CONSTITUCIONALISMO E INTERNACIONALISMO NOS MARCOS DA REGENERAO DEMOCRTICA: ESTRATGIAS JURDICAS PARA A EFETIVIDADE DO DIREITO VERDADE, MEMRIA E REPARAO CONSTITUCIONALISMO

SMO E INTERNACIONALISMO EN LOS MARCOS DE LA REGENERACIN DEMOCRTICA: ESTRATEGIAS JURDIAS PARA LA EFECTIVIDAD DEL DERECHO A LA VERDAD, A LA MEMORIA Y A LA REPARACIN
Pietro de Jesus Lra ALARCON* SUMRIO: 1. Introduo; 2. O tema da Justia e aa Regenerao Democrtica aa Amrica Latina e a Condena aa Jurisprudencia Brasileira s Razes de Estado; 3. Memria e consequencias da ao estatal no Estado de no-direito ou Estado de fato; 4. Anistia, constitucionalismo e internacionalismo na perspectiva da regenerao democrtica no Brasil; 4.1. Sobre o constitucionalismo e o internacionalismo; 4.2. Constitucionalismo, internacionalismo e os problemas da interpretao/aplicao da Lei de Anistia; 5. As possveis estratgias para a verdade, a justia e a reparao; a) Uma estratgia jurdica que persiga aos mximos autores dos crimes e a responsabilizao dos agentes estatais; b) uma estratgia para a verdade e a memria histrica; c) Uma estratgia com fundamento constitucional para o acompanhamento solidrio das vtimas; d) Uma estratgia para a no repetio dos crimes contra a humanidade; e) Uma estratgia para a reparao; f) Uma estratgia para a exumao das fossas comuns e o direito de sepultar vtimas de crimes de Estado; g) Uma estratgia para a educao em direitos humanos; 6. Concluses; 7 Referncias bibliogrficas. RESUMO: O presente artigo, com fundamento na interao dos movimentos Constitucionalista e Internacionalista, procura estabelecer as bases tericas para
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Mestre e Doutor em Direito pela PUC/SP. Com Estudos Ps-doutorais na Universidade Carlos III de Madrid e na Universidade de Coimbra. Professor dos cursos de Graduao e Ps-graduao da PUC/SP e da Instituio Toledo de Ensino de Bauru ITE. Artigo submetido em 06/07/2012. Aprovado em 10/07/2012. ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 16 P. 173 194 2012 173

Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

apurar e determinar as responsabilidades de agentes estatais durante o perodo histrico de vigncia dos Estados de fato, no-Direito ou de exceo. Por contraposio a um Estado formal de Direito, e partindo de transfundo pspositivista que nega o reconhecimento jurdico a frmulas preconcebidas nos regimes de exceo, sob o argumento de que o Direito uma construo coletiva pautada pela fora normativa das constituies, da legalidade e da justicialidade, o artigo sustenta a necessidade de criar um conjunto de estratgias jurdicas e polticas para a recomposio do tecido das sociedades que confrontaram gravssimas violaes aos direitos humanos no passado recente, orientadas pelo reconhecimento da dignidade humana e o direito memria, verdade e reparao. RESUMEN: El presente artculo, con fundamento en la interaccin de los movimientos Constitucionalista e Internacionalista, busca estabelecer las bases tericas para investigar y determinar las responsabilidades de los agentes estatales durante el perodo histrico de vigencia de los Estados de hecho, de no-Derecho ou de excepcin. Por contraposicin a um Estado formal de Derecho, y partiendo de um transfondo pos-positivista que niega el reconocimiento jurdico a frmulas preconcebidas en los regmenes de excepcin, bajo el argumento de que el Derecho es uma construccin colectiva pautada por la fuerza normativa de las constituciones, de la legalidad y de la justicialidad, el artculo sustenta la necesidad de crear un conjunto de estrategias jurdicas y polticas para la recomposicin del tejido de las sociedades que confrontaron gravsimas violaciones a los derechos humanos en el pasado reciente, orientadas por el reconocimento de la dignidad humana y el derecho a la memoria, a la verdad y a la reparacin. PALAVRAS-CHAVE: Constitucionalismo; Internacionalismo; direitos humanos; direito memria; direito verdade; direito reparao. PALABRAS-CLAVE: Constitucionalismo; Internacionalismo; derechos humanos; derecho a la memoria; derecho a la verdade; derecho a la reparacin. 1. INTRODUO Vrias so as perspectivas que podem ser abordadas quando se trata de identificar o conjunto das dificuldades para efetivar os direitos humanos. No caso da Amrica Latina as razes de uma ausncia de efetividade, conhecida e lamentvel, se entroncam com circunstncias histricas que denotam a malformao do nosso processo civilizatrio. Logo se percebem as desigualdades surgidas diante da imposio de modelos econmicos que privilegiam uma reduzida camada populacional em detrimento de segmentos esquecidos e para os quais se nega tradicionalmente a participao nas decises da polis e a satisfao das suas necessidades essenciais. Na contemporaneidade, e como pano de fundo jurdico, o
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Constitucionalismo atravessa um momento singular no subcontinente, no qual o texto constitucional passa a ser um elemento de consenso ou ponto de chegada dos diversos atores da emaranhada rede social, num processo de recomposio de foras e alianas polticas e econmicas; mas tambm, um ponto de partida com relao s regras do jogo do caminhar disparado ao futuro. Assim, como j tem sido anotado doutrinariamente, a Constituio expressa uma espcie de utopia concreta habermasiana, pois nela cada dispositivo constitucional promove um projeto sobe o modo de ser e de viver da comunidade poltica, a ser construdo atravs de uma poltica constitucional, de uma atuao conforme fins e valores consagrados na Carta. De maneira que o fenmeno que alguns denominam de Novo Constitucionalismo Latinoamericano, parece-nos o resultado de um consenso sobre a urgncia de rever modelos, especialmente na chamada etapa de transio que aqui chamamos de etapa de regenerao democrtica. Esse acordo implica, por um lado, o diagnstico sobre o que deve ser deixado para trs na histria jurdico-poltica das sociedades, o que aspiramos no seja repetvel, aquilo que pensamos deve ser de algum modo costurado, mas no sem realizar o diagnstico pertinente, que nos diga o como, o porqu, o para qu do fato histrico, e ento sejam extradas as lies e determinados os responsveis pela manuteno de regimes polticos de frmulas no democrticos. No h como esquecer que no passado recente negou-se o Direito como construo coletiva para resguardar os direitos. Por outro lado, e de forma simultnea, emerge outro desafio, a efetivao de instrumentos que operacionalizem a redescoberta da democracia, da paz, da conquista de patamares de desenvolvimento aliados incluso social de atores vulnerveis indgenas, negros, portadores de deficincia, mulheres, dentre outros e de inditos cenrios de liberdade e efetividade de direitos sociais. Entretanto, as dificuldades de uma sociedade que olha o passado para neg-lo, e olha o presente para procurar transform-lo superando teimosas praticas contrrias ao direito vida so bastante complexas. Em algumas sociedades, como a brasileira, a argentina e a uruguaia, existe franca oposio escandalosa impunidade que se assoma pelo sigilo dos arquivos militares sobre as condutas dos agentes estatais nos chamados anos de chumbo; enquanto isso, em outras, em particular na sociedade colombiana - envolvida na infelicidade de um conflito histrico, social e armado - se atravessa tambm uma grave crise de direitos humanos, cujo saldo mais de um milho de deslocados internos e centenas de requerentes de refgio. Tendo em vista os elementos expostos, o presente artigo se dirige realizao de uma anlise dos elementos jurdicos que na atual conjuntura devem ser levados em conta no debate em torno efetividade dos direitos verdade e memria, considerando a necessidade de responder quais as estratgias jurdicas possveis e necessrias de reparaes de cunho econmico e moral, nos marcos do processo de regenerao democrtica, especialmente no campo da chamada justia
