COMUNICA INTERPOSICION DE RECURSDO DE APELACION ANTE EL TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION - ART. 76, INC. B DE LA LEY n 11.683 (T.O. 1998).

Seor Jefe de la Agencia n 12 de la Direccin General Impositiva de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos Ctdor. Pb. Adrin M. L. Salido S/D Ref: BALBI S.A. C.U.I.T. n 30-66214511-0 CADUCIDAD DE PLAN DE FACILIDADES DE PAGO - DECRETO 93/00 De mi consideracin: , en mi carcter de apoderado de BALBI S.A., C.U.I.T. n 30-66214511-0, con domicilio fiscal en la Avda. Crislogo Larralde 5820, Wilde, provincia de Buenos Aires, y constituyendo domicilio a los efectos procesales en la misma direccin, al seor Jefe de Agencia, digo: I.- PERSONERIA: Tal como la acredito con la copia simple de poder vigente, soy apoderado de BALBI S.A., con domicilio en Avda. Crislogo Larralde 5820, Wilde, provincia de Buenos Aires, con facultades suficienes para representarla en autos. II.- OBJETO: Que en el carcter invocado y por expresas instrucciones de mi mandante, vengo en tiempo y forma a comunicar la interposicin del recurso de apelacin por ante el Tribunal Fiscal de la Nacin, previsto en el art. 76, inc. b) de la ley n 11.683 (t.o. 1998) (en relacin al cual y dentro de los plazos previstos por la ley de rito se acompaar Formulario F. 4) y subsidiariamente a plantear la nulidad de la resolucin de fecha 05/05/04 (CAD. 012/3/0000952), notificada en fecha 10/05/04, medainte la que se decreta la supuesta caducidad del plan de facilidades de pago - Decreto 93/00 de contenido tributario, emitida por el seor Jefe de la Agencia n 12 de la Direccin General Impositiva de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, solicitando se dejen sin efecto dichas actuaciones en mrito a las consideraciones que a continuacin se exponen.

III.-COMUNICA INTERPOSICION DE RECURSO DE APELACION ANTE EL TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION - ART. 76, INC. B) DE LA LEY 11.683 (T.O. 1998): Mediante el presente vengo a comunicar la interposicin del recurso de apelacin ante el T.F.N., tal como lo autoriza el art. 76, inc. b) de la ley n 11.683 (t.o. 1998). A tal efecto, cumplo en informar que oportunamente y dentro de los plazos legales previstos se acompaar a las presentes actuaciones copia del Formulario F. 4, solicitando consecuentemente que esa Administracin se abstenga de cualquier acto que implique ejecucin de la resolucin recurrida, respetando los plazos legales (15 das hbiles administrativos). Este pedido de se realiza debido a que en el acto administrativo recurrido esa Administracin Federal de Ingresos Pblicos, de modo arbitrario y contrario a derecho, otorga un plazo de 5 das. Dicho plazo resulta arbitrario y contrario a derecho porque el ordenamiento procedimental otorga al contribuyente 15 das hbiles administrativos para articular recurso de apelacin; al respecto el art. 76 de la ley n 11.683 (t.o. 1998) establece: Contra las resoluciones que impongan sanciones o determinen los tributos y accesorios en forma cierta o presuntiva o se dicten en reclamos por repeticion de tributos en los casos autorizados por el art. 81, los infractores o responsables podrn interponer -a su opcin- dentro de los quince das de notificados, los siguientes recursos... b) recurso de apelacin para ante el Tribunal Fiscal de la Nacin competente.... Asimismo resulta oportuno aclarar que el supuesta caducidad intimada. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha declarado que la caducidad de instancia en las causas judiciales constituye una sancin cuya consecuencia es la extincin de la litis (Fallos 313:1156), motivo por el cual su intepretacin slo puede ser efectuada con criterio restrictivo (Fallos 311:665). Los regmenes de facilidades de pago toleran cierta mora, a la cual le asignan las consecuencias normales del pago fuera de plazo pero, superado dicho nivel de tolerancia, las consecuencias de la mora se transforman en una autntica sancin, que importa la prdida de los beneficios del acogimiento y por ende el decaimiento del plan. T.F.N. resulta competente

conforme reiterada jurisprudencia del mismo atento el carcter sancionatorio de la

