada ao preparo, a realizao do depsito recursal, quando h condenao em valores pecunirios, de acordo com o art. 899, 1, 2 e 7 da CLT. Trata-se de garantia imprpria da execuo futura, a qual, liquidada a conta, citado o ru, garantida a execuo e no havendo embargos, dever ser liberada para o exequente, de acordo com o referido 1 do art. 899 da CLT, sem prejuzo da execuo da quantia que a ele ultrapassar. O depsito recursal regulado pela Instruo Normativa n. 3, com as alteraes introduzidas pela Resoluo n. 168, de 9 de agosto de 2010. Quanto sua forma de comprovao, incide a Instruo Normativa n. 18/1999, tambm do TST. A Instruo Normativa n. 26/2004, do TST, trata da guia de recolhimento desse depsito. As Smulas 86, 99, 128, 161, 165, 170, 217 e 245 e as Orientaes Jurisprudenciais 13, 140, 217 e 264, da SDI-I, do TST, cuidam do tema do depsito recursal ou outros a ele relacionados. O Decreto-lei n. 779/69, em seu art. 1, IV, dispensa de depsito recursal a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e as autarquias ou fundaes de direito pblico federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica. Os recursos no processo do trabalho, em regra, tm efeito meramente devolutivo, uma vez que permitida a execuo provisria at a penhora (CLT, art. 899). Em caso de dano iminente e de difcil reparao que a sentena sujeita a recurso possa causar parte recorrente, possvel pedir ao juiz prolator dessa sentena, em carter cautelar, a concesso de efeito sus-

49 Previsto no CPC de 1939, o princpio da fungibilidade dos recursos no foi repetido no CPC de 1973 e a sua sobrevivncia nesse ltimo sistema uma construo da doutrina e da jurisprudncia majoritrias.

95

pensivo ao recurso, assim como pode faz-lo a mesma parte em ao cautelar incidental ao recurso no tribunal. O legislador trabalhista pretendeu restringir e simplificar a relao dos recursos cabveis, de modo a manter-se fiel celeridade e efetividade especialmente prometidas para a tutela jurisdicional nessa seara. Todavia, a doutrina e a jurisprudncia, aliadas organizao interna dos tribunais (regimentos internos) cuidaram de alargar bastante as estreitas janelas cogitadas pelo legislador, as quais muitas vezes se assemelham a portas to largas como aquelas do criticado sistema recursal processual civil. A primeira e mais relevante ideia do legislador trabalhista foi vedar os recursos das decises interlocutrias, de acordo com o art. 893, 1, da CLT. A jurisprudncia reconheceu, contudo, ao menos trs excees irrecorribilidade das decises interlocutrias no processo do trabalho, com a Smula 214 do TST. So os casos de decises a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT. No fosse assim, as reclamaes correicionais, previstas nos arts. 682, XI, e 709 da CLT, para cassar ou corrigir atos tumulturios ou teratolgicos na conduo dos processos e que teriam a natureza de mero direito de petio de carter administrativo-jurisdicional (CF, art. 5, XXXIV, a), tm sido usadas na prtica com feies recursais, para reapreciar atos do juiz que detm a livre direo do processo (CLT, art. 765), funcionando assim semelhana dos agravos de instrumento do processo civil. Os regimentos internos de vrios tribunais, por sua vez, preveem figuras de agravos regimentais contra as decises de reclamaes correicionais, se no se tivesse cogitado tambm do cabimento, em relao deciso destes ltimos agravos, de recurso ordinrio ao TST, ao ponto de esse Tribunal, em sua composio Plena, editar a Orientao Jurisprudencial 5, vedando essa ltima possibilidade. Se a irrecorribilidade das decises interlocutrias tornou-se relativa com a Smula 214 do TST e com as reclamaes correicionais e os agravos regimentais delas cabveis, a relao nominal dos recursos expressamente cabveis no processo do trabalho tambm no parece fiel aos propsitos anunciados pelo legislador. So cabveis, alm da reclamao correicional, dos agravos previstos em leis especiais e nos regimentos internos dos tribunais:

96

a) recurso extraordinrio (art. 102, III, da Constituio); b) embargos infringentes na Seo de Dissdios Coletivos do TST (art. 2, II, c, da Lei n. 7.701/88); c) embargos por divergncia jurisprudencial no TST (art. 894, II, da CLT); d) recurso ordinrio (art. 895, I e II, da CLT); e) recurso de revista (art. 896, a e b, da CLT); f) agravo de petio (art. 897, a, da CLT); g) agravo de instrumento (art. 897, b, da CLT, e Instruo Normativa n. 16 do TST) e h) embargos de declarao (art. 897-A da CLT). O recurso extraordinrio deve ser interposto no prazo de 15 dias (CPC, art. 508); os embargos de declarao, em 5 dias (CLT, art. 897-A). Os demais recursos mencionados no pargrafo anterior devem ser interpostos no prazo de 8 dias contados da publicao ou da intimao postal da deciso contra a qual sejam cabveis. Alm dos recursos j mencionados, no ser demais lembrar ainda o recurso ordinrio do art. 102, II, da Constituio, nas aes l mencionadas, quando julgadas pelo TST. H a reclamao para preservao de competncia e garantia da autoridade das decises do STF (CF, art. 102, I, l), a qual no propriamente um recurso, mas usada como tal. H o recurso do art. 539, II, a, do CPC, por adaptao para o TST, quando a competncia originria tiver sido dos Tribunais Regionais. O recurso em sentido estrito, em duplo grau obrigatrio (CPP, art. 574, I), da sentena que conceder habeas corpus e aquele outro voluntrio da deciso que conceder ou denegar a mesma ordem (CPP, art. 581, X), de acordo com a competncia prevista no art. 114, IV, da Constituio.

