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Ao 1 Martes 28 Setiembre 2004 Nmero 13

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DEL DIARIO OFICIAL E L P E RUA N O

Pag. 3/Regularizacin de consejos directivos. Pag. 4-5/Reforma constitucional en materia de pensiones. Pag. 6-7/El derecho real de sepultura.

Propiedad intelectual

Lmites al DERECHO
de autor
tacin de la obra ni cause un perjuicio injustificado a los intereses legtimos de los autores o el titular del respectivo derecho. El origen del precepto legal antes mencionado lo podemos encontrar en el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas que en su artculo 9 inciso 2 consagra la "Regla de los Tres Pasos", la cual supone que cualquier posible excepcin a los derechos de autor debe darse en casos especiales determinados por ley, no atente contra la explotacin normal de la obra ni cause un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del autor, precepto legal que debe ser concordado con el artculo 21 de la Decisin 351, Rgimen Comn sobre Derecho de Autor y Derechos Conexos, de la Comisin de la Comunidad Andina. Los lmites al derecho de explotacin se encuentran contemplados en el Ttulo IV del Decreto Legislativo N 822, Ley sobre el Derecho de Autor. Entre dichas normas, vamos a analizar en esta oportunidad los artculos 43, 44 y 45. El artculo 43 permite entre otras cosas la reproduccin y divulgacin de obras lcitamente divulgadas sin autorizacin del autor cuando se traten de soportes materiales destinados para la enseanza o la realizacin de exmenes de instituciones educativas siempre que no exista finalidad lucrativa de por medio y en la medida justificada por el fin que se persiga, a condicin que se haga conforme a los usos honrados, no sea objeto de venta ni acto jurdico a ttulo oneroso ni medie directa ni indirectamente cualquier finalidad lucrativa. Asimismo, se permite la reproduccin de una obra para actuaciones judiciales o administrativas en la medida justificada por el fin que se persiga, la reproduccin de una obra de arte permanentemente expuesta en lugares pblicos con las formalidades correspondientes, es decir que se indique el nombre del autor, ttulo de la obra y lugar donde se ubica. El artculo 44 permite realizar sin autorizacin del autor el no pago de compensacin econmica alguna, citas de obras lcitamente divulgadas con la obligacin de indicar el nombre del autor y la fuente, a condicin de que tales citas se realicen
contina pg. 2

Maritza Agero Miano


Abogada. Partnership Program on Intellectual Property System (Corea 2004)

UTOR es toda persona natural que realiza una creacin intelectual y que se encuentra protegida por el mero hecho de su creacin original. Es la base de todo proceso cultural y el eslabn inicial de la cadena de valor agregado en la industria del ocio, entretenimiento, comunicacin y cultura. En este sentido, cuando la propiedad intelectual es utilizada por terceras personas, es justo que el autor reciba una compensacin econmica por la utilizacin de sus obras sea cual fuere el medio de explotacin empleado. En este sentido, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas, en el artculo 27, dispone que "Toda persona tiene derecho a la proteccin de sus intereses morales y materiales derivados de toda produccin cientfica, literaria o artstica de la cual es autor". Nuestra Constitucin otorga similar proteccin a los autores en el artculo 2 inciso 8, al establecer que, toda persona tiene derecho a la libertad de creacin intelectual y a la propiedad sobre dichas creaciones y su producto. Para que este derecho de autor sea reconocido por la sociedad, el Estado confiere a ste el monopolio de explotar su obra durante toda su vida. Setenta aos despus de su muerte, la obra cae en dominio pblico conforme lo dispone el artculo 57 del Decreto Legislativo N 822, Ley sobre el Derecho de Autor. Sin embargo, podra pensarse que este monopolio temporal podra entrar en conflicto con el ejercicio de otros derechos fundamentales tales como el acceso a la informacin, educacin y cultura, libertad de pensamiento y de expresin. Pero esto no sucede ya que la proteccin de los derechos de autor no prohben ni limitan la libertad de buscar, recibir ni di-

ILUSTRACIN: TITO PIQU ROMERO

fundir informaciones e ideas de cualquier ndole, derechos consagrados en el artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. El Estado, con el fin de estimular la creacin intelectual y garantizar todos los derechos inherentes a la persona, ha buscado un equilibrio para armonizar las normas de derecho de autor y los otros derechos con los que podran colisionar, restringiendo de esta forma el derecho absoluto del titular del derecho de autor. El punto de equilibrio est dado en los lmites o excepciones a los derechos de autor. Los fundamentos de los lmites que la

ley impone, responden a factores de inters social, cultural, informativo y cientfico, precisndose que estas limitaciones no afectan el derecho moral inherente al autor. Puesto que el derecho de todo autor a ejercer en exclusiva la explotacin de su obra est reconocido por ley con carcter general, las excepciones o limitaciones a esta norma genrica deben interpretarse y sobre todo aplicarse restrictivamente conforme lo establece el artculo 50 del Decreto Legislativo N 822, Ley sobre el Derecho de Autor y no podrn aplicarse a casos que sean contrarios a los usos honrados, es decir que no interfiera con la normal explo-

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 28 de setiembre de 2004

La tica en el derecho

ONSTITUYE un viejo tema de anlisis en el mbito de la filosofa del derecho, el vnculo innegable entre la ley y la moral. En siglos pasados, este parentesco se convirti en identidad ya que ambos beban su contenido casi de las mismas fuentes. Efectivamente, era evidente que las esferas temporal y espiritual cruzaron sus teoremas y realidades, en una campaa por establecer el cumplimiento a "rajatabla" del deber ser, con nefastos resultados. Hoy, tras la modernidad y la desacralizacin de los Estados (salvo algunos inspirados en la fe islmica) la produccin normativa resulta independiente de las consideraciones morales, aunque no absolutamente desligada. Es innegable que el derecho es una emanacin de la realidad y que los cambios sociales se perennizan en sus normas. No obstante ello, el axioma positivo resulta innegable: el derecho no es la moral. Pero, si bien el aspecto de la produccin normativa y los principios reguladores del derecho guardan este cariz laico, un fenmeno particular sucede con la eticidad en el ejercicio de la profesin jurdica. El patrocinio o el asesoramiento profesional, fenmeno investigado por la deontologa forense, ha sido objeto de un aislamiento tico inspirado en la efervescencia liberal y el lenguaje posmoderno. El compromiso profesional se observa como un ejercicio asptico de la tcnica jurdica, en la aplicacin economicista de las normas. En este sentido, no importa a quin se asesora o a quin se defiende o para quin se trabaja, basta decir que se cumpli con una misin "estrictamente" profesional, lo que limpia al operador jurdico de cualquier crtica. Evidentemente, esto no desacredita a nadie como abogado, esto es como profesional capaz de prestar sus servicios a un cliente, pero s como individuo miembro de una comunidad tica en la que se ejerce un papel, un papel con caractersticas especiales dadas su condicin de abogado, de defensor de un sistema jurdico inspirado en valores y principios fundadores del Estado. Por esta razn, el abogado debe reconocer que en estos tiempos su trabajo redunda en la afectacin de valores que fundamentan el estado de derecho y la justicia, de cuyo contenido podemos discutir, pero cuyos perfiles son sin duda materia de consenso. Tal vez nuestra visin estrictamente personal pueda ser vista como jacobina, pero entendemos que la misin de un operador del derecho, independiente de las ambiciones de la cruda realidad o de las necesidades del mercado, es la defensa de un sistema valorativo que inspira su profesin.