Dicha sancin, por estar contemplada expresamente en la ley, y constituir un mecanismo creado para la autotutela estatal respecto del normal ingreso de los tributos (Garca de Enterra, Eduardo y otro; Curso de Derecho Administrativo; pgs. 147/8), debe ser incluida dentro de las denominadas sanciones penales administrativas, no obstante carecer de la estructura jurdica propia de estas normas (Le sanzioni admnistrative nel diritto tributario, Giuffr Editore, Miln, 1993, pgs. 276 y sigtes; citado por Altamirano, Alejandro C., Sanciones anmalas en el derecho tributario argentino, D.T. XVI, pgs. 10/22). Cierta jurisprudencia ha interpretado que las nicas sanciones previstas en el art. 159, inc. b) de la ley de procedimientos tributarios que en la actualidad son susceptibles de apelacin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin son las multas que establecen los arts. agregados a continuacin del art. 37 de la ley (38, 45, 46 y 48), siempre y cuando su cuanta alcance el mnimo fijado para establecer la competencia del Tribunal en razn del monto (Cm. Nac. en lo Cont. Adm. Fed., sala V, Heinols S., del 6/11/97). A idntica conclusin arrib el Procurador Fiscal de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal luego de admitir expresamente la naturaleza punitiva de la caducidad (Dictamen de fecha 21/4/97 en autos Petersen Thiele y Cruz S.A.. de Cons. y Mand.). Segn lo expuesto entiendo que la caducidad de un plan de pagos posee un evidente carcter sancionatorio que habilita la competencia del Tribunal Fiscal de la Nacin a tenor de lo dispuesto por el inc. b) del art. 159 de la ley n 11.683 (t.o. 1998) (T.F.N., sala C, Natalio Baudo e Hijos S.R.L., del 29/12/93; Tejidos Gulfi S.A., DEL 24/4/95; Agroganadera del Sur S.A., del 11/12/96; sala D, Beccar Varela, Ignacio, del 26/8/97). La actual redaccin de esta ltima norma -precepto que, junto con los arts. 76, 165 y dems concordantes, regulan la competencia del Tribunal Fiscal de la Nacin- establece en lo pertinente que: El Tribunal Fiscal ser competente para conocer:... b) de los recursos de apelacin contra las resoluciones de la Direccin General Impositiva que impongan multas superiores a ... o sanciones de otro tipo, salvo la de arresto.... El texto transcripto permite inferir que el legislador ha contemplado en dicho inciso dos supuestos en los cuales queda habilitada la competencia del tribunal: multas superiores a deteminado importe y sanciones de otro tipo. A mayor abundamiento, merece recordarse que la Procuracin del Tesoro de la Nacin recientemente ha sostenido que: El instituto de la caducidad de

derechos, por afectar la subsistencai de los derechos constituye una excepcin al principio general que tiende a la conservacin de los actos jurdicos, por lo que su interpretacin y aplicacin deben ser restrictivas; participando dicho instituto de la naturaleza de una sancin (ver tambin Stiglitz, Rubn S.; Naturaleza sancionatoria de la caducidad. Efectos. La cuestin en la ley de seguros; La Ley 1987-C-155/161), que no puede aplicarse sin ley, pacto o pronunciamiento judicia que la haya impuesto (Dictamen n 19/98, 20/02/98, expte. 090-000426/97, Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos de la Nacin, publicado en B.O. n 28.976, 2 seccin del 09/09/98). No comparto la posicin doctrinaria que le niega el carcter sancionatorio a la caducidad de los planes por la circunstancia de ser dispuesta dentro de un proceso que persigue la extincin de la obligacin tributaria (C.S.J.N., in re Gasparri y Ca. S.A. s/recurso de apel. - I.V.A., del 16/06/93). Este argumento resulta socabado tan pronto se observa la creciente prctica legislativa consistente en introducir normas que poseen un evidente carcter sancionatorio dentro de institutos ajentos a dicha funcin y sin la estructura propia de una norma represiva. He resaltado las graves consecuencias econmicas que para los administrados genera el dictado de la caducidad de un plan de pagos, a lo que cabe agregar las muchas complicaciones procesales que su impugnacin genera y que atentan contra el adecuado acceso a la justicia y el ejercicio del derecho de defensa. Por lo expuesto es que se solicita que esa Administracin Federal de Ingresos Pblicos y, en particular, los funcionarios responsables observen los plazos legales. IV.- APLICACIN SUPLETORIA DEL ART. 1, INC. E DE LA LEY 19.549: Sin perjuicio de lo hasta aqu vertido, se hace saber al seor juez administrativo que emitiera el acto de fecha 05/05/04, que el artculo 116 de la ley de procedimientos tributarios establece que ser de aplicacin supletoria la legislacin que regula los procedimientos administrativos y el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y, en su caso, el Cdigo Procesal Penal de la Nacin. La norma mencionada remite al artculo 1, inc. e) punto 4), que establece: Cuando no se hubiere establecido un plazo especial para la realizacin de trmites, notificaciones y citaciones, cumplimiento de intimaciones y emplazamientos y contestacin de traslados, vistas e informes, aqul ser de diez das.

