liberdade para fixar o que seja o fim social da lei nada mais do que funo prpria do Poder Judicirio,

, nunca sendo demais lembrar que a prpria Lei de Introduo ao Cdigo Civil que impe aojuiz a observncia dessa finalidade quando da aplicao da norma jurdica. Posta a questo nesses termos, possvel concluir que tarefa da jurisprudncia, dinmica por natureza e necessariamente atenta a seu tempo, definir a finalidade social da lei em cada caso concreto, em face da realidade social, cultural e econmica vivida em cada momento histrico. Nada se estar fazendo alm de dar cabal atendimento regra do art. 5." da LICC, dado ser coercitiva a regra que manda ao juiz atender b finalidades sociais da lei quando de sua aplicao.

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O USUCAPIO SINGULAR DISCIPLINADO NO ART. 68 DO ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSIT~RIAS

CLUDIO T E E I R A DA SILVA Tem o presente artigo, como principal finalidade, provocar no meio jurdico uma maior discusso sobre o contedo do art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, para que do debate surjam aes concretas' para a efetividade desse dispositivo, de cuja aplicao decorrer o real gozo do direito ali estabelecido pelos remanescentes das comunidades dos quilombos. O art. 68 do ADCT estabelece em seu texto direito subjetivo que, ao mesmo tempo, se reveste de grande importncia para os seus titulares e de pouca para os autores de comentrios Constituio e de manuais de Direito Constitucional. Trata-se de norma constitucional de eficcia plena, conforme a tradicional classificao de Jos Afonso da S i l ~ apor , ~ meio da qual o constituinte de 1988 visou a garantir a determinado grupo de cidados o exerccio do direito de propriedade sobre terras que, desde o sculo passado, os seus antepassados j ocupavam. Preceitua o art. 68 do ADCT: "Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas terras ~econhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos". O vocbulo remanescentes tem a acepo de coisas ou pessoas que ficam, restam ou subsistem. J a palavra quilombo tem o significado de comunidade existente M poca escravagista3 formada por escravos fugidos! Pode-se dizer,

10. Concluses
Sem qualquer inteno de haver esgotado o assunto que por demais amplo e que tem matizes que escapam ao objetivo deste trabalho, que apenas o de demonstrar o cabimento do abuso de direito e a responsabilidade de quem tenha lesado terceiros na prtica desse abuso, pode-se concluir, a respeito do aqui exposto: 10.1 O exerccio abusivo de um direito fere frontalmente o ordenamento jurdico, ainda que aparentemente conforme lei; caracteriza-se, a, como um ato ilcito. 10.2 Por ser ilcito, o ato abusivo gera a responsabilidade do agente ao ressaraimento dos danos que injustamente tenha causado a terceiros. do abuso de direito depender da anlise judicial, em 10.3 A c o ~ g u r a o cada caso concreto, de haver o ato sido praticado em desconformidade com a finalidade social da lei e s exigncias do bem comum, independentemente da inteno do agente em criar o prejuzo. 10.4 Em sntese: do abuso de direito decorre a responsabilidade pela reparao do dano, objetivamente injusto, causado a terceiros por desvio de fmalidade quando da prtica do ato lesivo.

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associao, que um adversrio da doutrina de Karl Marx? Evidentemente no. Defender a doutrina da fmaiidade social dos direitos, no absolutamente cair no socialismo, mas compelir o juiz a encarar o problema da responsabilidade sob o ngulo da poltica".

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Importante notar que tais aes j comeam a surgir por iniciativa do Poder Executivo Federal. com a edio da MedProv 2.049-26,de 21.12.2000(atualrnenteMedProv 2.216, de 31.08.2001) e do Dec. 3.912, de 10.09.2001,sem falar na atuao anterior da Fundao Cultural Palrnares - FCP (ver Revista Palmares 5/49, "Quilombos no Brasil"). Aplicabilidade das normas constitucionais. 3. ed. Malheiros, p. 88-102. Por certo, os quilombos somente existiram ao tempo da escravido.Logicamente, aps a abolio no se pode mais falar em comunidadesfomadas por escravosfugidos, mas apenas em comunidadesfomadasporpessoas livres da raa negra. Importante ressalV & que no se pretende negar, com a afirmao, a discriminao existente em relao a essas comunidades, seja por motivos raciais, seja por razes econrnicas. Diz-seformada por escravosfugidos e no composta por escravosfugidos pelo fato de que nos quilombos tambm viviam pessoas livres, que para l mudavam por vrias razes, entre elas a de se esquivarem da justia (ver Alfredo Wagner Bemo de Almeida. Revista Palmares 51179, "Quilombos no Brasil").

