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BRANDO ADVOCACIA
Dr. Wellington Gomes Rosa da Costa OAB/MG 104.822 Dr. Jos Pereira Brando OAB/MG 43.254 Dra.Carla Cristina Soares de Sousa - OAB/MG 129.668 ____________________________________________________________
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA NICA DA SUBSEO JUDICIRIA DE PATOS DE MINAS - MG

AUTOS: 1054-44.2012.4.01.3806

ALAIR PEREIRA LOPES, brasileiro, filho de Incio Domingos Lopes e Onesina Pereira, casado, aposentado, portador da CI M- 2858536 SSP/MG, inscrito no CPF sob o n 094.715.616-04, residente e domiciliado na Rua Padre Rafael, n 244, bairro Residencial Geraldo Marques, So Gotardo - MG, vem por seu advogado que esta subscreve, procurao em anexo, a respeitosamente presena de V.Exa., apresentar como efetivamente apresenta, CONTESTAO, Ao Civil Pblica que lhe move o Ministrio Pblico Federal, pelos fatos e fundamentos que segue:

DAS PRELIMINARES DA EXTINO DO FEITO SEM RESOLUO DO MRITO s fls. 43 dos autos V. Exa., determinou que o autor apresentasse prova documental da existncia do dano alegado sob pena de extino do feito sem resoluo do mrito. Em suposto cumprimento determinao de V. Exa., o autor acostou nos autos um CD contando com 4 documentos em PDF (Manual DNIT PBT e CMT; TESE DOUTORADO SOBRE DANOS CAUSADOS S RODOVIAS POR EXCESSO; Estudo UFRGS - Prof. Joo Albano e Planilha Excesso de Peso - Operao Inicial) e 51 arquivos em JPEG, alegando que as fotos ali presentes seriam dos danos causados na rodovia e no trecho mencionado.

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Contudo, a autuao do ru se deu na data de 16/03/2010 e as fotos apresentadas pelo autor foram tiradas em 08/01/2007 (fotos n 36, 37, 38, 39, 41), 16/02/2009 (fotos n 1, 2, 3, 7), 05/03/2009 (fotos n 4, 5, 6, 8, 9, 10, 28, 29, 30, 31) e 14/09/2010 (fotos n 14), 17/11/2010 (fotos n 11, 12, 13, 16, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26, 27, 32, 33, 34, 35, 40, 42, 43, 44, 45, 48,49); 03/12/2010 (fotos n 17, 18, 22, 46, 47, 50); 12/01/2011 (fotos n 15). Tais informaes foram obtidas por meio de programas para a leitura dos EXIF, ou Exchangeable Image File Format, que so dados gerados automaticamente pela maioria das cmeras fotogrfica, este grava informao junto imagem com os dados tcnicos utilizados no momento em que a foto tirada. O EXIF capaz de registar uma grande variedade de informao como a data e hora em que foi gravada, velocidade do obturador, abertura, nmero de pixis usados, modo de medio da exposio, modo de exposio, compensao da exposio usada e zoom. Existe uma grande variedade de programas que permitem visualizar a informao EXIF, como por exemplo o Windows Vista, Proxel EXIF Tool, ActiveMetaData, entre outros editores de imagem. Destaca-se tambm que conforme foi amplamente comprovado, o ru trafegou pela BR 365 do KM 413 (Posto da Polcia Rodoviria Federal) at o KM 389 (PPV 0607), sendo que desta forma somente as fotos 34, 35, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49 e 50 foram supostamente tiradas em data posterior autuao no trecho onde o ru realmente trafegou. Contudo, o dano demostrado nestas fotos, jamais poderia ter sido causado pelo veculo do autor por dois simples motivos: 1 - as fotos (34, 35, 42, 43, 44, 45, 48 e 49) acostadas nos autos foram retiradas 8 meses aps a autuao do ru e as fotos (46, 47e 50) e 2 - danos como os apresentados nas fotos levam meses para ocorrem e dependem ainda do trafego e condies climticas, sendo certo, at mesmo para um leigo que, a passagem de um caminho uma nica vez JAMAIS seria capaz de causar os danos que o autor tenta de maneira a atentar com a inteligncia de V. Exa, imputar ao ru. No obstante estes fatos manifesta-se mais uma vez que, o ru somente trafegou no trecho compreendido entre o km 413 e o KM 389 por imposio da autoridade policial, no podendo assim ser responsabilizado por qualquer suposto dano causado neste trecho. Desta forma, como o autor no se desincumbiu de cumprir de forma satisfatria a ordem emanada por V. Exa. (demonstrar documentalmente os danos causados pelo ru) deve a presente lide ser extinta sem julgamento do mrito para os devidos fins legais.