Es decir que en un caso u otro, la resolucin de fecha 05/05/04 vulnera los plazos legales previstos en el ordenamiento legal. Dicha resolucin adolece vicios que la tornan nula de nulidad absoluta e insanable ya que vulnera abiertamente el denominado debido proceso adjetivo. En relacin a este punto cabe referir que es un principio derivado de la garanta constitucional de la defensa en juicio siendo preconizado por la doctrina, y con recepcin jurisprudencial, pudiendo decirse que tiende no slo a la defensa del inters privado del particular, sino que obra como garanta del inters pblico, ya que con el procedimiento se persigue la satisfaccin de este ltimo. Dentro de este principio y en el caso que nos ocupa, por el plazo otorgado se vulnera el derecho a ser odo, ya que dicho aspecto comprende un leal conocimiento las actuaciones administrativas, razn por la cual el derecho a obtener vista de las actuaciones constituye un prespuesto necesario de este derecho, posibilidad de exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisin del acto, y desde luego tambin despus, interponiendo los recursos y reclamos administrativos. El acto de fecha 05/05/04 resulta confuso, no detalla ni especifica los criterios liquidatorios aplicados, ni la forma en que se produjo la supuesta caducidad. No se discriminan en dicha liquidacin los cambios en la tasa de inters apicada, los perodos de vigencia de las distintas tasas, ni las normas del Ministerio de Economa de la Nacin que las establecan. Asimismo debo referir que no se contemplan los pagos realizados y/o dbitos bancarios sufridos por mi parte. Es por ello que resulta imprescindible oficiar a la institucin bancaria interviniente a efectos que se presente en estas actuaciones y acredite de manera detallada (mes por mes) la totalidad de dbitos practicados y acompae las constancias y extractos bancarios desde el inicio de la moratoria hasta la actualidad, ya que existan fondos suficientes. Todo lo expuesto, debido a la magnitud del monto exigido, cuyo reclamo de manera arbitraria y sin contemplar todos los elementos que garantizan la defensa del contribuyente, ocasionara el cierre del establecimiento con las consecuencias econmicas, financieras y sociales por las prdidas de fuentes de trabajo que resultaran irreversibles. Todo ello al mismo tiempo que el propio Fisco Nacional ha promulgado, durante el corriente mes de mayo, un plan de facilidades de pago como

consecuencia de la grave crisis por la que atraviesa el pas, en la cual el propio estado incumpli sus obligaciones para con la sociedad toda. Tambin se vulnera de manera injustificada el denominado derecho a ofrecer y producir prueba, en este punto la doctrina sostiene que la produccin de la prueba ser efectuada previamente a que se adopte alguna resolucin sobre el fondo del asunto; que la Administracin requiera y produzca las diligencias necesarias para el esclarecimiento de los hechos, y que exista un contralor de los interesados respecto de la produccin de la prueba hecha por la Administracin. En el caso de marras, se procede a reclamar una suma desorbitante, sin que medie ninguna constancia (informe, dictamen, extracto, etc.) del banco que practic los dbitos de nuestra cuenta bancaria durante el plan de pagos mencionados. Un tercero con un rol protagnico en el cumplimiento de la obligacion tributaria que no puede ser soslayado. el nico sustento es la planilla emitida por el ordenador central del fisco, elemento que no contiene los elementos necesarios para constituir acto administrativo y que incluso no puede ser explicado -dadas sus caractersticas- por los propios agentes del organismo recaudador. Asimismo cabe referir que los contenidos cuantitativos de los reclamos derivados de las caducidades de moratorias o regmienes de facilidades de pago son un captulo oscuro en las relaciones fisco - contribuyentes. Tanto por el mo de imputacin de los pagos en concepto de cuotas ingresadas en el marco del plan caduco, cuanto por la frecuente utilizacin del anatocismo (inters sobre inters), que la liquidacin que practica la Administracin Federal de Ingresos Pblicos en tales casos lleva a la consecuencia de quela deuda reclamada judicialmente no resulte ser el importe de lo efectivamente adeudado. Basta realizar la siguiente comparacin: tomar la deuda de origen y efectuar la liquidacin incluyendo actualizacin e intereses como si nunca hubiese sido pagada y comparar la cifra que resulta con la que practica la A.F.I.P. a travs de la liquidacin de la misma deuda regularizada a travs de un plan de facilidades de pago caduco, para advertir que esta ltima ser superior en todos los casos (cfme. Fisco Nacional c/Trepat Antonio s/ejecucin fiscal, Doctrina Tributaria - Errepar, t. XVIII, pgs. 368/9). La liquidacin administrativa supera el monto por el que nos acogiramos al rgimen, constituyendo como hemos sostenido en el presente, una medida tpicamente sancionatoria, reuniendo sn si todos los elementos que la erige en una pena.

