Lectura 12-SOCIEDAD Sociedad

CONCEPTO: Segn el art. 1648, hay sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s. El hombre no podra satisfacer muchas de sus necesidades sin unir sus esfuerzos con otros hombres. El fenmeno de la asociacin ha alcanzado hoy en las sociedades modernas difusin y gran importancia. Es un acto colectivo complejo en el que se realiza el fenmeno de la comunin de declaraciones de voluntad dispuestas paralelamente, el contrato de sociedad es tambin la sntesis final de intereses contrapuestos. A diferencia de los restantes contratos conmutativos, en los que las partes intercambian prestaciones, la sociedad provoca la creacin de una comunidad de bienes y de trabajo con la que se han de alcanzar fines de los socios. Luego de la definicin contenida en el art. 1648, resultan los siguientes elementos del contrato de sociedad: 1) es necesario: la reunin o agrupacin de dos o ms personas; 2) es preciso que ellas se renan para lograr su fin comn; 3) que ese fin consista en una utilidad apreciable en dinero; 4) finalmente, que todos los socios participen de las ganancias (y tambin de las prdidas, art. 1652). La Participacin en las ganancias y prdidas es la esencia del contrato de sociedad, es decir, la participacin de todos los socios en las prdidas y las utilidades; si alguno de ellos no participa de unas u otras, la sociedad es nula (art. 1652). Es claro que la nulidad del contrato como sociedad no impedir a veces su validez como otro contrato. CARACTERES. a) La sociedad es un contrato bilateral (o multilateral) y conmutativo. Pero se diferencia de todos los restantes contratos que tambin tienen estos caracteres en que no se trata de la conmutacin de contraprestaciones entre partes que tienen intereses contrapuestos, sino que provoca la creacin de una comunidad de bienes y de trabajo. b) Es oneroso porque todos los socios tienen la obligacin de hacer sus aportes. c) Es, en principal, consensual, porque basta el simple consentimiento para formarlo, pero este principio est sujeto a excepciones ms importantes y extensas que la regla. d) Es un contrato de gestin colectiva, porque los socios se obligan recprocamente a propulsar mediante su cooperacin, un fin comn. e) Es un contrato de tracto sucesivo puesto que la situacin jurdica creada es duradera. f) Es un contrato celebrado siempre intuitu personae. Algunos autores hacen notar que es tambin un contrato preparatorio en atencin a que tiene por objeto crear una entidad destinada a celebrar otros contratos. Las deudas de la sociedad pesan sobre los socios (art. 1713) y la muerte de los socios pone fin a la sociedad siempre que no queden al menos dos personas vivas (Arts. 1758 y 1760). OBJETO ILCITO En principio las sociedades deben tener un objeto lcito (art. 1655). Es una mera aplicacin de la regla general contenida en el art. 953. Objeto de la sociedad es el gnero de operaciones para cuya realizacin se ha constituido, puede referirse a un conjunto de actos u operaciones o a uno solo; tales son las sociedades accidentales.