conforme con los usos honrados y en la medida justificada por el fin que se persiga. El Convenio de Berna en el primer prrafo del artculo 10 dispone que son lcitas las citas tomadas de una obra que previa y lcitamente se haya hecho accesible al pblico, es decir, no podra comprenderse dentro de esta excepcin la reproduccin de una obra annima o cuyo autor no haya consentido su divulgacin o que la obra se haya obtenido de manera ilcita. La doctrina sostiene que con el fin de acogerse a dicha limitacin, las citas debern realizarse con el fin de apoyar o hacer ms intelegibles lo opinado o para hacer referencia a las opiniones de otro autor fidedignamente, con el fin de realizar un anlisis, comentario o juicio crtico nicamente en la medida justificada por la finalidad que se persigue, la inclusin de una obra carente de dichos requisitos deviene en una utilizacin que necesariamente requiere de una contraprestacin econmica a favor del titular. Al respecto, la Gua del Convenio de Berna para la Proteccin de Obras Literarias y Artsticas publicada por la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual establece que "(...) En materia de propiedad literaria y artstica, citar es insertar en una obra uno o varios pasajes de una obra ajena. En otras palabras, la cita consiste en reproducir extractos de una obra, bien sea para ilustrar una opinin o defender una tesis, o bien para hacer una resea o una crtica de esa obra. El empleo de la cita no se limita a la esfera puramen-

...las citas deberan realizarse con el fin de apoyar o hacer ms intelegibles lo opinado o para hacer referencia a las opiniones de otro autor fidedignamente.

te literaria; una cita puede hacerse, indistintamente, en un libro, en un diario, una revista, en una pelcula cinematogrfica, en una grabacin sonora o visual, en una emisin radiofnica o televisiva, etc (...)". Una de las acepciones de la palabra "cita" que recoge el diccionario de la Real Academia Espaola es la siguiente: Nota de ley, doctrina, autoridad o cualquier otro texto que se alega para prueba de lo que se dice o se refiere. El artculo 45 permite entre otras cosas la reproduccin de una obra sin autorizacin del titular, la difusin con ocasin de informaciones relativas a acontecimientos de actualidad por medios sonoros o audiovisuales, de imgenes o sonidos de las obras vistas u odas en el curso de tales acontecimientos, en la medida justificada por el fin de la informacin. Disposicin similar contempla el artculo 22 inciso f) de la Decisin 351 y el segundo prrafo del artculo 10 del Convenio de Berna. Esta limitacin supone que la reproduccin de una obra puede realizarse sin pago de derechos de autor devengados a favor del titular cuando se trate de una informacin relativa a un "acontecimiento de actualidad" que viene a ser el requisito principal para que se configure la excepcin invocada. Asimismo, dicha limitacin dispone que las reproducciones efectuadas debern realizarse "en el curso de tales acontecimientos", por lo que quedan descartadas las reproducciones que no guarden relacin con el hecho que se prenda informar al pblico puesto que atentan contra la normal explotacin de la obra. Por otro lado, conforme lo dispone la Gua del Convenio de Berna, lo que se busca es dar a conocer al pblico en general informacin de actualidad, pero dentro de lmites razonables, habida cuenta que dentro de una acontecimiento podran hacerse visibles en el curso de los mismos la reproduccin de obras de manera accesoria e incidental, es decir, si la reproduccin de una determinada obra no guarda relacin con el acontecimiento que se pretende informar, entonces su reproduccin deviene en ilcita y consecuentemente se debern cancelar los derechos de autor devengados a favor del titular.

DIRECTOR (e): GERARDO BARRAZA SOTO EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA COLABORADOR: PEDRO TUCTO CALDERN EDITOR GRFICO: MARIANO VSQUEZ REYES DISEO Y DIAGRAMACIN: ADOLFO ZUBIETA
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe

Martes 28 de setiembre de 2004

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Su inscripcin ante Regisros Pblicos

consejos directivos
Gilmer Marruffo guila
Registrador Pblico Egresado de la Maestra de Derecho Civil de la UNMSM

Regularizacin de

I.- INTRODUCCION Mediante la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN (en adelante "la resolucin"); se trat de uniformar los criterios de calificacin en el Registro de Personas Jurdicas, atendiendo a la problemtica generalizada por la que atravesaban diversas asociaciones, al pretender la inscripcin de sus consejos directivos (u rganos directivos equivalentes), cuando el perodo de funciones del consejo directivo inscrito se encontraba vencido. Dicha resolucin coadyuv en gran parte a la solucin de la problemtica existente; no obstante, sta an subsiste, dado que no todas las asociaciones o comits se encuentran comprendidos en los alcances de dicho precepto legal; y adems porque en mi opinin, existe un desconocimiento de los supuestos que se regulan en dicha resolucin. Desde ya, cabe puntualizar que la resolucin en mencin no es aplicable a otras personas jurdicas distintas a las asociaciones y comits, salvo el caso de cooperativas, comunidades campesinas y empresas multicomunales que han sido comprendidas en virtud de la Resolucin N 609-2002-SUNARP/SN. II.- LOS SUPUESTOS REGULADOS EN LA RESOLUCIN N 202-2001-SUNARP/SN. 1.- La legitimacin del ltimo presidente o del integrante designado por el ltimo consejo directivo inscrito, aun cuando el perodo de su mandato se encuentre vencido1. Finalidad: Eleccin del nuevo consejo directivo. Supuesto regulado: Exactitud registral. El artculo 1 de la resolucin, parte del supuesto de la existencia de un consejo directivo inscrito, cuyo perodo de funciones ha vencido; atribuyndole como consecuencia jurdica, la presuncin de legitimacin del presidente (u rgano encargado de la convocatoria segn estatuto), para convocar a elecciones de consejo directivo. Entendemos que dicha presuncin se sustenta en la creencia de que no existe electo otro consejo directivo posterior al

inscrito, esto es, que existe coincidencia entre lo registrado y la realidad extrarregistral (exactitud registral). As, la legitimacin otorgada se sustenta en la inscripcin previa y en la falta de eleccin posterior de otro consejo directivo; pues de haberse producido una nueva eleccin posterior (no inscrita), quedara enervada la presuncin de legitimacin prevista en el artculo en comentario. Lo expresado, se basa en el hecho de que la inscripcin de consejos directivos no tiene carcter constitutivo; dado que puede ocurrir que existan rganos de gobierno elegidos con posterioridad al ltimo inscrito y que no hayan sido registrados. 2.- La asamblea de regularizacin 2 Finalidad: Restablecimiento de la exactitud registral: Supuesto regulado: Inexactitud registra El artculo en comentario, norma el supuesto de la inexactitud registral relacionada con la eleccin de consejos directivos elegidos y no inscritos, esto es, la falta de correspondencia entre lo registrado y la realidad extrarregistral; lo que supone la existencia de consejos directivos que no se encuentran registrados.