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de transio. Trata-se de um tema complexo e naturalmente polmico, que reclama um esforo que permita detectar a qualidade dos vetores que o circundam para logo tentar sugerir sadas e operacionalizar processos de avano na linha de defesa e plena satisfao dos direitos humanos. 2. O TEMA DA JUSTIA E DA REGENERAO DEMOCRTICA NA AMRICA LATINA E A CONDENA DA JURISPRUDENCIA BRASILEIRA S RAZES DE ESTADO Considerado como aparelho ou instituio, ente reitor da vida social, encarnao de elites e classes dominantes, ou expresso da organizao de uma comunidade poltica, o Estado se desenvolve atendendo a circunstncias de ordem interno e externo, das quais emanam opes e decises sobre seus sistemas de organizao governamental. Assim, conduz prioridades econmicas, refora identidades tnicas e culturais e se dispe a cumprir interesses conjunturais ou estratgicos. As anlises da maior parte dos autores nos campos da economia e da sociologia apontam que, de maneira geral, desde a poca da independncia, a infraestrutura econmica dos Estados da Amrica Latina - com algumas excees em pases como Brasil, Mxico ou Argentina, onde houve um relativo desenvolvimento da indstria em perodos marcados da histria - se configurou como um modelo de desenvolvimento sob a estreita viso primrio-exportadora. Socialmente, a hierarquizao em classes e segmentos diferenciados pelo lugar que as pessoas ocupam no processo produtivo originou uma ordem poltica elitista, de pouca participao da sociedade civil na conduo dos negcios pblicos, com eventuais processos de democratizao, mesmo assim de baixa intensidade, interrompidos por caudilhismos e ditaduras ao longo dos sculos XIX e XX ou, no melhor dos casos, regimes de democracia restrita. Nesse processo, elites e oligarquias assumiram o Estado para si, instrumentalizando-o e convertendo a estrutura institucional em aparelho a seu servio. Precisamente a esse quadro se refere Marcos Kaplan, ao apontar que os detentores do governo, aos que chama de elite pblica, em acordo com a oligarquia, (...) constroem o Estado e o dotam de um ordenamento poltico-militar, de uma legalidade e uma institucionalizao que rege e garante a aquisio e o exerccio do poder, o monoplio e a organizao da violncia, a definio e a estabilizao da soluo hegemnica, a adoo de um tipo de economia e sociedade, a estruturao e o reajuste do sistema nacional em funo dos requerimentos do caminho adotado de desenvolvimento e da integrao internacional (Kaplan:1999. P. 294) Nesse processo, em tempos de guerra fria a possibilidade de estabelecer uma opo alternativa quela imposta pela via da dominao sutil ou violenta,
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viu-se sempre contestada pelo fantasma de uma perigosa subverso internacional, e como uma resposta a esta ameaa, a ditadura militar, as democraduras e as ditacracias, nas imagens de Galeano, cumpriram o papel de manuteno do status quo. Dessa maneira, no Cone Sul a violncia se institucionalizou de tal forma que as ditaduras militares se instalaram no sculo passado, desde a metade da dcada dos 60 at a metade da dcada dos 80, como mecanismo de conteno das exigncias de reconfigurao econmica, do regime poltico e do estilo de governo. Obviamente, em tais condies, a possibilidade de vigorarem os princpios como a igualdade, a legalidade, a justicialidade e a cidadania, elementos indissociveis do Estado de Direito e imprescindveis para a efetividade dos direitos humanos, foi seriamente afetada, logo desconhecida e finalmente declarada inexistente. Muito embora seja possvel identificar setores comprometidos com a denncia dos gravssimos atentados vida e s liberdades, e de que valiosos projetos jurdicos tenham sido ancorados em Documentos oriundos dos movimentos Constitucionalista e Internacionalista nos referimos a institutos como o habeas corpus ou o habeas data e s Declaraes e Pactos em matria de direitos humanos - a histria recente da Amrica do Sul a do desconhecimento com frequncia desses direitos por parte de agentes estatais e privados. Por isso, uma reflexo sobre o processo de regenerao democrtica que se constri na Amrica Latina liga-se anlise sobre a eficcia e efetividade dos direitos humanos e qualidade das alternativas econmicas e das estruturas jurdicas e polticas estabelecidas na Constituio, documento que pretende, com a sua fora normativa e interpretada como um sistema aberto de normas, que dialoga com a realidade, se impor como modelo de vida da comunidade. Tecnicamente, essas estruturas e alternativas so apenas a parte instrumental, dirigida ao prestigio dos valores e fins constitucionais. O centro das preocupaes nesta quadra da histria , por mandato do constituinte, a realizao dos direitos, numa passagem na qual se transformem em algo palpvel, vivos e parte do cotidiano dos seres humanos. Contudo, e como adverte R. Romano, referindo-se ao processo brasileiro: relativamente fcil praticar um golpe de Estado. rduo retomar o legtimo Estado de Direito. Com algumas linhas apenas, os que derrubaram o governo em 1964 quebraram o sistema vigente. Nem eles mesmos se enganaram quando , inspirados por Francisco Campos (o idealizador jurdico do Estado Novo getulista) proclamavam que a revoluo vitoriosa se investe no exerccio do Poder Constituinte (Romano. 2011. P. A2) Assim as coisas, e focalizando a experincia do Estado brasileiro, veja-se que a Constituio em vigor reproduz um pacto sobre o fundamental para avanar na construo da democracia, conjugando a liberdade e a coexistncia. Em tal