12.16. Cumprimento de sentena (execuo) 12.16.1. Liquidao


Liquidao de sentena o nome que se d fase preparatria da execuo e de natureza constitutiva no processo do trabalho, na qual se adotam os procedimentos necessrios a tornar lquida a obrigao estampada no ttulo judicial. Sua natureza constitutiva explicada por tornar lquido aqui-

97

lo que antes no o era50. fase que integra o processo de execuo, na forma como posicionada topograficamente na CLT, isto , no Captulo intitulado Da execuo. No processo do trabalho conhecem-se tambm, de acordo com o art. 879, da CLT, as mesmas trs espcies de liquidao (por clculo, por arbitramento e por artigos) a que se referem os arts. 475-A a 475-F, do CPC, os quais se aplicam subsidiria ou supletivamente a esse ramo do processo sempre que omissas as disposies da CLT na matria (CLT, art. 769). A liquidao por clculo deve ser procedida quando a determinao do valor da condenao depender unicamente de clculo aritmtico (CPC, art. 475-B). Neste caso, o credor apresentar a conta devidamente atualizada e indicando as contribuies previdencirias incidentes que entender devidas, devendo ser intimado o devedor por seu advogado (CPC, art. 475-A, 1) para, querendo, contestar essa memria de clculo. No contestando o devedor a memria ou concordando com ela expressamente, tem-se que o clculo se presume aceito pelas partes e correto, ressalvada ao juiz a determinao de eliminao de erros grosseiros ou ilegalidades manifestas, ou mesmo a realizao de conferncia dele por seu secretrio calculista (CPC, art. 475-B, 3). A concordncia incondicional das partes com clculos que no envolvam erros grosseiros nem ilegalidades manifestas pode ser interpretada como verdadeira conciliao na matria, valendo a homologao desses clculos pelo juiz como a de verdadeiro acordo, at mesmo porque no proibido s partes celebrarem conciliao com objeto mais largo ou mais restrito do que o do julgado (CPC, art. 475-N, III, e CLT, art. 764, 3). A liquidao por arbitramento deve ser procedida quando determinado pela sentena ou convencionado pelas partes (CPC, art. 475-C, I), ou quando o exigir a natureza do objeto da liquidao (CPC, art. 475-C, II). O arbitramento realizado por perito nomeado pelo juiz, que dever apresentar seu laudo no prazo por este ltimo fixado (CPC, art. 475-D). Apresentado o laudo, ser deferido o prazo de 10 dias para que as partes sobre ele se manifestem, decidindo o juiz em seguida ou, caso necessrio, marcando audincia para produo de outras provas ou oitiva do perito (CPC, art. 475-D,

50 Francisco Cavalcanti Pontes de Miranda, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, t. IX, Rio de Janeiro: Forense, 1976, p. 506.

98

pargrafo nico). Para conferir maior objetividade ao trabalho do perito, ao nome-lo, conveniente que o juiz j estabelea os parmetros do arbitramento e, se necessrio, formule os quesitos aos quais o mesmo perito ficar obrigado a responder. As partes tambm tero o direito de formular quesitos, os quais podero ser deferidos ou no pelo juiz (CPC, arts. 421, 1, II; 425 e 426, I e II). Homologando o juiz o laudo, dever mand-lo ao seu secretrio calculista para acrscimo de juros, correes monetrias e demais acessrios. A liquidao dever ser por artigos quando houver necessidade de alegar ou provar fato novo para determinar o valor da condenao (CPC, art. 475-E). Pode ocorrer liquidao por artigos quando o juiz reconhece ao empregado o direito de ser remunerado por comisses, condenando a empresa a paglas, sem precisar o percentual delas, nem os negcios sobre os quais efetivamente incidiro. Depender, portanto, da prova em liquidao por artigos da efetiva existncia desses negcios, de suas caractersticas e do estabelecimento do percentual de comisses que eles gerariam a determinao do valor da condenao. Considerando que o art. 475-F do CPC manda aplicar o procedimento comum, remetendo ao art. 272 do mesmo Cdigo, na liquidao por artigos, a adaptao desse mandamento legal para torn-lo compatvel com o processo do trabalho impe que se aplique aqui, na mesma hiptese, o procedimento dos dissdios individuais e, somente se houver omisso da CLT no particular, aplicar-se- supletivamente aquele procedimento civil (CLT, art. 769). Elaborada a conta de acordo com a espcie de liquidao que for adequada ao caso e os parmetros que o juiz julgar corretos aps as manifestaes das partes, ele mandar acrescer juros, correo monetria e demais acessrios e, finalmente, poder dar vista dessa conta definitiva s mesmas partes pelo prazo sucessivo de 10 dias, sob pena de precluso (CLT, art. 879, 2). Silentes as partes, no podero mais impugnar aqueles clculos de liquidao no mesmo processo, operando-se a precluso em seu desfavor. Se as partes concordarem expressamente com os clculos de liquidao, no envolvendo eles erros grosseiros nem ilegalidades manifestas, a homologao desse clculo ter para as mesmas partes o valor de verdadeira transao, como se disse acima. Seja qual for a espcie de liquidao adotada, ela dever abranger tambm os clculos das contribuies previdencirias devidas (CLT, art. 879, 1-A). Se a empresa obrigada a descontar do empregado as contribuies previdencirias no o houver feito a tempo e modo, ficar responsvel diretamente pelo valor que deixou de recolher (Lei n. 8.212/91, art. 33, 5).