Para ser viable la Asamblea de Regularizacin, los consejos directivos electos (no inscritos), necesariamente debern haberse elegido con estricta observancia del perodo estatutario, de manera tal que exista una secuencia encadenada entre los consejos que se reconocen en la asamblea y el antecedente registral. As, en el plano prctico, como punto de partida, corresponde determinar cundo venci el perodo de funciones del consejo directivo que figura registrado; de manera que una vez establecida la fecha exacta (da, mes y ao) de vencimiento, pueda determinarse con precisin cules son los perodos de mandato que no han sido inscritos. Luego, se verificar si los consejos directivos que se reconocen en asamblea de regularizacin, guardan relacin con dichos perodos, vale decir, si se restablece la exactitud registral; con lo cual, se acceder al registro, sin necesidad de acreditar el acto previo de eleccin de cada uno de los consejos directivos reconocidos, pues ser suficiente el acuerdo de reconocimiento de los consejos directivos no inscritos con indicacin de su conformacin y perodo estatutario, adoptado en asamblea convocada por el ltimo presidente del conse-

Para ser viable la Asamblea de Regularizacin, los consejos directivos electos (no inscritos), necesariamente debern haberse elegido con estricta observancia del perodo estatutario.

jo directivo electo no inscrito (con mandato vigente a la fecha de la convocatoria). Tambin es factible el reconocimiento de consejos directivos, que hayan ejercido funciones en perodos menores al estatutario, siempre que se deje constancia de la causal que motiv la conclusin anticipada del perodo de funciones (renuncia, remocin, fallecimiento, etc.). Igualmente, se admite la posibilidad de que algn consejo directivo reconocido en asamblea de regularizacin, haya ejercido funciones por un perodo mayor al estatutario, cuando el estatuto contemple la posibilidad de prrroga de mandato del consejo directivo; o de manera excepcional, cuando pese a no estar normada la prrroga de mandato del consejo directivo, sta se haya producido a fin de adecuarse a la normatividad estatutaria que ha previsto una fecha determinada para la realizacin de elecciones. Cabe advertir que la Asamblea de Regularizacin no constituye una asamblea convalidante o ratificatoria, por tanto, hay que tener presente que los consejos directivos que ameritan ser reconocidos en asamblea de regularizacin, no slo deben adecuarse al perodo estatutario, sino que adems supone que su eleccin reuni todos los requisitos contemplados en el estatuto, tales como lmites a la reeleccin, antigedad requerida para ser miembro del consejo directivo, entre otros, segn el estatuto en cada caso particular. III.- DIFERENCIAS ENTRE LOS SUPUESTOS REGULADOS. a) Art. 1: Convoca a asamblea el presidente (o quien o quienes tengan la atribucin de convocar segn estatuto) del ltimo consejo directivo inscrito (aunque su mandato se encuentre vencido). b) Art. 1: El tema de agenda de la convocatoria deber estar relacionado con la realizacin del proceso eleccionario segn estatuto, por lo que de ser el caso, el tema de agenda deber comprender la eleccin previa del comit electoral. c) Art. 2: Necesariamente debern haberse llevado a cabo elecciones con estricta observancia del perodo estatutario, de modo tal que exista una secuencia encadenada entre los rganos directivos que se reconocen en relacin al antecedente registral. d) Art. 2: La legitimidad de la convocatoria emana de la secuencia encadenada de los consejos directivos elegidos y que no fueron registrados oportunamente.

1 Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN: Artculo 1.- Para efectos registrales, se presume que el presidente o el integrante designado por el ltimo consejo directivo inscrito de asociaciones y comits, estn legitimados para convocar a asamblea general en la que se elijan a los nuevos integrantes de dicho rgano de gobierno, aunque hubiere concluido el perodo para el que fueron elegidos. La convocatoria deber efectuarse conforme a las normas legales y estatutarias pertinentes. 2 Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN: Artculo 2.- En caso de elecciones de consejos directivos no inscritos, se restablecer la exactitud registral, mediante asamblea general de regularizacin. Para la calificacin registral de la asamblea general de regularizacin se deber tener en cuenta lo siguiente: a) Se entender como vlida la convocatoria efectuada por el presidente o por el integrante designado por el consejo directivo, conforme a la ley o el estatuto, aunque no se encuentre inscrita la eleccin de los integrantes de dicho rgano de gobierno. b) El registrador exigir la copia certificada del acta de la asamblea general de regularizacin y los dems documentos que considere necesarios para su calificacin. No se requiere la presentacin de copias certificadas ni otra documentacin referida a las asambleas en las que se acord las elecciones que son materia de la regularizacin. c) En el acta de la asamblea general de regularizacin deber constar: 1. El acuerdo de la asamblea de reconocer las elecciones anteriores no inscritas, inclusive respecto al rgano o integrante del mismo que convoca la asamblea general de regularizacin. 2. La indicacin del nombre completo de todos los integrantes del rgano de gobierno elegido y su perodo de funciones. La conformacin y perodo de funciones deber guardar concordancia con las disposiciones legales y estatutarias aplicables a la asociacin o comit, segn corresponda.

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

A reforma del rgimen pensionario establecido por el Decreto Ley 20530 acapara la atencin del debate pblico en las ltimas semanas. Independientemente de sus connotaciones sociales este cambio ha motivado el anlisis de diferentes conceptos jurdicos tales como las teoras de vigencia normativa (hechos cumplidos contra derechos adquiridos), constitucionalidad de la ley de reforma, naturaleza de derecho fundamental de la pensin nivelable, etctera que creemos importante desarrollar. A continuacin algunas de las razones que fundamentan la necesidad de proceder a esta importante reforma.