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DA ILEGITIMIDADE PASSIVA DO SEGUNDO RU No obstante o BO lavrado pela PRF e o Aviso de Ocorrncia de Excesso de Peso, trazerem em seu bojo a informao de que o segundo ru Alair Pereira Lopes o proprietrio do veculo autuado no condizem com a realidade ftica, vez que, na data de 17/05/2005 foi realizada a venda e TRADIO deste veculo ao ru Geraldo Marques Lopes, passando assim o mesmo a ser o proprietrio deste veculo, conforme contrato de compra venda em anexo. Ocorre que, na data da autuao em questo o ru Geraldo Marques Lopes ainda no havia transferido para si o veculo de placas GUN 6512. Diante deste fato, outras multas foram atribudas erroneamente ao co-ru, sendo que, diante da quantidades de multa foi instaurado um processo administrativo junto ao DETRAN/MG visando a suspenso do direito de dirigir do ru Alair. Por esse motivo o co-ru Alair acionou o judicirio por meio dos autos 0480.12.006598-6 visando a transferncia das pontuaes e multas atribudas ao veculo desde 17/05/2005 para o ru Geraldo, bem como o cancelamento do processo administrativo. Na data de 14 de dezembro de 2012 foi proferida a sentena (anexo) nos citados autos transferindo para o ru Geraldo as multas atribudas erroneamente ao cru Alair. Assim, resta cabalmente comprovado que o proprietrio ftico do veculo autuado na data da autuao (16/03/2010), era o ru Geraldo Marques Lopes e no o coru Alair Pereira Lopes. Desta forma, como restou comprovado judicialmente que o segundo ru no era o proprietrio ftico do veiculo quando da autuao em questo o mesmo no possua nenhuma responsabilidade sobre o veculo motivo pelo qual, deve ser declarada a ilegitimidade passiva do segundo ru, devendo ser o mesmo excludo do polo passivo da preste lide.

BREVE RELATO DOS AUTOS O nobre representante do Ministrio Pblico Federal, em sua inicial argumenta que busca a defesa do direito dos cidados-usurios das rodovias federais vida, a integridade fsica e a sade; a segurana pessoal e patrimonial, e ainda os direitos difusos e coletivos referentes preservao do patrimnio pblico federal

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consubstanciado na rodovia federal e nos servios de transporte, ordem econmica e, ainda ao meio ambiente equilibrado. A inicial foi recebida e a liminar pleiteada indeferida, ante a ausncia de interesse do autor e foi dado prazo de 10 dias para que o autor emendasse a inicial informando o trecho danificado, bem como a prova documental do dano alegado, sob pena de extino do feito sem resoluo do mrito. Diante do despacho de V. Exa., o nobre representante do MPF apresentou emenda inicial informando que o trecho especfico da rodovia federal danificado seria do KM 408, trevo da BR-365 X BR 354 ao KM 368 divisa entre os municpios de Patos de Minas e Varjo de Minas, bem como juntou um CD contando com 4 documentos em PDF e 51 arquivos em JPEG. Petio e documentos estes recebidos por V. Exa, como emenda inicial, e determinou que o CD-ROM fosse acautelado no cofre, e as fotos fossem extradas e juntadas aos autos.

