JUICIO 4694/05-07-03-2 SE INTERPONE DEMANDA DE AMPARO DIRECTO POR CONDUCTO DE ESTA H.

SALA REGIONAL, PARA QUE EN SU MOMENTO SE REMITA AL TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL TERCER CIRCUITO, EN TURNO.

H. Tribunal Colegiado en Materia Administrativa Del Tercer Circuito, en turno. P r e s e n t e.

MARCO ANTONIO FLORES SOZA, con el carcter reconocido como abogado autorizado ante la responsable en el juicio arriba indicado, sealando como domicilio procesal para or y recibir toda tipo de notificaciones la finca marcada con l nmero 414 de la calle Humboldt en la colonia Alcalde Barranquitas Centro en esta ciudad de Guadalajara, y sealando como autorizado para orlas e imponerse de autos, en trminos del artculo 27, prrafo segundo, de la citada Ley Reglamentaria de los numerales 103 y 107 de la Constitucin Poltica del Pas, a los C. Profesionistas Javier Romo Macas con cedula profesional 282089 y/o Vctor Manuel Becerra Montes y/o Josu Hernndez Zuo, ante este H. rgano Colegiado comparezco a E X P O N E R

Que con fundamento en lo dispuesto por los artculos 103 y 107 Constitucionales, acudo a solicitar el amparo y proteccin de la justicia federal, en contra del acto de autoridad que a continuacin precisar, por lo cual en trminos del numeral 166 de la Ley de Amparo, hago el siguiente sealamiento: I.- Nombre y domicilio del quejoso y de quien promueva en su nombre: Ya quedaron indicados en el proemio de esta demanda.

II.- La autoridad o autoridades responsables: La Tercera Sala Regional de Occidente del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. III.- La sentencia definitiva que puso fin al juicio: La pronunciada por la Tercera Sala Regional de Occidente del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, del 22 de enero de 2007, en el juicio fiscal 4694/05-07-03-2 , en donde se declaro la nulidad de la resolucin impugnada. V.- La fecha en que se notific la sentencia definitiva que puso fin al juicio: El da 22 de Febrero de 2007. VI.- Preceptos constitucionales violados y conceptos de violacin: Se viola lo dispuesto por los artculos 14 y 16 Constitucionales, 237 del Cdigo Fiscal de la Federacin y el 192 de la Ley de Amparo que dicen:

"ARTICULO 14. A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. Nadie podr ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. En los juicios de orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga y an por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata. ARTICULO 16.- Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. ". ARTICULO 237.- Las sentencias del Tribunal Fiscal de la Federacin se fundarn en derecho y examinarn todos y cada uno de los puntos controvertidos del acto impugnado, teniendo la facultad de invocar hechos notorios.

Artculo 192.- La jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en Pleno o en Salas, es obligatoria para stas en tratndose de la que decrete el Pleno, y adems para los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, los juzgados de Distrito, los tribunales militares y judiciales del orden comn de los Estados y del Distrito Federal, y tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales.

Finalmente, cabe precisar, que la Sala responsable viol los artculos 14 y 16 Constitucionales que la obliga a ceirse al principio de legalidad y, por tanto, a acatar las disposiciones legales que rigen el juicio fiscal, a saber, el artculo 237, Primer prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin, que dice:

"Artculo 237. - Las sentencias del Tribunal Fiscal de la Federacin se fundarn en derecho y examinarn todos y cada uno de los puntos controvertidos del acto impugnado, teniendo la facultad de invocar hechos notorios. De lo anterior se desprenden los siguientes:

AGRAVIOS: UNICO.- Lo resuelto por la responsable es violatorio de las mnimas garantas de legalidad y seguridad jurdica consagradas en el articulo 14 y 16 constitucional en relacin con el 5, 38 y 237 del cdigo fiscal de la federacin en relacin con el 192 de la ley de Amparo al resolver dentro del segundo de sus considerandos, el primer concepto de anulacin hecho valer en el juicio de nulidad, al considerarlo infundado, argumentado en resumidas cuentas que resulto legal el desechamiento del recurso de revisin, al interponerse fuera de tiempo el citado recurso, lo cual sin lugar a dudas resulta por dems falso y violatorio de las mnimas garantas de legalidad y seguridad jurdica consagradas en los artculos 14 y 16 constitucionales, todas vez que la responsable de igual forma que la tercero perjudicada en el presente juicio, realiza una indebida interpretacin, del articulo 85 de la ley federal del procedimiento administrativo ya que la misma claramente seala que el termino para la interposicin de recurso de revisin ser de 15 das contados a partir del da siguiente en que surta sus efectos la notificacin, por lo que si en la especie la resolucin impugnada en el recurso de revisin se notifico a mi representada con fecha 30 de marzo de 2005, entonces el da 31 de marzo del mismo ao surti sus efectos la notificacin, y el da hbil siguiente fue 01 de abril de 2005, por lo que fue a partir del 01 de abril de 2005 cuando inicio el termino para la interposicin del recurso de revisin, entonces contando el termino a partir del 01 de abril del 2005, contndose como das computables el da 01, 04, 05 ,06 , 07 ,08 ,11 ,12 ,13 ,14 ,15 ,18 ,19 ,20 ,21 de abril de 2005, exceptuando sbados y domingos que fueron los das 02, 03, 09, 10, 16 y 17 de abril de 2005, se esta en la certeza que el recurso se presento en tiempo, al interponerse el da 21 de abril de 2005, es decir se presento en el da 15 del termino, siendo por dems ilegal que la sala fiscal considere que la notificacin en el presente caso, surti sus efectos el mismo dia en que fue desahogada, ya que es de recordar y por ningn motivo pasar desapercibido que en el presente caso al tratarse de un acto administrativo le aplica el principio jurdico que seala que las notificaciones de los actos administrativos surten sus efectos el da hbil siguiente a aquel en que se practiquen. Siendo necesario sealar para una mejor comprensin de lo sealado con antelacin la importancia y valor de los principios, para entender el porque se le debe de valor pleno al principio jurdico sealado con anterioridad respecto a la notificacin de los actos administrativos, ya que los principios son base, fundamento, origen, o tambin, primeras proposiciones o verdades, es decir, fuente o fundamento del derecho. Como tales, los principios del derecho valen antes que la ley, en la ley y despus de la ley. Son ideas fundamentales formadoras de la organizacin jurdica. Son verdades supremas del derecho, o sea, aquellos elementos lgicos y ticos en los que necesariamente debe asentarse un sistema jurdico. No slo cumplen la funcin de completar el ordenamiento jurdico, sino tambin la de orientar al intrprete y la de constituir las bases ltimas de todo el derecho positivo. Estn dentro del derecho escrito como el alcohol est dentro del vino, representan el espritu o la esencia de la ley (Carnelutti, Sistema de Derecho Procesal Civil, Edit. Uteha Argentina, pg. 132). La Ciencia del Derecho tiene principios de carcter general y especial de cada rama jurdica. As, en el Derecho Penal se encuentra el principio in dubio pro reo, por el cual, en caso de duda, se debe resolver a favor de la absolucin del imputado o procesado; de igual modo en la interpretacin de una ley. En el Derecho del Trabajo encontramos el principio de in dubio pro operaio, que tambin, en caso de duda, debe resolverse de la manera ms favorable para el trabajador. Y en el derecho privado (Civil y Comercial) el principio de favor debitoris por el cual, en caso de duda sobre la existencia o no de una deuda, debe resolverse a favor del deudor, as como en el derecho administrativo uno de los principios es que las notificaciones de los actos administrativos surten sus efectos el da hbil siguiente a aquel en que se practiquen , tal y como se desprende del criterio jurisprudencial que mas adelante se transcribir, concluyndose entonces que el plazo para la interposicin del recurso de revisin debi y debe computarse a partir del da hbil siguiente al en que surta efectos la notificacin.

Sirviendo de apoyo el siguiente criterio jurisprudencial que a la letra seala:

Novena Epoca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XXIII, Febrero de 2006 Tesis: 2a./J. 12/2006 Pgina: 709 Materia: Administrativa Jurisprudencia.