La Reforma Constitucio

RAZONES PARA EL CAMBIO Justicia: estamos ante un rgimen que genera desigualdades frente a otros sistemas que, con requisitos ms exigentes ofrecen pensiones ms bajas y sin nivelacin (o "efecto espejo", por el cual todo incremento a los funcionarios en actividad debe ser aplicado tambin a los pensionistas). El costo de este rgimen, con menor nmero de pensionistas, es mayor que el del DL 19990, que tiene un nmero mayor de pensionistas que se nivelan con pensiones bajas que nunca se incrementan, a tal punto que la relacin entre la pensin ms alta y ms baja es 26 veces ms. Las pensiones exorbitantes son tan altas que elevan el promedio de las pensiones de este rgimen a niveles que se encuentran por encima de las pensiones promedio internacionales. Econmicas: porque estamos ante un sistema desbalanceado y desfinanciado. Dado que no se aplica tope y en muchos casos se aplica la nivelacin, el Estado subsidia el 85% del capital necesario para pagar una pensin promedio en este rgimen. Para gozar de todos los beneficios que este rgimen concede sin que se requiera de un subsidio del Estado, el pensionista promedio debi haber aportado ms del 38% de su remuneracin mensual durante treinta aos, lo que no ha ocurrido. Reforma del Estado: Debido al efecto nivelacin, el Estado slo ha podido incrementar los salarios pblicos a travs de conceptos remunerativos no pensionables. Sin reformar el Decreto Ley No. 20530, ser imposible reordenar las planillas pblicas ni hacer ms transparentes los salarios de los servidores pblicos, pues se generara una crisis fiscal. Por ello, los cambios propuestos constituyen un paso imprescindible para la reforma del Estado. Pero, adems del costo en el presupuesto, este rgimen plantea un serio problema de contingencias judiciales, que se concretan cuando los pensionistas obtienen mandatos judiciales de nivelacin con la remuneracin completa de los funcionarios en actividad. LA REFORMA DEBE SER CONSTITUCIONAL Esta importante reforma requiere de la modificacin de la Constitucin, pues consagra un rgimen de privilegio: los derechos adquiridos en materia de pensiones. Las reformas aprobadas por la ley 28047, que declar cerrado el rgimen y estableci un tope de una UIT, no resuelven el problema. Esta ley, efectivamente, declara cerrado este rgimen, pero, como se sabe, una ley puede ser modificada en cualquier momento por otra ley. As, no est descartada la posibilidad de que el

PENSIO

sistema sea reabierto por una ley para incluir nuevos grupos de beneficiarios. De hecho, se han presentado al Congreso varios proyectos con este objetivo. En cuanto al tope aprobado por la Ley 28047, debe reiterarse que, debido precisamente al principio de los derechos adquiridos establecido por la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, el tope no se aplica sino a las pensiones generadas a partir de la fecha de vigencia de di-

cha ley. Si, adems, se considera el criterio del Tribunal Constitucional, que seal que el derecho a pensin se genera no cuando el pensionista la solicita, sino cuando el pensionista cumple el tiempo de servicios necesario, entonces el tope prcticamente no tiene mbito de aplicacin, pues, a excepcin de los magistrados, los dems servidores activos sujetos a esta actividad ya han cumplido los requisitos, por lo que no se les aplicara el tope.

La ley asegura incrementos anuales a los pensionistas mayores de 65 aos que perciban pensiones inferiores a una UIT. por qu 65 aos? Por equidad. Esa es la edad de jubilacin del DL 19990.

Martes 28 de setiembre de 2004

Teoras enfrentadas

onal en materia de

ONES

DERECHOS ADQUIRIDOS Son aquellos que han entrado en nuestro dominio, que hacen parte de l, y de los cuales ya no nos pueden privar. En este sentido, los efectos no cumplidos de un acto celebrado al amparo de la norma derogada, continan rigindose por sta mientras se produzcan.

HECHOS CUMPLIDOS, Se da cuando los efectos no cumplidos del acto celebrado al amparo de la antigua norma, pasan a regirse inmediatamente por la nueva, a partir de su entrada en vigencia. Los hechos cumplidos durante la vigencia de la antigua ley se rigen por sta; los cumplidos despus de su promulgacin, por la nueva.

las normas internacionales ni por la OIT como derechos humanos. Adems, si fueran derechos fundamentales, los pensionistas de la 19990 y de las AFPs tambin deberan acceder a estos privilegios en aplicacin del principio de igualdad. Adems, el TC ha sealado (junio de 2003) que los derechos pensionarios no slo pueden ser materia de reforma, sino que lo recomienda: "Si el emplazado considera que el rgimen constitucional de los Decretos Leyes 19990 y 20530 no es el que ms se adecue a esos imperativos o a los que la economa nacional pueda mantener, siempre queda, como ltima posibilidad, que dicho rgimen constitucional sea modificado o suprimido.Al fin y al cabo, con el objeto de evitar que una generacin pueda condicionar el futuro de las sucesivas, la Constitucin ha instituido la funcin de la reforma constitucional" Asimismo, la eliminacin de esta excepcin no cambia en nada el rgimen de proteccin de los derechos laborales previstos en la Constitucin pues los artculos modificados no tienen relacin con derechos laborales. RELACIN DE LA REFORMA CON EL RGIMEN DE LA 19990 El objetivo de la reforma es corregir las distorsiones generadas por el rgimen del DL 20530. La reforma no alcanza ningn otro rgimen de pensiones financiado por el Estado.

el Sistema Nacional de Pensiones, o el Sistema Privado de Administradoras de Fondos de Pensiones". Los funcionarios comprendidos dentro del rgimen de la 20530 que cuentan con ms de 15 aos de servicios (o 12 aos y medio, en el caso de mujeres) ya tienen ganado su derecho a la pensin y, por lo tanto, no sern afectados: continuarn en este rgimen y cuando deseen jubilarse, lo harn con iguales reglas que las aplicables a quienes ahora son pensionistas. EL DESTINO DE LOS APORTES Es cierto que los pensionistas y el Estado efectuaron los aportes, pero stos fueron siempre insuficientes para financiar los beneficios otorgados. Para que una persona se jubile con una pensin equivalente al 100% de su sueldo, que luego sea transferida en su totalidad a su viuda e hijas solteras de manera vitalicia, con slo treinta aos de servicios, el aporte tendra que exceder del 38% mensual sobre la remuneracin para que no se requiera un subsidio.Ms an si se considera que normalmente los pensionistas se han jubilado a una edad muy temprana, lo que alarga el perodo de pago de pensin (el promedio de edad de los pensionistas es de 66 aos). Ello no ocurre de manera excepcional o aislada, sino en la gran mayora de casos. El rgimen nunca se ha sostenido financieramente por s mismo, ni aunque el Estado hubiera cumplido rigurosamente con sus aportes y hubiera administrado eficientemente un fondo intangible de jubilacin. Se calcula que los aportes efectuados por todos los pensionistas y el Estado en las ltimas dcadas llegan a los US$ 10,147 millones, a valor presente. Sin embargo, entre 1974 y 2003 se ha pagado en pensiones US$ 36,949 millones y el monto a pagar en el futuro hasta que fallezca el ltimo beneficiario de ste rgimen se ha estimado en US $24,564 millones a valor presente. Ha sido esta reforma correctamente fundamentada y adecuadamente informada y debatida La propuesta concreta los compromisos contenidos en el Acuerdo Nacional sobre materia pensionara. Ha sido elaborada buscando un equilibrio entre el inters pblico y el inters individual de los pensionistas. Se ha puesto especial atencin a las opiniones de los congresistas y diversas organizaciones gremiales, que en el debate de la primera votacin de la reforma constitucional mostraron su preocupacin por el bienestar de los pensionistas. Se ha atendido a las recomendaciones de la Defensora del Pueblo y Comisin Andina de Juristas. Asimismo, las ltimas encuestas muestran que la reforma es aprobada por el 63% de la poblacin.

