INTERNACIONAL PRIVADO. Primera Parte.

http://www.derecho.unc.edu.ar/archivo/programas/138_U.pdf

La problemtica del Derecho Internacional Privado comienza a plantearse en Europa en el Siglo 10 cuando las ciudades empiezan a aparecer como Estados, y se plantean los problemas de que ocurre si las personas de un Estado tienen problemas en otro? Lugar donde ejercen el comercio. PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Son presupuestos de existencia del Derecho Internacional Privado: Trfico jurdico externo y la existencia de sistemas jurdicos distintos ; EL OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Respecto del objeto del Derecho Internacional Privado se ha oscilado entre aquellas doctrinas normativistas y aquellas doctrinas mas sustantivistas, ya que en un primer momento se identificaba el objeto de la disciplina con el tipo de norma que la caracterizaba, que eran estas normas de remisin indirecta o de conflicto, estas normas se llaman as (y que es lo que las caracterizan y diferencian del resto) porque no van a la cuestin de fondo, dndonos una solucin concreta, sino que remiten a otras, siendo stas las que en definitiva van a ser aplicadas en el caso concreto; los sustantivistas critican a esto diciendo que las normas jurdicas de remisin no son el objeto del derecho internacional privado sino una consecuencia de la existencia de determinadas situaciones o relaciones privatistas internacionales, siendo dichas situaciones o relaciones el objeto del derecho internacional privado. Lo que caracteriza a esta relacin privatista internacional es que es una situacin o relacin jurdica de derecho privado con algn elemento extranjero, por ello es que se habla tambin de casos mixtos; y como sabemos este elemento extranjero poda ser de 3 tipos, as, poda provenir de algn elemento personal: es decir de alguna calidad que haga a los sujetos que intervienen en la relacin o situacin, as por ejemplo el elemento extranjero puede estar determinado por el domicilio, residencia o nacionalidad de las personas; tambin puede ser de tipo real, y que puede surgir de la situacin de los bienes; y por ultimo de los elemento esta dado por la voluntad, por ejemplo: cuando por voluntad de las partes se acuerda el lugar de pago del contrato. EL CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. En realidad lo que hace al contenido del Derecho Internacional Privado esta muy relacionado con el objeto ya que en un primer momento, se entendi que el contenido del derecho internacional privado estaba dado por lo que se conoce como la problemtica del derecho aplicable , es decir, en determinar el sistema jurdico aplicable; posteriormente, cuando se empezaron a expandir 1

las doctrinas fundantes del Derecho Internacional Privado se comenz a incorporar a los pensadores anglosajones, cuya visin del derecho es absolutamente distinta a la tenida en la Europa romano-germnica, siendo lo importante para ellos, ya no determinar el sistema jurdico aplicable, sino la determinacin del tribunal, la determinacin de la competencia jurisdiccional, siendo esto no solo lo mas importante jerrquicamente sino lo que cronolgicamente seria primero. Esta es la primera gran ampliacin en cuanto al contenido; posteriormente se evolucion y se sostuvo que mas all de la determinacin del sistema jurdico aplicable, o la determinacin del juez competente, el contenido del Derecho Internacional Privado estaba determinado por la existencia de un principio de cooperacin internacional. CONDICIONAMIENTOS ACTUALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Cada autor va a hablar de distintos tipos de condicionamientos, as por ejemplo todos hablan, para bien o para mal, de la globalizacin, tambin mencionan a la integracin econmica, al auge de la cooperacin internacional, a la constitucionalizacin de los derechos humanos, a la complejidad de los sistemas jurdicos, etc. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Cuando hablamos de fuentes no nos estamos refiriendo a la totalidad de fuentes del derecho internacional privado, sino a las fuentes de donde positivamente emana el Derecho Internacional Privado, sin perjuicio de que existan otras. As tenemos como Fuentes del Derecho Internacional Privado: 1. Fuente autnoma (o interna). Que es cuando la norma del derecho internacional privado emana de alguno de los instrumentos jurdicos dictados por rganos del propio pas, as por ejemplo: de la constitucin nacional, cdigo civil, cdigo aduanero, etc.; 2. Fuente convencional. Que es todo a lo que hace a los tratados o convenciones que suscriba el Estado, y dentro de esta fuente convencional tenemos aquellas que provengan del mbito universal (la ONU y la Haya entre otros foros); o del mbito regional, que se refiere a los documentos elaborados dentro del continente americano, ejemplo: tratados de Montevideo y la labor de la OEA -las 6 CIDIP, habiendo una sptima en elaboracin, y por ultimo todo lo que hace a las convenciones bilaterales; 3. Fuente institucional. Que es la reglamentacin o instrumentos que emanan de procesos de integracin econmica, como puede ser la Unin Europea o el MERCOSUR. 4. Fuente transnacional. Que es la fuente tpica del derecho internacional relacionada con los usos y costumbre; lex mercatoria y nueva lex mercatoria.

La supranacionalidad y la intergubernabilidad. La supranacionalidad implica una delegacin; una delegacin legislativa o una delegacin jurisdiccional. La intergubernabilidad es un sistema de toma de decisiones que implica que son los representantes del gobierno los que se renen en comisiones o reuniones y toman las decisiones por consenso. Es decir todos deben estar de acuerdo en forma unnime; son los Estados los que toman las decisiones, bastando la oposicin de uno solo de ellos para que no se pueda adoptar dicha decisin. En cambio, en un sistema con tintes supranacionales, si nosotros delegamos nuestra competencia y creamos un rgano que no depende de nosotros, y cuyos funcionarios no son funcionarios de nuestro gobierno, las decisiones que se tomen por la mayora se tendrn que acatar, lo que no sucede en el sistema intergubernamental. Suele decirse que la Unin Europea es supranacional y el MERCOSUR es intergubernamental, esta no es una afirmacin incorrecta, sin embargo, lo real es que ninguno de los dos es absolutamente supranacional o intergubernamental, no obstante podemos decir que en el MERCOSUR predomina la intergubernabilidad y en la Unin Europea la supranacionalidad. Habamos dicho que dentro del CONTENIDO el Derecho Internacional Privado los 3 grandes pilares eran: 1. el rgimen jurdico aplicable; 2. la jurisdiccin internacional; y 3. el reconocimiento y ejecucin de sentencias o cooperacin internacional. Ahora bien, ya respecto de la competencia judicial internacional, podemos observar que frente a un caso ius-privatistas con elementos extranjeros, el primer problema que se presenta es los dos tipos de jurisdiccin que debemos analizar, es decir: la jurisdiccin directa o la jurisdiccin indirecta. La jurisdiccin directa es la que explora y analiza el juez nacional cuando debe conocer en un caso con elementos extranjeros para resolver si dicho caso corresponde a su pas Al efectuar esa exploracin, el juez puede advertir que la atribucin de la jurisdiccin es: - Concurrente: cuando se confiere de manera alternativa a dos o ms Estados. Ejemplo: accin por alimentos.

- nica: cuando se confiere a un solo pas por razones prcticas, ejemplo: en las Sucesiones. O - Exclusiva: que es cuando un pas reivindica para s la jurisdiccin con fundamento en el orden pblico internacional. Ejemplo: las acciones legales referentes a inmuebles situados en Argentina. Puede ocurrir que despus del anlisis del juez, llegue al resultado provisional de que a su pas no le incumbe la jurisdiccin internacional directa, en tal caso deber investigar si existen reglas nacionales o internacionales que confieran jurisdiccin internacional a otro pas. Si el juez nacional llega a la conclusin de que ningn pas posee jurisdiccin, debera, por razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privacin de justicia para las partes. Por su parte la Jurisdiccin indirecta es la de un Tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho Tribunal pide a un Tribunal argentino que realice un acto de auxilio judicial, o cuando se somete a un juez argentino una sentencia extranjera para su reconocimiento o ejecucin. FOROS ATRIBUTIVOS DE LA JURISDICCIN. Existen algunos foros que son generales y otros que son foros especficos; los foros generales son aquellos foros que tienen en cuenta alguna situacin, algn elemento, que se da en todas las relaciones jurdicas, siendo el mas general de esos foros el foro del domicilio y dentro de este, el foro del domicilio del demandado. En tanto los foros especficos tienen en cuenta las particularidades de la relacin. Tambin tenemos los llamados foros protectorios, que tienen en cuenta alguna particular situacin de debilidad de las partes, y los foros neutros. Segn la naturaleza de los distintos foros algunos van a ser personales; estos foros personales van a tener en cuenta alguna calidad personal, tales como la nacionalidad, el domicilio, la residencia y la residencia habitual. Tambin tenemos otros foros llamados foros territoriales, y que tienen en cuenta la situacin de los bienes, la celebracin o ejecucin de un negocio, la comisin de un delito, y el foro internacional del patrimonio (en el caso tpico de ausencia con presuncin de fallecimiento). Otro factor o elemento que se tiene en cuenta para atribuir jurisdiccin esta dado por la autonoma de la voluntad, que tiene dos variantes; habamos dicho que las partes podan elegir donde celebrar un determinado negocio jurdico o donde cumplir una determinada prestacin con el fin de someterse a una determinada jurisdiccin; pero la mas tpica fuente de un foro basado en la autonoma de la voluntad es lo que se conoce como prorroga de la

jurisdiccin, y que no es otra cosa que la eleccin hecha por las partes respecto de los jueces que van a resolver en los conflictos que entre ellas se susciten. Otros tipos son los foros funcionales que se han ido creando por la prctica y en virtud de la necesidad y as tenemos: los foros de reciprocidad, foros por conexin y existe uno que es muy importante, especifico y tpico del derecho internacional privado y que es el foro del paralelismo por el cual se atribuye competencia al juez del pas cuyo derecho resulta aplicable al caso controvertido. Luego tenemos dos foros, que son los ms modernos en cuanto creacin doctrinaria, que son el foros no convenient y el foro necesitatis. El no convenient, se da en los supuesto en que si bien existe un juez competente de acuerdo al derecho, existe tambin otro juez, que no es el positivamente investido de jurisdiccin, pero que por alguna razn, ya sea por la mas rpida recoleccin de las pruebas etc., hace que su decisin, la de este ultimo juez, sea mas rpida o mas prctica, y que es por virtud de esto que el foro no convenient funciona como una suerte de declinatoria del juez originariamente llamado a entender. El foro necesitatis lo que persigue es evitar la delegacin de justicia, y se da en aquellos casos en lo que es muy difcil determinar con claridad cual es el juez competente, posibilitando as que se arrogue jurisdiccin un juez que originariamente no la tenga. Existe otra clasificacin de los foros en: Foros razonables y exorbitantes. Existe siempre algn grado de conexin entre el juez que se dice competente y el caso concreto a resolver, cuanto mayor sea la cercana o mayor el grado de conexin entre el caso con el juez mayor ser la razonabilidad de ese foro, y si ese grado es mnimo se dice que el foro es exorbitante. INMUNIDAD DE JURISDICCIN. Existe un principio que dice que los Estados no pueden ser sometidos a los jueces de otros Estados en virtud de su soberana; este principio ha tenido que ser por fuerza de las circunstancias mitigado, y hacerse una diferenciacin en cuanto el Estado acta como Estado en virtud de sus facultades soberanas, de su poder de imperio, y en tanto acta a semejanza de una persona privada, realizando actividades que bien podra realizar un particular, y en virtud de este ultimo tipo de actuacin es que se gesto esta doctrina relativa de inmunidad de jurisdiccin, y que establece que los Estados van gozar de inmunidad de jurisdiccin, es decir, que van a poder repeler o plantear una incompetencia de jurisdiccin del Estado extranjero, siempre que se los este juzgando o se los intente juzgar por actor realizados en virtud de su poder de imperio, es decir, por actos solo factibles de realizar por un Estado, pero no as cuando el Estado actu como un sujeto privado, ejerciendo actos de derecho privado que bien podra realizar un particular; a partir del caso Manauta, que es el caso en el cual un empleado demanda a la Embajada Rusa en Argentina por daos y

perjuicios por incumplimiento de obligaciones en materia de aportes previsionales, sindicales y de asignaciones familiares, se plante as la diferencia entre actos de gestin y entre actos de imperio, diciendo la Corte que cuando el Estado acta como empleador no puede invocar la inmunizada de jurisdiccin por que en este caso no existe inmunidad, ya que la inmunidad se refiere a materia poltica de las delegaciones extranjeras, y en este caso el ilcito proviene del fraude previsional. A raz de este caso es que se dicta la ley 24.488, que plantea como principio general la inmunidad de jurisdiccin pero que en su artculo 2 plantea toda una serie de excepciones a este principio. Ley 24.488. Artculo 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los trminos y condiciones de esta ley. Artculo 2: Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin: - Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos; - Cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere iniciado; - Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado, o del derecho internacional; - Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio argentino; - Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en territorio argentino; - Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en la Argentina; - Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se encuentren en el territorio argentino; y - Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario.

TCNICA DE REGLAMENTACIN. Los distintos tipos de normas que encontramos en el Derecho Internacional Privado. Histricamente la norma primigenia, la norma clsica del Derecho Internacional Privado es la norma Indirecta, pero hoy tenemos, adems de las ya mencionadas normas Indirectas, de Conflicto, o Remisin, las Normas Directas o Materiales, leyes de Fondo, y las Normas de Polica o de Aplicacin Inmediata. Y cmo hacemos para identificar una Norma Directa, de una Indirecta y una de Polica? Por ejemplo: En relacin a la estructura de la Norma Cul es una de las caractersticas de la Norma Indirecta? Una de ellas es que la norma indirecta NO nos da la solucin, y nos dice que para la cuestin de fondo, por ejemplo, relativa al rgimen patrimonial dentro del Matrimonio, se va a regir por la Ley o el Derecho del primer Domicilio Conyugal; es decir, no nos dice si se pueden hacer capitulaciones, si se pueden hacer convenciones patrimoniales, o si hay un rgimen de separacin de Patrimonio, sino que a esto lo vamos a tener que buscar en la ley de donde estaba situado el primer domicilio conyugal. Distinta es una Norma Directa, Material: Norma Material que puede que est contenida en un Tratado o Convencin, por ejemplo, sobre relaciones matrimoniales, y all nos dir que los esposos podrn celebrar convenciones solamente en lo que respecta a bienes muebles o a dinero en efectivo pero no sobre bienes inmuebles; as, esta norma directa nos da la solucin del caso, es decir la consecuencia de una situacin de hecho, la consecuencia jurdica, esto es igual para las Normas Directas como para las Normas de Polica, entonces Cul va a ser la diferencia fundamental entre estas? En estructura la Norma Directa o Material es igual a la de Polica, las normas de polica tambin nos dan una solucin, la diferencia es que la de Polica se ocupa de la problemtica con un alto grado de orden pblico y siempre aplican el Derecho Nacional, el orden pblico de nuestro Estado, de nuestro rgimen; nunca se va a aplicar Normas de polica que resguarden el orden pblico de otro pas. Siempre las normas de orden pblico, si bien regulan situaciones Ius-Privatistas Internacionales, tienen en cuenta el orden pblico del sistema del cual emanan. Por otra parte las normas de polica siempre van a ser de fuente interna o autnoma, as, si estamos ante un tratado nunca vamos a estar ante una Norma de Polica, las normas de polica siempre son de fuente interna, en cambio las normas materiales, como as tambin las normas indirectas, pueden ser de fuente interna, internacional, institucional, o trasnacional. As como el fundamento de la norma de polica o de aplicacin inmediata es la preservacin de alguna cuestin vinculada con el orden pblico, con principios, valores que hagan a la Estructura del Estado en su aspecto Financiero, Monetario, de Preservacin de la Familia o del Estado Mismo; el fundamento de las normas Directas o Materiales, cuando estn regulando situaciones Ius

Privatistas Internacionales, lo vamos a encontrar en uniformidad, en la bsqueda de armonizar una solucin. Por ltimo, el fundamento de una norma Indirecta, de una norma de conflicto, dicen los autores, es la tolerancia, el respeto al elemento extranjero. En las dcadas del 50 y 60 solo se vea la Norma Indirecta porque se consideraba que era ella lo que defina al Derecho Internacional Privado, es decir, lo que lo distingua de todas las otras ramas del derecho, hoy la visin es mucho ms amplia y no se tiene a la norma indirecta como la central, como la que fundamenta la autonoma de la materia, sino se tiene la situacin ius privatista internacional como el objeto, este punto de partida hace que se ample el horizonte de las Normas que se estudian, sin embargo la norma clsica sigue siendo la norma indirecta. El Mtodo que combina norma directa, indirecta y de polica se denomina: pluralidad de mtodo, pluralidad metodolgica, es decir que no se utiliza un solo mtodo ya que, y como tenemos distintas tcnicas de reglamentacin, tenemos distintos mtodos, porque distintos son los fundamentos de las normas: uno es de orden Pblico, otro la uniformidad de las soluciones, y por ultimo tenemos como fundamento la tolerancia del elemento extranjero. En toda la Norma Indirecta, Directa y de Polica tenemos dos partes: 1. Un tipo legal; y 2. Una consecuencia jurdica. El Tipo Legal es la situacin que esa norma est regulando, el campo de la realidad para el cual se establece una consecuencia jurdica, que puede ser una definicin, una descripcin o una Sancin. Si decimos que la sucesin se rige por el ltimo domicilio del Causante el campo de la realidad que esta norma esta regulando esta norma es la sucesin, el resto de la norma, aquello que nos remite un ordenamiento -(y siempre hablando de norma Indirecta)- nos va a remitir a otro ordenamiento, lo que nos da la consecuencia, sino que lo que nos remite se conoce como consecuencia jurdica. Para que se pueda aplicar, para que funcione la dinmica de la norma de conflicto, se tiene que dar una serie de requisitos, requisitos estos que se conocen como Problemas Generales o Caractersticas Positivas y Caractersticas Negativas de la norma indirecta. Las caractersticas positivas son las que se tienen que verificar, que se tienen que dar para que podamos aplicar la norma; en tanto las caractersticas negativas son los hechos, los elementos que no se tienen que dar para que podamos aplicar la norma Indirecta, y que si se dan hace que esta norma no se aplique.