PLAZO PARA LA PRESENTACIN DE DATOS, INFORMES O DOCUMENTOS SOLICITADOS POR LA AUTORIDAD FISCAL. DEBE COMPUTARSE A PARTIR DEL DA HBIL SIGUIENTE AL EN QUE SURTA EFECTOS LA NOTIFICACIN RESPECTIVA.

El inciso c), del artculo 53 del Cdigo Fiscal de la Federacin, vigente hasta el ao 2003, estableca que en el caso de que con motivo de las facultades de comprobacin, las autoridades fiscales soliciten informes o documentos al contribuyente, responsable solidario o tercero, el plazo para su presentacin ser de quince das contados a partir del da siguiente a aquel en que se le notific la solicitud respectiva. Ahora bien, el artculo 135 del mismo ordenamiento federal, establece como regla general que las notificaciones surten sus efectos el da hbil siguiente a aquel en que fueron hechas. Asimismo, es principio jurdico que las notificaciones de los actos administrativos surten sus efectos el da hbil siguiente a aquel en que se practiquen. Con base en lo anterior, se llega a la conclusin de que el plazo para la presentacin de datos, informes o documentos solicitados por la autoridad fiscal debe computarse a partir del da hbil siguiente al en que surta efectos la notificacin.

Contradiccin de tesis 185/2005-SS. Entre las sustentadas por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Tercer Circuito y el entonces Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Sexto Circuito, actualmente Primero. 3 de febrero de 2006. Cinco votos. Ponente: Sergio Salvador Aguirre Anguiano. Secretaria: Mara Estela Ferrer Mac-Gregor Poisot. Tesis de jurisprudencia 12/2006. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del diez de febrero de dos mil seis. (lo resaltado en nuestro)

Mas aun es de sealar que la sala fiscal interpreta de manera por dems errnea e indebida, ya que contrario a su apreciacin dicha jurisprudencia no solo tiene aplicacin a los actos fiscales, sino que la misma seala los actos administrativos en general, siendo aplicable dicho principio al presente caso al tratarse de actos administrativos, al ser emitido por la Procuradura Federal del Consumidor, con carcter de autoridad administrativa, en virtud de ser un organismo descentralizado, criterio que se comparte con la responsable, tal y como se desprende del articulo 20 de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor sealar el mismo:

ARTCULO 20.- La Procuradura Federal del Consumidor es un organismo descentralizado de servicio social con personalidad jurdica y patrimonio propio. Tiene funciones de autoridad administrativa y est encargada de promover y proteger los derechos e intereses del consumidor y procurar la equidad y seguridad jurdica en las relaciones entre proveedores y consumidores. Su funcionamiento se regir por lo dispuesto en esta ley, los reglamentos de sta y su estatuto.

Sealndose en el propio numeral que el mismo tiene funciones de autoridad administrativa, por lo que resulta obvio que al ser una autoridad administrativa sus actos de autoridad que emite los mismos revisten el carcter de administrativos, pero aunado a eso el mismo al ser un organismo 4

descentralizado forma parte de la administracin publica descentralizada tal y como se desprende del artculo 1 y 3 de la Ley Orgnica de la administracin publica Federal, mismos que a la letra sealan:

Artculo 1o.- La presente Ley establece las bases de organizacin de la Administracin Pblica Federal, centralizada y paraestatal.

La Presidencia de la Repblica, las Secretaras de Estado, los Departamentos Administrativos y la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal, integran la Administracin Pblica Centralizada.

Los organismos descentralizados, las empresas de participacin estatal, las instituciones nacionales de crdito, las organizaciones auxiliares nacionales de crdito, las instituciones nacionales de seguros y de fianzas y los fideicomisos, componen la administracin pblica paraestatal.

Artculo 3o.- El Poder Ejecutivo de la Unin se auxiliar en los trminos de las disposiciones legales correspondientes, de las siguientes entidades de la administracin pblica paraestatal:

I.- Organismos descentralizados; II.- Empresas de participacin estatal, instituciones nacionales de crdito, organizaciones auxiliares nacionales de crdito e instituciones nacionales de seguros y de fianzas, y III.- Fideicomisos.