COSTO PARA EL ESTADO


(S/. millones)

PENSIONISTAS
(Miles)

S/. 5 206 5,000 4,000 3,000 SNP 2,000 1,000 0 DL. 20530 S/. 3 039

409*
1/

400 350 300 SNP 250 200 150 DL. 20530 295

1/. Incluye municipalidades, FONAPE, Organismos autonomos y contingencias. Fuente: ONP y MEF

* Dato calculado por la ONP al 31 de diciembre de 2003 Fuente: ONP y MEF

El Tribunal Constitucional ha declarado expresamente que la reforma constitucional es posible y que reconocer como constitucional cualquier reforma a la 20530 que est precedida de la reforma constitucional. Inclusive, en ms de una ocasin, el TC ha invocado en sendas sentencias, y tambin sus miembros en diversas entrevistasuna reforma constitucional y tildado como "ocio legislativo" la inaccin del Estado en no reformar la Constitucin para permitir los necesarios cambios en la 20530. En la elaboracin de este proyecto se ha tomado en consideracin los convenios internacionales de derechos

humanos, los Convenios de la OIT y los criterios de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT y y los fallos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. LA PENSIN NIVELABLE ES UN DERECHO FUNDAMENTAL? La pensin nivelable y sin tope no es un derecho fundamental. Se trata de atributos especiales que estn en la Constitucin pero que pueden modificarse. No son derechos inherentes de las personas, no aparecen recogidas en

El rgimen del Decreto Ley 19990 continuar existiendo sin modificacin. Si el Congreso considera que existen otros sistemas pensionarios que tienen mecanismos de inequidad, stos debern ser estudiados y reformados. Asimismo, el artculo 3 de la Ley de Reforma Constitucional aprobada en la primera legislatura establece con absoluta claridad que slo los trabajadores que "... no hayan cumplido con los requisitos para obtener la pensin correspondiente, debern optar entre

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 28 de setiembre de 2004

Un derecho sui gneris:

El derecho real de
E
N el Per, los derechos referidos a las sepulturas o nichos se encuentran regulados por la Ley N 26298 (Ley de Cementerios y Servicios Funerarios), su reglamento aprobado por Decreto Supremo N 0394-SA y la modificatoria al reglamento dispuesta por Decreto Supremo N 014-2001-SA. Las normas mencionadas, cuando se refieren a los derechos relacionados con la sepultura, utilizan trminos como venta, transferencia, enajenacin y dominio, que hacen suponer que las operaciones de derechos sobre sepulturas implican un contrato de compraventa de un lote de terreno, cuya finalidad es el uso por el titular y sus beneficiarios. Por otro lado, se alude tambin en forma indistinta a los trminos cesin en uso y concesin en uso. Esta ltima acepcin se encuentra muy ligada al mbito pblico, es decir, a los derechos de sepultura que otorga la administracin municipal o las beneficencias, cuya naturaleza es distinta a la otorgada por los cementerios privados. Todas estas acepciones que se utilizan para definir los derechos relacionados con la sepultura son erradas por desconocimiento de su naturaleza jurdica, lo que lleva al error de formulacin de los contratos que se celebran para permitir la inhumacin de cadveres en un cementerio. Debe descartarse que la operacin por la que se accede a una sepultura pueda ser incluida en el trfico inmobiliario comn mediante la compraventa, por la que se producira la transferencia del dominio de los reducidos lotes de terreno necesarios para una inhumacin. Dado que los atributos esenciales de la propiedad facultan a su titular a usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien mueble e inmueble, el titular del derecho de sepultura estara impedido de ejercer alguno de esos atributos. No podr usar el bien, pues ste como parte de un camposanto est limitado por el artculo 4 de la ley para su uso exclusivo como cementerio, de manera tal que quien sea que fuere el titular de ese derecho slo puede destinarlo para efectuar inhumaciones de cadveres. En tal sentido, el uso y la posesin del bien estn reservados en todo momento al propietario, promotor o concesionario del cementerio, pues ste es el nico autorizado por la autoridad competente a efectuar dicha actividad. El titular del derecho de sepultura tampoco podr reivindicar ste, en la medida que dicho derecho supone poder oponer ante terceros un derecho preferente a quien lo viene ejerciendo como poseedor mediato e inmediato que, como hemos visto, es por mandato legal el propietario del cementerio, lo que desvirta el derecho de disposicin inherente al derecho de propiedad. Adems, queda claro que dicho bien no puede ser dado en garanta.1

sepultura

EL DERECHO DE SEPULTURA Y EL DERECHO DE USO No estamos ante la figura del uso o usufructo o la cesin o concesin de uso de alguno de estos derechos reales. Hemos visto que el titular del derecho no puede usar ni poseer el bien, lo que es requisito esencial para que se configure el derecho de uso o de usufructo. Usar implicara, en este caso, tomar posesin del bien inmueble, lo que es imposible.Adems, porque el bien tiene el fin especialsimo y exclusivo (personalsimo) de servir para la inhumacin de un cadver, y, por tanto, no existe otra posesin de ste que la que ejerce el propietario del cementerio. En segundo trmino, cuando se le da el

Williams A. Laos Mesta


Abogado. Egresado de la Maestra en Derecho Civil y Comercial de la UNMSM, y posgrado en Finanzas y Derecho de la Empresa de Esan.

uso para el que est irremediablemente afectado, es en unos casos el cadver del titular el que resulta inhumado, que con el fallecimiento pierde la personalidad y la capacidad de goce, y cuando quien es inhumano fue persona alle-

gada al titular, aqul resulta en la misma situacin, mientras el titular suprstite tampoco lo usa, pues no lo posee, mantenindose la posesin por el propietario, promotor o concesionario del cementerio. Adems, el derecho de uso, conforme con el artculo 1029 del Cdigo Civil, no puede ser materia de acto jurdico alguno, hecho que entra en contradiccin con el derecho de sepultura, que, segn la ley, puede ser transferido por su titular con consentimiento del propietario del cementerio. Igualmente, conforme con el Cdigo Civil, el uso y el usufructo se extinguen con la muerte del usuario o usufructuario, mientras que, en el caso analizado, cuando se