En el TIPO LEGAL vamos a tener Tres Problemas: 1 El Problema de las Calificaciones; 2 El Problema de la Cuestin Previa; y 3 El Problema del Fraude a la Ley. El problema de las calificaciones y la cuestin previa se conoce como la caracterstica positiva del tipo legal. El fraude a la ley se conoce como la caracterstica negativa, es decir, que no tiene que haber fraude a la ley para que esta norma rija. Como ya dijimos en el tipo legal tenemos un campo de la realidad, una situacin de hecho, una situacin fctica, en tanto en la parte de la CONSECUENCIA JURDICA vamos a tener todo lo que es de derecho ms puro, en esas cuestiones de derecho tenemos el problema de la calidad y de la cantidad del derecho, en realidad el problema se presenta cuando hablamos de derecho Extranjero, cuando tenemos normas de Importacin, siendo estas normas aquellas normas que el Juez tiene que aplicar del Derecho Extranjero. En tanto las Normas de Exportacin son las que hace que otro Juez tenga que aplicar nuestro Derecho, esto hace a lo que se llama la calidad del Derecho. En cuanto al problema de la cantidad del derecho a aplicar, que se traduce despus en el Problema del Reenvo, y vamos a tener tambin el problema del Orden Pblico Internacional. As decimos que como caractersticas positivas que tenemos que verificar de en la consecuencia jurdica de la norma tenemos la calidad de derecho Extranjero y cantidad de Derecho, estas se conocen como la caracterstica positiva de la consecuencia jurdica . El Orden Pblico Internacional, en cuanto a su no Violacin, es la caracterstica negativa. Entonces y a modo de resumen decimos que el tipo legal es la situacin de hecho y la consecuencia jurdica es la situacin de derecho de la norma indirecta. El tipo legal se vincula con la consecuencia jurdica por el PUNTO DE CONEXIN, y que es ese elemento que sita determinada situacin o relacin en un determinado lugar, es decir, que lo localiza jurdicamente. El punto de conexin que se elija tiene que ver con una eleccin legislativa. Podemos tener con otros pases el punto de conexin o puede ser que no.

El punto de conexin puede ser de distintos tipos, as tenemos: Punto de Conexin nico, Mltiple, Alternativos, Subsidiario, y Acumulativo. LAS CALIFICACIONES. Y que sucede con las Calificaciones? De que hablamos cuando hablamos de calificaciones? As por ejemplo, si tenemos una norma que dice la sucesin se rige por el Derecho del ltimo Domicilio del causante, pero tambin tenemos otra norma que nos dice el rgimen patrimonial del matrimonio se rige por el derecho del Primer Domicilio Conyugal, y tenemos un caso en el que ante la muerte de alguno de los cnyuges, se plantea la validez de una convencin matrimonial, porque se dice que esta convencin indirectamente est violando la legtima, en este caso: a que norma me remito? En todos los sistemas tenemos cuadros de categoras, por ejemplo, el cuadro de categoras del Cdigo Civil es: Contratos, Obligaciones, Responsabilidad, etc.; calificar en el Derecho Internacional privado es establecer el cuadro de categoras de que pas vamos a utilizar para situar, determinar o definir una situacin de hecho. Y qu cuadro de categoras vamos a utilizar para determinar si el caso del ejemplo es un caso de Rgimen Patrimonial del Matrimonio o un caso de Sucesiones? para determinar esto hay que ver las diversas Soluciones que se pensaron para el problema de las calificaciones, para en definitiva determinar que derecho va a regir; as nos encontramos con distintas teoras: Algunos dicen que hay que calificarlo segn LEX FORI; es decir segn el derecho del Juez que est entendiendo en la causa, esto puede significar que el juez califique segn su propio derecho pero que en definitiva termine siendo aplicable otro derecho; se est aplicando un derecho para solucionar el caso y otro para calificarlo, lo cual puede producir un quiebre en los distintos derechos, pudiendo generar una incoherencia en las soluciones que se arribe. Otros dicen que hay que calificarlo LEX CAUSE; nos estamos refiriendo al Derecho que rige la cuestin de fondo; a esta postura se le critica que como se va a calificar lex cause si el problema de las calificaciones la estoy teniendo para saber cual va a ser la lex cause, para determinar cual es el derecho que va a solucionar el problema que va a determinar si se puede o no hacer esa convencin, es decir, todava estamos en la etapa de ver el cuadro de categora de que derecho voy a usar para saber si aplico el ltimo domicilio o el Primero, todava en esta etapa no tengo lex cause. Adems de este tipo de calificaciones, que es definitiva el juez quien determinar cual es la que mejor se ajusta a la solucin para este caso, existen las calificaciones autrquicas, que son las que suelen estar contenidas en el Convenio o Tratado y que directamente nos dicen por ejemplo, a los fines de este tratado se entiende por menor a toda persona que no haya cumplido los 18 aos. Directamente soluciona el problema porque en el mismo cuerpo normativo (una convencin), y no en el Derecho Interno, nos califica la cuestin autrquicamente, y nos dice que a efectos de esta regulacin

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contenida en el presente tratado, en este caso el trmino menor quiere decir lo que expresamente establece esa norma. CUESTIN PREVIA. Vamos a tener una cuestin previa, cada vez que tengamos un incidente, cuestin o problema que necesita ser resuelto antes de ser resuelta la cuestin principal. As por ejemplo, si tenemos una sucesin y si se descubre que un hijo es adoptado, y que esta adopcin es invlida porque el tipo de adopcin no es plena, por lo tanto sin vocacin hereditaria, y que no puede abrir la sucesin. El juez antes de avocarse a la sucesin va a tener que ver la validez de la adopcin, en este caso se debe aplicar si o si la cuestin previa: que es una cuestin incidental, accesoria a la principal. Primero el juez debe determinar la norma de conflicto que dice que Derecho rige la adopcin y cual es la validez, y luego a la norma de conflicto que dice que derecho regula la sucesin. Existen distintas posturas: Los que dicen que lo accesorio sigue la suerte de lo principal y que se enrolan en lo que en Derecho Internacional Privado se conoce como Teora de la Jerarquizacin y que implica que una cuestin est por encima de la otra, y que esta determina el derecho que se va a aplicar a la otra. As por ejemplo y siguiendo el ejemplo de la adopcin y de la sucesin los que esgrimen la teora de la jerarquizacin dirn que en este caso todo lo que tiene que ver con la adopcin lo estamos discutiendo al solo efecto de la sucesin. Otros, los sostenedores de la Teora de la Equivalencia, dicen que de dos cuestiones, ninguna es la principal, por lo que ninguna est subordinada a la otra, sino que estn equiparadas, y por lo tanto a cada una le corresponde la norma de conflicto que se le aplica, debiendo ambas cuestiones ser tomadas como autnomas. El problema de las calificaciones puede darse ante una sola cuestin, por ejemplo, si el reclamo de convivientes es en virtud de una sociedad de hecho o de derecho; en nuestro Pas es de una sociedad de hecho pero en otros es de derecho porque se le da la misma categora que al matrimonio; por lo que tendremos que ver en el cuadro de categoras de que Estado se ubica; as es que podemos ver que en problema en las calificaciones puede darse con un solo problema, en cambio en la cuestin previa siempre tenemos dos. FRAUDE A LA LEY.

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El fraude a la ley se da cuando existe lo que se llama una alteracin maliciosa del punto de Conexin, y va a existir una alteracin maliciosa si se la hace con la intencin de perjudicar a otro, procurando evadir la aplicacin del derecho que resultara normalmente aplicable. La malicia hay que probarla, y esta es un elemento subjetivo de muy difcil probanza, sin embargo Goldsmith brinda para ello dos pautas: Goldsmith lo estableci de esta manera: 1 La pauta de la contraccin temporal; y 2 La pauta de la expansin espacial. As si uno realiza una innumerable cantidad de actos en muy poco tiempo y que nos sitan espacialmente en muchos lugares muy alejados y son inusuales para el tipo de vida que normalmente lleva una persona se considera una presuncin de que ha habido malicia. Como consecuencia del fraude a la ley tenemos que no se aplicar el derecho que se trat de elegir y se aplicar el derecho evadido, es decir, si se intenta el Fraude voy a aplicar el Derecho que se intent Evadir. Respecto de la Calidad de Derecho el problema se plantea respecto de como consideramos, que naturaleza le damos, a este derecho que no es Argentino, y que tiene que aplicar un juez de este pas. Primordialmente existen dos teoras: 1 LA SOCIOLGICA, y 2 LA NORMOLGICA. La teora Sociolgica nos dice que este derecho extranjero debe ser considerado en el proceso como un hecho, ya que no es derecho en las mismas condiciones que en derecho argentino, no est en igualdad de condiciones que nuestro derecho, sino que el derecho extranjero es un hecho. Por su parte los partidarios de una teora Nomolgica sostienen que el derecho extranjero es derecho de la misma forma que lo es nuestro derecho, porque si bien no fue sancionado por el congreso nacional lo aplicamos porque tenemos una norma que nos autoriza a aplicar el derecho extranjero, no se aplica por una decisin discrecional, sino que lo aplicamos porque tenemos una norma que dice nos manda a que aplique ese derecho extranjero. La Teora del Uso Jurdico , aplicada por Goldsmith, nos va a decir que el derecho extranjero no es ni un hecho ni un derecho, sino que es un hecho notorio; Goldsmith elabor en relacin al Derecho Internacional Privado, y al mundo jurdico en general, una teora realista del mundo jurdico, l deca que todo lo que se observa desde la ptica del derecho tena tres grandes dimensiones:

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1. Una Dimensin Normolgica: que esta dada por lo que dice la norma, un decreto etc. 2. Una Dimensin Sociolgica: referida al como se manifiesta esa norma en la realidad, como la interpretan y la aplican los jueces, y 3. Una Dimensin Dikelgica: que es la parte valorativa de la norma. Esto lo dice Goldsmith en general despus lo aplica al Derecho Internacional Privado. Lo que el juez trata de hacer con el Derecho extranjero es aplicarlo con el mayor grado de proximidad a la forma que se aplicar en la Nacin del Derecho al cual pertenece esa norma; el derecho extranjero es un derecho pero es un derecho que est limitado por la Dimensin Dikelgica de la norma, por la valoracin. El Juez va aplicar la Dimensin Normolgica y la Sociolgica pero no la Dikelgica que hace al valor justicia de cada ordenamiento. Nuestro Cdigo Civil, artculo 13, expresa que el derecho extranjero es un hecho y por lo tanto debe ser invocado y probado por las partes; esta es una norma que est formalmente vigente, pero se considera que ha cado en desuso, ya que ningn Juez dir que como las partes no lo invocaron no tendr aplicacin. Los que adscriben a una teora Normolgica nos dicen que tenemos los tratados de Montevideo de 1889 y de 1940 que establecen que el derecho extranjero debe ser considerado un derecho ms. Y cul es el Foro de Jurisdiccin tpico que surge de los Tratados de Montevideo? el foro d el paralelismo, en el artculo 56. Y que pasa con la Cantidad de derecho extranjero? Produce el reenvo, que como concepto es una construccin Doctrinaria; as, si tenemos una norma, y tomando el ejemplo de la sucesin decimos que la sucesin se rige por el ltimo domicilio del causante y tenemos un causante fallecido en Francia, pero y como hay un campo en Buenos Aires, uno de sus sucesores intenta abrir la sucesin en la Argentina, el Juez dice: tengo que aplicar Derecho Francs (la sucesin se rige por el ltimo domicilio del causante, la norma es de Derecho Internacional Privado). Pero Aplicamos todo el Derecho Francs que incluye Derecho Material y Derecho Internacional Privado? O solo aplicamos la parte que incluye Derecho Material? EL REENVO. El Reenvo es una operacin mental, lo que se reenva no es la causa, es una operacin mental, tratando de escudriar cual va a ser el Derecho aplicado a

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este caso. El Tribunal que conoce de un asunto es siempre el mismo. As, el reenvo se produce cuando la norma de conflicto del foro (pas en el que se juzga el asunto) se remite a un Derecho extranjero (de otro pas) y la norma de conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite ("reenva") a otros. Los que defienden el reenvo dicen que se deben hacer todos los pasos. Los que dicen que el reenvo no tiene sentido aplican el ltimo Domicilio. El reenvo Circular es aquel que se da cuando se da vuelta hasta llegar al Derecho Argentino. Tambin se habla de Ping Pong Internacional cuando un Juez reenva a un pas, este a otro y as sucesivamente. El primer requisito que se tiene que dar para el reenvo es que tengamos puntos de conexin distintos. Algunos dicen que el Reenvo no conduce a una solucin armnica, y otros sostienen que el reenvo es una consecuencia natural de la tcnica del conflicto y es la que garantiza el respeto a todos los extranjeros. Hoy hay algunos sistemas que lo prohben, y establecen que cuando la norma de conflicto remita a otro ordenamiento se entiende que remiten a las normas de Derecho Privado. Hay otras que no dicen nada, como es el caso de nuestro sistema, por lo tanto es el juez el que va a interpretar esa norma. ORDEN PBLICO INTERNACIONAL. El OPI es la manifestacin de la voluntad del Estado cuando la ley extranjera contrara un inters superior. El OPI es un instrumento que va a implicar la posibilidad de repeler la aplicacin del derecho extranjero si este viola algn principio de orden pblico internacional argentino, que no es necesariamente lo mismo que conforma el orden pblico interno. As, hay una norma de orden pblico interno, cuando no pueden ser modificadas ni dejadas de lado por las partes, como por ejemplo, es de orden pblico interno la Ley de Defensa del Consumidor. El orden pblico internacional no es un conjunto de normas positivas sino un conjunto de principios, valores inspiradores de esas normas, pero no solo inspiran estas normas que hacen a la organizacin del Estado, sino que tambin lo son de los principios lo conforman. La tcnica va a ser buscarlo en el sistema positivo y ver que principios se extraen. As por ejemplo, la disolubilidad o no del Vnculo Matrimonial en otro momento histrico conformaba una cuestin de orden pblico internacional argentino, ya que en el Estado argentino el vnculo matrimonial no se poda disolver, hoy esto no es as y ya no se lo considera de orden pblico Internacional Argentino.

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Este tema del orden pblico internacional hay que conectarlo a cuando nos referimos a los condicionamientos actuales de Derecho Internacional Privado y en donde se nos habla de la constitucionalizacin de los derechos humanos, porque en el ncleo de garantas constitucionales encontramos muchos de los principios y valores que luego conforman el orden pblico Internacional Argentino. Hay una zona gris bastante amplia, normas que claramente no conforman el orden internacional argentino, cuestiones meramente particulares, privadas, patrimoniales, y hablamos de una gran zona gris porque uno de los caracteres que componen el orden pblico internacional es su variabilidad, su mutabilidad, no solo de pas a pas sino a lo largo del tiempo. El orden pblico internacional existe en casi todos los sistemas como resguardo, como un reaseguro, de no aplicar el derecho extranjero cuando es violatorio a principios propios. Hay dos modalidades de aplicacin: 1. Aplicacin a priori del Orden Pblico Internacional , en donde el sistema es el siguiente: tenemos una lista de temas que conforman orden pblico y todo lo que tenga que ver con estos temas se aplica derecho argentino; y 2. Aplicacin a posteriori del OPI, por medio de la cual si se aplica la norma y se verifica la solucin violenta al orden pblico internacional, entonces aplico mi propio derecho; este tipo de aplicacin tiene como fundamento que es una solucin favorecedora del respeto al Derecho Extranjero. Fin primera parte derecho internacional privado. INTERNACIONAL PRIVADO. Segunda parte. LA COOPERACIN JUDICIAL INTERNACIONAL. A los fines de establecer las regulaciones normativas y los requisitos para que puedan llevarse a cabo las medidas que comprenden dicha cooperacin suele clasificrsela doctrinariamente en distintos niveles; as tenemos: - la cooperacin de primer grado, - la de segundo grado, y - la cooperacin de tercer grado. Niveles todos estos que tienen que ver con el grado de compromiso que vincula al juez que est ejecutando la medida que es requerida con el requirente, as:

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La cooperacin de PRIMER GRADO es la cooperacin destinada a cumplimentar una medida de mero trmite: as por ejemplo, un emplazamiento, una citacin, tomar una testimonial, medidas impugnativas, medidas de prueba, etc.; La cooperacin de SEGUNDO GRADO es aquella que tiene que ver con el diligenciamiento y ejecucin de medidas cautelares; Por ltimo, la cooperacin de TERCER GRADO hace al reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales extranjeros . El primer gran tema respecto a esto est dado por las FUENTES NORMATIVAS, y as podemos ver que existe en relacin a esto una enorme cantidad de fuentes normativas, ya sea del mbito convencional, del mbito interno, del mbito institucional, e incluso del mbito transnacional, y esto es as dada la creciente necesidad de una mayor regulacin de estas cuestiones que hacen a la cooperacin judicial internacional , ya que en pocas donde la misma se limitaba a una mera cuestin de cortesa internacional, y donde cooperar no era una cuestin invocable, dicha necesidad de regulacin no se presentaba como una verdadera necesidad. Respecto de LA LEY APLICABLE AL PROCESO existe un principio general que dice, que al proceso que tiene elementos internacionales se le aplica la LEX FORI, siendo su fundamento de orden prctico, ya que siendo el derecho procesal derecho pblico, y como tal territorial, un juez argentino no podra aplicar un derecho procesal que no fue pensado para regir en el territorio argentino; sin embargo, este principio no es absoluto y que tiene algunas excepciones, as, y por ejemplo respecto a la prescripcin, se plantea el problema de saber si la prescripcin hace a una cuestin de forma o si por el contrario hace a una cuestin de fondo, y que es lo que en derecho internacional privado llamamos un problema en la calificacin, as, y en algunos ordenamientos la cuestin puede estar resuelta (y ser la prescripcin una cuestin de fondo o bien de forma) y en otros, por el contrario, ser una cuestin menos clara, por lo que, si uno sostiene que la prescripcin hace a una cuestin de forma se debera aplicar la LEX FORI, pero si entendemos que es una cuestin de fondo, sustancial, se debera aplicar la LEX CAUSAE. El segundo gran tema es el de EXTRANJERA PROCESAL; que en realidad a lo que tiende es a minimizar los inconvenientes derivados del carcter de extranjero de alguno de los sujetos del proceso. Respecto a esto existe una institucin denominada EXCEPCIN O CAUCIN DE ARRAIGO, institucin de origen romano que fue recogida por el cdigo napolenico de 1804, cdigo modelo del nuestro. En trminos generales es una especie de garanta, caucin o fianza, que se solicita cuando el actor no tiene domicilio, nacionalidad o bienes, en el pas donde estn accionando, con el fin de hacer frente a eventuales condenaciones en costas; en el mbito interno, est receptada la 16

caucin de arraigo como requisito, y como sabemos la dimensin autnoma se aplica en defecto de convenciones o tratados, siendo la tendencia en el mbito convencional la de eliminar este tipo de requisitos para litigar, porque se entiende que los mismos atentan contra el libre acceso a la jurisdiccin, imponiendo requisitos a los extranjeros distintos de los que les son impuestos a los nacionales o a las personas que tienen su domicilio en el pas. Habamos dicho que la cooperacin se categorizan en 3 grados, para cualquier grado de que nos estemos refiriendo, su principal va van a ser los exhortos o cartas rogatorias, pudiendo ser tramitadas estas de manera extra jurisdiccional, por la va que se conoce como va diplomtica o consular, o bien, en aquellos casos en que se autorice, por va de las propias partes intervinientes o interesadas; o puede ser tramitadas por va Jurisdiccional, ya sea tramitadas por los tribunales que intervienen en la causa (ya sea de tribunal a tribunal, o de tribunal a su superior tribunal y de ste al superior tribunal del Estado que tiene que prestar el auxilio) siempre tramitndose dentro de los rganos de los distintos poderes judiciales, o por medio de determinadas autoridades administrativas, siento las mas tpicas de estas, las que comenzaron a funcionar en el mbito del derecho internacional privado, y que se conoce como la AUTORIDAD CENTRAL, estas autoridades centrales es la forma mas novedosa con miras a evitar el dispendio econmico y de tiempo que estas medidas insumen, centralizando todos estos pedidos y medidas, agilizndolas; creadas estas autoridades en virtud de los tratados y usualmente recayendo sus funciones en rganos no jurisdiccionales. Otro aspecto que es de importancia respecto de cualquier grado de cooperacin, es lo que hace a los requisitos que han de atenderse (requisitos estos que van a depender del grado de cooperacin y del instrumento o marco normativo que resulte aplicable); as tenemos a los requisitos FORMALES, que deben reunir los exhortos o las cartas rogatorias para poder ser estos ejecutados, y que normalmente alunen a cuestiones que hacen mas al documento que transporta dicho pedido, que al pedido en si mismo (as, a lo que hace a la traduccin, autentificacin y legalizacin). Tenemos a su vez una serie de requisitos de orden PROCESAL que estn mas relacionados a la decisin en si y a la decisin que se esta intentando que se reconozca, y que van a tener mayor peso en la cooperacin de segundo y tercer grado que en la cooperacin de primer grado; siendo el primero de estos requisitos procesales el que est relacionado con la jurisdiccin, y que respecto a esto la norma autnoma normalmente reserva el examen de jurisdiccin indirecta segn las normas procedimentales del propio pas; actualmente en el mbito convencional, los tratados suelen establecer ciertas reglas conforme a las cuales se realizar este examen de jurisdiccin indirecta.

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Otro aspecto que hace a la cooperacin de tercer grado, es lo que hace al respeto a las reglas del debido proceso , como as tambin, el requisito de firmeza de la decisin, es decir, que la decisin que se quiere hacer valer y en virtud de la cual se requiere la cooperacin, no este sujeta algn tipo de medida o acto de revisin. Por otra parte tenemos los llamados requisitos SUSTANCIALES que giran todos ellos en torno a una misma idea, y que es que la decisin que se esta haciendo valer no sea contraria al Orden Pblico Internacional. CUADRO DE LAS FUENTES NORMATIVAS. En el MBITO INTERNO; nos vamos a tener que guiar por: el Cdigo de Procedimiento Civil de la Nacin, y por el Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba (o de la provincia en donde estemos ejerciendo). En el MBITO CONVENCIONAL UNIVERSAL,

Y dentro de ste: En el mbito de LA HAYA, tenemos: la Convencin del 54, sobre Procedimiento Civil; la del 61, que suprime la exigencia de legalizacin de documentos pblicos extranjeros; la del 65, sobre comunicacin y notificacin en el extranjero de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y comercial; la del 70, sobre obtencin de pruebas en el extranjero;

En el mbito de la ONU tenemos: la Convencin del 58, sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos extranjeros. En el MBITO CONVENCIONAL REGIONAL tenemos:

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los Tratado de Derecho Procesal Internacional de Montevideo del 89 y del 40; La CIDIP 1, de Panam del 75, donde se aprueba la convenciones sobre: exhortos y cartas rogatorias, que tiene un protocolo adicional; sobre recepcin de prueba en el extranjero , que tambin tiene un protocolo adicional, y por ltimo, sobre poderes para ser usados en el extranjero; La CIDIP 2, de Uruguay del 79, donde se aprob las convenciones: sobre el cumplimiento de medidas cautelares, sobre prueba e informacin del derecho extranjero, y finalmente, sobre la eficacia de sentencias y laudos . De FUENTE INSTITUCIONAL tenemos: el Protocolo de Las Leas del 92, sobre cooperacin y asistencia jurisdiccional, y - el Protocolo de Ouro Preto del 94, sobre medidas cautelares, con su acuerdo reglamentario del 97 (y a todo esto debemos sumarle la multiplicidad de acuerdos bilaterales existentes).

Tenemos distintos requisitos que debemos examinar cuando estamos frente a un supuesto de cooperacin. As por ejemplo, el Protocolo de Las Leas, en su captulo 1 nos habla de la obligacin de prestarse asistencia; en su captulo 2 vemos que nos dice que tienen que hacer las autoridades centrales; el captulo 3 nos habla sobre la igualdad del trato procesal, estando ah regulado lo que hace a la excepcin de arraigo; y el captulo 4 trata la cooperacin en actividades de mero trmite

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y probatorias (cooperacin de primer grado); cabe recordar que el Protocolo de Las Leas se ocupa de cooperacin de primer y tercer grado, en tanto que el Protocolo de Ouro Preto se ocupo de la cooperacin de segundo grado; ahora bien, vemos que: El Protocolo de Las Leas dice en su artculo 6 que los exhortos debern contener una serie requisitos de tipo formal, as, debern contener: - denominacin y domicilio del rgano jurisdiccional requirente; - individualizacin del expediente con especificacin del objeto y naturaleza del juicio; nombre y domicilio de las partes; - copia de la demanda y transcripcin de la resolucin que ordena la expedicin del exhorto; - nombre y domicilio del apoderado de la parte solicitante en el Estado requerido, si lo hubiere; - indicacin del objeto del exhorto, precisando el nombre y domicilio del destinatario de la medida; - informacin del plazo de que disponen la persona afectada por la medida para cumplirla; - descripcin de las formas o procedimientos especiales con que ha de cumplirse la cooperacin solicitada; y - cualquier otra informacin que facilite el cumplimiento del exhorto. Por su parte el artculo 8 del Protocolo de Las Leas dice que: El cumplimiento de los exhortos deber ser diligenciado de oficio por la autoridad jurisdiccional competente del Estado requerido (siendo este es un requisito de tipo procesal) y agrega que slo podr denegarse cuando la medida solicitada, por su naturaleza, atente contra los principios de orden pblico del Estado requerido (en consecuencia esta segunda parte trata un requisito sustancial); Y sigue diciendo que: dicho cumplimiento no implicar un reconocimiento de la jurisdiccin internacional del juez del cual emana (siendo esto es un reconocimiento al principio de la autonoma). El artculo 10 del Protocolo de Las Leas dice que: Los exhortos y los documentos que los acompaen debern redactarse en el idioma de la autoridad requirente y ser acompaados de una traduccin al idioma de la autoridad requerida (siendo este es un requisito formal).

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En el capitulo 5 se habla del reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales (es decir, de cooperacin de tercer grado ), as, el artculo 20 del Protocolo de Las Leas dice que: Las sentencias y laudos arbitrales tendrn eficacia extraterritorial en los Estados Partes si renen las siguientes condiciones: Y como requisitos formales establece que las sentencias y laudos arbitrales: - vengan revestidos de las formalidades externas necesarias para que sean considerados autnticos en el Estado de donde proceden. - y que las sentencias y laudos arbitrales y los documentos anexos que fueren necesarios, estn debidamente traducidos al idioma oficial del Estado en el que se solicita su reconocimiento y ejecucin. Como requisitos procesales el mismo artculo 20 del Protocolo de Las Leas establece: - que las sentencias y laudos arbitrales y los documentos anexos emanen de un rgano jurisdiccional o arbitral competente, segn las normas del Estado requerido sobre jurisdiccin internacional; - que la parte contra la que se pretende ejecutar la decisin haya sido debidamente citada y se haya garantizado el ejercicio de su derecho de defensa; y - que la decisin tenga fuerza de cosa juzgada o ejecutoria en el Estado en el que fue dictada; Y por ltimo, y como requisito sustancial, el artculo 20 del Protocolo de Las Leas establece: - que no contraren manifiestamente los principios de orden pblico del Estado en el que se solicitare el reconocimiento y o la ejecucin.

RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES. Hablamos de reconocimiento y de ejecucin, porque solo algunas sentencias requieren ser ejecutadas, solo aquellas que establecen una condena, y no as por ejemplo, una sentencia declarativa, que solo requerir de reconocimiento (y no de ejecucin); adems no siempre vamos a requerir ese reconocimiento para una posterior ejecucin de dicha sentencia, sino que tambin se puede buscar su reconocimiento como tal para que funcione en otro proceso como medio probatorio. La FUENTE INTERNA, es decir, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin dispone, artculo 517, que: Las sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los tratados celebrados con el pas 21

de que provengan. Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos; y as, y como requisitos procesales, tenemos: - Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal competente segn las normas argentinas de jurisdiccin internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre un bien mueble, si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o despus del juicio tramitado en el extranjero; - Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citada y se haya garantizado su defensa ; y - Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultneamente, por un tribunal argentino. en el mismo artculo 517 como requisito formal tenemos: - Que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional. Y por ltimo, y como requisito sustancial, el artculo 517 exige: - Que la sentencia no afecte los principios de orden pblico del derecho argentino. Por su parte el artculo 518 establece que. - La ejecucin de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante el juez de primera instancia que corresponda, acompaando su testimonio legalizado y traducido y de las actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han cumplido los dems requisitos, si no resultaren de la sentencia misma . Para el trmite del exequtur se aplicarn las normas de los incidentes. Si se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las sentencias pronunciadas por tribunales argentinos . Respecto de la EFICACIA DE LA SENTENCIA EXTRANJERA. Dice el artculo 519 que. - Cuando en juicio se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, sta slo tendr eficacia si rene los requisitos (procesales, formales y sustanciales) del artculo 517. Finalmente, segn el artculo 519 bis, dedicado especficamente a laudos de tribunales arbitrales extranjeros estos: ...podrn ser ejecutados por el procedimiento establecido en los artculos 519, siempre que:

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1. Se cumplieren los recaudos del artculo 517, en lo pertinente, y en su caso, la prrroga de jurisdiccin hubiese sido admisible en los trminos del artculo 1. 2. Las cuestiones que hayan constituido el objeto del compromiso no se encuentren excluidas del arbitraje conforme a lo establecido por el artculo 737. LA PERSONA FSICA. Cuando hablamos del ESTATUTO PERSONAL en el mbito del derecho internacional privado, ya sea para personas fsicas o jurdicas, nos estamos refiriendo al rgimen jurdico que va a determinar cuestiones que hacen a los atributos de la personalidad, as refirindonos a las personas fsicas, al nombre, a la capacidad, al estado civil, etc., y refirindonos a las personas jurdicas, a su nacimiento, funcionamiento, extincin, actuacin extraterritorial, a su reconocimiento como tal, etc.. El problema sobre esto, en el mbito del derecho internacional, se plantea ante aquellos supuestos en que la persona se traslada de su Estado de origen a otros, y cabe preguntarse si estos atributos que hacen a su personalidad se vern modificados, o si por el contrario, habr de existir un rgimen que la acompae mas all del lugar en que ella se encuentre; la idea en el mbito del derecho internacional es que a la persona se le aplique un mismo rgimen para determinar todas estas cuestiones. Histricamente existen 2 grandes regimenes, aquellos que establecen el Estatuto Personal segn la ley de la nacionalidad y aquellos que lo establecen segn el domicilio; en pocas en que se sanciono nuestro Cdigo Civil se opt por el sistema segn la ley del domicilio, tal y como suelen hacerlo los pases con fuertes corrientes inmigratorias; Dicen los artculos 6, 7 y 8 del Cdigo Civil: Artculo 6.- La capacidad o incapacidad de las personas DOMICILIADAS EN EL TERRITORIO DE LA REPBLICA, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes del Cdigo Civil argentino, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero. Artculo 7.- La capacidad o incapacidad de las personas DOMICILIADAS FUERA DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Argentina.. Artculo 8.- Los actos, los contratos hechos y los derechos adquiridos fuera del lugar del domicilio de la persona, son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado; pero no tendrn ejecucin en la Argentina, 23

respecto de los bienes situados en su territorio, si no son conformes a las leyes del pas, que reglan la capacidad, estado y condicin de las personas (es decir, si no son conformes a las leyes de su domicilio) Hasta aqu podemos ver, en los artculos 6, 7 y 8, la aplicacin a ultranza del sistema del domicilio; por su parte, el artculo 948 del Cdigo Civil dice: La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad , respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio (artculos 6 y 7). Pero prestemos atencin a lo que establece el 949 del mismo Cdigo Civil: La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios sustanciales que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes del Cdigo Civil argentino. Parecera ser que en virtud del 949 se deja de lado la aplicacin del sistema que rige las capacidades segn la ley del domicilio como principio general, y dndole aplicacin exclusiva a las normas del Cdigo Civil argentino; ahora bien, para salvar esta contradiccin se han generado numerosas posturas de las que destacamos las ms relevantes; en realidad sobre la capacidad e incapacidad de HECHO no hay margen de duda, sta es regida por la ley del domicilio, el problema esta planteado respecto a la capacidad e incapacidad de DERECHO; - La llamada TEORA CHAUVINISTA sostiene que hay que interpretar al cdigo de manera literal, y as aplicarle a la capacidad e incapacidad de derecho la ley territorial, las normas del cdigo civil; - Por su parte la TEORA COSMOPOLITA sostiene que a la capacidad e incapacidad de derecho le son aplicable siempre las normas del domicilio tal como lo establecen los artculos 6 y 7 del Cdigo Civil, salvo que exista alguna incapacidad especfica, especial, establecida en el Cdigo argentino. - A su vez existe una teora intermedia, la TEORA MIXTA, la cual sostiene que la CAPACIDAD de derecho se rige por la ley del domicilio y que la INCAPACIDAD de derecho se regir segn lo establecido por la ley territorial, por el Cdigo Civil argentino, sin consultar la ley del domicilio; interpretacin sta que mejor se adecuara a la interpretacin, segn las notas, el espritu y antecedentes del cdigo, y a su vez sera la que mejor traduce ese espritu de tolerancia al elemento extranjero sin descuidar el orden pblico, o a la institucin que se busca proteger a travs de todas las incapacidades de derecho. PROTECCIN INTERNACIONAL DE MENORES.