DOS FATOS

Na data de 16/03/2010 o ru foi contratado pela embarcadora MANOEL RODRIGUES GALVO JNIOR ME, para realizar o transporte de uma carreta de terra da localidade de contendas para a Estrada da Servido, ambas localidades na cidade de Patos de Minas. Assim, o ru deslocou seu caminho at a localidade de contendas (doc. 3) para que o caminho a carga pudesse ser embarcada. Quando a carga foi colocada no veculo o autor, (imaginando que a carga estaria dentro dos limites legais, conforme as resolues pertinentes do CONTRAN) se deslocou at a BR 365 passando pela estrada vicinal conhecida como Serrinha e passou diante do Posto da Polcia Rodoviria Federal no KM 413 tambm da BR 365. Destaca-se que no local onde ao caminho foi carregado pelo embarcador, no possui balana, no sendo percebido pelo ru qualquer tipo de caracterstica no veiculo para presumir excesso de carga. H que se salientar tambm que o ru motorista autnomo e tem sua subsistncia obtida pela realizao de fretes, sendo sempre fiel cumpridor de suas obrigaes legais, sendo que nunca buscou lucrar em prejuzo de terceiros como sustentado na inicial. Ao passar pelo Posto da Polcia Rodoviria Federal no KM 413 da BR 365, o ru foi abordado pelos policiais que pediram a nota fiscal da carga transportada. Ato contnuo o ru informou que a nota fiscal se encontrava com o embarcador, mas, que entraria em contato com ele para que a nota fosse levada at o posto policial. Rua Doutor Marcolino, n 280 - Centro PATOS DE MINAS MG CEP: 38700-160 Tele-fax: (34) 3821-1099 E-mail: wgr@adv.oabmg.org.br

Ocorre que, o embarcador no levou a nota fiscal para o ru, motivo pelo qual os policiais rodovirios federais, ordenaram que ru se deslocasse at a PPV 0607 (Balana do DNIT) no KM 389 da BR 365, escoltado por uma viatura da PRF, para que fosse realizada a pesagem do veculo, vez que no se poderia identificar o peso da carga, ante ausncia da nota fiscal. Assim em CUMPRIMENTO A ORDEM emanada pela autoridade policial, o ru se deslocou 24 quilmetros at o PPV 0607, onde o agente do DNIT Hlio da Conceio Barradinho, matricula 10022, realizou a pesagem onde foi identificado que o embarcador havia colocado no caminho 71.430 Kg de terra, sendo que, o mesmo somente poderia transportar 47.250 Kg, j acrescido do limite de tolerncia, restando assim um excesso de peso de 24.180 Kg. Diante desta constatao foi lavrado o Aviso de Ocorrncia de Excesso de Peso n B070013849. Destaca-se que, no obstante o mesmo ter o campo identificao do embarcador, ele no pde ser preenchido devido ao fato do ru no estar de posse da nota fiscal do material transportado. Aps a lavratura do Aviso de Ocorrncia de Excesso de Peso o ru foi orientado a retirar o excesso de carga do veculo para que o mesmo pudesse retornar a Patos de Minas, ato este realizado, o ru foi liberado.

DO DIREITO DA RESPONSABILIDADE PELO EXCESSO DE CARGA Conforme fora demonstrado nos fatos, evidente que, a medio e embarque da carga, de responsabilidade exclusiva do embarcador (MANOEL RODRIGUES GALVO JNIOR - ME) , sendo que o transportador somente leva a carga ao destino. O que de fato ocorreu Exa., foi um encontro de fatores que chegaram ao presente feito, quais sejam: o embarque realizado de forma errnea pela firma vendedora do produto, e a falta de balana no local do embarque, e a inercia do embarcador em entregar a nota fiscal do produto ao transportador e ausncia de envio da notificao da multa ao transportador. Tal responsabilidade exclusiva est evidenciada em nosso cdigo de trnsito que menciona em seu artigo 257 e 4, 5 e 6, transcrito na integra a seguir: Art. 257 CTB. As penalidades sero impostas ao condutor, ao proprietrio do veculo, ao embarcador e ao transportador, salvo os casos de descumprimento de obrigaes e deveres impostos a pessoas fsicas ou jurdicas expressamente mencionados neste Cdigo.