Martes 28 de setiembre de 2004

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

En la doctrina nacional

N la doctrina nacional, la opinin de Eleodoro Romero Romaa coincide con la posicin del tratadista francs Josserand cuando seala que el derecho de sepultura es de naturaleza especial, que no resulta ser ni propiedad ni arrendamiento, sino un derecho de disfrute con afectacin especial. 3 El profesor Jorge Eugenio Castaeda se adhiere a la posicin de Planiol-Ripert y Picard, para quienes el sepulcro es una propiedad sui gneris, concepcin que se tiene desde el derecho romano. Agregan que la administracin ha querido considerar la concesin como un arrendamiento, que no es un derecho de propiedad civil porque an cuando la concesin es perpetua, en algunas hiptesis resulta resoluble, precaria, como cuando se traslada la necrpolis. Sin embargo, afirma que, en tal caso, se concede al concesionario un derecho similar en el nuevo terreno. Lafaille, segn Jorge Eugenio Castaeda, se inclina por la tesis que niega la posibilidad de prescribir adquisitivamente una tumba. En tal sentido, "En cuanto a la naturaleza jurdica se pronuncia Lafaille por que son bienes comprendidos dentro del dominio municipal..."4 Coincide

con Planiol-Ripert y Picard en que esta propiedad no se encuadra en los lmites de la figura clsica del dominio, pero que tampoco resulta ser un goce, ya que puede ser transferido. Alberto Vsquez Ros seala que las sepulturas que se adquieren en los cementerios privados son una forma de propiedad colectiva.5 Asimismo, manifiesta que "La importancia de limitar la creacin de derechos reales se encuentran en ntima ligazn con la naturaleza del derecho real primigenio que es la propiedad o alguna de sus desmembraciones, cuyo rgimen importa limitados efectos que son de orden pblico y que consecuentemente las causas de su creacin son limitadas..."6 Este celo en la creacin de derechos reales como de otras figuras en el derecho se entiende como numerus clausus, que es el carcter de limitacin para generar otra u otras instituciones diferentes a las ya existentes y que se encuentran legisladas. Lucrecia Maisch von Humboldt dira que "... La razn de esta limitacin es la de impedir la desnaturalizacin de las instituciones y proteger las figuras existentes, dado que todo

ello integra la nocin de orden pblico."7 Como ya hemos anotado, el derecho de sepultura, aunque no debidamente definido se estima como derecho real de uso, sin tomar en cuenta las caractersticas especiales de uso. Sin embargo, cabe anotar que como en la doctrina y legislacin extranjeras el derecho de sepultura tiene dos matices: como derecho concebido por la administracin pblica (concesin en uso) con carcter temporal y como derecho adquirido a un cementerio privado con carcter temporal o perpetuo. Como lo anota anteriormente Eleodoro Romero Romaa, "Entre nosotros, las sepulturas y mausoleos estn regidos por las disposiciones del Reglamento respectivo de la Beneficencia (artculo 48), que concede nicamente el uso perpetuo o temporal del nicho, que no es transferible a otro cadver, volviendo al patrimonio de la Beneficencia si se exhuman los restos".8 En nuestro pas, apartndonos de la doctrina predominante, el derecho de sepultura en los cementerios pblicos se ha convertido en perpetuo.9 En efecto, el reglamento de la ley estableca en su artculo 34 que "Por razones de espacio, en

los cementerios pblicos se podr reubicar los cadveres en osarios especiales o incinerarios, siempre y cuando tengan una antigedad de inhumacin superior a los 50 aos... Quedan exceptuados de esta medida aquellos restos que constituyen patrimonio histrico de la nacin". En los cementerios privados, en cambio, el derecho de sepultura puede ser temporal y perpetuo, dependiendo de la voluntad de las partes contratantes. En conclusin, la naturaleza jurdica del derecho de sepultura nos permite avizorar que la figura tendr un lugar en el numerus clausus de los Derechos Reales Principales de la Seccin Tercera del Libro V de nuestro Cdigo Civil. En tal sentido, es necesario que la comisin encargada de la reforma del Cdigo Civil de 1984 evale esta posibilidad y no permita que este derecho tan importante en la vida y la memoria de las personas contine bajo la esfera del derecho de uso. De ser as, sin duda, se abrira camino para la proteccin de los titulares y causahabientes de los derechos de sepultura que se comercializan en cualquiera de sus formas.

produce el fallecimiento del titular o del tercero que aqul ha designado para ser inhumado en el lote, es precisamente cuando el derecho de sepultura llega a ejercerse, pues mientras ello no ocurra, el derecho se mantiene reservado, y cuando se llega a ejercer, se hace en acto nico la ocupacin del espacio por tiempo generalmente perpetuo. Finalmente, si bien es cierto que en un momento puede identificarse fsicamente (aunque no registrarse como un predio separado) como una unidad distinta del resto del camposanto, esta disgregacin desaparece cuando el espacio o lote que lo conforma es cubierto, de manera que el bien o ms propiamente el "espacio", que en su momento existe como parte independiente, resulta siendo integrado al resto del cementerio o recinto. EL DERECHO DE SEPULTURA Y EL DERECHO DE SERVIDUMBRE En cuanto a la servidumbre, tenemos que, segn el artculo 1035 del Cdigo Civil de 1984, "La ley o el propietario puede imponerle gravmenes en beneficio de otro, que den derecho al dueo del predio dominante para practicar ciertos actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de ste el ejercicio de alguno de sus derechos". Para el caso de las sepulturas, podramos hablar de una aplicacin de servidumbres recprocas de paso, pues cada espacio de superficie de sepultura es dominante y sirviente respecto a otras. EL DERECHO DE SEPULTURA Y EL DERECHO DE SUPERFICIE Ennecerus, Kipp y Wolf definen el derecho de superficie como "... el derecho real enajenable y hereditario que autoriza a tener una edificacin encima o debajo del suelo de un fundo..."2

La naturaleza jurdica del derecho de sepultura nos permite avizorar que la figura tendr un lugar en el numerus clausus de los Derechos Reales Principales de la Seccin Tercera del Libro V de nuestro Cdigo Civil.