99

Liquidada a conta, o recolhimento das parcelas devidas Previdncia Social dever ser feito nos prazos e nos moldes do art. 276, do Decreto n. 3.048, de 6 de maio de 1999. O juiz dever notificar o INSS (Unio) para que diligencie no interesse do recolhimento dessas contribuies, sabendo-se que de duvidosa constitucionalidade a execuo de ofcio dessas parcelas tambm mencionada no art. 277 do referido Decreto n. 3.048/99. Viola o princpio da separao de Poderes (CF, art. 2) a atribuio ao juiz de competncia para atuar de ofcio na exao tributria, funo tpica do Poder Executivo51. A mesma intimao que feita s partes por 10 dias para manifestar-se sob pena de precluso tambm prevista para a Unio (INSS), na forma do art. 879, 3, da CLT. No obstante, o termo precluso a no pode ser interpretado literalmente, porque os representantes judiciais da Unio no detm a disponibilidade daquelas que esto sendo cobradas. Se houver erro na quantificao das contribuies previdencirias o nico efeito que produzir a aludida precluso ser diferir a cobrana da diferena favorvel Unio para oportunidade posterior ao encerramento da execuo trabalhista. Manifestando-se ou no as partes e a Unio sobre a conta definitiva de liquidao, o juiz decidir, homologando ou no os clculos. Se rejeit-los, caber s partes recomear a liquidao a partir da fase em que o juiz determinar para correo do erro ou vcio que o levou a tanto. Se acolh-los, haver de homolog-los, mandando intimar as partes dessa sua deciso. Essa intimao no ter efeito de intimao para pagar, maneira do procedimento introduzido no CPC pela Lei n. 11.232/2005, uma vez que a CLT tem norma expressa sobre a matria em seu art. 880.

12.16.2. Citao, penhora e avaliao


A execuo no processo do trabalho mais frequentemente de ttulos judiciais, isto , sentena, acrdos dos tribunais ou acordos homologados pelo juiz, no obstante o art. 876, da CLT, na redao dada pela Lei n. 9.958, de 12 de janeiro de 2000, permita a execuo de duas espcies de ttulos

51 Na prtica, com a edio da Portaria n. 176, de 19 de fevereiro de 2010, pelo Ministro da Fazenda, os juzes do trabalho, na hiptese de dispensa de manifestao a que se refere essa Portaria, acabam no tendo alternativa e cobram de ofcio as contribuies previdencirias devidas. Notificados, os representantes da Fazenda estaro dispensados de manifestar-se e a sua inao, logicamente, levaria falta de cobrana dos tributos se o juiz permanecesse fiel evidente inconstitucionalidade da imposio de execuo de ofcio das contribuies previdencirias. O resultado seria ainda pior para o Estado Social de Direito. Melhor, nesta hiptese, que se contorne a evidente inconstitucionalidade antes mencionada do que deixar os trabalhadores privados dos recolhimentos que o sistema previdencirio, de natureza contributiva (Constituio, art. 201), exige deles e de seus empregadores.