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Borda, al referirse a las ilcitas da como ejemplo las sociedades constituidas para hacer contrabando o para realizar actos de monopolio o para la explotacin de juegos de azar prohibidos por la ley o para el aprovechamiento del crdito o influencia de uno de los socios (art. 1650). Tambin son consideradas ilcitas las sociedades constituidas entre un abogado y otra persona que slo aporta la clientela, dividindose los honorarios ganados por aqul; la constituida para hacer remates entre un martillero y otra persona que no lo es. Por lo que, las sociedades as constituidas adolecen de nulidad absoluta, ya que la invalidez se funda en una razn de inters pblico y en relacin a los socios rige el art. 1659 siendo la sancin prevista contundente puesto que los socios no podrn accionar recprocamente a fin de reclamarse los aportes y reparticin de las ganancias. Ahora en relacin a los terceros, siendo stos de buena fe, es decir, los que no conocan acerca del objeto ilcito, podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad. La sociedad es un contrato consensual; la ley no exige en principio ninguna formalidad, de modo tal que puede celebrarse an verbalmente (art. 1662). Sin embargo, el Cdigo dispona, en su redaccin originaria, que si los aportes excedan de mil pesos la sociedad deba ser hecha en escritura pblica. La suma era importante cuando el Cdigo se sancion, pero luego perdi toda relevancia. La ley 17.711 suprimi el lmite y exige la escritura para toda la sociedad (art. 1184, inc. 3). Hay una aparente contradiccin entre el art. 1662 y el 1184, inc. 3. Sin embargo, el primero conserva su campo de accin con relacin a la sociedad de hecho, en la que no hay instrumento escrito de ninguna naturaleza. En cuanto a las sociedades comerciales, ellas debern constituirse o modificarse mediante contrato otorgado por instrumento pblico o privado, el que deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (Arts. 4 y 5, ley 19.550). En este punto Borda opina que la escritura pblica es siempre una formalidad exigida ad probationem (art. 1185), de tal modo que no impide que la sociedad se acredite por otros medios (art. 1663). No obstante se pueden encontrar otras posiciones doctrinarias al respecto. PRUEBA. La prueba de la sociedad se rige por las reglas generales (art. 1662); son aplicables pues, las soluciones de los Arts. 1190 y siguientes. A los efectos de la admisibilidad de la prueba testimonial, dispone el art. 1662 que el valor del contrato ser el de todo el fondo social para la tasa de ley. Es interesante destacar lo que expresa el autor que seguimos sobre este tema, ya que debe distinguirse entre la prueba del contrato en s y la de las actividades sociales; estos son hechos y como tales pueden acreditarse por cualquier medio, incluso testigos, cualquiera sea el valor del contrato. Esta solucin se desprende claramente del art. 1663 y ha sido consagrada por la jurisprudencia. Si la prueba resultara positiva, habr quedado demostrada la existencia de una sociedad de hecho o irregular.

Administracin de la sociedad
PREVISTA EN EL CONTRATO Conforme surge del principio de la libertad de las convenciones, el contrato puede fijar la forma en que se ha de llevar a cabo la administracin, cmo se designarn y renovarn los administradores, sus atribuciones, etctera. Esas normas contractuales regirn el gobierno de la entidad, pues las disposiciones contenidas en esta materia por la ley son simplemente supletorias. 1. Socio administrador designado en el contrato PRINCIPIO Y CONSECUENCIAS. El contrato puede designar uno o ms socios que se ocupen de la administracin de la sociedad. En tal caso, la designacin forma parte del acuerdo de voluntades, lo que significa que el mandato conferido es en principio irrevocable y que la