Aunque la legislacin nacional sobre cementerios no lo advierte, el derecho de sepultura tiene ciertas semejanzas con el derecho de superficie. De acuerdo con el artculo 1030 del Cdigo Civil, se configura este derecho cuando el superficiario (beneficiario) goza temporalmente de la facultad de tener una construccin en propiedad separada sobre o bajo la superficie del suelo. La norma limita el plazo a 99 aos, despus de que el dominio de lo construido revierte al propietario del suelo. La figura admite la transmisibilidad del derecho. Sin embargo, hay que destacar que por esencia el derecho de superficie es temporal, lo cual se opone abiertamente a los derechos que se confieren a sepulturas perpetuas. Por otro lado, supone la propiedad temporal y separada de una "construccin". En el caso de las sepulturas bajo tierra, como las define el reglamento, no existe construccin propiamente dicha que sea susceptible de individualizacin fsica para atribuirse sobre ellos un "derecho en propiedad separada" respecto al resto del cementerio. Lo que en realidad existira es la excavacin de un espacio en el que se depositara el atad y que, como hemos dicho anteriormente, desaparecer tan pronto concluya la inhumacin. Distinto sera el caso de ciertos tipos de mausoleos que suponen normalmente construcciones sufragadas por el titular del derecho, que permiten pequeos espacios internos para las ofrendas florales e incluso el trnsito de visitantes de las tumbas. Slo en estos casos limitados y cuando tienen naturaleza temporal que no supera los 99 aos podramos asimilar la figura al derecho real de superficie. Sin embargo, los mausoleos son de carcter perpetuo y como tal no representan la esencia del derecho de sepultura.

1 El artculo 648 del Cdigo Procesal Civil establece que los sepulcros son inembargables. 2 Ennecerus, Kipp y Wolf. Ob. Cit. p. 251. 3 Romero Romaa, Eleodoro. Los derechos reales. PTCM, Lima, 1947, p. 51 y 52. El autor, al tratar de establecer la naturaleza pblica o privada de las sepulturas, nos dice que "caben dentro de la categora del artculo 822 (del Cdigo Civil de 1936), porque son bienes de las Beneficencias o de las Municipalidades. En Lima, el Cementerio pertenece a la Beneficencia Pblica; estando dentro de la categora de bienes del Estado. Pero es posible que los particulares adquieran un derecho de propiedad sobre determinadas sepulturas. En qu condicin jurdica se encuentran esos bienes?... Hay Ejecutorias en otros pases, en los que se sancionan reglas interesantes estableciendo la doctrina de que no se trata, en realidad de una propiedad ni de un arrendamiento sino, como dice el tratadista francs Josserand, de un derecho de naturaleza especial, que no es ni propiedad ni derecho de uso, sino un derecho de disfrute con afectacin especial..." 4 Castaeda, Jorge Eugenio. Instituciones del derecho civil; T. I; Los derechos reales. CAF (UNMSM), 1965; p. 477 y 478. 5 Vsquez Ros, Alberto. Derechos reales. La propiedad; T. III. San Marcos; 1996; p. 182. "Una de las expresiones de la propiedad colectiva son los cementerios privados que son los lugares especficamente destinados a inhumaciones que se trasfieren a perpetuidad a sus adquirientes, sin que dichos mbitos constituyan parcelas o unidades catastrales independientes; en esta modalidad de propiedad colectiva aflora ntidamente una de sus caractersticas que consiste en descomponerlo en partes que le pertenecen a diversos dueos y cuyo aprovechamiento exclusivo se equipara con la destinacin comunitaria, se rompe entonces el perfil individualista de la propiedad humanizndose en la proyeccin de los valores comunes al gnero humano sobre sta." 6 Ibid. p. 230. 7 Maisch von Humboldt, Lucrecia. Ob. Cit. p.14. 8 Romero Romaa, Eleodoro. Ob. Cit. p.52. 9 Por derogacin del artculo 34 del reglamento de la ley, dispuesta por el D.S. N 014-2001-SA.

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

MISCELNEA

Martes 28 de setiembre de 2004

tributarios
I. INTRODUCCIN Con motivo de las recientes fiscalizaciones que la Sunat realiz a las empresas agroindustriales, se efectuaron acotaciones por concepto del Impuesto a la Renta de tercera categora del ejercicio 2001 a las empresas agroindustriales, toda vez que stas entendan que a partir de dicho ejercicio se encontraban favorecidas por los beneficios tributarios de la Ley N 27360, mientras que la administracin considera que tales beneficios son aplicables a partir del ejercicio 2002. Mediante la Ley N 27360, disposicin que aprueba las Normas de Promocin del Sector Agrario, publicada el 31 de octubre de 2000, se estableci una serie de beneficios tributarios que tiene como beneficiarios entre otros a las personas naturales o jurdicas que realicen actividad agroindustrial, siempre que utilicen principalmente productos agropecuarios, elaborados directamente o adquiridos de las personas que desarrollen cultivos y/o crianzas a que se refiere el numeral 2.1 del artculo 2 de la citada ley1 . En cuanto a los beneficiarios dedicados a la actividad agroindustrial, en el numeral 2.2 del artculo 2 de la disposicin citada se instaur que mediante decreto supremo se determinaran los porcentajes mnimos de utilizacin de insumos agropecuarios segn el tipo de actividad agroindustrial, entre otros aspectos. Ahora bien, en lo que respecta a los beneficios concedidos en materia del Impuesto a la Renta por la Ley N 273602 , la Cuarta Disposicin Transitoria y Final de la Ley N 27360 sealaba que stos regan a partir del 1 de enero de 2001. No obstante que la propia Ley N 27360 estableci que los beneficios en materia del Impuesto a la Renta regiran a partir del 1 de enero de 2001, mediante el artculo 3 del Decreto Supremo N 0652002-AG3 se "precisa" que los beneficios en cuestin son aplicables inclusive a partir del ejercicio 2002. Esta precisin se hizo en la medida en que recin el 8 de febrero de 2002 se public el Decreto Supremo N 007-2002-AG, que estableci en 90% el porcentaje mnimo de utilizacin de insumos agropecuarios que deban incluirse en las actividades agroindustriales a fin de acceder a los beneficios de la Ley N 27360. En tal sentido, las normas reglamentarias citadas daran a entender que los beneficios tributarios de la Ley N 27360, en el caso de personas que realicen actividad agroindustrial, resultaran aplicables desde el ejercicio 2002, ya que recin a partir de tal perodo se indica el porcentaje mnimo de utilizacin de insumos agropecuarios por parte de dichos beneficiarios, de conformidad con lo dispuesto en