100

extrajudiciais: a) os termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e b) os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia. A execuo dos ttulos judiciais deve processar-se nos mesmos autos em que o processo de conhecimento e, merc da inquisitorialidade que prpria do processo do trabalho, pode ser promovida no apenas pelo interessado, mas at mesmo de ofcio pelo juiz competente (CLT, art. 878) ou, em se tratando de decises dos Tribunais Regionais, tambm pelo Ministrio Pblico do Trabalho (CLT, art. 878, pargrafo nico). Considerando que o processo de execuo de ttulos judiciais trabalhistas uma mera continuao do processo de conhecimento, pode-se afirmar que no existe autonomia estrutural da execuo nessa seara; h apenas autonomia funcional dela, a qual continua a ser, como espcie singular de atividade jurisdicional tendente a uma finalidade prpria que a de efetivao, materializao do comando sentencial, diferente do processo de conhecimento. A inexistncia de autonomia estrutural da execuo de ttulos judiciais no processo do trabalho permitiria aplicar-se aqui sistemtica anloga quela concebida para o processo civil a partir da Lei n. 11.232, de 22 de dezembro de 2005, a qual, alterando a redao e inserindo vrios novos dispositivos no CPC, passou a conceber tambm l uma forma de execuo estruturalmente ligada ao processo de conhecimento. Em outras palavras, se o processo o mesmo, figurando a execuo como mera continuao, mera fase de cumprimento da sentena de conhecimento (execuo sincrtica), no haveria por que falar em nova citao na execuo, bastando, na oportunidade prpria, a simples intimao do ru para pagar ou cumprir a obrigao. No obstante, a CLT, de forma anacrnica, mantm a exigncia de citao do executado em seu art. 880, formalidade no mais das vezes intil, que serve apenas para que alguns rus se ocultem maliciosamente e dificultem o andamento dos processos. Tratando-se, contudo, de exigncia legal e de ato to importante como a citao, no se v como se possa arred-la sem abrir oportunidade para outras alegaes e expedientes ainda mais problemticos do que aqueles de que se podem valer alguns rus para dificultar a regular citao. Enquanto houver essa exigncia inscrita de forma to clara no art. 880, da CLT, no haver como ignor-la, nem como aplicar-se subsidiariamente ao processo do trabalho a sistemtica do art. 475-J do CPC. So conhecidas lies de hermenutica aquelas de que a lei no contm palavras inteis; que defesa a analogia ou a extenso dos comandos legais in malam partem (para prejudicar uma ou ambas as partes) em matria de penas (multas, inclusive) e da letra do art. 769 da CLT que o processo comum aqui s se aplique em caso de omisso da legislao trabalhista.

101

Na execuo trabalhista aplicam-se primeiro os dispositivos da prpria CLT e, na sua falta, aqueles da Lei n. 6.830/80, de acordo com o art. 889, tambm da CLT. Somente na omisso da ltima lei referida que se aplicam subsidiariamente execuo trabalhista os dispositivos do Cdigo de Processo Civil (CLT, art. 769). Nesses termos, at que sobrevenha modificao expressa no texto legal, no parece possvel desprezar o procedimento inscrito no art. 80 da CLT. Requerida a execuo, o juiz mandar expedir mandado, que j no ser unicamente de citao, mas tambm de penhora e avaliao, para que se cumpra a deciso ou acordo na forma avenada ou, tratando-se de pagamento em dinheiro, a includas as contribuies sociais devidas Unio, para que o devedor, citado, faa o pagamento em 48 horas ou garanta a execuo, sob pena de penhora. Se no pagar, o executado poder garantir a execuo com depsito em dinheiro ou nomear bens penhora, caso em que dever observar a ordem de preferncia estabelecida no art. 655 do CPC, tudo de acordo com o art. 882 da CLT. Oferecidos os bens penhora, o juiz mandar ouvir o exequente, o qual poder aceitar ou recusar a penhora desses bens, devendo o juiz, neste ltimo caso, decidir se acolhe ou no a nomeao. Acolhendo-a, mandar lavrar o auto de penhora, com depsito e avaliao. Recusando-a, mandar que se proceda na forma do art. 883 da CLT. Tambm se no pagar o executado, nem nomear bens penhora, incidir o mesmo art. 883 da CLT, devendo o oficial de justia proceder penhora de tantos bens quantos bastem ao pagamento da importncia da condenao acrescida de custas, juros de mora e demais encargos, alm das contribuies sociais devidas Unio. A penhora consiste na apreenso do bem do patrimnio do devedor, no seu desapossamento e na sua entrega a um depositrio (CPC, art. 666), o qual dever conserv-lo como se fosse seu, disposio do juzo da execuo52. Quanto aos dias e horrios de sua realizao, a penhora dever ter em vista as disposies do art. 770 da CLT. Na escolha dos bens para penhora dever ser observado que h bens absolutamente impenhorveis (CPC, art. 649) e bens relativamente impenhorveis (CPC, art. 650), assim como aqueles protegidos pelos ditames da Lei n. 8.009, de 29 de maro de 1990.
A priso do depositrio infiel j no admitida, uma vez que contraria o art. 7, 7, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), mandada cumprir pelo Decreto n. 678, de 6 de novembro de 1992. Se o depositrio deixar que se percam os bens depositados, responder pelo equivalente em dinheiro a eles mais os prejuzos que essa perda ocasionar, podendo ainda incorrer nas sanes do art. 14, V, e pargrafo nico, do CPC. Tal entendimento encontra-se consagrado na Smula Vinculante n. 25 do STF.