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sentido, desde o momento constituinte de 1988 direciona o combate das foras polticas, propondo mecanismos de excluso de atores que tiveram protagonismo durante o perodo ditatorial e que hoje devem se subordinar a uma principiologia, cuja base o pluralismo, consagrado como elemento fundante do Estado no artigo 1, V da Carta, e estabelecendo mecanismos de incluso. Nesse processo, como afirma A. Melucci, evidente que a democracia no se concebe como um mero sistema de representao ou concorrncia por recursos. Da que abrir os canais de representao aos interesses excludos e tornar mais transparente o processo de tomada de decises sejam ainda tarefas fundamentais que a ao poltica democrtica herda da poca moderna. Nessa interpretao, o indivduo uma potencialidade que se constri e que leva em conta sua auto-realizao e os confins da sua ao, que ao mesmo tempo, membro, cidado e pessoa. (Melluci: 2001. P.44) Alm dessa tarefa existe uma responsabilidade importante. que o fator crucial que torna ao sistema uma democracia real o reconhecimento das diferenas e dos limites a impor nesse reconhecimento. No Brasil, o Supremo Tribunal Federal no caso Ellwanger HC 82.424, Rel. Min. Maurcio Corra. - trabalhou, precisamente, com esses limites. Decidiu a Corte, no caso, at que ponto se permite a liberdade de expresso quando o uso deste direito humano implica a reproduo de um valor to negativo como o racismo. A questo deveras importante porque de no existir acordo sobre diferenas e limites no contexto da sociedade plural, ento no haver espaos nem para diferenas nem para os limites, seno para o retorno antidemocrtico onde vigora a excluso e onde tudo pode ser permitido ou proibido dependendo da vontade de governante de turno. A democracia constitucional, nesse sentido, cria constantemente novos espaos para a negociao dos seus atores e mantm os limites que somente o prprio processo democrtico pode definir. Certamente, a preocupao com a justia um componente essencial dentro desse processo. E sobre tudo a maneira como os juzes abordam a regenerao democrtica resulta peculiarmente essencial. J em vigor a Constituio de 1988, o Supremo Tribunal Federal, na ADI 2010 MC/DF, relatada pelo Min. Celso de Mello, expus algo de estremo valor, especialmente porque condenou as conhecidas razes de Estado, que justificam a arbitrariedade e a negao dos direitos mais elementares do ser humano, em Estado de no-Direito, ou Estados vulnerveis pelas gravssimas violaes aos direitos humanos cometidas em seus territrios. Diz a ementa da ADIN referida: Razes de Estado no podem ser invocadas para legitimar o desrespeito supremacia da Constituio da Repblica. A invocao das razes de Estado alm de deslegitimar-se como fundamento idneo de justificao de medidas legislativas representa, por efeito das gravssimas
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consequncias provocadas por seu eventual acolhimento, uma ameaa inadmissvel s liberdades pblicas, supremacia da ordem constitucional e aos valores democrticos que a informam, culminando por introduzir, no sistema de direito positivo, um preocupante fator de ruptura e de desestabilizao poltico-jurdica. De maneira que, nessa ordem de ideias, as razes de Estado no podem ser aduzidas para justificar medidas do Poder Pblico. Tudo deve ser ancorado na Constituio. Continua o STF na mesma deciso, expondo que A defesa da Constituio no se expe, nem deve submeter-se, a qualquer juzo de oportunidade ou de convenincia, muito menos a avaliaes discricionrias fundadas em razes de pragmatismo governamental. Isso quer dizer que o Supremo Tribunal Federal, com a expressa incumbncia do constituinte de guardar a supremacia material e formal da Constituio e a responsabilidade poltica, social e jurdico-institucional que possui cumpre, ao menos, com cada deciso, um papel que comporta analisar vrios sentidos, que podem ser desprendidos da deciso ora comentada: a) deve manter a integridade do sistema poltico; b) deve assegurar a estabilidade do sistema normativo; c) deve resguardar e proteger os direitos fundamentais; d) deve salvaguardar a segurana das relaes jurdicas e f) deve zelar pela legitimidade das instituies da Repblica. A lembrana desta passagem importante porque no que se refere chamada justia de transio, cujo alcance se discute nos marcos deste processo de regenerao democrtica, existe em alguns setores a considerao de que os promotores de gravssimos crimes contra a humanidade podem justificar juridicamente seus comportamentos passados aduzindo razes de Estado. Tanto no cenrio ditatorial que no Brasil compreendeu de 1964 ate a abertura de comeos e metade da dcada do 80, a inclinao pela sociedade centralizada e rigidamente dirigida fazia parte de uma concepo ideolgica pautada pela ideia de que ameaa democracia no provm de um excesso de direo, seno de uma deficincia da mesma. Dessarte, mantendo um baixo nvel de controle e direo social, deixasse o campo livre participao popular, o que significa uma subordinao da razo emoo sem freios, avidez, agressividade. Portanto, justifica-se a colocao de barreiras atravs de mecanismos institucionais, que cumpram funes diretivas. (Chomsky. 1975. Pp. 41-42) Tal o fundamento das razes de Estado, que possibilitam uma ao repressora, que castra alternativas de base popular, negando tanto a isonomia como valor fundante de uma sociedade democrtica, como a legalidade que deve caracterizar a atuao estatal, e o cumprimento dos direitos fundamentais. Na atualidade dos Estados constitucionais, a sensao de impunidade que
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deriva de um raciocnio jurdico dessa natureza no maior porque existe uma reivindicao dos setores vitimados pela criminalizao da protesta social e o autoritarismo estatal durante os perodos de exceo. Trata-se de uma exigncia, nos marcos da regenerao, de castigo, de verdade, justia e reparao pelos ignominiosos eventos da poca. Veja-se com clareza o caso brasileiro: o valor justia, que por sinal encontra sua expresso constitucional desde o prembulo do Texto de 1988, pois a preocupao consiste em edificar um Estado democrtico, destinado a assegurla como valor supremo de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, dentro deste marco histrico concreto, um componente essencial para a superao das sequelas do autoritarismo. Isso tambm tem sido exposto com especial nfase em outros Estados como Chile, Argentina e Uruguai. , ainda, um elemento de primeirssima ordem para uma sada poltica ao conflito social e armado que se registra na Colmbia, bem como uma necessidade no ps-conflito. Nos contornos da principiologia constitucional brasileira, emergida em 1988, o processo de conquista da democracia e da cidadania no se dirige a uma viso pro-forma seno substancial desse desses elementos do Estado de Direito. Esse desiderato implica impedir os condicionamentos justia para a correta reproduo do tecido social e a efetividade das normas de direitos humanos. Nesse caminho, necessrio transitar pela justia que possibilita a transio. 3. MEMRIA E CONSEQUENCIAS DA AO ESTATAL NO ESTADO DE NO-DIREITO OU ESTADO DE FATO Tem sido sustentando que a violao dos direitos humanos nos Estados da Amrica Latina que suportaram o regime ditatorial ou de Estado de exceo ou de No-Direito no foi algo eventual ou espordico. Tratou-se, na verdade, do desenvolvimento de um plano poltico sistemtico de desaparecimento forado de pessoas, de assassinatos, de cerceamento das liberdades, de censuras e outros tipos de prticas e crimes contra a humanidade sob a formulao do caminhar de um processo de subverso generalizada. Foi, assim, uma preconcebida maneira de ao estatal, de alcance ttico e estratgico. Recuperado o Estado constitucional, o tema da dor e do sofrimento das vtimas provoca reflexes acadmicas, especialmente de cunho sociolgico e poltico. Entretanto, de se considerar a repercusso e os possveis alcances das aes jurdicas instauradas com o objetivo de reparar aos vitimados pelas gravssimas condutas de violncia e ceifa de seus direitos. Em consequncia, procedente resulta indagar sobre de que maneira construir um cenrio de recuperao da memria histrica e, simultaneamente, criar uma frmula para avanar na consolidao da justia e unificar fragmentos de uma sociedade que se transformou em Estado de Direito, quando ainda as vtimas do perodo histrico anterior padecem as sequelas do Estado de fato? A questo que o desafio de superar a negao do Constitucionalismo