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4 O embarcador responsvel pela infrao relativa ao transporte de carga com excesso de peso nos eixos ou no peso bruto total, quando simultaneamente for o nico remetente da carga e o peso declarado na nota fiscal, fatura ou manifesto for inferior quele aferido. (GN) 5 O transportador o responsvel pela infrao relativa ao transporte de carga com excesso de peso nos eixos ou quando a carga proveniente de mais de um embarcador ultrapassar o peso bruto total. 6 O transportador e o embarcador so solidariamente responsveis pela infrao relativa ao excesso de peso bruto total, se o peso declarado na nota fiscal, fatura ou manifesto for superior ao limite legal. Logo depreende-se que o embarcador somente no foi responsabilizado devido ao fato do ru no estar de posse da nota fiscal do produto transportado, contudo, como o ru chamou ao processo o embarcador, o mesmo est dessa forma devidamente amparado pela legislao, no existindo nos autos elementos que justifiquem a sua responsabilidade e que possam alicerar um juzo condenatrio.

DOS PEDIDOS DE CONDENAO DOS PAGAMENTO SOLIDRIO DOS DANOS MORAIS COLETIVOS

RUS

AO

A inicial tambm traz em seu bojo cinco pedidos de condenao dos rus ao pagamento solidrio dos seguintes danos morais coletivos: dano moral coletivo pela violao ao patrimnio pblico federal consubstanciado na qualidade do servio de transporte; dano moral coletivo pela violao do direito vida, integridade fsica e sade dos cidados-usurios da rodovia federal; do dano moral coletivo pela violao do direito segurana pessoal e patrimonial dos cidados-usurios da rodovia federal; do dano moral coletivo pela violao ao meio ambiente e finalmente ao pagamento solidrio do dano moral coletivo pela violao ordem econmica e concorrencial. Contudo, o autor no apresenta qualquer tipo de prova plena dos danos morais transindividuais, mas to somente, espera que os mesmos se comprovem por mera presuno. Novamente o ru faz uso das palavras proferidas por este juzo acerca deste tema, nos autos supracitados: Na prtica forense, as lides que envolvem o dano moral em geral tm sua instruo dirigida para a questo especfica da sua comprovao nos autos, por variados meios. Nesta matria, a jurisprudncia tem avanado para tornar crescente o conjunto de hipteses em que o dano moral presumido a partir da mera demonstrao do fato que lhe deu ensejo (dano moral in re ipsa). Assim sucede, por exemplo, nos casos de inscrio indevida do nome Rua Doutor Marcolino, n 280 - Centro PATOS DE MINAS MG CEP: 38700-160 Tele-fax: (34) 3821-1099 E-mail: wgr@adv.oabmg.org.br

de correntistas, consumidores ou muturios em cadastros de inadimplentes. Na espcie, todavia, h uma questo que precede a indagao acerca da existncia, nos autos, de provas (ou da possibilidade da presuno) do dano moral cuja reparao se requer. Esta questo : h fundamentos jurdicos vlidos para se pleitear danos morais coletivos? (...) O fundamento constitucional do direito reparao pelo dano moral encontra-se no art. 5o, incisos V e X, da CRFB. Estes incisos se inserem logo no incio deste extenso rol de direitos que o Captulo I, do Ttulo II, da CRFB e tais direitos no so listados ao acaso, mas obedecem a um critrio topolgico que enumera, por primeiro, os direitos individuais - igualdade, liberdade de conscincia, de crena, de expresso e de locomoo, direito ao sigilo das correspondncias, de dados e das comunicaes telefnicas, dentre tantos outros - para, s mais frente, tratar de entidades associativas, cooperativas, entidades sindicais, partidos etc. Afigurase, assim, que a ordem constitucional parece ter pretendido conectar a reparao por dano moral a direitos que integram o patrimnio jurdico do indivduo, em especfico. Mas o critrio topolgico, deve-se reconhecer, apenas mais um instrumento auxiliar de interpretao da norma constitucional. Mostra-se especialmente mais relevante que este critrio a vinculao expressamente estabelecida, no art. 5o, X, da CRFB, entre direitos os direitos da personalidade -intimidade, vida privada, honra e imagem "das pessoas" - e o direito reparao por danos morais. Tenho que ao fazer tal vinculao a CRFB conferiu uma feio prpria ao dano moral, deu-lhe uma identidade e estabeleceu, para o julgador, um critrio prtico de avaliao da existncia, ou no, de dano desta natureza.