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(CIDIP 4, sobre restitucin internacional de menores, y la CIDIP 5, sobre trfico internacional de menores). En realidad al introducimos en la problemtica del menor nos estamos introduciendo en la problemtica general de la familia; y mas all de que el menor en las situaciones puramente nacionales es de por si el sujeto dbil en las situaciones de conflicto, a ello se le suma, en el mbito internacional, la problemtica de su traslado, por lo que dicha situacin de debilidad se ve agravada. Esta problemtica del traslado del menor puede ser de dos tipos, que es importante diferenciar, as, tenemos la problemtica de lo que se conoce como sustraccin, retencin o secuestro civil, denominaciones todas estas utilizadas como sinnimos; la sustraccin tiene que ver con una situacin intra-familiar, siendo los supuestos tpicos aquellos en que algn sujeto con derecho de guarda o de patria potestad sobre el menor, lo traslada a ste ilcitamente de su centro de vida sin tener un fin delictivo; y tenemos tambin la problemtica del trfico internacional de menores, que tiene que ver con aquellas situaciones en que existe un fin delictivo, y en las cuales el menor es utilizado como objeto del delito, como instrumento del delito, o directamente para fines delictivos; dicha diferenciacin es de suma importancia ya que su reglamentacin ser absolutamente dispar si nos mantenemos dentro del mbito familiar, de si nos mantenemos ya dentro del mbito penal. Los distintos instrumentos que establecen los mecanismos de cooperacin internacional para agilizar y asegurar la restitucin del menor al lugar de su centro de vida, tienen la particularidad de que no hacen o no resuelven la cuestin de fondo, es decir, no resuelven por ejemplo un derecho de guarda y quien es su efectivo titular, sino que solo tienden a la restitucin del menor en si misma, asegurando la estabilidad locativa del menor; Un concepto que es importante y que vemos muy utilizado en este tipo de convenciones es el concepto de AUTORIDADES CENTRALES, ya que como ya dijimos estos tipos de convenios surgen precisamente con el fin de agilizar la cooperacin, de hacerla viable, no dejando estas medidas sujetas a trmites burocrticos; dichas autoridades centrales, que tienen su origen en este tipo de convenios, y dado su buen funcionamiento es que vieron ampliada su utilizacin a otros convenios que no se encargaron especficamente de temas relacionados con los menores. Otra cuestin que hace a esta problemtica de los menores, esta dada por aquellos supuestos en que ser validamente denegada su restitucin por diversos motivos. Estos tratados de restitucin o de proteccin internacional de menores estn estrechamente vinculados con los tratados sobre derechos humanos, con la

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convencin internacional del nio, de los derechos del nio, etc.; cabe decir que en general los tratados reconocen la posibilidad de excepcionarse habiendo una posible violacin del OPI del pas pero agregndole un grado superior, es decir, que esa violacin al OPI sea manifiesta. A su vez, como sabemos, el OPI puede ser analizado en dos momentos distintos, a priori o a posteriori, y respecto a los menores, se dice que dicho anlisis debe ser de una manera sumamente estricta, ya que siendo unas de las causales mas comunes DE DENEGACIN DE RESTITUCIN DEL MENOR aquellas que se fundamentan en un riesgo cierto para la integridad fsica o psquica del menor, resultando recurrente que las partes y con el fin de evitar ese traslado invoquen el OPI, la invocacin de dicho riesgo debe ser un riesgo real, cierto y calificado, no tornando abstractos los fines del convenio, y que no es otro que la efectiva restitucin del menor, mas all de las cuestiones de fondo a debatir. Otro de los temas importantes es lo que hace a las calificaciones autrquicas que hacen este tipo de instrumentos, as tenemos la clasificacin autrquica de MENOR; y podemos ver que en los tratados referentes a restitucin, retencin o sustraccin de menores (en el mbito civil) consideran MENOR usualmente a aquellas personas que no han cumplido los 16 aos ; Distinto es el caso de la convencin sobre trfico internacional de menores, que determina que MENOR a los efectos de esta convencin, va a ser toda persona que no haya cumplido los 18 ao s, buscando una ampliacin en la proteccin que dicha convencin procura, ya que nos estamos refiriendo aqu a hechos con fines ilcitos. CONVENCIN DE LA HAYA. ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCIN INTERNACIONAL DE MENORES mbito de aplicacin del convenio: mbito personal: la Convencin de La Haya se aplicar a todo menor que tuviera su residencia habitual en un Estado contratante inmediatamente antes de la infraccin de los derechos de custodia o de visita. Es considerado MENOR a los fines de la Convencin de La Haya aquella persona que no haya alcanzado los 16 aos (segn lo establecido en el artculo 4); Panam hizo una reserva sobre este punto de los 16 aos diciendo que la calidad de MENOR de una persona depender de la calificacin que como tal haga el rgimen jurdico del lugar de su residencia habitual, as por ejemplo, si en Argentina la mayora de edad se adquiere a los 21 aos, segn la reserva que mencionamos, Panam considera menor a aquella persona que no haya alcanzado los 21 aos de edad si su residencia habitual es en territorio argentino. mbito material: esta dado por el Artculo 1 de la Convencin de La Haya que dice: que la convencin tiene por finalidad: 26

- garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier Estado contratante; y - velar por que los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados contratantes se respeten en los dems Estados contratantes. De de esta Convencin de calificaciones autrquicas: La Haya encontramos las siguientes

La de MENOR: aquellas personas menores de 16 aos. Y a su vez, en su artculo 5: La de DERECHO DE CUSTODIA que comprender el derecho relativo al cuidado de la persona del menor y, en particular, el de decidir sobre su lugar de residencia; y La de "DERECHO DE VISITA" que comprender el derecho de llevar al menor, por un perodo de tiempo limitado, a otro lugar diferente a aquel en que tiene su residencia habitual. Por su parte el artculo 3 establece la calificacin autrquica de TRASLADO O RETENCIN ILCITA: que se configura cuando se hayan producido con infraccin de un derecho de custodia atribuido, separada o conjuntamente, a una persona, a una institucin, o a cualquier otro organismo, con arreglo al derecho vigente en el Estado en que el menor tena su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado o retencin; y Un punto importante dentro de la Convencin de La Haya esta dado por las AUTORIDADES CENTRALES, dice el artculo 6: Cada uno de los Estados contratantes designar una Autoridad Central encargada del cumplimiento de las obligaciones que le impone la convencin. Los Estados Federales, los Estados en que estn vigentes ms de un sistema de derecho o los Estados que cuenten con organizaciones territoriales autnomas tendrn libertad para designar ms de una Autoridad Central y para especificar la extensin territorial de los poderes de cada una de estas Autoridades. El Estado que haga uso de esta facultad designar la Autoridad Central a la que puedan dirigirse las solicitudes, con el fin de que las transmita a la Autoridad Central de dicho Estado. Por su parte el artculo 7 establece: Las Autoridades Centrales DEBERN colaborar entre s y promover la colaboracin entre las Autoridades competentes en sus respectivos Estados, con el fin de garantizar la restitucin inmediata de los menores y para conseguir el resto de los objetivos del presente Convenio.

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Debern adoptar, en particular, ya sea directamente o a travs de un intermediario, todas las medidas apropiadas que permitan: - localizar al menor; - prevenir que el menor sufra mayores daos, o que resulten perjudicadas las partes interesadas, para lo cual adoptarn o harn que se adopten medidas provisionales; - garantizar la restitucin voluntaria del menor, o facilitar una solucin amigable; - intercambiar informacin relativa a la situacin social del menor, si se estima conveniente; - facilitar informacin general sobre la legislacin de su pas relativa a la aplicacin del Convenio; - incoar o facilitar la apertura de un procedimiento judicial o administrativo, con el objeto de conseguir la restitucin del menor y, en su caso, permitir que se regule o se ejerza de manera efectiva el derecho de visita; - conceder o facilitar, segn el caso, la obtencin de asistencia judicial y jurdica, incluida la participacin de un abogado; - garantizar, desde el punto de vista administrativo, la restitucin del menor sin peligro, si ello fuese necesario y apropiado; y - mantenerse mutuamente informadas sobre la aplicacin del presente Convenio y eliminar, en la medida de lo posible, los obstculos que puedan oponerse a dicha aplicacin. En resumen, la funcin de las Autoridades Centrales es cooperar entre s para adoptar las medidas previstas en el artculo 7 y promover la colaboracin entre las autoridades competentes de sus respectivos Estados con la finalidad primordial de garantizar la restitucin inmediata de los menores. Las Autoridades Centrales actan como autoridad requeriente o requerida. Su actuacin como autoridad requeriente tiene lugar cuando sta remite la peticin prevista en el artculo 8 a la Autoridad Central del pas al cual ha sido trasladado o retenido el menor. Acta como autoridad requerida cuando recibe la peticin de restitucin de un menor que fue trasladado o retenido en su territorio. En este caso, deber localizar al menor, adoptar medidas provisionales, promover la restitucin voluntaria o iniciar un procedimiento judicial o administrativo con el objeto de conseguir la restitucin del menor.

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Las autoridades deben actuar con la mayor celeridad posible a fin de evitar el arraigo del menor en el pas al cual fue trasladado o retenido (Estado de refugio). Es por ello que el artculo 11 establece que si la autoridad judicial o administrativa no toma una decisin en el plazo de 6 semanas, se podrn pedir explicaciones sobre las razones de la demora. El artculo 12 de la Convencin de La Haya establece una de las CAUSALES DE DENEGACIN: Cuando un menor haya sido trasladado o retenido ilcitamente y, en la fecha de la iniciacin del procedimiento ante la autoridad judicial o administrativa del Estado Contratante donde se halle el menor, hubiera transcurrido un perodo inferior a un ao desde el momento en que se produjo el traslado o retencin ilcitos, la autoridad competente ordenar la restitucin inmediata del menor. Cuando la autoridad judicial o administrativa del Estado requerido tenga razones para creer que el menor ha sido trasladado a otro Estado, podr suspender el procedimiento o rechazar la solicitud del menor. A su vez el artculo 13 establece como CAUSALES DE DENEGACIN: - el no ejercicio efectivo del derecho de custodia por parte del solicitante de la restitucin en el momento del traslado o retencin ilcitas , - el consentimiento o aceptacin del traslado o retencin por parte de quien en el momento de producirse estaba al cuidado del nio, - cuando exista grave riesgo de que la restitucin exponga al menor a un peligro fsico o psquico o que de cualquier manera lo ponga en una situacin intolerable, - cuando el menor que haya logrado una edad y grado de madurez apropiado para tener en cuenta su opinin se oponga a su restitucin, En todos estos casos la Autoridad Central del Estado de refugio deber tener en cuenta la informacin que sobre la situacin social del menor aporte la Autoridad Central del lugar de residencia habitual del nio. Asimismo, podr denegarse la restitucin cuando no lo permitan los principios fundamentales del Estado requerido en materia de proteccin de derechos humanos y de libertades fundamentales ( artculo 20), o cuando quede demostrado que el menor ha quedado integrado a su nuevo medio ( artculo 12) MATRIMONIO. Fuente interna.

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En relacin a la LEY APLICABLE el artculo 159 del Cdigo Civil dice: (RGIMEN LEGAL APLICABLE AL MATRIMONIO ).- Las condiciones de validez intrnseca y extrnseca del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen. Hay algunos puntos a destacar en esta norma del artculo 159, en primer lugar el punto de conexin es el del lugar de su celebracin. Dice el artculo 160 del Cdigo Civil: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 o 7 del artculo 166 (Salvo impedimentos de OPI). Dice el artculo 166 del Cdigo Civil: Son impedimentos para contraer el matrimonio: 1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin; 2. La consanguinidad entre hermanos o medios hermanos; 3. El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de los incisos 1, 2 y 4. El derivado de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada; 4. La afinidad en lnea recta en todos los grados; 6. El matrimonio anterior, mientras subsista; 7. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. Los incisos 5, 8 y 9 no estn mencionados en el artculo 160. Esto a lo que hace a la validez del matrimonio, respecto de la prueba del matrimonio dispone el Cdigo Civil lo siguiente: Dice el artculo 161 del Cdigo Civil.- La PRUEBA DEL MATRIMONIO celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de celebracin. El matrimonio celebrado en la Argentina cuya separacin personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podr ser disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el artculo 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se decret la separacin. Para ello 30

cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el juez de su actual domicilio la documentacin debidamente legalizada. Respecto a las RELACIONES PERSONALES el Cdigo Civil establece: Dice el artculo 162 del Cdigo Civil.- Las RELACIONES PERSONALES de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo, entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno (es decir, de comn acuerdo y esto es una calificacin autrquica-). En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia. El DERECHO A PERCIBIR ALIMENTOS y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo hubiere, se regirn por el derecho del domicilio conyugal. El MONTO ALIMENTARIO se regular por el derecho del domicilio del demandado si fuera ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario. Las MEDIDAS URGENTES se rigen por el derecho del pas del juez que entiende en la causa (es decir, lex fori). Dice el artculo 163 del Cdigo Civil: Las CONVENCIONES MATRIMONIALES Y LAS RELACIONES DE LOS ESPOSOS CON RESPECTO A LOS BIENES se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio. Respecto de la JURISDICCIN: Dice el artculo 227 del Cdigo Civil: Las ACCIONES DE SEPARACIN PERSONAL, DIVORCIO VINCULAR Y NULIDAD, as como las que versaren sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado. Respecto de los denominados MATRIMONIO POR PODER, cabe sealar que nuestro derecho no los reconoce, dado la importancia que se le da en nuestro rgimen al otorgamiento del consentimiento, el cual solo puede ser hecho de forma personal; sin embargo, si es aceptado el MATRIMONIO A DISTANCIA, que es aquel en que las personas (futuros cnyuges) otorgan personalmente su consentimiento ante un oficial pblico, y que esta receptado en el Cdigo Civil que viene a recepcionar algo que ya haba sido establecido por la Convencin de Nueva York del 62 ; dicen los artculos 172, 173 y 174 la Convencin de Nueva York del 62:

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Dice el artculo 172 de la Convencin de Nueva York del 62.- Es indispensable para la existencia del matrimonio, el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente. Dice el artculo 173 de la Convencin de Nueva York del 62.- Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra. La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecida dentro de los 90 das de la fecha de su otorgamiento. Dice el artculo 174 de la Convencin de Nueva York del 62.- El matrimonio a distancia se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas alegadas para justificar la ausencia. En caso de negarse el oficial pblico a celebrar el matrimonio, quien pretenda contraerlo con el ausente podr recurrir al juez competente. TRATADOS DE MONTEVIDEO. Los principios consagrados respecto del Matrimonio en los Tratados de Montevideo son: -La validez: se rige por la Ley del lugar de su celebracin -Los Derechos y Deberes que emergen de l: se rigen ley del domicilio conyugal, y - El Rgimen matrimonial: se rige por la Ley del primer domicilio conyugal.

ALIMENTOS. Respecto de los ALIMENTOS, lo primero que se plantea actualmente dentro del Derecho Internacional Privado es si es preciso una regulacin autnoma o si tiene que serlo en relacin a cada unas de las instituciones de las que puede provenir dicha obligacin de prestar alimentos; la tendencia actual es la regulacin de los alimentos de manera autnoma, y al respecto tenemos 2 convenciones: la Convencin de Nueva York del 56 , sobre el reconocimiento y ejecucin en el extranjero de la obligacin de prestar

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alimentos, y la CIDIP 4, del 89, sobre obligaciones alimentarias; estas dos convenciones siguen esta tendencia de regular de forma autnoma la obligacin alimentaria, sin distinguir si se tratan de obligaciones alimentarias derivadas de la filiacin, del parentesco conyugal, etc.. La convencin de Nueva York del 56 est ms dirigida al cobro efectivo de esa obligacin alimentaria por su acreedor, y no a la determinacin de la jurisdiccin y de la ley aplicable, etc., ya que es ste el mayor inconveniente relacionado con los alimentos, es decir, su efectiva prestacin. El mbito material de aplicacin para la Convencin de Nueva York del 56 esta dado por aquellos casos en los cuales el acreedor reside en algn Estado parte y el deudor est sujeto a la jurisdiccin de algn Estado parte, siendo esto de estar sujeto a la jurisdiccin de un Estado parte uno de los puntos mas discutidos, porque se dice que este concepto no es muy claro desde la perspectiva del derecho romano-germnica siendo mas afn a los sistemas prximos al common law; a su vez en esta convencin se establecen dos instituciones, por un lado se estableci lo que se denomina AUTORIDADES REMITENTES y por el otro INSTITUCIONES INTERMEDIARIAS, as, cada Estado, al suscribir la Convencin de Nueva York del 56, deber establecer cual ser la autoridad remitente y cual la institucin intermediaria, pudiendo ser la primera cualquier organismo pblico del Estado, en tanto puede ser institucin intermediaria tanto un organismo pblico como privado, as por ejemplo, una ONG, una fundacin, etc.. La autoridad remitente tiene por fin facilitar la cooperacin realizando una tarea similar a la realizada por una autoridad central en otro tipo de convenciones y que operan en el domicilio del actor, y la institucin intermediaria acta de forma similar a lo que lo hace una defensora, actuando en el Estado donde se halle el demandado. Respecto a la LEY APLICABLE la Convencin de Nueva York del 56 establece un punto de conexin rgido, que est dado por la ley del domicilio del demandado, as ser esta ley la que determine el alcance de la obligacin alimentaria, su existencia, la forma de determinacin de los montos, etc. (conexin esta que ha sido muy criticada no solo por su rigidez sino tambin porque deja abierta al deudor la posibilidad de actuar en forma maliciosa). Un punto a destacar respecto a esta Convencin de Nueva York del 56 es que fue una de las pioneras al incorporar la igualdad de trato procesal y gratuidad en los procedimientos entre nacionales y extranjeros, aspecto este que actualmente est establecido como regla en la mayora de las convenciones, pero que en su momento result ser una novedosa incorporacin. La CIDIP 4, del 89, sobre obligaciones alimentarias, no se refiere tanto a los mecanismos para hacer efectivo el cobro de la deuda alimentaria, sino ms a lo

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relativo a la determinacin del derecho aplicable, de la jurisdiccin, y a establecer ciertas reglas de cooperacin. Los puntos de conexin establecidos por esta CIDIP 4 son mucho ms flexibles a diferencia con los establecidos por la de Nueva York del 56, as la CIDIP 4 establece como puntos de conexin tanto el domicilio o residencia habitual del acreedor como el domicilio o residencia habitual del deudor (de manera alternativa, a criterio del tribunal que est juzgando) y esto tiene que ver tanto para la determinacin del monto, de los sujetos legitimados, como tambin para establecer el alcance de la obligacin alimentaria; la jurisdiccin, en la CIDIP 4, es aun mas amplia, pudiendo ser (a opcin del acreedor) competente tanto el juez o autoridad del domicilio o residencia de acreedor o deudor, como as tambin la del lugar donde existan bienes, percepcin de ingresos u obtencin de beneficios econmicos, segn artculo 8; y contina diciendo el mismo artculo 8 que: Sin perjuicio de lo dispuesto se considerarn igualmente competentes las autoridades judiciales o administrativas de otros Estados a condicin de que el demandado en el juicio, hubiera comparecido sin objetar la competencia (lo que implica una prorroga de la jurisdiccin tcita). Nuestro sistema del Cdigo Civil y los Tratados de Montevideo en general tienden a una regulacin de forma no autnoma de los alimentos, sino que ha sido regulada dentro de cada una de las instituciones de la que dicha obligacin puede derivar, y es as que en materia de derecho aplicable, el artculo 162 del Cdigo Civil luego de hablar de las relaciones personales de los cnyuges nos dice en su segundo prrafo que: El derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo hubiere, se regirn por el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se regular por el derecho del domicilio del demandado si fuera ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario. Esto en cuanto al DERECHO APLICABLE; ya respecto de la JURISDICCIN dice el artculo 228 del Cdigo Civil: Sern competentes para entender en los juicios de ALIMENTOS: - El juez que hubiere entendido en el juicio de separacin personal, divorcio vincular o nulidad; o - A opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, el del domicilio del demandado, el de la residencia habitual del acreedor, el del lugar de cumplimiento de la obligacin, o el del lugar de celebracin del convenio alimentario si lo hubiere y coincidiere con la residencia del demandado, si se planteare como cuestin principal.