52

102

O art. 655-A do CPC, na redao da Lei n. 11.382/2006, autoriza a denominada penhora on line, a qual vem se tornando o mtodo mais usual de penhora no processo do trabalho, atravs do sistema denominado BACENJUD, em convnio com o Banco Central do Brasil. Pode ser realizada a requerimento da parte interessada ou por determinao de ofcio pelo juiz (CLT, arts. 765, 769 e 878, e Consolidao dos Provimentos da CorregedoriaGeral do TST, art. 53). A eventual impenhorabilidade da quantia penhorada on line constitui nus de alegao do executado (CPC, art. 655-A, 2). O art. 58, da Consolidao dos Provimentos da Corregedoria-Geral do TST, faculta ao executado indicar conta bancria nica, mediante cadastro prvio, para sofrer todas as penhoras que contra ele sejam dirigidas. A penhora de bens imveis dever ocorrer mediante registro no Registro de Imveis, de acordo com o art. 167, I, 5, da Lei n. 6.015, de 31 de dezembro de 1973. A avaliao procedida no ato da penhora pelo Oficial de Justia Avaliador de acordo com os arts. 721, da CLT, e 680 e 681, do CPC, salvo quando ele no detiver conhecimentos para tanto (CPC, art. 475-J, 2).

12.16.3. Embargos execuo e impugnao do exequente


Os embargos execuo, no sistema da CLT, tm natureza de defesa do executado, como hoje tambm a tem, no processo civil, a impugnao de que trata o art. 475-L, do CPC, na redao da Lei n. 11.232/2005. O executado, garantido o juzo, tem legitimao para opor embargos execuo no prazo de 5 dias, contados do aperfeioamento da penhora e de sua intimao a ele. Neste momento, tambm se h de reconhecer a mesma legitimao a todas as pessoas apontadas como devedoras no ttulo executivo ou assim denominadas por deciso judicial superveniente no processo de execuo. Esse prazo para opor embargos somente comea a correr com a integralizao da garantia da execuo. No se admitem embargos execuo antes desse momento por norma expressa do art. 16, 1, da Lei n. 6.830/80. Tambm por fora do art. 16, 1, da Lei n. 6.830/80, aplicvel de acordo com o art. 889, da CLT, no se admite a denominada exceo de pr-executividade no processo do trabalho. admissvel unicamente a objeo de pr-executividade, mais restrita que a exceo, sabendo-se que limitada matria que conhecvel de ofcio pelo juiz tambm no processo de execuo (a liquidez e a certeza do ttulo executivo, por exemplo).

103

A matria que pode ser alegada em embargos execuo no somente aquela do 1 do art. 884 da CLT, como tambm aquela do art. 16, 2, da Lei n. 6.830/80, com as restries do 3, do mesmo artigo, tudo melhor explicitado no art. 475-L do CPC, tambm de aplicao subsidiria ao processo do trabalho, o qual relaciona como matrias alegveis em impugnao ao cumprimento de sentena: (I) falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia e, logicamente, se o ru no foi antes validamente notificado dessa deciso; (II) inexigibilidade do ttulo; (III) penhora incorreta ou avaliao errnea; (IV) ilegitimidade de partes; (V) excesso de execuo (v. CPC, art. 743) e (VI) qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, optando nesses casos por restringi-las quelas posteriores ou supervenientes sentena. Caso a execuo seja de ttulos executivos extrajudiciais, essa matria de defesa se amplia bastante. Ser lcito deduzir qualquer matria que tambm o seria fazer como defesa no processo de conhecimento (CPC, art. 745, V). Para o exequente poder impugnar a execuo, sua insatisfao com a conta de liquidao dever ter sido marcada na oportunidade do art. 879, 2, da CLT, sob pena de perder a ocasio de faz-lo na mesma poca dos embargos execuo. A impugnao tem a mesma natureza dos embargos, sabendo-se que nela o que quer o exequente acrescer ou alterar o mandado de execuo. Pode haver tambm impugnao do executado conta de liquidao das cotas previdencirias, assim como a Unio pode apresentar impugnao para elevar ou adequar os clculos dessas cotas aos ditames legais que entenda aplicveis ao caso. O prazo para a impugnao do exequente comea a correr do momento em que este tomar conhecimento inequvoco da garantia do juzo. Seja por intimao especfica ou por comparecimento espontneo em secretaria. Os embargos e a impugnao liquidao sero julgados na mesma sentena (CLT, art. 884, 4), devendo os autos irem conclusos ao juiz para faz-lo em 5 dias, se no houver necessidade de audincia para oitiva de testemunhas ou peritos, ou ainda outras providncias instrutrias (CLT, art. 885).