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separacin del administrador desvirta el contrato a punto tal que debe reputarse disuelta la sociedad. IRREVOCABILIDAD DEL MANDATO DE ADMINISTRACIN. Cuando el mandato para administrar ha sido otorgado por una clusula del contrato, no puede ser revocado sin causa legtima (art. 1681); mientras no se haya producido la causa legtima de remocin, el administrador puede seguir administrando a pesar de la voluntad contraria de todos los restantes socios (art. 1681). Es una solucin coherente. a) Justas causas de remocin. Habr causa legtima para revocar el mandato, si el socio administrador, por un motivo grave, dejase de merecer la confianza de sus coasociados, o si le sobreviniese algn impedimento para administrar bien los negocios de la sociedad (art. 1682). Esta disposicin deja librado al prudente arbitrio judicial la apreciacin de la gravedad de los motivos alegados para pedir la remocin. ADMINISTRACIN NO PREVISTA EN EL CONTRATO PRINCIPIO Cuando en el contrato no se ha designado administrador ni se ha previsto el modo de hacerlo, lo que cualquiera de los socios hiciere, obliga a la sociedad como hecho por un mandatario suyo (art. 1677). Es decir, la ley reputa que hay un mandato tcito recproco entre todos los socios. A primera vista, el sistema de la ley atribuye la administracin a todos los socios. Pero si bien se mira, en el orden interno la sociedad est gobernada por el principio de la mayora, es sta la que decide cuando hay divergencias entre los socios. El sistema legal est ms bien encaminado a la proteccin de los terceros que contratan con uno de los socios; basta con esta para que la sociedad quede obligada. Es interesante detallar algunas de las obligaciones y derechos ms importantes de los socios: Hacer los aportes en el tiempo fijado en el contrato, garantizar por eviccin y vicios redhibitorios; deber de fidelidad, as como tambin gozan del beneficio de competencia, derecho de reembolso de anticipos y reintegro de prdidas, de renuncia etc. Respecto de los supuestos tales como derechos y obligaciones de la sociedad y socios respecto de terceros y disolucin societaria, podrn considerarse las propuestas del autor que seguimos. En ciertas ocasiones los sujetos realizan negocios determinados, se asocian sin cumplimentar por diversas razones formalidad alguna, entonces se est en presencia de Sociedades irregulares o de hecho. Borda explica que a veces se trata de una asociacin breve, cuyo objeto quiz sea la realizacin de un solo negocio; otras de negocios poco importantes; otras de asociaciones de personas que tienen entre s gran confianza. Por un motivo o por otro, prescinden de la escritura pblica, que no slo es costosa, sino que tambin parece muchas veces una formalidad excesiva. Pero luego los negocios sociales adquieren importancia, se presentan dificultades entre los socios y con relacin a terceros y el problema legal queda planteado. No pocas veces los socios y an los terceros resultan perjudicados por estas irregularidades en la formacin de la sociedad. En definitiva, esas sociedades existen, tienen negocios en comunes y hay un patrimonio social. El status legal que tienen estas sociedades es similar al de las comunes; los tribunales han declarado que estn sometidas al mismo rgimen legal, salvo en lo que atae a la liquidacin o alguna otra consecuencia propia de su naturaleza especfica. Gozan de personera jurdica, su patrimonio es independiente del de sus socios, pueden demandar y ser demandadas. Sin embargo tienen una debilidad que las distingue de las nacidas regularmente: los socios pueden pedir en cualquier momento su disolucin, aunque no haya vencido el trmino previsto en el contrato o no se haya cumplido el objeto para el cual se concert.

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La administracin y representacin legal de la sociedad de hecho puede ser ejercida por cualquiera de los socios y la sociedad tienen existencia legal no slo entre partes sino tambin con relacin a terceros, son responsable solidaria e ilimitadamente. Es acertada esta solucin puesto que de lo contrario los terceros que contratan con la sociedad quedaran expuestos a maniobras en perjuicio suyo. As, por ejemplo, el contrato social podra establecer que slo el socio gestor es responsable ante terceros, con lo cual los restantes (quiz los nicos verdaderamente solventes) quedaran libres de responsabilidad. Borda explica en este sentido, que estas soluciones no slo son una defensa para los terceros, sino tambin un modo de estimular la constitucin regular de las sociedades, como nico medio para que los socios puedan limitar su responsabilidad. Por lo mismo que la responsabilidad de los socios es ilimitada, se ha declarado que los terceros que contratan con la sociedad irregular pueden dirigir su accin contra ella o bien considerarla inexistente y demandar directamente a cualquiera de los socios individualmente y por el total de su crdito. Pero los terceros que han contratado con la sociedad no pueden oponerse a la demanda que ella les entable por incumplimiento, so pretexto de que la sociedad no existe legalmente. En definitiva, la sociedad puede demandar a terceros por el cumplimiento de sus obligaciones contractuales. La representacin judicial de la sociedad puede ejercerla cualquiera de los socios. PRUEBA. De acuerdo con el art. 1665, la existencia de una sociedad irregular, aunque su capital exceda el que de acuerdo a la ley requiera escritura pblica, puede probarse por los siguientes medios: 1) cartas firmadas por los socios, y escritas en el inters comn de ellos; 2) circulares publicadas en nombre de la sociedad; 3) cualesquiera documentos en los cuales los que forman hubiesen tomado las calidades de socios; 4) la sentencia pronunciada entre los socios en calidad de tales. La enumeracin del Cdigo es ejemplificativa; la existencia de una sociedad de hecho puede probarse por cualquier medio, incluso testigos. En materia comercial, la ley 19.550 ha hecho prevalecer la tesis amplia; el art. 25 dispone que la sociedad irregular puede acreditarse por cualquier medio de prueba, sin exigir el principio de prueba por escrito.

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