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Como podemos ver nuestro Cdigo Civil sigue un criterio bastante amplio de foro concurrente en relacin al domicilio para demandar los alimentos, pero lo hace en cada figura.

SUCESIONES. Cada sistema en particular tiene determinados elementos que califican ciertas situaciones como internacionales, en general existe un consenso que el problema de la sucesin internacional se da cuando estamos frente a un PATRIMONIO INTERNACIONALMENTE DISPERSO, frmula esta, que no solo vamos a ver en el mbito del derecho sucesorio sino tambin en el de otros procedimientos de carcter universal como lo son los procedimientos concursales; ahora bien, patrimonio internacionalmente disperso se entiende en general que es lo que da lugar a una sucesin con caractersticas internacionales. Nuestro derecho autnomo, en general, oscila entre 2 grandes temas, as tenemos el domicilio del causante (como elemento jurdico relevante, es decir el elemento personal) y el lugar de situacin de los bienes (el elemento real), siendo la discusin, si es una sucesin en la persona del causante o si lo es de los bienes de este; estas son las dos posiciones han tenido influencia en nuestro rgimen y han dado origen a dos formas diversas de regular la sucesin, y as, como al hablar de sucesin internacional es muy difcil no utilizar el concepto de patrimonio internacionalmente disperso , igualmente difcil ser no hallar algn tema referido a sucesiones que no este impregnado por la dicotoma unidad o fraccionamiento del derecho aplicable, es decir, si va a ser uno el derecho aplicable a todos los aspectos de la sucesin y al patrimonio internacionalmente disperso, y de seguir este criterio de la unidad restara establecer cual sera ese derecho, as por ejemplo, el derecho del ltimo domicilio del causante, o el derecho de personalidad del causante, etc., o si por el contrario ese derecho aplicable se va a fraccionar, fraccionamiento este que tendr por base el asiento de los bienes que integran el patrimonio del causante, es decir, que el sistema del fraccionamiento establece que a cada porcin, a cada bien, se le aplicar el derecho de su situacin. Los que defienden la concepcin de la unidad (posicin romanista) dicen que el causante es uno solo y la sucesin una especie de voluntad presunta de este, por lo que el derecho aplicable a esta y a la totalidad de los bienes que la integran debe ser el del domicilio (o nacionalidad) del causante ; por su parte los que defienden la concepcin del fraccionamiento (concepcin personalista, de origen germnico) lo hacen en miras de los derecho de los posibles acreedores, y adems, de la defensa de la soberana, referida a los

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bienes inmuebles que componen el territorio de un Estado que esta en juego, y afectando un relativo inters fiscal. Si bien se utilizan ambos sistemas indistintamente, tanto al momento de determinar el derecho aplicable como la jurisdiccin, en realidad, lo ms apropiado sera hablar de fraccionamiento o unidad cuando se esta en procura de determinar el derecho aplicable, pero al momento de determinar la jurisdiccin, es decir, al momento de determinar si los jueces competentes pertenecen a un mismo Estado o si se van a abrir tantas sucesiones como bienes existan en el patrimonio del causante, en este caso ya no cabra utilizar los trminos de unidad o fraccionamiento sino que debera hablarse de unidad y o pluralidad, ya que no se va a existir un fraccionamiento de la jurisdiccin sino que va a dar una multiplicidad de jurisdicciones (multiplicidad de jueces competentes), siendo en definitiva el mismo interrogante respecto si ser competente el juez del domicilio (o nacionalidad) del causante o si por el contrario lo sern los jueces de los Estados de situacin de los bienes. La CONCEPCIN DE LA UNIDAD, de raigambre romanista, esta receptada en los artculos del Cdigo Civil ( en sus artculos 3283 y 3284) adoptando la concepcin de unidad sucesoria, al tomar como punto de conexin el ltimo domicilio del causante, y que a esto lo debemos compatibilizar con lo dispuesto en los artculos 10 y 11 del mismo Cdigo Civil, que en materias de bienes (muebles e inmuebles), establecen que respecto a que todo lo que se refiere a los modos de transmisin, es decir, en las cuestiones estrictamente reales, se rigen por el derecho de situacin de dichos bienes. Cabe sealar que los jueces argentinos, en general, se arrogan competencia solo si existen bienes inmuebles (o bienes de situacin permanente) en el pas, ya que entienden que solo as tienen una base de jurisdiccin para abrir el juicio sucesorio, haciendo regir todo lo relativo a la sucesin por el derecho argentino, sin embargo, en determinadas oportunidades, habiendo bienes en otros pases, y no existiendo sucesiones abiertas, el juez argentino se expide tambin sobre ellos, justificando la jurisprudencia esto en el Orden pblico Internacional. En definitiva en nuestro derecho, este problema de la unidad o fraccionamiento esta resuelto en el artculo 3283 del Cdigo Civil que dice: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. El principio de la UNIDAD SUCESORIA lo fundamenta el codificador en la nota del artculo 3283: Respecto a las sucesiones ab intestato, es decir, a aquellas que se defieren por imperio de la ley a falta o invalidez de un testamento, hay una consideracin especial, que reposan sobre la voluntad presunta del difunto, no porque esa voluntad pueda considerarse como un 36

hecho cierto respecto a una persona determinada, sino porque cada ley positiva adopta la presuncin general que le parece ms apropiada a la naturaleza de las relaciones de familia; concibindose fcilmente que esa presuncin vara segn las diversas legislaciones, pero no que en un caso dado se presuma que el difunto ha podido tener una voluntad diferente para las diversas partes de sus bienes, habiendo un heredero para su casa, otro para sus dominios rurales, etc., cuando no haya una declaracin expresa en tal sentido por testamento. Por ello, cuando dicen los cdigos que la sucesin se abre en el domicilio del difunto, importa decir que la jurisdiccin sobre la sucesin est en el ltimo domicilio del difunto, y que la rigen las leyes locales de ese domicilio. Y si bien en la misma nota se dice que puede llamarse una excepcin a este principio general, respecto a la transmisin de los bienes races que forman una parte del territorio del Estado, y cuyo ttulo debe siempre ser transferido en conformidad a las leyes de la Repblica, segn el artculo 10 del Cdigo Civil, ello tiene el su sentido en que se trata de preservar el rgimen inmobiliario argentino, cuyo carcter de orden pblico es incuestionable, y que no puede quedar lesionado por la circunstancia de que los bienes inmuebles situados en nuestro pas se dividan conforme a la ley extranjera del ltimo domicilio del causante, que coincide con la de su nacionalidad y con la del domicilio de sus herederos; por lo que, en ocasin de inscribirse la particin en nuestro Registro de la Propiedad, ser la oportunidad para examinar si la aplicacin de la ley extranjera a la transmisin sucesoria resulta incompatible con el espritu de nuestra legislacin o si la misma ataca el orden pblico. Dice el artculo 10 del Cdigo Civil: Los bienes races (bienes imubles) situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Argentina. Si bien el artculo 10 solo habla respecto del derecho aplicable, se entiende que se refiere tanto al derecho aplicable como a la jurisdiccin. Dice la nota al artculo 10 del Cdigo Civil: El que quiere adquirir o ejercer un derecho sobre una cosa, se transporta, con esta intencin, al lugar que ella ocupa, y por esta relacin del derecho especial se somete voluntariamente al derecho de la localidad. As pues cuando se dice que los derechos reales se juzgan segn el derecho del lugar donde la cosa se encuentra lex rei sitiae, se parte del mismo principio que cuando se aplica al estado de las personas la lex domicilii. Este principio es la sumisin voluntaria.

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Dice el artculo 11 del Cdigo Civil: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo. LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889 y 1940. El Tratado de Montevideo de 1889 (Argentina, Uruguay, Bolivia, y Paraguay) estableci el sistema de pluralidad de sucesiones . La ley de situacin de los bienes rige la capacidad para testar, la de los herederos y la de los legatarios; la validez y efectos del testamento, los ttulos y derechos hereditarios de los parientes y del cnyuge suprstite, la existencia y proporcin de las legtimas, la existencia y monto de los bienes reservables, y en suma, todo lo referente a la sucesin legtima o testamentaria, inclusive la forma del testamento , si bien se reconoce validez a los que fueran otorgados por acto pblico en cualquiera de los Estados contratantes. En el Tratado de Montevideo de 1940 se introdujeron muy ligeras modificaciones en este rgimen rigurosamente pluralista: y as, se dispuso que la capacidad para testar se rige por la ley del domicilio del causante y no por la de la situacin de los bienes, y que las formas de los testamentos se rigen por la ley del lugar de su otorgamiento. Es decir, que los Tratados de Montevideo, adoptan como regla el sistema de fraccionamiento, lo que nos muestra un quiebre en los que hace a lo establecido en nuestro ordenamiento interno. Cabe sealar que la adopcin de este sistema es producto de los pocos pases vinculados por el tratado y solo as es que podemos afirmar que cabe la adopcin del sistema de fraccionamiento, dado que normalmente los pases se arrogan este derecho de juzgar segn sus propias leyes todo lo referente a bienes inmuebles, porque es una atribucin de soberana, y porque entienden que no pueden cuestiones relacionadas con su territorio estar sujetas a ordenamientos extraos al propio Estado. Por consiguiente podemos decir que la regla es el sistema de fraccionamiento, salvo excepciones establecidas por ejemplo en lo referente a las deudas de la sucesin (habiendo una serie de especificaciones), la obligacin de colacionar (que se regir por la ley en donde ella sea exigida ) y lo referente a los legados (que se rige por la ley del lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte). Respecto del TESTAMENTO (esto dice que no lo va a preguntar) los artculos 3634 y siguientes del Cdigo Civil establecen que si el testamento fuere hecho fuera de nuestro pas, sea el testador nacional o extranjero, solo tendr efecto en la republica si fuera confeccionado con las formas establecidas por las leyes del lugar donde reside (las del domicilio) o segn las normas de la nacin a la 38

que pertenezca, o bien la que el Cdigo Civil Argentino establece como forma legal. Fin segunda parte derecho internacional privado. INTERNACIONAL PRIVADO. Tercera y ltima parte. LA FORMA DE LOS ACTOS. "Locus Regit Actum". La formalidad de los actos ser conforme a las leyes del lugar en que se realicen. La regla locus regit actum de aceptacin universal, somete a la ley del lugar de celebracin las formas y solemnidades de que puede estar revestido el negocio jurdico. Esta regla est receptada en forma genrica por el Cdigo Civil argentino, en el artculo 950, que establece que: "Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurdicos su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren "; y en forma especial, y ya respecto de los contratos, la establece el artculo 12, que dice: "Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado"; por su parte y en el mbito convencional, la encontramos en los tratados de Montevideo del 89 y del 40, siendo todo esto suficiente para afirmar que nuestra legislacin adopto el principio Locus Regit Actum. CONTRATOS INTERNACIONALES. El contrato tambin constituye en el mbito internacional uno de los principales canales de transmisin de la riqueza y de las operaciones jurdicas patrimoniales, ms all del entendimiento lo que se pueda calificar contrato segn cada ordenamiento; la idea de consenso entre partes tiene relativa universalidad. Lo que hace que un contrato sea internacional, estar determinado por lo que establezcan los distintos sistemas, algunos de los cuales establecen que lo que determina la internacionalidad del contrato sea el lugar de su celebracin , si es distinto al de su cumplimiento; otros sistemas harn basar la internacionalidad del contrato en la nacionalidad de las partes, en sus domicilios, o en el de sus establecimientos comerciales, o en la repercusin transfronteriza o no que tenga la operatoria que se est negociando, etc.. En realidad establecer cuando un contrato va ser internacional va a depender de cada sistema, de lo que cada sistema estime que hace internacional un contrato, es decir, de cul es el elemento extranjero relevante para hacer que un contrato sea internacional.

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NUESTRO SISTEMA, como regla general, adscribe a un criterio voluntario, es decir, no toma en consideracin tanto el domicilio de las partes para considerar un contrato como internacional, sino que tiene ms en consideracin el tema de la voluntariedad, es decir, el lugar de celebracin o de cumplimiento del contrato; esto no quiere decir que exista una norma que diga que un contrato ser internacional en un determinado supuesto, sino que de lo que son las normas de conflicto, de los puntos de conexin que se utilizan, y de los foros atributivos de jurisdiccin, se desprende que lo relevante es el lugar de celebracin o de cumplimiento , es decir el elemento voluntario y no el elemento personal que hara que determinemos que un contrato internacional segn el domicilio de las partes. PRINCIPALES CARACTERSTICAS DEL CONTRATO INTERNACIONAL: Cuando hablamos de contratos internacionales tenemos como tema central el de la autonoma de la voluntad. En el Derecho Internacional Privado, cuando hablamos de la autonoma de la voluntad, no hablamos de la autonoma de la voluntad para formar el contrato, sino que de lo que estamos hablando es de la autonoma de la voluntad para determinar cul va ser el derecho aplicable, es decir, que sistema rige ese contrato, y cul va ser la jurisdiccin, es decir, cual va a ser la autoridad jurisdiccional o arbitral que va a entender en caso de una controversia surgida en virtud de dicho contrato. Es decir, que es distinta la autonoma de voluntad interna de lo que se conoce como autonoma de la voluntad en el mbito internacional privado. Cabe sealar, que las partes pueden no hacer uso de la autonoma de la voluntad, y as tendremos que recurrir a las mltiples fuentes que van a regir el contrato, a las normas subsidiarias, a las normas del mbito interno, a los tratados, convenios, etc. En cuanto la autonoma de la voluntad referida al derecho aplicable tenemos dos grandes formas, as: lo que se conoce como la autonoma de la voluntad conflictual y la autonoma de la voluntad material. La autonoma de la voluntad conflictual es aquella por la cual las partes se ponen de acuerdo acerca de la eleccin del derecho de determinado lugar para que rija sus derechos y obligaciones. En tanto, si las partes hacen uso de la autonoma de la voluntad material, no se estarn remitiendo a un derecho determinado, sino que directamente sern ellas quienes escriban toda las clusulas, es decir, que sern las partes quienes establecern por ejemplo, el momento en qu se tendr por perfeccionada la oferta, cul ser el plazo para retractarse de la oferta o de la aceptacin, en que supuestos se tendr incumplido el contrato, etc., es decir, es una tcnica material, que nos dar la solucin material de cada uno de los aspectos del contrato. Es decir, que las partes pueden optar por hacer uso de la autonoma la voluntad conflictual y determinar mediante ella el derecho por el que estar

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regido el contrato, o bien, pueden hacer uso de la autonoma de la voluntad material, redactando ellas mismas las clausuras que regirn cada uno de los aspectos materiales del contrato, o bien seleccionar por qu ordenamientos estarn regidos cada uno de ellos, as por ejemplo, pueden estipular que la responsabilidad contractual estar regida por un derecho, y que la responsabilidad precontractual estar regida por otro. Cabe sealar, que si el ordenamiento elegido por las partes para regir el contrato exige determinadas formas, las mismas estarn regidas por la ley del lugar en que se celebra el contrato, as por ejemplo, si la ley que rige el contrato exige que el mismo debe ser realizado escritura pblica, habr que ver qu entiende ese ordenamiento por escritura pblica. Sin embargo, hay quienes propician una autonoma de la voluntad ms amplia, y dicen que si puedo ponerme de acuerdo en todo tambin puedo hacerlo respecto de las formas. Tanto en la autonoma de la voluntad conflictual como en la material siempre vamos a tener como lmite el Orden Pblico Internacional del foro del lugar en que se est dirimiendo una controversia, porque ste va a operar siempre, y a su vez, y segn se trate de la autonoma de la voluntad conflictual o de la material, vamos a tener como lmite otras normas coactivas de polica o de orden pblico interno, que por ejemplo, rigen cuestiones de seguridad sanitaria, etc., es decir, que las partes no pueden mediante el uso de su autonoma de la voluntad disponer la inobservancia a las normas de orden pblico interno del pas donde se est ejecutando dicho contrato. La autonoma de la voluntad en materia de jurisdiccin. Cabe sealar que en la Argentina existi un gran debate sobre la autonoma de la voluntad en cuanto al derecho aplicable as tambin respecto de la jurisdiccin; as, a nivel jurisdiccin, y como ya sabemos, se permite la prrroga de la jurisdiccin , en tanto, y con respecto al derecho aplicable, no encontramos normas que establezcan que las partes tienen autonoma de la voluntad para decidir cul ser el derecho que regir el contrato, y as durante largo tiempo se sostuvo que la ausencia de normas implica que no se permite hacer uso de la autonoma de la voluntad respecto al derecho, no obstante luego se dijo que si las partes pueden elegir el juez, es decir, elegir la jurisdiccin, estn tambin facultadas a elegir el derecho que regir el contrato internacional; esta es la postura actual y el rgimen argentino as lo permite. Entonces en materia de jurisdiccin vamos a tener lo que hemos visto en materia de prrroga, es decir, debemos estar a lo que establece el Cdigo Procesal Civil de la Nacin, el Tratado de Montevideo del 40 , y el Protocolo de Buenos Aires respecto de la jurisdiccin en materia contractual del MERCOSUR. Ahora bien, en materia contractual tenemos dos grandes temas, el tema de la autonoma de la voluntad, y el problema que se plantea por la multiplicidad de fuentes. As, y respecto de la autonoma de la voluntad, siempre y cuando la misma est permitida, debemos observar en dicho contrato si las partes han