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pelo regime de fato e a herana de crimes contra a humanidade supe identificar o caminho a seguir quando a sociedade se confronta com o tema da justia de transio. O assunto pareceu ser mais urgente nos anos 80 do sculo passado, ao iniciar a abertura aos direitos humanos e s garantias democrticas e as feridas eram mais visveis para uma gerao. Da que internacionalmente seja relevante o fato de que o Brasil realize esse exerccio aps mais de vinte anos de vigor da Carta de 1988. Isso, em lugar de ser apenas curioso, comprova que o tempo, se a questo no est inteiramente resolvida, no bice to determinante para a costura da histria e a soluo jurdica e poltica do problema. Essa superao, dentro do processo de reconstruo do regime poltico democrtico, transita uma trilha de pressupostos ticos, morais e jurdicos para satisfazer exigncias atuais de justia sobre os sucessos do passado. Na Amrica Latina, a mobilizao da sociedade para o julgamento dos protagonistas, mandantes, executores e cmplices de violaes a direitos humanos em nome do Estado ou por razes de Estado, originou organizaes de reconhecida trajetria em pases como Argentina, como a Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas, -CONADEP- que em setembro de 1984 apresentou seu Informe Nunca Ms, no qual destacou que desde o 24 de maro de 1976 as Foras Armadas Argentinas atuaram utilizando o terrorismo estatal como forma de ao poltica, em uma estela de crimes no meio da impunidade. No caso chileno, a Comisin Nacional de la Verdad y la Reconciliacin investigou o nmero de pessoas detidas, desaparecidas, assassinadas e vtimas de violaes aos direitos humanos desde 1973, quando o golpe militar, at 1990. No caso brasileiro, o assunto passa pela anlise da atual relao entre a sociedade, o Estado e o Direito, tendo como paradigma a efetividade de direitos que decorrem de fins evalores constitucionais, como o direito verdade e memria, ao reconhecimento do pluralismo e da tolerncia. A ao e promoo estatal desses valores e fins, bem como a ao organizada de uma sociedade que assume a Constituio como ferramenta de combate pelos direitos mais elementares da pessoa, fundamental para uma regenerao no fragmentada dos direitos humanos. A interpretao afinada sobre a base da integralidade, interdependncia, universalidade, reconhecimento de internacionalizao, mxima efetividade e proibio de retrocessos com relao aos direitos humanos serve para constituir um sentido de hegemonia da dignidade humana sobre outros valores que eventualmente persistam formulando colises indesejadas e obstaculizando a insero da fora normativa da Constituio. Concebido como Estado de Direito, a estrutura reitora dos fenmenos sociais exerce sua fora ou coao de maneira legtima, precisamente porque recebe da sociedade o modelo a ser seguido, regularmente exposto em um texto normativo supremo que indica os valores a serem defendidos e levados em conta nas relaes entre particulares e entre particulares e o prprio Estado, condicionando por
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eficcia, vertical e horizontal, a atuao de uns e outro. Da que nada pode resultar mais perigoso para a organizao social, como aconteceu, que o fato de que as foras estatais esqueam o texto constitucional e tenham como elemento motivador das suas aes o arbtrio e a prpria violncia. A gravidade dessa situao se pe de manifesto quando tomamos exemplificativamente o impacto de uma conduta como a do desaparecimento forado. Vrias so as consequncias que esta conduta trouxe para as sociedades ps-ditaduras e mltiplos os impactos em sociedades em conflito. Uma tentativa de numerar esses impactos pode se realizada a partir das seguintes constataes: a) o desaparecimento de pessoas nos regimes de exceo se constitui em um delito contra a humanidade, pois afeta diretamente a possibilidade de que a sociedade deixe de usufruir da participao e contribuio do pensar e do agir de um segmento do povo, aquele considerado inimigo por parte do Estado. O homem um ser social por natureza e, nesse sentido, com o desaparecimento se afeta a toda a rede de relacionamentos sociais; b) a conduta afeta diretamente famlia, cuja unidade fica dilacerada, produzindo-se um dano irreparvel; c) a incerteza sobre a sorte das pessoas se estende a toda a sociedade de forma persistente, enquanto juridicamente a pessoa deixa de possuir existncia civil; d) do ponto de vista do cerceamento das liberdades pblicas o estrago resulta ser maisculo, pois a sensao de abandono e inutilidade das gestes para a procura da justia determina o medo e a justificao de que aquilo que acontece aos outros o resultado de um comportamento contra o Estado; e) o desaparecimento forado funcionou como uma advertncia poltica sobre a base da reproduo do temor, para instituir a lgica de que melhor no intrometer-se nos afazeres do Estado, pois intil e perigoso; f) o congelamento do movimento social traz como consequncia o desaparecimento da abertura ao pluralismo poltico e cidadania, castigando o amadurecimento poltico coletivo, impedindo novos estgios civilizatrios. Estas razes, que colocamos apenas em torno da prtica do desaparecimento forado, mas que resultam bastante elucidativas para exibir a contundncia e alargamento no tempo das consequncias de uma conduta sistematicamente realizada em tempos de Estado de no-direito, possibilitam visionar um conjunto de estratgias de regenerao. Na verdade pretende-se, com prudncia e cuidado, sugerir alguns pontos que podem ser interdisciplinares, conjugando alternativas de ordens diversas, contudo encaminhadas conquista da verdade e a reparao na atual conjuntura. 4. ANISTIA, CONSTITUCIONALISMO E INTERNACIONALISMO NA PERSPECTIVA DA REGENERAO DEMOCRTICA NO BRASIL 4.1 Sobre o constitucionalismo e o internacionalismo O Constitucionalismo e o Internacionalismo talvez sejam os movimentos