Por lo que al formar parte de la administracin publica el mismo tiene el carcter de autoridad administrativa dando como consecuencia que sus actos de autoridad tengan el carcter de administrativos. Mas aun se concluye que si bien es cierto el articulo 38 de la ley federal del procedimiento administrativo, establece que las notificaciones surten sus efectos el mismo dia en que se realizan, no menos cierto es que al al tratarse de un acto administrativo le aplica el principio jurdico que seala que las notificaciones de los actos administrativos surten sus efectos el da hbil siguiente a aquel en que se practiquen. Siendo necesario sealar para una mejor comprensin de lo sealado con antelacin la importancia y valor de los principios, para entender el porque se le debe de valor pleno al principio jurdico sealado con anterioridad respecto a la notificacin de los actos administrativos, ya que los principios son base, fundamento, origen, o tambin, primeras proposiciones o verdades, es decir, fuente o fundamento del derecho. Como tales, los principios del derecho valen antes que la ley, en la ley y despus de la ley. Son ideas fundamentales formadoras de la organizacin jurdica. Son verdades supremas del derecho, o sea, aquellos elementos lgicos y ticos en los que necesariamente debe asentarse un sistema jurdico.

No debe de pasar desapercibido la obligacin que tenia la responsable de aplicar la jurisprudencia emitida por el poder judicial federal cuyo rubro es PLAZO PARA LA PRESENTACIN DE 5

DATOS, INFORMES O DOCUMENTOS SOLICITADOS POR LA AUTORIDAD FISCAL. DEBE COMPUTARSE A PARTIR DEL DA HBIL SIGUIENTE AL EN QUE SURTA EFECTOS LA NOTIFICACIN RESPECTIVA ,

por lo que se concluye que la misma era obligatoria para la responsable de conformidad con el articulo 192 de la ley de amparo y al no aplicarse, se contravino la regla de obligatoriedad que deriva de los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo, la cual vincula a todas las autoridades que desarrollan actividades jurisdiccionales.

Sirve de apoyo los siguientes criterios que a la letra sealan: No. Registro: 187.495 Tesis aislada Materia(s): Comn Novena poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XV, Marzo de 2002 Tesis: 2a. XIV/2002 Pgina: 428 JURISPRUDENCIA. LOS NUEVOS CRITERIOS SON APLICABLES A LOS CASOS AN NO DECIDIDOS POR EL RGANO JURISDICCIONAL COMPETENTE. El artculo 197, cuarto prrafo, de la Ley de Amparo, sustancialmente contiene una regla general de aplicacin de la jurisprudencia para casos en que existan modificaciones a los criterios judiciales, al establecer que: "... El Pleno o la Sala correspondiente resolvern si modifican la jurisprudencia, sin que su resolucin afecte las situaciones jurdicas concretas derivadas de los juicios en los cuales se hubiesen dictado las sentencias que integraron la tesis jurisprudencial modificada. ...". Lo anterior significa que si el Pleno o las Salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin modifican una jurisprudencia, los cambios de criterio sern vlidos para resolver exclusivamente casos an no fallados, sin que puedan afectarse las situaciones concretas decididas en los precedentes, pues por seguridad jurdica de la cosa juzgada el nuevo criterio no puede cambiar los casos ya resueltos; sin embargo, los asuntos que an no han sido fallados por el rgano jurisdiccional competente, s deben ser ajustados al nuevo criterio jurisprudencial, independientemente de que en la poca en que surgi la problemtica a resolver y de que en la fecha en que se valora un hecho hubiera estado vigente otro criterio que ha sido superado. As, conforme al criterio del Tribunal Pleno contenido en la jurisprudencia P./J. 145/2000 que se publica en la pgina 16 del Tomo XII, correspondiente al mes de diciembre de dos mil, de la Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, la jurisprudencia no est sujeta a los principios de retroactividad tpicos en las leyes; adems, si no se hiciera la aplicacin del nuevo criterio jurisprudencial, se contravendra la regla de obligatoriedad que deriva de los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo, la cual vincula a todas las autoridades que desarrollan actividades jurisdiccionales. Inconformidad 555/2001. Excursiones El Dorado, S.A de C.V. y otras. 25 de enero de 2002. Cinco votos. Ponente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Secretario: Emmanuel Rosales Guerrero. Nota: La tesis P./J. 145/2000 citada, aparece publicada con el rubro: "JURISPRUDENCIA. SU APLICACIN NO VIOLA LA GARANTA DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY.". Novena Epoca Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XII, Diciembre de 2000 Tesis: P./J. 145/2000 Pgina: 16 Materia: Constitucional, Comn Jurisprudencia.