Todo lo expuesto concluye en la violacin al derecho a obtener una decisin fundada. La administracin tiene el deber de expedirse fundadamente (CNFed. Cont. Adm., sala I, 23/11/89, Confederacin Odontolgica Argentina; id., sala I, 17/10/95, Bongianino, E.D., supl. jurisp., 1995, n 3, pg. 20 ). Comprende la consideracin expresa de todas y cada una de las cuestiones propuestas. Se debe cumplir con el principio de congruencia, es decir que deber resolver todas las pretensiones de la parte. Lo mencionado guarda relacin con el deber genrico de motivar los actos administrativos (art. 7, inc. e) de la ley 19.549). V.- NULIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO - FALTA DE DICTAMEN JURIDICO: El acto administrativo de fecha 05/05/04, notificado en fecha 10/05/04 e identificado como CAD/012/3/0000952 no contiene dictamen jurdico que exige el artculo 5 del decreto 1397/79, reglamentario de la ley 11.683 en relacin a los actos emitidos por jueces administrativos no abogados en los supuestos previstos en el art. 9, inc. b) del decreto 618/97. En el caso de autos la resolucin en responde se encuentra suscripta por el Jefe de la Agencia n 12, contador pblico Adrin Marcelo Luis Salido, motivo por el cual resulta irmprescindible la emisin de dictamen jurdico y su expresa mencin en la resolucin administrativa. A mayor abundamiento, se hace mencin que la doctrina entiende que no slo los actos de los jueces administrativos no abogados, sealados en el art. 9, inc. b) de la reglamentacin exigen el dictamen jurdico previo, sino todos aquellos actoas que requieren su firma por ser el resultado de sus funciones; por ejemplo, las intimaciones de pago de intereses; de actualizaciones de anticipos; de anticipos; y la aplicacin de clausuras. As, todas las actuaciones que derivan de su propia actividad de juez administrativo, estn relacionadas o no con la materia del inc. b) del art. 9 debern cumplir con tal requisito para no ser declaradas nulas de nulidad absoluta, segn la ley de procedimientos administrativos, de aplicacin supletoria (arts. 14 y 7, inc. b) de la ley 19.549) ( Corti, A, Jurisprudencia fiscal anotada, Impuestos, XXXVIII-1360; Giuliani Fonrouge, Carlos M., Procedimiento Tributario y de la Seguridad Social, pg. 68, Depalma, 1999). De lo expuesto se colige que el acto administrativo CAD 012/3/0000952 deviene nulo de nulidad absoluta e insanable. VI.- PETITORIO: Por todo lo expuesto al seor jefe solicito: 1. Se me tenga por presentado, por parte en el carcter invocado y por constituido el domicilio procesal indicado.

2. Se tenga por comunicada la interposicin del recurso de apelacin (art. 76, inc. b) de la ley n 11.683 (t.o. 1998)), contra el acto administrativo de fecha 05/05/04 CAD 012/3/0000952. 3. Se tenga por articulada la nulidad del acto administrativo de fecha 05/05/04 CAD 012/3/0000952 y se proceda preventivamente a la suspensin de los efectos en los trminos del artculo 12, segundo prrafo de la ley 19.549 abstenindose ese ente recaudador de cualquier acto de ejecucin respecto del acto que por esta impugnacin no se encuentre firme.