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mais importantes e de mais impacto na atualidade no mundo do Direito. O primeiro decorre do sculo XIII, quando a partir da Magna Carta se inicia a histria da proteo da vida humana na Inglaterra atravs de dispositivos como o due process of law (law of the land), e de documentos como os Bill of Rights, o Habeas Corpus Act e outros que se estenderiam pelo mundo, aliados ideia de desconcentrao para o exerccio do poder. Como se conhece, o Constitucionalismo teve tambm momentos de auge com a Revoluo Francesa e a Independncia dos Estados Unidos no sculo XVIII, quando documentos como a Declarao de Direitos do Homem e as constituies americanas proclamaram ao ser humano como titular absoluto das liberdades pblicas. Veja-se como, contemporaneamente, a Constituio Federal brasileira de 1988 incorpora, especialmente no seu Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais todo o valioso arcabouo de liberdades, prerrogativas, exigncias e possibilidades de exerccio de tutelas em seu favor que o ser humano tem conquistado ao longo de sculos. A morfologia estatal se adequa a esta exigncia e a Estado lhe compete a proteo desses direitos e garantias. Como movimento jurdico, o Internacionalismo teve seus momentos mais determinantes quando identificou como seu objeto de estudo no apenas a delimitao de prticas comerciais ou diplomticas entre os Estados, mas ao gerar um conjunto de documentos no intuito de que, incorporados pelos Estados, protegessem aos seres humanos nas mais diversas circunstncias. Vale a pena adicionar que essa proteo torna-se especial quando os agentes estatais dirigem, utilizando a arbitrariedade e poder de mando, sua fora e ao contra os particulares. Nesse caminhar emergiram valiosos documentos de proteo da vida humana e das liberdades, tanto no mbito global como no regional. Assim, por exemplo, surgiu a Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, da qual o Brasil signatrio e a Declarao sobre a Proteo de Todas as Pessoas contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes de 1975 e outras Convenes de singular valor. No mbito regional, o destaque para a Conveno Americana de Direitos Humanos, Pacto de So Jos da Costa Rica de 1969, ratificado pelo Brasil em 25 de setembro de 1992. Com fundamento nestas constataes, uma ideia constante no campo da Cincia Jurdica que na medida em que evolucionamos a uma forma de compreenso do Direito, da Lei, da Sentena e da Justia que permita instaurar processos democrticos, de construo coletiva do fenmeno jurdico como ordenao normativa de realidades, a interpretao de qualquer fato ou situao deve levar em conta a dialtica e interao entre os movimentos apontados. Por outras palavras, uma Teoria do Direito, no campo terico, ou bem uma interpretao adequada do ordenamento normativo e dos fatos, com intuito de aplicar para transformar realidades, ajustando-a aos pressupostos finalsticos da Constituio e dos Documentos e Conveno Internacionais sobre Direito
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Humanos, implica estabelecer uma costura habilidosa e fina entre os dois movimentos. Dessa maneira poder-se- determinar se a Constituio de 1988 pode ser considerada, com exclusividade, o parmetro para determinar a validade nos dias atuais de qualquer ato normativo; se, ainda , por exemplo, a Conveno Americana de Direitos Humanos ou Pacto de So Jos o parmetro para a mesma finalidade, ou se, finalmente e pelo contrrio, so os dois Documentos, sem exclusividades. O deslumbramento com a Constituio ou com os tratados de direitos humanos, de forma unilateral, no conduz a uma sada que prestigie o atual momento do Direito como fenmeno histrico e cultural. A interao e o reconhecimento da fora normativa de cada Texto, caso a caso, ser o determinante. Entretanto, pode acontecer que os Documentos se confrontem, dizer, que a Constituio e os Tratados de Direitos Humanos determinem questes de natureza diversa ou sadas diferentes mesma situao. Em tal caso haver de ser aplicar o denominado princpio pro-homine aliado considerao de vulnerabilidade em que se encontre a parte que requer da proteo ou resguardo do seu direito. 4.2 Constitucionalismo, internacionalismo e os problemas da interpretao/ aplicao da Lei de Anistia Presentemente, analisaremos a relevante marca do Constitucionalismo e do Internacionalismo para a interpretao/aplicao da Lei 6683 de 1979, a chamada Lei de Anistia, colocada em vigor durante o regime de fato brasileiro. Nosso intuito consiste em detectar de que maneira possvel uma sada jurdica em caso de verses conflituosas, maneira de normas de deciso sobre o mesmo instituto. A Lei 6683 de 1979, nos seus primeiros dispositivos estabelece: Art. 1- concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 a 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexos com este, crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores da Administrao Direta e \Indireta, de fundaes vinculadas ao poder pblico, aos Servidores dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos Militares e aos dirigentes e representantes sindicais, punidos com fundamento em Atos Institucionais e Complementares. Par. 1 - Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados com motivao poltica; Par. 2 - Excetuam-se dos benefcios da anistia os que foram condenados pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal; (...)
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Na poca, o projeto enviado ao Congresso pelo Presidente Joo Figueiredo, como se v, procurou estabelecer anistia para aqueles que agiram em nome do Estado de fato, dizer, proclamou uma espcie de auto-anistia para crimes considerados, tendo em vista a positividade internacional, crimes contra a humanidade. Veja-se que no pargrafo 2, a lei exclui da possibilidade de obter o benefcio aos praticantes de crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal. Assim, a tortura no ficou compreendida como conduta excludente, consubstanciando-se, ento, o entendimento de que a tortura conduta com vetor de permisso e no de proibio durante o regime de exceo. Por bvio e com vis hermenutico fora dos cnones do Direito como processo e do Direito Pblico como disciplina, os agentes estatais, nessa perspectiva, que realizaram atividades de tortura e submeteram pessoas a tratamentos desumanos ou degradantes e que hoje seriam perfeitamente enquadrados no artigo 5, III da Constituio Federal e na Lei 9455 de 1997, tiveram suas condutas acobertadas pela passibilidade do esquecimento. No que tange possibilidade de discutir atos anteriores ao vigor da Constituio Federal de 1988 pela via da fiscalizao de constitucionalidade, a chance jurdica emergiu com a edio da Lei 9882 de 1999, que regulamentou o pargrafo 1 do artigo 102 da Carta e estabeleceu as bases da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF -. Dessarte, o Supremo Tribunal Federal admitiu a ADPF 153, de autoria do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil OAB cujo relator foi o Min. Eros Grau. O Supremo Tribunal determinou que a Lei de Anistia: (...) 9. (...) foi reafirmada, no texto da EC 26/85, pelo Poder Constituinte da Constituio de 1988. Dai no ter sentido questionar-se se a anistia, tal como definida pela lei foi ou no recebida pela Constituio de 1988; a nova Constituio a (re) instaurou em seu ato originrio (...) Tambm, em outro ponto da deciso, considera que a Lei de Anistia brasileira no uma lei que desfrute das caractersticas de generalidade e abstrao, por tratar-se de uma lei medida. A caracterstica destas espcies normativas consiste em que: 5. (...) disciplinam diretamente determinados interesses, mostrando-se imediatas e concretas, e consubstanciam, em si mesmas, um ato administrativo especial., No caso das leis-medida interpreta-se, em conjunto com seu texto, a realidade no e do momento histrico na qual ela foi editada, no a realidade atual (...) da anistia de ento que estamos a cogitar, no da anistia tal e qual uns e outros hoje a concebem, seno qual foi na poca conquistada (...)