JURISPRUDENCIA. SU APLICACIN NO VIOLA LA GARANTA DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin y los Tribunales Colegiados de Circuito, al sentar jurisprudencia, no slo interpretan la ley y estudian los aspectos que el legislador no precis, sino que integran a la norma los alcances que, sin estar contemplados claramente en ella, se producen en una determinada situacin; sin embargo, esta "conformacin o integracin judicial" no constituye una norma jurdica de carcter general, aunque en ocasiones llene las lagunas de sta, fundndose para ello, no en el arbitrio del Juez, sino en el espritu de otras disposiciones legales, que estructuran (como unidad) situaciones jurdicas, creando en casos excepcionales normas jurdicas individualizadas, de acuerdo a los principios generales del derecho, de conformidad con lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 14 constitucional; tal y como se reconoce en el artculo 94, prrafo sexto, de la Constitucin Federal, as como en los numerales 192 y 197 de la Ley de Amparo, en los que se contempla a la interpretacin de las normas como materia de la jurisprudencia. Ahora bien, tomando en consideracin que la jurisprudencia es la interpretacin que los referidos tribunales hacen de la ley, y que aqulla no constituye una norma jurdica nueva equiparable a la ley, ya que no cumple con las caractersticas de generalidad, obligatoriedad y abstraccin, es inconcuso que al aplicarse, no viola el principio de irretroactividad, consagrado en el artculo 14 constitucional. Contradiccin de tesis 5/97. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito y el Cuarto Tribunal Colegiado del Sexto Circuito. 10 de octubre de 2000. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Carlos Mena Adame. El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada hoy veintisiete de noviembre en curso, aprob, con el nmero 145/2000, la tesis jurisprudencial que antecede. Mxico, Distrito Federal, a veintisiete de noviembre de dos mil. (Lo resaltado es nuestro)

Por todo lo anteriormente vertido por la ahora quejosa se acredita la ilegalidad con que actu la autoridad responsable en la emisin de la resolucin al Juicio de Nulidad, pasando por alto las mnimas garantas de legalidad y seguridad jurdica consagradas en nuestra Carta Magna PRUEBAS: A efecto de demostrar los hechos narrados y la eficacia de los conceptos de violacin, se ofrecen y aportan los siguientes elementos de conviccin:

I.- Los autos originales del expediente 4694/05-07-03-2 , que contienen, entre otras cosas, la sentencia reclamada, y que la Segunda Sala Responsable deber remitir a ese rgano Colegiado, en cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 169 de la Ley de Amparo.

II.- Presuncional, legal y humana en lo que favorezca a los intereses de esta quejosa.

Por lo expuesto y fundado, a ese H. Tribunal Colegiado:

PIDO:

PRIMERO.- Se reconozca el carcter con que promuevo y se tenga por presentada en tiempo y forma esta demanda de amparo. SEGUNDO.- Se tengan por ofrecidas y admitidas las pruebas relatadas en este escrito de demanda. TERCERO.- Se me tenga sealando domicilio para recibir notificaciones el indicado y como autorizados para orlas e imponerse de autos a los profesionistas mencionados. CUARTO.- En su momento, se conceda a la quejosa el amparo y proteccin de la Justicia Federal solicitada, para el efecto de que se revoque dicha sentencia y se emita otra en la que se declare la Nulidad Lisa y llana de la Resolucin Impugnada, as como de la recurrida.

PROTESTO LO NECESARIO Guadalajara; Jalisco, a la fecha de su presentacin.

MARCO ANTONIO FLORES SOZA.