104

12.16.4. Procedimentos de expropriao; embargos arrematao e adjudicao; adjudicao e remio


Ultrapassada a fase de defesa do executado, com a precluso do prazo para embargos e impugnao da liquidao ou o trnsito em julgado da sentena que se proferir neles, segue-se a fase de alienao dos bens penhorados, para pagamento do credor. Tendo sido a penhora em dinheiro, essa fase fica logicamente prejudicada, promovendo-se a expedio de mandado de pagamento em favor do credor e da Fazenda Pblica, conforme o caso. Se a penhora houver recado em outras espcies de bens do executado, impe-se a fase de alienao. A praa o primeiro mtodo de alienao de que trata a CLT. Nela, os bens so apregoados por servidor indicado pelo juiz, normalmente no trio do foro. O edital de praa publicado no dirio oficial, com 20 dias de antecedncia, e pode tambm ser pendurado no quadro prprio para editais, se existente no foro. A intimao das partes da praa no obrigatria, mas sujeita ao prudente arbtrio do juiz (CLT, art. 765). Pode ser necessria, no entanto, essa intimao, como no caso do cnjuge ou convivente na praa de bens imveis, se eles no estiverem participando do processo, sabendo-se que o prazo de 5 dias para embargos de terceiros comea a correr com a arrematao (CPC, art. 1.048). Vencer a praa o lance de maior valor, cujo lanador dever efetuar o depsito imediato de 20% desse valor, completando-o por si ou por seu fiador em 24 horas. Se o arrematante no pagar nesse prazo o restante do preo da arrematao, perder o sinal em favor da execuo. O lance vil deve ser rejeitado (CPC, art. 692), como recomendam as regras de moralidade do processo. O juiz deve tornar sem efeito (CPC, art. 694, 1, V) a praa com ele efetuada, no sendo ele superior a pelo menos 50% do valor da avaliao dos bens penhorados, salvo casos excepcionais em que esses bens se mostrem de difcil comercializao ou j deteriorados. A arrematao se torna perfeita com a assinatura do seu auto pelo juiz, pelo arrematante e pelo serventurio ou leiloeiro, oportunidade a partir da qual considerada irretratvel (CPC, art. 694). Com o integral pagamento dela, a propriedade dos bens arrematados passa ao arrematante, devendo o juiz determinar a expedio da carta de arrematao, mandado de entrega ou outros atos que se faam necessrios unicamente para esse efeito.

105

No havendo lance na praa ou sendo ela tornada sem efeito, se o exequente o requerer, a alienao dos bens poder ser feita por leilo, a ser conduzido por leiloeiro nomeado pelo juiz (CLT, art. 888, 3). A adjudicao dos bens penhorados ao exequente pode ocorrer na forma do art. 24, I ou II, a, da Lei n. 6.830/80. J a adjudicao em igualdade de condies com o melhor lance (Lei n. 6.830/80, art. 24, II, b), s parece possvel se o lance no for vil, e, assim mesmo, no no prazo de 30 dias estabelecido naquela lei especial, o qual seria contrrio celeridade que prpria da execuo trabalhista. razovel aceitar-se o prazo para adjudicao nas 24 horas que so previstas para assinatura do auto de arrematao pelo juiz. discutvel o cabimento de embargos arrematao ou adjudicao no processo do trabalho, falta de previso na CLT e na Lei n. 6.830/80. Aqueles que aceitam essas espcies de embargos agarram-se no art. 746 do CPC. A remio, de acordo com o art. 13, da Lei n. 5.584/70, s ser deferida ao executado se ele oferecer preo igual ao valor da condenao, o qual abrange, logicamente, as custas, emolumentos, contribuies sociais e outras despesas da execuo.

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 33. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. MARTINS, Sergio Pinto. Comentrios CLT. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2008. RUSSOMANO, Mozart Victor. Direito processual do trabalho. Rio de Janeiro: Jos Konfino Editor, 1971.

106

A n o t a e s

107

captulo

13

Dissdios Coletivos e Aes Coletivas Civis Subsidirias


Dissdios coletivos so aes coletivas tpicas do Processo Coletivo do Trabalho e tm por fim criar ou fixar novas condies de trabalho (dissdios econmicos), ou acertar a interpretao de normas j existentes (dissdios jurdicos), para as relaes no plano transindividual das categorias profissionais e econmicas por certo perodo de tempo. Os dissdios econmicos tm por finalidade estabelecer ou redefinir as condies de trabalho entre as categorias de trabalhadores (profissionais, ou diferenciadas) e as de empregadores (econmicas) por certo perodo de tempo. J os dissdios jurdicos buscam fixar a interpretao de determinadas clusulas de normas coletivas ou mesmo de normas legais que suscitem dvidas na sua aplicao s relaes entre aquelas categorias antes mencionadas53. Deve-se diferenciar tambm os dissdios coletivos das demais aes coletivas civis aplicveis ao processo do trabalho. O melhor critrio para fazlo o do interesse, o qual se pode estabelecer entre a causa de pedir, o litgio que provoca a atividade jurisdicional e a providncia, o pedido, que se entende cabvel para tutel-la. Assim, no se pode descuidar que os dissdios coletivos de natureza econmica so aes de carter constitutivo, pelas quais constituem-se novas ou se mantm antigas regras para as relaes transindividuais de trabalho entre as categorias em causa. Os dissdios jurdicos so de natureza meramente declaratria. No criam novas normas, nem reafirmam a vigncia de antigas. Somente fixam, acertam a interpretao que se deve dar quelas que compem a causa de pedir desses dissdios.

53 A Orientao Jurisprudencial 7 da SDC, do TST, esclarece que o dissdio coletivo de natureza jurdica no se destina interpretao de normas de carter genrico.