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No se discute a possibilidade de que o Supremo Tribunal, como guardio da Constituio, determine a constitucionalidade ou no da Lei de Anistia. Resta claro que a ADPF instrumento adequado para esse fim. Contudo, no possvel desprender da deciso do Tribunal que no possa haver reparao ou responsabilidade estatal pelos danos ocasionados pelo desaparecimento forado das pessoas, pelas torturas e outros tratamentos desumanos ou degradantes. Isso porque a realidade daquele momento qual faz aluso a ementa era a realidade de um Estado de no-direito, de um Estado de fato, no qual a anistia cogitada era a anistia possvel em tempos que no podem ser esquecidos. Veja-se como, em outra deciso, o Supremo Tribunal se pronuncia, referindo-se imprescritibilidade do crime de racismo, no Caso Ellwanger, no HC 82424/RS, Rel. Min. Maurcio Corra: (...) 15. Existe um nexo estreiro entre a imprescritibilidade, este tempo jurdico que se escoa sem encontrar termo, e a memria, apelo do passado disposio dos vivos, triunfo da lembrana sobre o esquecimento. No estado de direito democrtico devem ser intransigentemente respeitados os princpios que garantem a prevalncia dos direitos humanos. Jamais podem se apagar da memria dos povos que se pretendam justos os atos repulsivos do passado que permitiram e incentivaram o dio entre iguais por motivos raciais de torpeza inominvel. 16. A ausncia de prescrio nos crimes de racismo justifica-se como alerta grave para as geraes de hoje e de amanh, para que se impea a restaurao de velhos e ultrapassados conceitos que a conscincia jurdica e histrica no mais admitem. (...) Vale a pena, ento, apontar como tampouco possvel apagar da memria os acontecimentos que ocasionaram a morte e o desparecimento de pessoas ou deixaram feridas sociais cuja maneira jurdica de aliviar precisamente o reconhecimento da memria, da reparao e da punio adequada aos responsveis. O princpio pro-homine e a vulnerabilidade dos homens sujeitos a ess regime de exceo no tolera interpretao diversa. Parece-nos que a isso atentou a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Convm, entretanto, expor que na Conveno Americana se observa, no seu artigo 1, o compromisso dos Estados de respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio. E que no artigo 2 se determina o dever de ajustar os dispositivos jurdicos internos se o exerccio de direitos e liberdades no estiver ainda garantido. Com fundamento no reconhecimento brasileiro da jurisdio da Corte se possibilita o exame da lei e anistia nos casos de responsabilizao estatal por ao ou omisso diante de gravssimas violaes aos direitos.
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No caso, a norma de deciso exposta pela Corte de So Jos determinou outra direo no caso Gomes Lund e outros (Guerrilha de Araguaia) Vs Brasil, em sentena de 24 de novembro de 2010. Adverte a Corte, de forma prudente, que: (...) 48. A demanda apresentada pela Comisso Interamericana no pretende revisar a sentena do Supremo Tribunal Federal, deciso que nem sequer havia sido emitida quando aquele rgo apresentou sua demanda perante a Corte Interamericana, mas que se estabelea se o Estado violou determinadas obrigaes internacionais dispostas em diversos preceitos da Conveno Americana, em prejuzo das supostas vtimas, inclusive, inter alia, o direito de no ser submetido a um desaparecimento forado decorrente dos artigos 3, 4, 5 e 7 da Conveno Americana, o direito proteo judicial e s garantias judiciais relativos ao esclarecimento dos fatos e determinao das responsabilidades individuais por esses mesmos fatos, decorrentes dos artigos 8 e 25 da Conveno Americana (...) . Contudo, veja-se que o mero acolhimento do caso pela Corte Internacional deixa claramente exposta que a Lei de Anistia pode ser reanalisada especialmente se na prpria Lei esbarram os recursos internos necessrios para determinar a responsabilidade do Estado brasileiro. A Lei, por isso, no tem o alcance de ceifar a competncia da Corte, recurso ltimo em favor de quem no viu satisfeita sua pretenso pelo sistema jurisdicional brasileiro. A interao entre Constitucionalismo e Internacionalismo torna-se mais evidente ao observar a maneira de tratar da imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade. Com efeito, existe uma interpretao da Constituio Federal que no reconhece a possibilidade de que seu articulado protetor possa ser utilizado como instrumento para atingir aos agentes do Estado de exceo. A questo consiste em que se exclui do campo de incidncia do artigo 5 e seus incisos III, que veda a tortura, e XLIII, que considera como crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia a prtica de tortura, aos praticantes de tortura em tempos de Estado de no-direito aos agentes estatais com a aplicao do inciso XL do mesmo artigo, que determina que a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Assim, no poderia se aplicar a Lei da tortura, que teria que incidir retroativamente por sobre as condutas realizadas durante o Estado de fato. Sobre o ponto, o artigo 9 da Conveno expe que Ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em que foram cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito aplicvel. (...) A questo remete, parece-nos, a uma discusso no plano da Teoria do
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Direito. Se considerarmos que no momento em que se desconhece o Estado de Direito, o prprio Direito, como fenmeno histrico e cultural de construo coletiva com fundamento em fins e valores comunitrios, deixa de existir, ento para a poca do Estado de Fato no h Direito aplicvel. A no ser que tenhamos em conta o amontoado de normas impostas na contramo da vida e das liberdades pblicas que orientavam esse modelo de Estado. Para o positivismo legalista, arquitetado a fins do sculo XIX e comeos do sculo XX provavelmente tudo Estado por conter normas Estado de Direito, portanto existe direito aplicvel. dizer, o Direito pode ter qualquer contedo (Hoerster: 2000. P. 12). Mas, em tempos de ps-positivismo isso no mais possvel. Por outras palavras, no ps-positivismo atual, no se admite que na ideia de Direito se encerre a normatividade prpria dos Estados de fato de Latino-amrica, cujos agentes, comprovadamente atuaram contra os direitos mais elementares dos seres humanos. 