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adoo

deste

entendimento

torna

mais

clara

compreenso da matria que, no raro, tem-se mostrado suscetvel de variados equvocos, alguns dos quais deram ensejo proliferao de pedidos inteiramente despidos de fundamento e a excessos que podem, inclusive, pr em risco a dignidade do instituto. Com efeito, no contexto do movimento que se convencionou denominar de "repersonalizao do direito civil" - a pessoa, e no o patrimnio, como fundamento das relaes civis o dano moral deve ser visto como um consectrio da violao de um ou mais dos direitos da personalidade. No h, portanto, dano moral indenizvel se no houver ofensa a, pelo menos, um daqueles direitos da personalidade arrolados, embora no exaustivamente, na Constituio Federal e no Cdigo Civil. Ento, no h que se cogitar de dano moral em razo, exclusivamente, de uma alegada e difusa "dor espiritual" ou psicolgica, sem que tenha havido uma violao objetiva e identificvel vida, liberdade, honra, integridade fsica ou psquica, privacidade, imagem, identidade pessoal ou a qualquer outro direito desta natureza. O que todos estes direitos da personalidade tm em comum? So absolutos, no sentido de que oponveis erga omnes; so relativamente indisponveis, j que o seu titular deles no pode dispor em carter definitivo; so imprescritveis; so extrapatrimoniais e so tambm - e isto nos parece essencial compreenso da matria vitalcios e imprescritveis, alm de pertencerem esfera mais ntima da pessoa. Sem ignorar a existncia de respeitveis defensores de entendimento diverso, no vislumbro como conciliar esta feio dos direitos da personalidade, a que nos referimos acima, com a ideia de um dano moral que transcenda a esfera do indivduo para alcanar a coletividade ou, ainda mais, como aqui se pretende, uma coletividade indeterminada, como aquela que titulariza os direitos difusos.

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Com efeito, no contexto do movimento que se convencionou denominar de "repersonalizao do direito civil" - a pessoa, e no o patrimnio, como fundamento das relaes civis o dano moral deve ser visto como um consectrio da violao de um ou mais dos direitos da personalidade. No h, portanto, dano moral indenizvel se no houver ofensa a, pelo menos, um daqueles direitos da personalidade arrolados, embora no exaustivamente, na Constituio Federal e no Cdigo Civil. Ento, no h que se cogitar de dano moral em razo, exclusivamente, de uma alegada e difusa "dor espiritual" ou psicolgica, sem que tenha havido uma violao objetiva e identificvel vida, liberdade, honra, integridade fsica ou psquica, privacidade, imagem, identidade pessoal ou a qualquer outro direito desta natureza. O que todos estes direitos da personalidade tm em comum? So absolutos, no sentido de que oponveis erga omnes; so relativamente indisponveis, j que o seu titular deles no pode dispor em carter definitivo; so imprescritveis; so extrapatrimoniais e so tambm - e isto nos parece essencial compreenso da matria vitalcios e imprescritveis, alm de pertencerem esfera mais ntima da pessoa. Sem ignorar a existncia de respeitveis defensores de entendimento diverso, no vislumbro como conciliar esta feio dos direitos da personalidade, a que nos referimos acima, com a ideia de um dano moral que transcenda a esfera do indivduo para alcanar a coletividade ou, ainda mais, como aqui se pretende, uma coletividade indeterminada, como aquela que titulariza os direitos difusos. Como comum em temas que se situam na fronteira entre o direito e a filosofia, a jurisprudncia, tambm aqui, parece dividida. Em apoio ao entendimento ao qual me filio, importa referir relevante julgado do Superior Tribunal de Justia (REsp 598281/MG. DJ 01.06.2006), em cujo voto condutor o Min. Teori Zavaski anotou: "A vtima do dano moral , necessariamente, uma pessoa. No parece ser Rua Doutor Marcolino, n 280 - Centro PATOS DE MINAS MG CEP: 38700-160 Tele-fax: (34) 3821-1099 E-mail: wgr@adv.oabmg.org.br