Beneficios

en el sector agrario
que tambin pasara por establecer de qu manera empresas dedicadas a la actividad agroindustrial deban cumplir con el requisito del porcentaje mnimo de utilizacin de insumos agropecuarios. Al respecto, el Tribunal Fiscal6 entiende que en principio, para que las empresas dedicadas a la actividad agroindustrial accedieran a los beneficios de la Ley N 27360 resultaba necesaria la expedicin del decreto supremo que instaurase los porcentajes relacionados con el uso de insumos agropecuarios. En tal sentido, puede concluirse que para el tribunal fiscal es recin a partir del ejercicio 2002 que las empresas agroindustriales podan acceder a los beneficios en referencia, es decir, con la publicacin del Decreto Supremo N 007-2002-AG. Sin embargo, para el propio tribunal fiscal s existe una posibilidad de acceder a los beneficios en cuestin a partir del ejercicio 2001, en la medida en que el beneficiario haya utilizado en su actividad agroindustrial de forma exclusiva los insumos agropecuarios en referencia. Sin dejar de reconocer que desde el ejercicio 2002 el porcentaje mnimo de utilizacin e insumos agropecuarios es el sealado en artculo 2 del Decreto Supremo N 007-2002-AG, entendemos que para efectos de acceder a los beneficios de la Ley N 27360 no resultaba necesario el establecimiento de dicho monto por decreto supremo. Consideramos que para el ejercicio 2001 bastaba, de acuerdo con el texto del numeral 2.2 del artculo 2 de la Ley N 27360, con utilizar "principalmente" productos agropecuarios, elaborados directamente o adquiridos a las personas que desarrollarn cultivos y/o crianzas. Es decir, para efectos de establecer el aspecto material de los beneficios en cuestin slo bastaba que los productos agropecuarios en referencia hayan sido integrados en las actividades agroindustriales beneficiadas en un porcentaje mayor al 50% del total de los insumos usados para dicho efecto. Los beneficios que se conceden en materia del Impuesto a la Renta a las empresas agroindustriales estaban claramente configurados en todos sus aspectos, ya que la Cuarta Disposicin Transitoria y Final de la Ley N 27360 fijaba de forma clara que los beneficios sealados se aplicaran a partir del 1 de enero de 2001, con lo cual se cumple con el aspecto temporal de stos; y en lo que respecta a los aspectos subjetivo (personas naturales o jurdicas que realizan actividad agroindustrial) y espacial (sujetos beneficiarios que desarrollen sus actividades fuera de Lima y la Provincia Constitucional del Callao), los mismos se encontraban claramente definidos en el numeral 2.2 del artculo 2 de la Ley N 27360.

el numeral 2.3 del artculo 2 de la Ley N 27360. II. NATURALEZA Y ALCANCES DEL DECRETO SUPREMO N 065-2002-AG En primer lugar, referiremos que el Decreto Supremo N 065-2002-AG es una norma reglamentaria diseada con el objeto de "precisar" los alcances de una disposicin anterior (la Ley N 27360). En tal sentido, su naturaleza es el de una norma interpretativa, la misma que no debe aadir significado nuevo alguno al texto de la norma que interpreta. En referencia a la naturaleza de las normas interpretativas, Segundo Linares nos dice: "A diferencia de la norma nueva, la norma interpretativa nada crea, slo aclara; pero al aclarar, tal interpretacin lgicamente hace retrotraer al momento de su sancin los efectos jurdicos que esa ley ha generado."4 Asimismo, la jurisprudencia administrativa en materia tributaria prev que las norma interpretativas "(...) como tal tienen carcter declarativo, por lo que surten efecto desde la vigencia del dispositivo legal interpretado, aun cuando se hubieren expedido con posterioridad a la dacin de la norma interpretada, salvo disposicin expresa en contrario".5 De acuerdo con las caractersticas que debe tener una norma interpretativa para ser considerada como tal, podemos evaluar el contenido del Decreto Supremo N 065-2002AG y darnos cuenta de que en el fondo dicha norma no tiene tal naturaleza, toda vez que mediante una frmula aclaratoria en apariencia (nos referimos a la utilizacin del trmino

"precsase"), en realidad modifica la fecha de entrada en vigencia de los beneficios otorgados por la Ley N 27360 en materia del Impuesto a la Renta, en lo referente a las personas dedicadas a actividades agroindustriales. Es decir, existe una clara contravencin entre la fecha de entrada en vigencia de los beneficios que en materia del Impuesto a la Renta se establecieron de acuerdo con las disposiciones de la Ley N 27360, norma que precisaba como fecha de entrada en vigencia de stos el 1 de enero de 2001, y la fecha de entrada en vigencia de los mismos de acuerdo con el Decreto Supremo N 065-2002-AG (1 de enero de 2002). De esta manera, el Decreto Supremo N 065-2002-AG vulnera el principio de jerarqua normativa recogido en la Constitucin Poltica, por lo que resulta ilegal e inconstitucional. III. APLICACIN DE LOS BENEFICIOS DE LA LEY N 27360 EN EL EJERCICIO 2001 La Ley N 27360 estableci que los beneficios en materia del Impuesto a la Renta entraran en vigencia a partir del 1 de enero de 2001, segn lo dispuesto en la Cuarta Disposicin Transitoria y Final de dicha ley. No obstante ello, se genera un problema de aplicacin de dichos beneficios en la medida en que al 1 de enero de 2001 no se haba emitido el decreto supremo que fijara los porcentajes mnimos de utilizacin de insumos agropecuarios. Como ya se vio en el acpite anterior, el problema en cuestin no slo se genera a partir del Decreto Supremo N 065-2002-AG, sino

Sergio Cossio
Abogado PUCP Glvez Rosasco del guila & Abogados.

1 La referencia es a personas naturales o jurdicas que desarrollara cultivos y/o crianzas, con excepcin de la industria forestal. 2 Los mismos consistan en: a) Aplicacin de la tasa del 15% sobre el Impuesto a la Renta de tercera categora que perciban los beneficiarios. b) Depreciacin a razn de 20% anual del monto de las inversiones en obras de infraestructura hidrulica y obras de riego que realicen durante la vigencia de la ley. c) Deduccin como gasto o costo aquellos sustentados con boletas de venta o tiques, hasta el lmite del 7% de los montos acreditados mediante comprobantes de pago que otorgan derecho a deducir gasto o costo y que se encuentren anotados en el registro de compras. El referido lmite no podr superar las 140 UIT en el ejercicio gravable. d) Los beneficiarios que determinen sus pagos a cuenta bajo el mtodo del porcentaje (inciso b del artculo 85 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta), efectuarn dichos pagos aplicando al tasa del 1% sobre los ingresos netos obtenidos en el mes. 3 Norma publicada el 30 de diciembre de 2002. 4 Linares Quintana, Segundo. Tratado de Interpretacin Constitucional. Abeledo Perrot: Buenos Aires, 1998. p 114. 5 Criterio recogido en la Resolucin del Tribunal Fiscal N 804-3-98. 6 Al respecto ver la R.T.F. N 05610-2-2002, de fecha 25 de setiembre de 2002.

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