5. AS POSSVEIS ESTRATGIAS PARA A VERDADE, A JUSTIA E A REPARAO Como j afirmado, os avanos da Constituio no podem ser meramente formais, seno que implicam a irradiao da sua fora normativa pelo conjunto dos atores relacionados socialmente. Nesse sentido, a resistncia de alguns setores conquista dos desideratos constitucionais passa a ser um fator que impede a recomposio das relaes histricas necessrias para a promoo dos valores democrticos. Logicamente, no momento em que alguns setores com carga de culpabilidade no imediato passado no se tornam passiveis de punio, se fecha a efetividade do novo modelo de Estado porque a Constituio fica travada desde o incio, dizer, se para o motor da histria, que somente avana se so eliminadas as barreiras que impedem o trnsito a uma nova poca. Por outras palavras, a construo da democracia implica eliminar os vestgios do autoritarismo regressivo e de arbitrariedade. Por evidente, a constatao de um passado de execues e brutalidade, de uso da fora por parte do Estado para conter o descontentamento contra o regime injusto, de militarizao e atuao ilegal de agentes estatais, somente pode conduzir, em tempos de recuperao do Estado de Direito, ao exame criterioso do acontecido, procura dos culpveis e s reparaes dos danos ocasionados. Uma significativa ascenso da ao pblica dos movimentos sociais de vtimas, sobreviventes e organizaes permitiu que da exigncia social se passasse jurdica tendo como suporte tanto a Constituio quanto as Declaraes de Direitos Humanos. Tomando por base as concluses do Terceiro Encontro de Vtimas de crimes de Estados realizado na Colmbia no ano 2010, podemos identificar algumas propostas encaminhadas a tornar efetivos os direitos verdade, a justia, a reparao
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integral, a memria e a no repetio dos crimes contra a humanidade. Trata-se de frmulas que sintetizaremos a seguir. a) Uma estratgia jurdica que persiga aos mximos autores dos crimes e a responsabilizao dos agentes estatais Nos marcos de uma sociedade que se reconstri, no possvel no examinar a constitucionalidade dos dispositivos jurdicos que legitimam a atuao estatal no passado e podem configurar um cenrio de impunidade. Assim, os instrumentos jurdicos como a Lei de Anistia Lei 6683 de 1979 no podem ser utilizados como mecanismos em benefcio daquele que realizou em nome do Estado crimes contra a humanidade. Como foi exposto, razes de Estado no so suficientes, conforme a axiologia do Estado Democrtico de Direito, para convalidar constitucionalmente uma anistia realizada nos estertores de um Estado de fato. A outro sentido apontou a deciso do Supremo Tribunal Federal na ADPF 153/DF, que determinou a bilateralidade da anistia, dizer, considerou anistiados tanto aqueles que realizaram atividades contra a ditadura quanto aqueles que cometeram crimes em seu nome. Com o maior respeito, se j ousamos dissentir da norma de deciso extrada pelo rgo de cpula do Judicirio brasileiro, desde nosso modesto ponto de vista, o argumento de tratar-se de uma lei medida - exposto no item nmero 5 da Ementa da deciso - no pode ser acolhido como substancia ou matria apta para garantir a no submisso de criminosos de Estado ao rigor dos dispositivos constitucionais. Muito menos para a no aplicao de Declaraes e Pactos Internacionais de Direitos Humanos. Isso porque a realidade no e do momento histrico em que foi editado o ato normativo era, como observamos, precisamente um contexto de no vigor do Direito, dizer, de exceo, portanto, os atos normativos emanados do Estado destinados a anistiar aos indivduos que agiram em nome do prprio Estado so, no mnimo, fora de qualquer viso otimista de imparcialidade e justia. So atos normativos, mas resultado da prpria arbitrariedade. No se afigura possvel, na atual quadra da histria, encerrar um ciclo a partir de uma verso deturpada das condies em que surgiu uma lei destinada, precisamente, a criar um cenrio de impunidade. Se a Constituio no alcana a anistia passada, ento no se reconhece, em consequncia, que houve vtimas do Estado, acobertando-se a responsabilidade estatal no surgimento, acionar e consolidao de uma estratgia de violao de direitos premeditada. De maneira que, muito embora a deciso do Supremo Tribunal brasileiro, adequado parece procurar a Corte de So Jos para uma deciso em sentido diverso. Tais aes devem ser instrudas com o material probatrio que possam corroborar o acontecido, caso a caso, esclarecendo vnculos entre autoridades civis e militares na poca, e colocando claramente a identidade dos beneficirios estatais da lei de anistia.
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b) uma estratgia para a verdade e a memria histrica O primeiro elemento a ser levado em conta neste item da nossa exposio consiste na necessidade de desmontar um discurso que equipara a ao estatal ao de resistncia organizada ao regime ditatorial. A aplicao do princpio da igualdade impe o tratamento no equivalente s foras em confronto porque no so, de fato, agentes que atuem sob as mesmas premissas e circunstncias. Como foi dito, na ultrapassada viso do positivismo-legalista, um Estado ditatorial pode e deve ser considerado Estado de Direito, posto que sujeito a normas jurdicas (Hoerster: 2000.P. 12). A tese hoje rejeitada pela doutrina e no pode mais ser considerada elemento-base da ordem jurdica, qualquer que esta seja. O Estado de Direito somente se afirma sob o imprio da legalidade de compromisso com os direitos fundamentais, ao lado dos vectores de igualdade e justicialidade. (Alarcn: 2012. P.163 ) Portanto, se desiguais tanto na postura condizente com o progresso, como desiguais pelo fato de estarem uns, por um lado, com a fora do Estado, e pelo outro, como aquela que emana da resistncia, o tratamento jurdico deve ser desigual tambm. No possvel esquecer que em virtude desta desigualdade de circunstncia os agentes estatais no sofreram, nem durante o regime de exceo nem durante o regime constitucional, violncia alguma, como aconteceu com aquele que se insurgia para refundar o Estado de Direito. E no raro, na passagem do regime poltico, aqueles que sustentaram o Estado anterior podem aparecer como partidrios da democracia mais avanada em tempos de vigor constitucional. O suporte jurdico-constitucional da verdade repousa no direito a ser, onde quem possui passado, presente e futuro. Parte do fato de ser poder estabelecer os elementos do passado que permitem superar os passos da crueldade. A verdade um fundamento para a superao da impunidade dos crimes contra a humanidade e a plena realizao dos direitos justia e reparao integral. Da que o esclarecimento sobre o passado no seja um processo a ser realizado em sigilo, seno que se entrelaa com a democratizao da sociedade, com o direito informao e o reconhecimento do pluralismo e da oportunidade de que os setores antes vtimas e estigmatizados possam participar da vida pblica. O esclarecimento histrico debilita a presuno de legitimidade de atores que atravs da mentira podem vir a conquistar imagens de respeitabilidade que escamoteiam sua participao, por ao ou omisso, de graves crimes contra a humanidade. Por essa via, a viso sobre os crimes do Estado deixa de ser considerada meramente ideolgica, resultado de um confronto entre setores com interesses contrapostos e que naturalmente se resolveu militarmente, seno que passa a ser tomada como uma realidade tangvel. Isto , um objeto de conhecimento demonstrvel, que presta um servio aos fundamentos jurdicos que pleiteiam a reparao estatal justa.