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hecho uso de la misma, de lo contrario regir el sistema subsidiario, es decir, deberemos analizar si existen tratados, convenciones, y en caso de que no existan tales, tendremos que recurrir al derecho interno. Y es as que hablamos de multiplicidad de fuentes, porque tenemos regulacin contractual el mbito interno, el cdigo civil que nos habla de los contratos en general, pero tambin tenemos el cdigo aeronutico que regula los contratos aeronuticos, tambin encontramos contratos regulados en el cdigo aduanero, as como contratos regulados por la ley de navegacin, y tenemos muchas leyes especficas que nos hablan de contratos especficos, tales como el leasing, el fideicomiso, etc., y que establecen reglas en cuanto a los contratos internacionales. En el MBITO INTERNO O AUTNOMO, vamos a ver las reglas del cdigo civil, y cules son sus reglas en materia de derecho aplicable y en materia de jurisdiccin internacional, y que sern las que regirn el contrato subsidiariamente, es decir, si en el contrato no se eligi un derecho, o si no se hizo prrroga de la jurisdiccin. Pero a su vez, tenemos en el MBITO CONVENCIONAL UNIVERSAL, regulaciones que provienen de la Conferencia de La Haya y regulaciones que provienen de la ONU, as como por ejemplo, lo que prescribe la Convencin de Viena sobre los contrato de compraventa internacional de mercadera. En el MBITO CONVENCIONAL REGIONAL, tenemos la CIDIP 5, sobre derecho aplicable a contratos internacionales; los Tratados de Montevideo del 89 y del 40, que no son exactamente iguales, ya que por ejemplo, el tratado de Montevideo del 89 prohiba directamente la autonoma de la voluntad, en tanto el tratado de Montevideo del 40, y en virtud de la evolucin que se fue dando en esta materia, en el protocolo adicional que se firm, en su artculo 5, permite la autonoma de la voluntad, siempre y cuando el derecho que resulta aplicable al contrato la permita. En el MBITO INSTITUCIONAL, tenemos el Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdiccin internacional en materia contractual que, como sabemos, dice que las partes pueden hacer prrroga de la jurisdiccin, pero que en el caso de que ellas no hagan uso de dicha prrroga, establece cual ser en definitiva el juez competente, y esto es lo que nosotros conocemos como aplicacin subsidiaria de las fuentes normativas. Tambin tenemos en el mbito contractual la FUENTE TRANSNACIONAL, la Lex Mercatoria y tambin lo que hoy se llama la Nueva Lex Mercatoria, en cuanto que las partes, haciendo uso de su autonoma de la voluntad, pueden remitirse a ellas. DERECHO APLICABLE. En el MBITO INTERNO, nuestro Cdigo Civil no contiene una norma expresa que permita la autonoma de la voluntad, sin embargo es casi unnime, doctrinaria y jurisprudencialmente, la postura de que la misma est permitida, no slo por una necesidad de estar insertos en el marco negocial internacional, sino tambin en virtud del artculo 19 de la Constitucin

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Nacional que reza que todo aquello que no est prohibido est permitido, y fundndose adems que, y en virtud del Cdigo de Procedimientos, si se dice que est permitido realizar una prrroga de la jurisdiccin, indirectamente se est permitiendo elegir un sistema de derecho internacional privado aplicable; a su vez, y basndose en que uno de los puntos de conexin que determina el Cdigo Civil para cierta clase de contratos es el del lugar de cumplimiento, se entiende que, siendo ste un elemento voluntario, ya que en definitiva son las partes quienes lo establecen, es una forma de permitir indirectamente la autonoma de la voluntad. Respecto del DERECHO APLICABLE, cabe sealar que existen 2 posturas acerca de cul es la mejor forma de regular o de establecer un punto de conexin, es decir, la mejor forma de regular la contratacin internacional desde un punto de vista conflictual o indirecto ; algunos dicen que son mejores las conexiones rgidas, es decir, establecer de antemano cul es el lugar a tener en cuenta para determinar el derecho aplicable, porque eso da mayor certeza, mayor previsibilidad al contrato (esto sostiene lo que se llama el anlisis econmico). Otros, en cambio, promueven conexiones ms flexibles, entre una de ellas la autonoma de la voluntad, siendo otra de las conexiones flexibles muy utilizada para la contratacin internacional la de la prestacin caracterstica; los que adscriben a la contratacin ms caracterstica del contrato como punto de conexin dicen que cada contrato va a tener que atenderse a la funcin social que desempea y que lo hace distinto. Nuestro Cdigo Civil, de los artculo 1205 al 1214, y respecto del DERECHO APLICABLE, establece que en los casos en que las partes no hayan hecho uso la autonoma de la voluntad, se aplicar lo siguiente: El 1205 dice.- que los contratos hechos fuera del territorio argentino, sern juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar de su celebracin.. El 1206 dice.- que no se aplicar el 1205 a aquellos contratos que fuesen inmorales, y cuyo reconocimiento en la Argentina resultase injurioso a los derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus habitantes. El 1207 dice.- que los contratos hechos en el extranjero para violar las leyes de la Repblica, son de ningn valor en el territorio argentino aunque no fuesen prohibidos en el lugar de su celebracin.. Es decir que estos dos artculos 1206 y 1207 son una aplicacin concreta del orden pblico internacional a los contratos, y as, los contratos se regirn por el lugar de su celebracin, SALVO que los mismos resultaran injuriosos a los derechos, intereses o conveniencias del estado de sus habitantes, o si fuesen celebrados para violar las leyes de la Repblica. El 1208 dice.- Los contratos celebrados en la Argentina para violar los derechos y las leyes extranjeras, no tendrn efecto alguno.

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Este artculo 1208 nos menciona el caso inverso del artculo 1207. Cabe sealar que, y como es obvio, en este caso debe ser invocada por alguien dicha violacin, ya que resultara imposible para los jueces argentinos determinarla por medio de un examen de cada una de las legislaciones extranjeras. El 1209 dice.- Los contratos deban ser ejecutados en Argentina, que sean celebrados en la Argentina o fuera de ella, sern juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones por las leyes de la Argentina, sean los contratantes nacionales o extranjeros. El 1210 dice.- que los contratos celebrados en la Argentina para tener su cumplimiento en el extranjero, sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del pas (extranjero) en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros. El 1211 habla sobre contratos para transferir derechos reales, y en particular sonbre contratos para transferir el derecho de dominio, por lo que vamos a dejarlo fuera de los artculos referidos a la contratacin en general. Dice el 1212.- si el lugar del cumplimiento no estuviere designado en los contratos, o no lo indicare la naturaleza de la obligacin, ser aquel en que el contrato fue celebrado si coincide con el domicilio del deudor, aunque despus mudare de domicilio o falleciere. Es decir, en el 1212, tenemos la clasificacin de lo que se entiende por lugar de cumplimiento si no esta designado. El 1213 dice.- si el contrato fue celebrado fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las circunstancias no es el de su cumplimiento,, el domicilio actual del deudor, aunque no coincida con el que tena al ser celebrado el contrato, ser el lugar en que el contrato deba cumplirse. El 1214 dice.- si el contrato fuere celebrado entre ausentes por instrumento privado, sus efectos se regirn por la ley de cumplimiento, y si no estuviera designado el lugar para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes, por las leyes de su domicilio . Entre ausentes la regla que podemos extraer es que regir el derecho del lugar de cumplimiento, y si ste no estuviera designado el contrato ser juzgado por la ley de su domicilio respecto a cada parte. EN SNTESIS, todos estos artculos del Cdigo Civil nos hablan de derecho aplicable. Como podemos ver para el MBITO INTERNO, los puntos de conexin relevantes son el lugar de cumplimiento en algunos casos, y en otros el lugar de celebracin, y podemos extraer una regla sobre en qu casos se toma como punto de conexin el lugar de cumplimiento y en cules el lugar de celebracin, as:

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ENTRE AUSENTES la regla es que regir el derecho lugar de cumplimiento, y si ste no estuviera designado el contrato ser jugado respecto a cada parte por la ley de su domicilio, y esto es as dado que no tenemos un nico lugar de celebracin; Pero si el contrato es ENTRE PRESENTES ser el del lugar de cumplimiento si los contratos estn celebrados o destinados a cumplirse en la Repblica; pero si los contratos no estn ni celebrados, ni destinados a cumplirse la Argentina, el punto de conexin ser el del lugar de celebracin (es decir que en los llamados contratos argentinos, celebrados o que deban cumplirse en el pas, el punto de conexin ser el del cumplimiento, de lo contrario ser el de celebracin). Esto ser as, por supuesto, siempre que las partes no hayan hecho uso de la autonoma la voluntad, caso en el cual rige el Cdigo Civil subsidiariamente. Ahora bien, en los CONTRATOS CON MAS DE UNA PRESTACIN , y respecto del lugar de cumplimiento, que va determinar el derecho aplicable, es donde entra jugar lo que llamamos la prestacin ms caracterstica, y se dice que para saber cul ser la prestacin mas caracterstica la forma ms simple de determinarla es que esta ser aqulla prestacin que no consiste en una obligacin de dar sumas de dinero; todo esto en cuanto a derecho aplicable. Ahora, y respecto de la JURISDICCIN, establecen los artculos 1215 y 1216 del Cdigo Civil: El 1215 dice.- En todos los contratos con cumplimiento en la Argentina, el deudor no residente o domiciliado en la Argentina, puede ser demandado ante los jueces argentinos. El 1216 dice. Si el deudor tiene su domicilio o residencia en la Argentina, y el contrato debiese cumplirse en el extranjero, el acreedor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se hallase all. Entonces decimos que el Cdigo Civil respecto de la jurisdiccin dispone que si el contrato debe cumplirse en la Repblica , son competentes los jueces argentinos; pero si el contrato debe cumplirse fuera de la Argentina , el acreedor puede optar entre el juez de su domicilio o por el juez del lugar del cumplimiento del contrato. Durante mucho tiempo se discuti si el alcance que se daba al lugar del cumplimiento para determinar el derecho aplicable era el mismo que se deba dar al del lugar del cumplimiento para determinar la jurisdiccin, es decir, si se tena que tener en cuenta el cumplimiento de cualquier obligacin, o de la que llamamos la prestacin ms caracterstica, o si por el contrario se tena que tener en cuenta el lugar de cumplimiento de la prestacin que se estime incumplida y por la cual surge el conflicto.

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En el ao 98, en el caso Exportadora Buenos Aires S.A. contra -la cadena de hoteles- Holiday Inn's", la corte cambi el criterio hasta entonces sostenido de que deba tomarse el lugar del cumplimiento de la prestacin ms caracterstica para determinar la jurisdiccin, y a partir de all pas a entender que el Cdigo Civil se refera al lugar de cumplimiento de cualquier obligacin, y as lo expres el doctor Boggiano, al decir que los jueces argentinos tienen competencia, tienen jurisdiccin, para entender en contratos internacionales siempre que cualquiera de las obligaciones involucradas en el contrato deba cumplirse en Argentina. Y podemos sealar que si bien con esto se busc ampliar la jurisdiccin y facilitar el acceso la justicia, tambin, y como punto en contra, podemos decir que cabe la posibilidad de que dicha sentencia obtenida la Argentina luego no sea reconocida en el exterior. LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO. Recordemos que el tratado de Montevideo del 89 no permite la prrroga de la jurisdiccin, la autonoma de la voluntad, y si bien el tratado de Montevideo del 40 no se expide al respecto, si la permite el protocolo adicional que establece que esta permitida la autonoma de la voluntad siempre que el derecho que resulte aplicable segn las reglas de Montevideo lo permitan. Es decir, que las reglas de Montevideo en general nos dicen que es aplicable a los contratos la ley del lugar de cumplimiento. La autonoma de la voluntad no desempean ningn papel, y por lo tanto la jurisdiccin y la ley aplicable no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes, salvo en la medida en que lo autoricen los Tratados de Montevideo. Cabe sealar que el foro general que establece Montevideo, en su artculo 56, es EL FORO DEL PARALELISMO, es decir, que establece que van a ser competentes los jueces cuyo derecho resulte aplicable a la controversia. EL PROTOCOLO DE BUENOS AIRES. El Protocolo de Buenos Aires como primera medida permite la prrroga de la jurisdiccin, siempre que sea por acuerdo escrito, es decir, de manera expresa, y la cual puede tener lugar antes, durante, o despus del que surja el conflicto; y a su vez establece reglas subsidiarias, as, ser competente el juez del lugar de cumplimiento , el del domicilio del deudor, el del domicilio del actor si prueba que ya cumpli con la obligacin que le corresponda, es decir, que si el actor prueba que ya cumpli puede demandar en su propio domicilio, y cuando haya personas jurdicas involucradas, ser competente el juez del lugar de celebracin. Ahora, y respecto de las obligaciones extra-contractuales, la regla general en derecho internacional es que para determinar el derecho aplicable y la jurisdiccin ser el lugar de produccin del hecho daoso ; en realidad este tema no ha sido muy abordado en el derecho internacional privado. DERECHOS REALES. Respecto de los derechos reales:

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El artculo 10 del Cdigo Civil dice.- Los bienes inmuebles situados en la Argentina son exclusivamente regidos por las leyes argentinas , respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes argentinas. El artculo 11 dice.- Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; PERO los muebles: - que el propietario lleva siempre consigo, - o que son de su uso personal, est o no en su domicilio, - y los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, Son regidos por las leyes del domicilio del dueo . El 1211 del Cdigo Civil Dice. Los contratos hechos en el extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Argentina, tendrn la misma fuerza que los hechos en la Argentina, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se presentaren legalizados . Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes inmuebles, la tradicin de stos no tendr efectos jurdicos hasta que estos contratos se protocolicen. Este artculo 1211 NO nos trae un punto de conexin. Recordemos lo que habamos dicho respecto a las formas, donde hay una ley que exige una forma determinada y otra que reglamenta dicha forma; as, si nosotros estamos hablando de los contratos que se realizan en el extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica Argentina, la ley nos dice que tendrn la misma fuerza que los realizados en territorio argentino siempre que constaren de instrumento pblico y se presentaren legalizados, as, podemos ver que el Cdigo Civil est exigiendo y no reglamentando una forma determinada, entonces esto quiere decir, que en el pas donde se lleva a cabo el contrato que verse sobre bienes inmuebles situados en la Argentina se va tener que hacer por instrumento pblico, siendo los requisitos de este instrumento determinados por la reglamentacin extranjera, es decir, no se va a tener en cuenta las exigencias argentinas para qu sea un instrumento pblico. Dice la nota al artculo 1211 del cdigo civil : Cuando decimos que los contratos de que habla el artculo 1211 deben constar en instrumento pblico no se exige que precisamente sean hechos por notarios o escribanos pblicos, como lo sera el caso de una escritura realizada en la Argentina ; en la mayor parte de las naciones existe un funcionario encargado de la fe pblica, que imprimen autenticidad a los actos y contratos que pasan ante ellos. Pero hay otras, Austria, Prusia, etc., de las cuales los jueces son los nicos que dan autenticidad a los actos, y los notarios se limitan a protestas de letras, o a

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recibir los contratos de las personas que no saben escribir. Respecto de los contratos hechos en estas naciones, aunque los instrumentos no sean hechos ante escribanos, deben ser comprendidos entre los que el artculo 1211 llama instrumento pblico. Entonces, debemos tener en cuenta que este artculo 1211 no est destinado a regir las transmisiones de derechos reales que se celebren en el pas, y que cuando hay un elemento extranjero el propio sistema se flexibiliza, reconoce dicho elemento extranjero, lo tolera, en procura de respetar y reconocer la existencia de otros sistemas. Por supuesto, en el caso particular, las partes debern probar que en determinados sistema el instrumento pblico se realiza con las formalidades que el instrumento presenta. El artculo 3129 dice: Puede tambin constituirse hipoteca sobre bienes inmuebles existentes en el territorio argentino, por instrumentos hechos en el extranjero, con las condiciones y en las formas dispuestas por el artculo 1211. De la hipoteca as constituida debe tomarse razn en el oficio de hipotecas, en el trmino de 6 das contados desde que el juez ordene la protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a tercero. La hipoteca constituida en extranjero debe tener una causa lcita por las leyes argentinas. El artculo 3129, referido a las hipotecas celebradas en el exterior sobre inmuebles que estn en la Argentina, establece que deber utilizarse el mismo procedimiento del artculo 1211, pero a su vez ampla el marco de su aplicacin agregndole el requisito de comprobar una causa lcita segn las leyes argentinas. CONVENCIN DE VIENA DE 1980 . CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS. Cuando empieza a surgir el comercio internacional, es decir el comercio que se desarrolla ms all de las fronteras del pas, la primera modalidad de contrato es sin duda el contrato de compraventa internacional, es decir, aquel contrato por el cual una parte se obliga a transmitir la propiedad a la otra a cambio de un precio. Este es el comercio internacional clsico, lo que se conoce como comercio exterior, importacin y exportacin; si bien se sigue hablando hoy en el comercio internacional de la compraventa internacional como uno de los canales principales de transmisin de bienes, en realidad esta est compitiendo con otros tipos de regulaciones, con otras formas contractuales. Hoy el comercio de bienes no tiene el monopolio exclusivo del comercio internacional, siendo los servicios cada vez ms importantes y pasando a ser parte del comercio internacional, y por consiguiente volvindose ms compleja las formas de contratacin. Hoy quizs es ms frecuente la franquicia, el leasing, y otros tipos de contratos que la compraventa. El no tener una regulacin material, y el tener que regular ests compraventas internacionales mediante la tcnica conflictual o de remisin, generaba un sin fin de complicaciones no slo en tiempo, sino en dinero, aumentando los costos de esta transaccin, y fue por ello que en materia comercial durante mucho tiempo casi todos los esfuerzos estuvieron dedicados a elaborar algn tipo de