108

Se os dissdios podem ser de natureza constitutiva (econmicos) ou declaratria (jurdicos), as aes coletivas civis54 aplicveis subsidiariamente ao processo do trabalho admitem todas as cargas possveis ou combinveis em Direito (CDC, art. 83). Nos dissdios coletivos, assim como nas aes coletivas civis aplicveis ao processo do trabalho, os direitos tutelados se espraiam na dimenso das coletividades envolvidas, o que projeta as decises que os tutelam na mesma dimenso, da por que se fale no chamado poder normativo da Justia do Trabalho nos dissdios coletivos ou, mais modernamente, nos efeitos ultra partes ou erga omnes da coisa julgada naquelas aes coletivas civis. Se os direitos transindividuais so indivisveis, como nos casos dos direitos difusos (CDC, art. 81, pargrafo nico, I) e coletivos em sentido estrito (CDC, art. 81, pargrafo nico, II), e se os direitos individuais homogneos, muito embora de originria divisibilidade, so tratados coletivamente para efeitos processuais em razo de sua origem comum (CDC, art. 81, pargrafo nico, III), fica fcil compreender que as decises que se profiram quanto a esses direitos projetam-se nas dimenses de todos os interessados na sua tutela. Essa e no outra a razo pela qual se diz que os direitos difusos ou individuais homogneos, quando tutelados, projetam os efeitos dessa deciso erga omnes (CDC, art. 103, I ou III, conforme o caso) e os direitos coletivos difundem-na ultra partes nos lindes do grupo (CDC, art. 103, II). Se a coisa julgada possui esse efeito de difuso, no demais salientar tambm que o objeto das aes coletivas, assim como o dos dissdios, mais largo do que o das aes individuais de um modo geral. Discutem-se as questes num plano mais abstrato e aberto, que o das relaes transindividuais. Logo, o poder criador do juiz tambm se amplia. conjuno desse efeito criador ampliado com a difuso da coisa julgada que se d o nome de poder normativo da Justia do Trabalho nos dissdios coletivos, o qual aparece de igual maneira nas aes coletivas civis. Ao contrrio do que se costuma difundir usualmente, o poder normativo no uma escolha poltica do legislador, ao outorg-lo Justia do Trabalho, mas sim uma decorrncia da estrutura mesma dos direitos no plano transindividual, da por que no seja lcito cogitar-se da sua extino.

54 A ao civil pblica pode ser promovida no processo do trabalho pelo Ministrio Pblico do Trabalho, nos moldes do art. 83, III, da Lei Complementar n. 75, e da Lei n. 7.347/85, a qual tambm serve de base para a propositura da mesma espcie de ao pelas entidades sindicais em defesa dos interesses transindividuais dos trabalhadores (art. 8, III, da Constituio).

109

O art. 114, 2, da Constituio, na redao da Emenda n. 45, passou a exigir o comum acordo entre as partes da negociao coletiva para o ajuizamento dos dissdios e procurou limitar a atuao do Poder Judicirio na matria a respeito das disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. Duas interpretaes so possveis, pelo menos. A primeira, que parece melhor e no merece crticas mais cidas, que se pode entender que a persistncia ou a invencibilidade do impasse na negociao coletiva significa condio para o ajuizamento dos dissdios e que a Justia, ao julg-los, esteja obrigada a observar a tutela mnima assegurada aos trabalhadores e a no se descuidar do cabedal de direitos j antes conquistado em negociao da mesma natureza. A segunda, de todo censurvel luz do art. 5, XXXV, da Constituio e dos princpios da vedao de retrocesso ou da melhoria da condio social dos trabalhadores, inscritos no caput do art. 7, tambm da Carta, poder ler no dispositivo que s ser possvel levar o dissdio a juzo com a concordncia de ambas as partes envolvidas na negociao coletiva e, mesmo assim, para obter sentena normativa que no poder ultrapassar das disposies legais mnimas e dos direitos j conquistados em negociaes anteriores. Seria a absurda consagrao do exerccio da jurisdio coletiva do trabalho, em ltima anlise, vontade de apenas uma das partes da negociao coletiva e a atribuio de fora a essa parte para, com isso, impedir que essa mesma negociao conduzisse a avanos em favor dos trabalhadores. Devido a esse problema da nova redao do art. 114, 2, da Constituio, no se pode descuidar tambm do estabelecido na Smula 190, do TST, a qual impede que esse Tribunal, no exerccio do poder normativo constitucional, crie ou homologue condies de trabalho que o Supremo Tribunal Federal julgue iterativamente inconstitucionais. No obstante as consideraes anteriormente expendidas, assentou-se no TST o entendimento de que a exigncia pura e simples do comum acordo, na feio de um pressuposto processual sui generis, no inconstitucional. Neste sentido, por exemplo, os respeitveis acrdos de nmeros TST-RODC-20401/2007-000-02-00.0, de relatoria do eminente Ministro Eizo Ono, e TST-RODC-1163/2008-000-03-00.9, sob relatoria do clebre Ministro Walmir Oliveira da Costa, ambos atestando essa tendncia daquela Alta Corte e o ltimo ressalvando seu entendimento pessoal de que a recusa do comum acordo, para no configurar abuso de direito, deveria ser fundamentada.