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Nessa perspectiva, o novo Estado de Direito no pode assumir como seus os crimes do Estado de exceo, porque estaria negando a superao do prprio regime poltico que encarna. As fontes da verdade histrica so os testemunhos, as provas forenses que sustentam as estatsticas, os arquivos oficiais, os resultados das aes de habeas data artigos 5, LXXII e LXXVII da Constituio Federal - e em geral todos os documentos oficiais ou no, que sistematizados focalizem a atuaes contra a humanidade. Certamente, a garantia constitucional de obteno da informao contida nos registros sigilosos mantidos pelos organismos de segurana nacional, ainda que muitas vezes com dados errados ou falsos, pode ser instrumento de grande utilidade para alicerar e instruir processos, na perspectiva de obteno da justia. Tendo em vista a necessidade de centralizar nos direitos humanos as preocupaes estatais e sociais, hoje est em curso a conformao da Comisso da Verdade, que deve ir acompanhada de um centro de memria e documentao como interlocutor pblico sobre a verdade histrica. Nesse centro, podem confluir bancos de dados, pesquisas, obras e em geral todo tipo de trabalhos e documentos disponveis sobre o tema dos direitos humanos. c) Uma estratgia com fundamento constitucional para o acompanhamento solidrio das vtimas A solidariedade e um princpio constitucional esculpido no artigo 3, inciso I, ao afirmar-se o projeto de construir uma sociedade livre, justa e solidaria. Nesse sentido, com fundamento na solidariedade, em perfeita consonncia com as Declaraes de Direitos Humanos, procura-se acabar com a desinformao e a banalizao do contedo da verdade, de maneira a oferecer as condies para a participao plena das vtimas do Estado de no direito. Procura-se evitar a estigmatizao e, em alguns casos, a atitude social de compaixo, que pouco favorece a uma viso de justia, historicamente comprometida com a superao da etapa histrica. Trata-se de uma afirmao de direitos que comea, precisamente, com a verdade. d) Uma estratgia para a no repetio dos crimes contra a humanidade A eliminao fsica do opositor poltico, o tratamento desumano aos membros da comunidade poltica que contestam a forma de ser do Estado, os atentados vida, as desaparies e, em geral, as tticas de fora e violncia constituem a forma mais degradada de atentar contra a democracia, a tolerncia e a pluralidade. A democracia como regime poltico supe a diversidade e a incluso. Nesse sentido a regenerao democrtica no Brasil implica a atividade cada vez de maior alcance para poder efetivar a participao poltica. Para tanto, a utilizao
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de institutos de democracia direta o plebiscito, o referendo e a iniciativa popular consagrados no artigo 14 da Carta de 1988 - so os mecanismos mais apropriados, a serem desenvolvidos de maneira a eliminar a marginalidade poltica, estabelecendo novos contextos de representao e formas adequadas de soluo de conflitos. Da que a Constituio condene qualquer tipo de ao destinada a armar aos civis de forma privada, atravs de redes de segurana particular que realizem atividades de controle social paraestatal e condene esquadres de morte e grupos de mercenrios em territrio nacional. Finalmente, a tolerncia, princpio que se desprende da interpretao do prembulo e do artigo 3, IV da Constituio Federal, unido ao princpio da pluralidade, entendido de maneira ampla, conforme o artigo 1, inciso V da Carta, impe uma busca permanente pela restaurao da confiana e harmonizao de vontades em favor dos fins constitucionais. e) Uma estratgia para a reparao A reparao no um ato de caridade estatal, nem uma transao que pe preo ao ser humano ou a suas vidas, mas uma questo ligada justia, em favor de quem foi vtima da ao do Estado, que o condenou ao exlio ou atentou contra sua integridade fsica, sua liberdade e cidadania. Esta estratgia compreende a reparao no apenas econmica, mas a poltica, que implica o reconhecimento das variadas opes nos marcos da pluralidade de pensamentos e expresses sobre a configurao estatal. Finalmente compreende o direito de restituio aos cargos pblicos e privados que foram retirados quando a perseguio. f) Uma estratgia para a exumao das fossas comuns e o direito de sepultar vtimas de crimes de Estado As vtimas de crimes de Estado reclamam o direito de exumao dos restos mortais das fossas comuns e a sepultar com dignidade s pessoas que foram submetidas desapario forada durante o perodo ditatorial. O direito das vtimas a encontrar os desaparecidos, realizar liturgias ou render homenagens faz parte da dinmica reconstrutiva da democracia; a exumao, como direito humano a recriar a vida de quem sofreu a ao estatal, converte a dor em esperana, dignificando o nome, as opes de vida e ideais e projetos dos desaparecidos. g) Uma estratgia para a educao em direitos humanos A construo de alternativas de edificao da sociedade democrtica implica a realizao e esforos de cunho educacional dirigidos teorizao, pesquisa, prtica e projeo dos direitos humanos comunidade. Como j exposto pela doutrina, os fundamentos terico-metodolgicos para a educao em direitos humanos se inserem numa abordagem terica crtica
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da educao, porque seus objetivos implicam uma viso transformadora dos valores, atitudes, relaes e prticas sociais e institucionais. Por isso, a educao em direitos humanos potencializa um questionamento permanente da relao entre homem e sociedade, na qual se criam frmulas de resistncia s arbitrariedades e intolerncias. O Congresso Internacional sobre Educao em Prol dos Direitos Humanos e da Democracia, realizado pela ONU em maro de 1993, instituidor do Plano Mundial de Ao para a Educao em Direitos Humanos, constitui um valioso instrumento de referncia para dinamizar compromissos dos Estados com relao pratica educacional voltada cidadania, a multiculturalidade e a autonomia dos seres humanos. A efetividade do PNEDH Plano Nacional de Educao em Direitos Humanos que inclui processos de construo coletiva, utilizando linguagens e materiais didticos adequados, deve ser um passo para incluir a educao em direitos humanos na grade formal de escolas e universidades, contribuindo a uma cultura de paz e justia social. 5. CONCLUSES A interao dos movimentos Constitucionalista e Internacionalista nos marcos da interpretao/aplicao da chamada Lei de Anistia Lei 6.683 de 1979 conduz negao da possibilidade de deixar imunes e impunes aos agenciadores de gravssimos atentados contra os direitos humanos durante o perodo do Estado de fato ou de exceo. Em tempos de ps-positivismo, resulta inadmissvel considerar que o Direito como formulao em defesa dos seres humanos possa ter qualquer contedo. Portanto, as normas que excluem punies aos agentes estatais que cometeram crimes contra a humanidade no podem ser considerada como o direito aplicvel na interpretao do artigo 9 da Conveno Americana de Direito Humanos. necessria a formulao de estratgias que combinem polticas pblicas, atuao administrativa e penal, para aplicao dos princpios de legalidade, igualdade e justicialidade, pressupostos do Estado de Direito arquitetado na Constituio Federal de 1988, para a conduo via Comisso da Verdade do tecido social brasileiro ou de Estados que tenham atravessado perodos de exceo com sequelas graves em matria de violao aos direitos humanos. 7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALARCN, Pietro de Jess. Cincia Poltica, Estado e Direito Pblico. So Paulo: Verbatim. 2012. CHOMSKY, Noam. Por Razones de Estado. Traduo de Joaqun Sempere. Barcelona: Arial. 1975.
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