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regulacin material de este contrato de compraventa internacional de mercaderas, un cdigo, un cuerpo orgnico que nos determine en que casos se considera formado el contrato, cuales son los derechos de las partes, los supuestos en que las partes hacen uso de la autonoma de la voluntad, como se interpreta, como se aplica, etc.. Finalmente, esto se logr en 1980, luego de muchos intentos, en el marco de la ONU cuando se suscribe esta Convencin de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderas , que es una de las convenciones ms ratificadas, y que realmente es muy utilizada en las operaciones de exportacin e importacin; todo lo que hace derecho y obligaciones de las partes, fuera de lo aduanero y de lo fiscal, respecto a todo lo que hace al contrato en s, rara vez no est regulado por esta Convencin de Viena del 80. Esta Convencin de Viena tiene 4 partes: - la primera parte, sobre el mbito de aplicacin; - la segunda parte, sobre la formacin del contrato; - la tercera parte, sobre derechos y obligaciones de las partes; y finalmente, - la cuarta parte, que contiene las disposiciones finales que se refieren a la interpretacin, a la integracin de lagunas, etc.. Cabe sealar que la Convencin de Viena del 80 es una convencin sobre el derecho aplicable, no sobre jurisdiccin, y regula bsicamente formacin del contrato, derechos y obligaciones de las partes, y no regulando aquello que tenga que ver con la transmisin de la propiedad de la cosa vendida, ni lo referente a la responsabilidad que surge por lesiones o muertes causadas por los productos, regulando solo lo concerniente a la validez el contrato, el cual quedar sometido a las reglas de conflicto que correspondan. Entonces, como dijimos, es una convencin de derecho material, es decir, no tiene tcnica conflictual, en ningn momento nos habla de jurisdiccin. La Convencin de Viena del 80 en realidad no trae una calificacin de lo que entiende por COMPRAVENTA, ni por INTERNACIONAL, ni por MERCADERA, sino que lo que hace es establecer, por ejemplo, la internacionalidad a partir del mbito de aplicacin material de la convencin. En cuanto al mbito espacial de aplicacin, la Convencin de Viena del 80 tiene los supuestos de aplicacin, uno inmediato y otro mediato, el supuesto de aplicacin inmediata es cuando el contrato se celebre entre dos partes que tengan sus establecimientos en estados contratantes distintos, es decir, que no va importar la naturaleza civil o comercial, ni la nacionalidad de las partes, ni donde es el lugar de celebracin, ni donde es el lugar de cumplimiento, (la idea que se tuvo al utilizar el trmino ESTABLECIMIENTO fue dotar a la convencin de una definicin suficientemente amplia para que sea el juez que est entendiendo quien la califique, es decir, se busc no

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utilizar un trmino demasiado cargado de contenido conceptual para un sistema, siendo la idea crear una convencin de forma tal que le sirviera a todo el mundo; en realidad esto no fue porqu se plante originalmente de est manera, sino porque los Estados firmantes no se pusieron de acuerdo en cuanto al trmino a utilizar). Como podemos observar el sistema es un sistema distinto al que tenemos en nuestro Cdigo Civil, ya que en esta convencin no importa el elemento voluntario, sino que tiene en cuenta un elemento de alguna manera ms personal, ya que el ESTABLECIMIENTO supone una especie de residencia habitual de lo que sera para una persona fsica pero con respecto de una persona jurdica. Tambin nos dice la Convencin de Viena del 80 (en cuanto a los supuestos aplicacin mediata) que la misma podr ser aplicada cuando las partes no tengan sus establecimientos en distintos estados partes, pero que por la aplicacin de las normas de conflicto del juez que est entendiendo, nos tenemos que dirigir a aplicar el derecho de un estado que si sea parte de la convencin; as y ejemplificando, podemos decir que no dada la primera situacin de aplicacin inmediata, vamos a tener que ver en el caso concreto se las partes han hecho uso de la autonoma de la voluntad, y as, si se ha hecho uso de esta, habr que estar al que sistema nos han remitido las partes, pero en el caso de que las partes no hayan hecho uso de la autonoma de la voluntad, debemos resolver segn las reglas que se aplican subsidiariamente, es decir, segn las reglas del cdigo civil, etc., y as, si llegamos a la conclusin que debemos aplicar el derecho de un determinado pas que a su vez es parte de la convencin, eso nos autoriza a aplicarla, es decir, que si se remite a un ordenamiento se remite a todo el ordenamiento, a las normas internas y la convencin. Boggiano sostiene que esta aplicacin mediata va a ser efectiva siempre que el juez que est entendiendo pertenezca un Estado parte de la convencin, porque si el juez que est entendiendo no es de un Estado parte de la convencin no se ver obligado por la misma, por lo tanto no la aplicar, salvo que las partes contratantes haciendo uso de la autonoma de la voluntad establezcan que el contrato ser regido por la convencin, pero a su vez en este supuesto se requerir adems que el juez pertenezca un sistema que permita la autonoma de la voluntad. Respecto de lo que se entiende por COMPRAVENTA se deriva de las regulaciones de los derechos del vendedor y del comprador ; y respecto de lo que se entiende por MERCADERA, si bien no lo dice, se establece una lista de mercaderas excluidas, por lo que todas las que no estn excluida estaran incluidas; las mercaderas excluidas estn en el artculo 2 de la Convencin de Viena del 80 y son: - Las mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico; - las compraventas en subastas;

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- las compraventas judiciales; - la compraventa de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero; - la compraventa de Buques, embarcaciones o aerodeslizadores y aeronaves; y - la compraventa de electricidad. Respecto de la autonoma de la voluntad la Convencin de Viena del 80 explcitamente admite que recepta la autonoma de la voluntad en el sentido ms amplio que exista, pudiendo incluso las partes excluirse de la aplicacin de la Convencin de Viena. La Convencin de Viena del 80 hace un reconocimiento de lo que son usos y prcticas internacionales; cabe sealar que los usos son generales, en tanto las prcticas, normalmente, son entre partes, por ejemplo, de empresa a empresa; es decir, que la Convencin de Viena del 80 establece en el caso de no hacer uso las partes de la autonoma de la voluntad, adems de lo que establece la convencin, las partes quedarn obligadas por todos los usos y prcticas internacionales generalmente observados y que sean conocidos por ellas; Se dice que esto es un reconocimiento de la lex mercatoria, y de la nueva lex mercatoria. Respecto de los principios que recepta la Convencin de Viena del 80, adems de la autonoma de la voluntad, sostiene la idea de que las lagunas se integren, o se interpreten, teniendo cuenta su carcter internacional, es decir esta convencin no est pensada para regular situaciones nacionales, es decir, la internacionalidad debe estar siempre presente, siendo el elemento extranjero una premisa de base; tambin se manifiesta el objetivo de que se tienda a la uniformidad de la aplicacin de esta convencin, y establece tambin el principio de la buena fe. PERSONAS JURDICAS. As como cuando nos referamos a la persona fsica veamos que la primera preocupacin respecto a ella era conocer cul iba a ser el sistema que va a regular los atributos que hacen a su personalidad, es decir, el aquel que va a regular todo lo que hace a su existencia, a su capacidad de actuacin, a determinados atributos que hacen a su actuacin en sociedad, etc.; podemos relacionar todo esto con lo que sucede con las personas jurdicas, a cuando nace la persona jurdica, que capacidad de actuacin tiene, quienes son sus representantes, etc., aspectos todos estos que integran el estatuto personal de la persona jurdica , con la diferencia o con la particularidad que cuando hablamos de personas fsicas, o personas de existencia visible, no encontramos esas dos grandes visiones respecto de qu es para el derecho la persona fsica, porque, y como ya sabemos, existen quienes sostienen que en el caso de la persona jurdica el Estado lo nico que hace es reconocer su existencia, su preexistencia, ya que existe por s misma, por el solo hecho de esa caracterstica asociativa de la persona; y para otro grupo, el Estado lo que

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hace es constituir la persona jurdica, es decir, para algunos el sistema jurdico tiene un efecto declarativo sobre la persona jurdica, en tanto otros sostienen que dicho efecto es constitutivo; la persona jurdica tiene una vinculacin incita con un determinado sistema jurdico, mucho ms profunda respecto de la vinculacin que encontramos con la persona fsica, as por ejemplo, si la persona fsica no tiene documento, no est inscripta en el registro, etc., no deja de ser persona, en tanto la persona jurdica si sta no fue creada, si no estar registrada o inscripta en ningn lado, si no es reconocida, no es persona jurdica. Entonces as como hablamos de estatuto personal de la persona fsica, tambin vamos hablar de estatuto o ley personal de la persona jurdica. A su vez, y una vez determinada la ley personal de una persona jurdica, vamos a tener la problemtica de cuales son los actos que esta persona jurdica puede realizar libremente fuera del Estado que la reconoce como tal, fuera del sistema de su ley personal, y para que tipo de actos necesitar de autorizacin, o de una nueva constitucin como persona jurdica, etc., temas todos estos que hacen a su actuacin extraterritorial. Dicho en otros trminos, primero tenemos que averiguar qu ley o que sistema va a determinar cuando hay persona jurdica, y una vez solucionado este problema, vamos a tener que determinar qu actos va a poder realizar extraterritorialmente, porque vamos a ver que existe una doctrina que propicia la extraterritorialidad, y que dice que en realidad el trfico jurdico de hoy exige que las personas jurdicas que son reconocidas por un ordenamiento puedan actuar en todo el planeta, porque slo as se posibilita la libre vinculacin de personas, de mercaderas, de situaciones jurdicas, etc., siendo imposible de concebir que cada pas respete nada ms que lo suyo, haciendo que la persona jurdica que quiera actuar en ms de un Estado tenga la obligacin de constituirse como tal segn las leyes de los Estados en que quiera actuar. Goldsmith dice que hay estados que la niegan, que desconocen la existencia de la persona cuando no ha sido constituida dentro del territorio nacional, llamando a este criterio el de la inhospitalidad absoluta; pero hay otros, que la adhieren con entusiasmo a lo que l llama el criterio de la hospitalidad absoluta, o una postura intermedia que el llama de hospitalidad condicionada, condicionada al tipo de actos que vayan a realizar, y as podemos decir en todo caso que hay un criterio territorialista, otro criterio extraterritorialista y el de la extraterritorialidad parcial. Como es obvio, aquellos que propician la extraterritorialidad, son sostenedores de la idea de que el Estado no constituye la persona jurdica sino que slo declaran su existencia. En el otro extremo encontramos aquellos que propician la territorialidad, y que sostienen que el Estado da origen a la persona jurdica por medio de su constitucin, y que por lo tanto, sta slo podr actuar como tal dentro de dicho Estado. Pero como ya dijimos existe tambin una tercera postura, que es la de la extraterritorialidad parcial, y que sostiene que vamos a tener que distinguir de qu tipo de actos estamos hablando, ya que tenemos aquellos actos que hacen a la capacidad genrica, y aquellos actos que hacen a su capacidad especfica, siendo actos de

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capacidad genrica por ejemplo: el comparecer en juicio, registrar patentes, designar representantes, etc., es decir, que el aspecto que diferencia a la capacidad especfica de la capacidad genrica es el ejercicio de actos que hagan o no al objeto social; en realidad existe una gran zona gris de actos, que segn la persona de que se trate, puede ser el mismo acto genrico o especfico, as por ejemplo, en el caso de una compra de un inmueble, si una persona tiene una empresa y necesita del inmueble para realizar la actividad de la empresa, ese acto, esa compra, hace a su capacidad genrica; pero si esa persona se dedica al negocio inmobiliario, para ese mismo acto va a necesitar otro tipo de requisitos. Dentro de lo que es la capacidad especfica tenemos 3 criterios, el criterio cuantitativo, que nos dice que es un tema de cantidad, as va a ser de capacidad especfica aquel acto que se realice habitualmente; en tanto el criterio cualitativo nos dice que la capacidad especfica estar dada por aquellos actos que coinciden con el objeto social declarado sin importar su habitualidad, es decir, este criterio atiende a la calidad del acto; y por ltimo, tenemos un tercer criterio cuantitativo-cualitativo, que exige las dos cosas en la capacidad especfica, es decir, que los actos que coincidan con el objeto social y que adems se realicen con habitualidad; el problema que aqu se plantea es el de determinar cuando hay habitualidad, porque si por ejemplo una empresa se dedica a la construccin de centrales hidroelctricas cuntas centrales hidroelctricas tendr que construir la empresa para considerarla capacidad especfica?, pero si por el contrario la empresa comercializa pequeos bienes cuanto de estos pequeos bienes deber comercializar para que se considere capacidad especfica?. Este ha sido un tema muy discutido en doctrina, que ha dependido de las pocas, del contexto internacional, de mayor o de menor amplitud en cuanto a los criterios. Durante los aos 90 el criterio fue bastante amplio. En definitiva, todos estos vaivenes van a ir girando en cuanto los conceptos de territorialidad o extraterritorialidad, capacidad genrica o especfica, etc. Respecto de este tema tenemos en la fuente autnoma a la Ley De Sociedades, y como fuente convencional tenemos a la CIDIP 2 sobre sociedades comerciales y el Tratado de Montevideo de derecho comercial. FUENTE AUTNOMA. Ley de Sociedades. Respecto de la Ley aplicable. El 118 de la Ley de Sociedades dice: La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de constitucin. Es decir, estamos hablando ac de la ley personal, de cuando vamos a reconocer la existencia de una sociedad. Para nuestra Ley de Sociedades el punto de conexin es el lugar de constitucin. Tambin ser el punto de conexin el lugar de constitucin para la CIDIP 2, y en cambio, para los Tratados de Montevideo va a ser el domicilio comercial de la persona jurdica.

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Cabe recordar que cuando vimos el tema del punto de conexin dijimos que este es un elemento tcnico que encierra determinadas valoraciones, indudablemente la Ley de Sociedades considera ms localizante el elemento que hace al lugar a donde la sociedad se someti a los requisitos de forma y de fondo para constituirse, mas que a el lugar en donde la sociedad efectivamente produce, tal y como sucede en los Tratados de Montevideo. Sigue diciendo el artculo 118 de la Ley de Sociedades: Se halla habilitada para realizar en Argentina actos aislados y estar en juicio. Es decir, estamos hablando de su actuacin extraterritorial, especficamente de su capacidad genrica. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social , establecer sucursal, asiento, o cualquier otra especie de representacin permanente, debe: 1.- Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas. 2.- Fijar un domicilio en la Argentina, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por la para las sociedades que se constituyan en la Argentina; y 3- Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales. Es decir, que cuando se quieran realizar actos que se refieren a su capacidad especfica, es decir, actos que estn comprendidos en su objeto social, se exige adems la habitualidad de dichos actos y no un acto aislado; adems el artculo 118 nos menciona otros actos ajenos a los comprendidos en el objeto social, tales como, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, para todo estos actos se debern cumplir las formalidades establecidas en el mismo artculo 118. El 119 dice: El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en el extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la Argentina.. Corresponde al Juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplirse en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley. Esto quiere decir que si se constituye bajo un tipo desconocido, para nuestra ley, el juez de la inscripcin lo va a adaptar siempre con el criterio de aplicarle el mximo rigor, y no el de perdonarle requisitos, as por ejemplo y como el tipo de mximo rigor es la sociedad annima, ante la duda el juez va a inscribir a la sociedad como sociedad annima. El 120 dice: Es obligado para la sociedad constituida en el extranjero llevar en la Argentina contabilidad separada, y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad. Por supuesto estamos hablando siempre de

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casos en que la sociedad quiera realizar actos referidos a su capacidad especfica, ya que para realizar actos de su capacidad genrica esto no es necesario. El artculo 121 habla de representantes, el 122 de emplazamiento en juicio, el 123 de la constitucin de la sociedad, pero nos interesa particularmente el artculo 124 que se refiere a la Sociedad con domicilio o principal objeto en la Argentina. Dice el artculo 124: La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Argentina o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento. As, y segn este artculo 124, si la sociedad tiene la sede de la Argentina, y no en el extranjero, como en el supuesto del artculo 118, o el principal objeto est destinado a cumplirse la Argentina, ser considerada como social local, a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin, de su reforma, y contralor de funcionamiento. Se discute respecto de si el artculo 124 es un artculo que sanciona el fraude la ley (tal como lo entienden los internacionalistas privado), es decir, la constitucin de la sociedad en otro lugar para violar el derecho que resultara aplicable, o si implica este artculo 124 una aplicacin del orden pblico internacional (como lo sostienen los societaristas). NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL TRATADOS DE MONTEVIDEO. DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL DE

En cuanto a la Ley aplicable lo ser la ley del domicilio comercial (asiento principal de sus negocios), entendiendo la ley Argentina que este lugar es donde se encuentra su administracin principal. En el Tratado de Montevideo las sociedades comerciales son reconocidas de pleno derecho en los dems Estados Partes y pueden ejercer actos de comercio y comparecer en juicio. Para practicar habitualmente actos comprendidos en su objeto social se sujetarn a las normas del Estado en el cual intentan realizarlos. Las sucursales o agencias que tengan en otro Estado se considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que all practiquen. En cuanto a la Jurisdiccin competente, lo sern los jueces del Estado en donde la sociedad tiene su domicilio . Sin embargo, si una sociedad realiza operaciones en otro Estado que den mrito a controversias judiciales, podr ser demandada ante los jueces de ste.

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EN CONCLUSIN: Los Tratados de Montevideo armonizan con el Derecho Interno, slo difieren en el punto de conexin utilizado, as: en Montevideo se utiliza como punto de conexin el domicilio comercial; en tanto el Derecho interno utiliza como punto de conexin lugar de constitucin. LA CIDIP 2, SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES. En cuanto a la Ley aplicable: lo ser la ley del lugar de su constitucin (ley del Estado donde se cumplen los requisitos de fondo y forma para la creacin de las sociedades). Habr un reconocimiento de la sociedad comercial de pleno derecho en los dems estados de las sociedades mercantiles debidamente constituidas en otro Estado; y para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realizaren , y sometidas a los rganos jurisdiccionales de ese mismo Estado.