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compatvel com o dano moral a ideia da "transindividualidade" (= da indeterminabilidade do sujeito passivo e da indivisibilidade da ofensa e da reparao) da leso". Tais fundamentos foram utilizados como razo de decidir, mais recentemente, no julgamento, pelo STJ, do REsp 971844/RS, DJe 12/02/2010 e, no mbito do TRF 1a Regio, no julgamento da AC 200439020007799, 5a Turma, e-DJF1 07.02.2012. Assim, deve ser afastada a alegao de que, tendo a condenao por dano moral um duplo carter, reparar o dano e punir o ofensor, o dano moral coletivo se fundaria na busca pela valorao da segunda vertente, de modo a no deixar "sem resposta" uma demanda da sociedade por punio ao transgressor da norma. Pois assim, surgiria, um risco grave para a segurana jurdica, na medida em que, assim, o efeito pretendido (punir como forma de preveno geral) que guia o julgador, e no, como deve ser, o raciocnio lgico-jurdico que identifica o fato, faz o seu cotejo com o ordenamento jurdico e extrai a norma para o caso concreto. No sem razo que os que abraam este entendimento reconhecem que a coletividade desprovida de contedo prprio da personalidade e que, portanto, falta ao "dano moral coletivo" fundamento ontolgico.

Desta forma, diante da inexistncia de danos morais que no possam ser diretamente vinculados aos direitos da personalidade e que ultrapassem a esfera do indivduo para se estenderem a coletividades indeterminadas, os pedidos de de condenao dos rus ao pagamento solidrio do dano moral coletivo pela violao ao patrimnio pblico federal consubstanciado na qualidade do servio de transporte; pela violao do direito vida, integridade fsica e sade dos cidados-usurios da rodovia federal; pela violao do direito segurana pessoal e patrimonial dos cidados-usurios da rodovia federal; pela violao ao meio ambiente e pela violao ordem econmica e concorrencial devem ser julgados improcendentes.

DOS VALORES ATRIBUDOS A CADA UM DOS PEDIDOS O autor em seus pedidos de pagamento solidrio dos danos materiais e dos danos morais coletivos atribue o absurdo valor total de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), contudo, em momento algum dos autos o mesmo explicita os parmetros usados para atribuir valores a cada um dos pedidos, motivo pelo qual o ru impugna o valor atribuido a todos eles. Contudo, na remota hiptese de V. Exa., entender que existem danos a serem reparados pelos rus, pugna o autor que os mesmos sejam fixados tendo como parmetro o valor do produto transportado, em conformidade com a nota fiscal acostada pelo ru nos autos. Rua Doutor Marcolino, n 280 - Centro PATOS DE MINAS MG CEP: 38700-160 Tele-fax: (34) 3821-1099 E-mail: wgr@adv.oabmg.org.br

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DO DIREITO Diante dos fatos e fundamentos supracitados pugna o ru que V. Exa., se digne a: a) Conceder os benefcios da justia gratuita ao ru; b) Extinguir o feito sem julgamento do mrito, ante descumprimento da ordem emanada para o autor de apresentar prova documental do dano alegado, vez que as fotos constantes no CD apresentado pelo autor no comprovam o dano alegado; c) Extinguir o feito em face do ru por ilegitimidade passiva;

d) Julgar totalmente improcedentes todos os pedidos aduzidos pelo autor, condenando o mesmo ainda ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios.

Pretende provar o alegado por meio de todas as provas admitidas em direito, em especial a prova documental, testemunhal e pericial. Nestes termos, Pede deferimento.

Patos de Minas, 01 de maro de 2013.

Wellington Gomes Rosa da Costa OAB/MG 104.822

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