110

Afastada essa questo polmica do comum acordo, igualmente importante destacar que ambos os julgados contm importantes lies sobre a natureza do poder normativo da Justia do Trabalho, reconhecendo a sua natureza legislativa. Os dissdios coletivos so instaurados, de acordo com o art. 856 da CLT, por uma pea processual que tem a denominao de representao e, para alguns autores, deve ter a forma de uma petio inicial do processo civil (CPC, arts. 282 e 283). A forma dessa representao, entretanto, de acordo com o art. 858 da CLT, mais simples que a de uma petio inicial do processo civil. No exige a lei trabalhista fundamentao jurdica, nem requerimento para citao do ru. Os motivos do dissdio so os fatos da causa de pedir e a descrio do estabelecimento ou atividade so para verificar o enquadramento sindical. O pedido se confunde com as bases para conciliao, as quais, de um modo geral, representam as clusulas que se querem ver editadas para regular as relaes das categorias litigantes no perodo futuro em discusso. A legitimao ativa das entidades sindicais deriva primeiro do art. 8, III e VI, da Constituio, observando-se, em segundo lugar, os limites e requisitos dos arts. 857 e 859 da CLT55. A pauta de reivindicaes deve estar registrada na ata de assembleia de trabalhadores que autoriza a atuao da entidade sindical (Orientao Jurisprudencial 8, da SDC do TST). O Ministrio Pblico do Trabalho pode propor o dissdio, em caso de greve em atividade essencial com possibilidade de leso ao interesse pblico (CF, art. 114, 3, na redao da Emenda n. 45). O mesmo se diga se houver risco de leso a direitos difusos ou de outras coletividades distintas das categorias em litgio, ou risco de leso a interesses coletivos ou individuais homogneos, at mesmo das categorias em litgio, quando haja neles relevncia social que justifique a atuao tambm do Ministrio Pblico em outras figuras de aes coletivas. Para todos esses casos, bastaria a referncia ao art. 83, III, IV, V, VIII e IX, da Lei Complementar n. 75. Apresentada a pea vestibular do dissdio, que dirigida ao Presidente do Tribunal competente, este designar audincia de conciliao, dentro do prazo de 10 dias, determinando a notificao das partes na forma do art. 860 da CLT.

55 No caso de dissdio coletivo em face de uma determinada empresa apenas, a Orientao Jurisprudencial 19 da SDC, do TST, reconhece a legitimidade das entidades sindicais, desde que autorizadas pelos trabalhadores envolvidos no conflito, isto , os empregados dessa mesma empresa.

111

Se na audincia ocorrer o acordo entre as partes, este ser submetido pelo Presidente ao Tribunal para homologao na primeira sesso seguinte a essa mesma audincia (CLT, art. 863). No havendo acordo ou no comparecendo uma ou ambas as partes, o Presidente ento determinar as diligncias que entender cabveis e mandar ouvir o Ministrio Pblico do Trabalho, encaminhando o processo em seguida para julgamento (CLT, art. 864). No curso do dissdio, de acordo com o art. 865 da CLT, o Presidente do Tribunal ou relator dessa ao tem o poder de polcia para lidar com as ameaas de perturbao da ordem que a atuao das entidades envolvidas puder gerar (manifestaes pblicas desordeiras, greves abusivas e violentas etc.). Logicamente, a ele tambm se h de reconhecer o poder geral de cautela (CPC, art. 798) e o de antecipao de tutela (CPC, arts. 273 e 461, e CLT, art. 878). A deciso do dissdio pelo Tribunal ou Seo encarregada dos dissdios coletivos (Lei n. 7.701, de 21 de dezembro de 1988, arts. 1, 2, I, a, e 6) tem a denominao de sentena normativa, vigorando nos termos do art. 867, pargrafo nico, da CLT. A sentena normativa, o acordo em dissdio coletivo ou os acordos ou convenes coletivos no cumpridos podero ser objeto de uma ao de cumprimento (CLT, art. 872, pargrafo nico), a qual processada da mesma forma que um dissdio individual e visa obter a condenao do empregador a cumprir aquela norma coletiva, de acordo com a doutrina e jurisprudncia majoritrias, conquanto, com fora em corrente minoritria, se possa preconizar a fora executiva dessa espcie de ao. Uma vez que as prestaes e condies de trabalho fixadas na sentena normativa devem vigorar para o futuro e enquanto perdurarem as condies de fato que as autorizaram, assim como as demais sentenas de um modo geral, o art. 873 da CLT autoriza a sua reviso depois de decorrido um ano de sua vigncia.

SUGESTES DE LEITURA
ADAMOVICH, Eduardo Henrique Raymundo von. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. . Sistema da ao civil pblica no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2005.

112

VIANNA, Oliveira. Problemas de direito corporativo. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1938. MARTINS Filho, Ives Gandra. Processo coletivo do trabalho. So Paulo: LTr, 2003.

113

A n o t a e s

114

Похожие интересы