QUIEBRA INTERNACIONAL. Cundo en quiebra hablamos de acreedores nacionales y acreedores extranjeros no tiene nada que ver ni el domicilio, ni la nacionalidad, sino que lo que determina que el acreedor sea nacional o extranjero es el lugar donde deba ser pagado ese crdito , es decir, que lo que hace que un acreedor sea nacional es el lugar de pago, el lugar de cumplimiento; as, el acreedor puede no ser argentino pero si el lugar de pago es por ejemplo, el banco provincia de Crdoba sucursal plaza San Martn, ese acreedor es un acreedor nacional. En general, cuando se habla de acreedores nacionales, se tiene en cuenta el lugar de ejecucin, siendo este un criterio bastante generalizado en la mayora de los sistemas. Esto en cuanto sistema internacional en abstracto, ya que los sistemas nacionales toman elementos territoriales y elementos extraterritoriales, ningn sistema adopta un sistema puro. La extraterritorialidad le reconoce efectos a la insolvencia o a los procedimientos extranjeros, y a su vez intenta propagar los efectos de la quiebra que se muestran en el pas hacia el exterior. La extraterritorialidad tiene como fundamento uno muy parecido al que encontrbamos en las sucesiones, y que es, que el patrimonio es en realidad un atributo nico de la personalidad, que cada persona tiene un patrimonio, y el hecho de que ste est distribuido en distintas partes del mundo no implica que deje de ser uno solo, por lo tanto, es ese nico patrimonio el que vamos a distribuir; la extraterritorialidad tiene como fundamento el del patrimonio como prenda comn de los acreedores. Ahora bien esta extraterritorialidad puede ser con quiebra nica o quiebra plural; la extraterritorialidad con quiebra plural, se da en los casos en que hay quiebras plurales pero que no son absolutamente autnomas unas de otras, porque muchas veces el estado de falencia, o declaracin de quiebra en un Estado, obra como causal de apertura en otro, y as por ejemplo, no se debe

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demostrar la cesacin de pago, como de hecho sucede en el sistema argentino. Entonces decimos, que esto va a generar la extraterritorialidad del reconocimiento de algn efecto de la situacin de falencia; entonces, en el sistema de territorialidad, si hay un saldo en las distintas quiebras se devuelve al deudor, en cambio, en el sistema de extraterritorialidad con quiebra plural, si hay un saldo existe lo que se llama la disponibilidad internacional de los remanentes, es decir, va a las otras quiebras. En resumidas cuentas, cada una de las quiebras en este sistema de la extraterritorialidad con quiebra plural se rige distinto y segn las reglas propias, no obstante no estn absolutamente desvinculadas; por su parte la extraterritorialidad con quiebra nica, se da en los casos en que se renen todos los acreedores y todos los bienes en una misma quiebra. Esto en cuanto al sistema en general; normativamente, los tratados de Montevideo adoptan este sistema de la extraterritorialidad que reconoce la posibilidad de quiebra nica y de quiebra plural, y podemos decir que esto se debe a que los tratados de Montevideo involucran a pocos pases, a 4, siendo muy difcil que una legislacin nacional, de fuente interna, pueda regular de esta manera ya que posteriormente sera difcil de lograr el reconocimiento. Entonces, y como ya dijimos, los tratados de Montevideo, el del 89 y del 40, establecen este sistema, un sistema bastante puro de extraterritorialidad, y que admite la quiebra nica y la quiebra plural. As, y para que se hable de quiebra plural, en el Tratado de Montevideo, deber tratarse de una empresa que tenga establecimientos o sucursales que sean independientes unas de las otras (es decir, que si hay una sola filial ser una quiebra nica), y debemos tener en claro que la independencia normalmente se evala econmicamente, habiendo distintos criterios, as para algunos la independencia que pide el tratado es jurdica, pero si la tomamos como tal deberamos recurrir a las calificaciones de cada pas para establecerla, por tal motivo es que normalmente se entiende a sta independencia como independencia econmica. En el Estado del acreedor que la inicia se libran los exhortos, se publican edictos y los dems acreedores pueden optar por la quiebra plural, siempre y cuando los establecimientos sean independientes, porque si los establecimientos son dependientes no va a poder optar por la quiebra plural, y deber ser nica. Cabe sealar respecto a la extraterritorialidad, que este es el sistema clsico y del que en la actualidad se habla mas, tomandose el modelo que ha regulado la Unin Europea, que ha establecido un sistema extraterritorial de quiebra plural con una quiebra principal y otra secundaria, es decir, con una quiebra principal central, y otras extendidas que son secundarias a aquella. Nuestra ley de concursos y quiebras dice al respecto: Artculo 1.- Cesacin de pagos. El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la apertura de los concursos regulados en esta ley, sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 66 y 69. Universalidad. El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados.

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Artculo 3, inciso 5, dice: Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, es competente el juez del lugar de la administracin en la Argentina; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso. El artculo 4 de la Ley de Quiebras, piedra angular de lo que es la regulacin del derecho aplicable, establece respecto de los Concursos declarados en el extranjero que: la declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, (es decir, tenemos un rasgo de extraterritorialidad que no es de extraterritorialidad absoluta porque de ser ese caso dira que la sentencia de quiebra extranjera es ejecutable en nuestro pas, pero nosotros no la reconocemos como sentencia de quiebra, sino simplemente a los efectos de no tener que demostrar la cesacin de pago ) y sigue diciendo el artculo 4 a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Argentina (esto se refiere a la legitimacin, y establece que queda legitimado el deudor y el llamado acreedor nacional, es decir, el acreedor cuyo crdito deba hacerse efectivo la Argentina; es decir, que aquel acreedor que no tenga un crdito pagadero la Argentina no puede pedirla, porque si bien stos tienen ciertos derechos, estos derechos siempre estarn supeditados a que el concurso sea pedido por el deudor o un acreedor nacional). Y sigue diciendo el mismo artculo 4 Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado contra los acreedores nacionales, para disputarles derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en la Argentina, ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. (Esto es lo que se llama una aplicacin del sistema de preferencias nacionales, que implica privilegiar al acreedor nacional, protegindolo, quebrndose en consecuencia y en alguna medida la regla de par conditio creditorum, intentando promover el crdito). Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en la Argentina, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en la quiebra declarada en la Argentina. (As, este prrafo del artculo 4 nos dice, que los acreedores extranjeros que pertenezcan a concursos extranjeros slo vienen por el saldo , es decir, que luego de que se cobraron todos los acreedores nacionales, si queda algo, pueden cobrar los acreedores extranjeros. A su vez, existe un debate respecto de lo que se quiere decir con esto de que pertenezcan a concurso extranjero, para algunos significa que efectivamente estn involucrados, que participen en un concurso, que hayan verificado sus crditos, en tanto, que para otros esto significa slo que dicho acreedor tengan la posibilidad de pertenecer a un concurso, ms all de su voluntad de hacer efectiva esa posibilidad). Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero y que no pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la Argentina puede verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es

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pagadero. Y este mismo artculo 4, en su final, establece que: Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real. (Es decir, que este prrafo del artculo 4 nos habla de los acreedores extranjeros que pertenecen a un concurso extranjero, en tanto el prrafo tercero nos habla de los acreedores extranjeros que no pertenecen a un concurso extranjero, y es en este ltimo caso que entra a jugar la reciprocidad, es decir, que este acreedor extranjero que no pertenece a un concurso extranjero, no va a tener que esperar a que se cobren todo los acreedores nacionales para poder ir sobre el saldo, siempre y cuando se demuestre que un acreedor nacional, en un concurso en su pas, va cobrar en iguales condiciones en las que va a cobrar l). El ltimo prrafo del articulo 4 nos habla de la Paridad en los dividendos el cual es un tema ms numrico, no tan jurdico; bsicamente el prrafo, a pesar de su complicada redaccin, se refiere a que a los acreedores nacionales que estn cobrando en un concurso en el extranjero, y el cual puede haber abierto la quiebra en Argentina, se les realizar una operacin de descuento con el fin de que todos cobren en la misma proporcin de sus crditos, es decir, para respetar la par conditio creditorum). ARBITRAJE INTERNACIONAL. ARBITRAJE: Es el medio de solucin de conflictos en el cual se convoca a terceros para resolver problemas y las partes se sujetan voluntariamente a la decisin del rbitro (laudo). El sometimiento de la cuestin a arbitraje implica una prrroga de jurisdiccin judicial a favor de jueces particulares o rbitros. Cuando interviene un tribunal extranjero (si tiene su sede en el extranjero y no aplica derecho argentino) se debe solicitar en la Argentina el reconocimiento y ejecucin del laudo. Artculo 519 del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin: Requisitos: 1- debe ser una materia que segn nuestro derecho sea posible de ser sometida a arbitraje o transaccin, 2- se debe cumplir con los requisitos de reconocimiento y ejecucin de sentencias reguladas por el Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin. 3- si se hizo prrroga de la jurisdiccin debe cumplirse con el artculo 1 del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin. Este laudo extranjero puede referirse a casos totalmente extranjeros o internacionales. El laudo nacional dictado por tribunal arbitral puede referirse a casos nacionales o mixtos.

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Artculo 2 del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin. : El laudo es extranjero y el tribunal tambin cuando acta fuera de la repblica. Goldsmith el laudo es extranjero cuando tiene su sede en el extranjero y adems no aplica derecho argentino porque acta conforme a la equidad o aplica derecho extranjero. Modo de determinar la sede del tribunal Arbitral: - Por acuerdo de partes; - a falta de acuerdo, los rbitros lo determinan, independientemente del lugar fsico donde actan es importante que tengan una sola sede. Forma del compromiso arbitral: Segn la Fuente interna: - debe hacerse por escrito, - por instrumento pblico o privado, y - debe ser homologado por el juez CIDIP 1 de panam del 75: - El acuerdo puede realizarse entre ausentes, por correspondencia, pero es necesario que la recepcin sea confirmada. - Si es entre presentes el lugar de otorgamiento rige el derecho aplicable en cuanto a la forma Cuando las partes deciden someter a arbitraje una cuestin determinada y previa al conflicto, el acuerdo lleva incita la llamada clusula compromisoria, que es un contrato de derecho privado, inserto habitualmente como clusula de un contrato principal, por el cual las partes contratantes se obligan a someter las cuestiones litigiosas que puedan surgir en el futuro, en relacin con el contrato principal, al fallo de rbitros. Encontramos entonces, un arbitraje interno, o domstico, y otro internacional; cualquiera de ellos puede ser forzoso (o de naturaleza legislativa) o voluntario. Pero a su vez reconocen dos especies ms: arbitraje libre o ad hoc, que es aquel en donde las partes convienen el procedimiento y tambin el derecho que ha de regirlos, que podr ser amplio, cuando se elabora todo el reglamento, y estricto, por someterse a uno prefijado, de ndole legal; el arbitraje institucional o administrado, y que es el planteado ante instituciones especializadas. El entorno visto hace necesaria una distincin an ms amplia que es plantearnos cuando estamos frente a: - Arbitrio de un tercero: se presenta como una posibilidad para dar cuerpo definitivo a una relacin jurdica que ha quedado en suspenso por no arribarse

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a un acuerdo sobre un punto determinado como puede ser el precio o el lugar de entrega. - rbitro arbitrador o amigable componedor : es aquel que sin apartarse del debido proceso resuelve ex aequo et bono, esto es segn su leal saber y entender; se dirimen cuestiones de hecho, y hay en sta figura una menor exigencia de tutela jurdica por los caracteres mismos que reviste. Ejemplo: artculos 766 y 769 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Se lo conoce como arbitraje de equidad. - rbitro de derecho o arbitraje de derecho : es el rbitro iuris que tramita y falla con sujecin a la ley y a un procedimiento determinado; juzga cuestiones litigiosas, con compromiso jurdico y con pretensin de tutela jurdica. Esta jurisdiccin especial del arbitraje exhibe, en los ordenamientos nacionales que lo receptan, un marco de operatividad; nuestras normas procesales admiten el arbitraje en cuestiones de ndole patrimonial e incluso la prrroga de jurisdiccin a favor de rbitros extranjeros si el objeto de la controversia fuera internacional, controla el desarrollo del juicio arbitral, garantiza su ejecutabilidad, y delimita las materias susceptibles de arbitraje. Fuente Convencional Internacional en materia de Arbitraje: normativa existente sobre el tema: - LEY MODELO DE LA COMISIN DE LA NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL SOBRE EL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL. La Ley Modelo o tipo de la Comisin de las Naciones Unidas para el derecho comercial internacional es un vastsimo documento nutriente incluso de los ordenamientos nacionales. Sus objetivos bsicos fueron tender a la liberalizacin del arbitraje comercial internacional y privilegiar al principio de la autonoma de la voluntad. Adems de sus disposiciones generales regula sobre Convencin de Arbitraje, la Composicin del Tribunal Arbitral, Competencia del mismo, Procedimiento Arbitral, Elaboracin del Laudo, Recursos y Ejecucin. Fue concebida como arbitraje comercial internacional. Sin embargo, no define el arbitraje pero se desprende que tiene como objeto al jurisdiccional, vale decir, a aquel asimilable al emanado de un Tribunal ordinario. En cuanto al trmino internacional s lo precis tomando como conexin a la nacionalidad o a la residencia de las partes. Determina como parte tambin al Estado en su gestin de negocios. Impone la forma escrita al acuerdo arbitral ya sea por telex u otro medio (as el fax, admitido por varios Estados y cada vez ms en virtud de la costumbre); lo importante ser medir que pruebe su autenticidad. La eleccin de la sede del arbitraje es total voluntad de las partes tomando la previsin de si el Estado elegido contiene ley nacional sobre arbitraje. Muy importante es la jerarqua normativa que fija para dirimir el fondo de la cuestin dada la incumbencia de la autonoma de la voluntad: as, primero se ha de estar al derecho elegido por las partes en cuanto a leyes materiales exclusivamente, y no de Derecho Internacional Privado, y luego, al elegido por el Tribunal Arbitral en carcter subsidiario.

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- CONVENCIN DE NUEVA YORK DEL 58, PARA EL RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS ARBITRALES, (ratificada por Argentina). La Convencin de Nueva York es el pilar del tema, llamativo en sta es: 1. Se ejecutan an sentencias arbitrales pertenecientes a Estados que no sean parte de la convencin. 2. La sentencia arbitral tiene acatamiento en todo el mbito de la convencin. 3. Recepta el principio de validez del arbitraje; autonoma de la voluntad en cuanto a eleccin del Tribunales y del procedimiento, reciprocidad, etc.. 4. No rev sobre el fondo del fallo ni siquiera cuando existan situaciones jurdicas extralimitadas. 5. Los supuestos de oposicin a la ejecucin deber ser interpuestos por el demandado quien tiene a su cargo la probanza y se reducen a falta de capacidad en las partes para concertar clusulas arbitrales (caso muy frecuente en las sociedades), violacin al debido proceso (principio de contradiccin), cuando el rbitro no se ajust a su misin, cuando existieren vicios manifiestos del procedimiento, cuando el fallo no hubiere asumido an la condicin de obligatorio (por ejemplo, que hubiere mediado suspensin o nulidad), y cuando existiere violacin del orden pblico del pas de ejecucin, si bien la convencin no especifica si se trata de interno o de internacional. - CONVENCIN DE GINEBRA (O CONVENCIN EUROPEA) SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL. La Convencin Europea (de Ginebra ), que slo vincula a 18 Estados, se ocupa sustancialmente de la clusula arbitral que estar contenida en un contrato donde las partes someten los diferendos a un Tribunal Arbitral ya sea el inicio del acuerdo o bien cuando surge la cuestin litigiosa; la validez de sta clusula es independiente del contrato al cual se relaciona. Trata de la declinatoria de competencia; el rbitro mismo es quien decide si es competente o no de acuerdo a la clusula arbitral. Tambin se ocupa del derecho aplicable fijando en primer trmino a la autonoma de la voluntad y en segundo a la regla de conflicto elegida por el rbitro. - CONVENCIN DE WASHINGTON PARA LA SOLUCIN DE DIFERENDOS RELATIVOS A LAS INVERSIONES ENTRE ESTADOS Y NACIONALES DE OTROS ESTADOS. La Convencin de Washington tiene por objeto a las concertaciones entre Estados e inversionistas privados, es muy limitado, sumamente especfico. Se le reconocen ventajas como evitar la oposicin de inmunidad de jurisdiccin, otorgar al fallo ejecucin inmediata (ipso iure), exenta de reconocimiento.

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- CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DE PANAM DE 1975 (CIDIP 1), (ratificada por Argentina). La Convencin de Panam reproduce prcticamente a la de Nueva York; as se anan reconocimiento y ejecucin, la clusula arbitral es vlida de presente o de futuro, rige tambin la autonoma de la voluntad. - TRATADOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO, (vigentes para la Argentina). Los Tratados de Montevideo del 89 y 40 en materia Procesal Civil, asimilan el tratamiento del laudo arbitral al de las sentencias extranjeras, admitiendo que no son cuerpos normativos de carcter especial en relacin al tema, pero esto no le quita aplicabilidad en lo atinente a reconocimiento y ejecucin del laudo, an cuando no regule sobre procedimiento y contenido del mismo. - ACUERDO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL MERCOSUR Y EL ACUERDO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL ENTRE EL MERCOSUR, BOLIVIA Y CHILE (LEY 25.223). Los Acuerdos de Arbitraje del MERCOSUR absorben al arbitraje de derecho privado comercial regional. Los lineamientos bsicos del instituto se conservan, ofreciendo peculiaridad al otorgar a los rbitros facultades para trabar medidas cautelares a opcin de parte. En cuanto al laudo arbitral, hace de ste un instrumento idneo de reconocimiento y ejecutabilidad, de ser necesario, ante un juez nacional diferente del de origen; su reconocimiento est previsto pero no regula la cuestin, derivando el tema en normativa complementaria como lo son: la Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional de Panam de 1975, la Convencin Interamericana sobre Eficacia, Extraterritorialidad de Sentencia y Laudos Arbitrales Extranjeros de Montevideo de 1979, y el Protocolo de Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa del MERCOSUR. Fin tercera y ltima parte derecho internacional privado.

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