ento, que remanescentes das comunidades dos quilombos so os moradores das comunidades formadas por escravos fugidos ao tempo da escravido, e os seus descendentes, que permaneceram, ficaram, subsistiram, aps a promulgao da Lei Aurea, nas terras em que estavam localizados aqueles gmpamentos. No caso do art. 68 do ADCT, entretanto, a expresso remanescentes das comunidades dos quilombos.no pode ser considerada de forma isolada, sob pena de se conferir o direito previsto no citado artigo a quem no faz jus a ele. Observa-se que o dispositivo dirige-se apenas queles remanescentes "que estejam ocupando suas terras" no momento da promulgao da Constituio de 1988. Foram excludos, portanto, os antigos moradores das referidas comunidades e os seus descendentes que, apesar de terem vivido nas terras dos quilombos aps o ano de 1888, no mais as ocupavam em 05.10.1988.5 Feitas essas consideraes, que defluem do texto constitucional, chega-se concluso que o constituinte de 1988 visou a beneficiar to-somente os moradores dos quilombos e os seus descendentes que viviam nas terras sobre as quais estavam localizadas aquelas comunidades em 1888,6e que continuaram a ocup-las aps o citado ano at 05.10.1988. Nota-se, j aqui, a estreita ligao entre a expresso "remanescentes das comunidades dos quilombos" e os termos "ocupando suas terras", da qual emergem dois elementos importantes para a compreenso do art. 68 do ADCT. O primeiro consiste no reconhecimento da posse das terras dos quilombos aos seus remanescentes, pois est a f i a d o no texto, de forma categrica, que os remanescentes ocupam @osse) as terras. Saliente-se que o artigo no coloca em dvida a posse dos remanescentes sobre as terras dos quilombos, mas simplesmente estabelece, como pressuposto para a aquisio da propriedade, que aquela posse ainda exista por ocasio da promulgao da Constituio de 1988. Vale dizer: se, em 05.10.1988, existia a posse dos remanescentes sobre as terras que na 6poca imperial formavam quilombos, o constituinte considerou aquela posse centenria pacifica e transmitida inintemptamente de gera~o em gerao at aquele momento.'
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O segundo refere-se natureza da posse dos remanescentes, que, conforme a ~~nstituio, se realizou sobre "suas terras". Essa expresso demonstra com que inteno os remanescentes exerciam e exercem a posse sobre as terras que constid a r n os quilombos. No se trata de mera deteno e nem tampouco de posse desacompanhada do elemento psquico de ter a coisa para si, porm de posse exercida com a inteno de dono (cum animo domini), de posse qualificada. Fiados esses elementos na primeira parte do art. 68 do ADCT - titulares do direito subjetivo e posse centenna, qualificada, contnua, pacfica e existente em 05.10.1988 -, o constituinte de 1988 escreveu na segunda parte do artigo o seguinte: " reconhecida a propriedade definitiva". Resulta dessa frase que a Constituio to-somente declarou um direito que no momento de sua promulgao se integrou definitivamente ao patrimnio dos remanescentes das comunidades dos quilombos. Com efeito, o verbo reconhecer tem o significado vulgar de "admitir como certo, constatar, aceitar, de~larar".~ Esse verbo no domnio jurdico no tem acepo diversa, conforme anota De Plcido e Silva, ao discorrer sobre o vocbulo reconhecimento: "Do latim recognitio, de recognoscere (conferir, cotejar, inspecionar, examinar, achar de novo), o vocbulo empregado, na linguagem jurdica, em vrias acepes, todas elas, em verdade, trazendo a significao de afirmao ou de conformao, acerca dos fatos reconhecidos.
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O art. 68 do ADCT tambm no contemplou os antigos moradores de quilombos extintos no perodo anterior Lei Aurea. Certamente, no podem essas pessoas ser consideradas remanescentes, porquanto j no mais ocupavam, antes daquele evento, as terras cuja propriedade foi reconhecida pela Constituio. F i a - s e o ano de 1888 e no o dia 13 de maio de 1888, data precisa da abolio da escravido, em razo da precariedade dos meios de comunicao utilizados no sculo passado para a veiculao dos atos oficiais, meios esses que dificultavam sobremaneira a publicidade das leis nas diferentes partes do vasto temtrio brasileiro. Tal dificuldade era reconhecida at mesmo na legislao, cujos dispositivos estabeleciam momentos distintos para a vigncia das leis em todo o imprio, conforme a distncia da localidade relativamente capital. Esclarea-se que no foi esquecida a existncia de casos em que a posse dos remanescentes sofreu, no correr dos cem anos, perturbaes temporrias. Entretanto, esses fatos

Entanto, em qualquer circunstncia em que se apresente o vocbulo, revelar sempre a existncia de fato anterior, que vem comprovar, atestar, certificar, conformar ou autenticar. O reconhecimento, pois, nada gera de novo, isto , no formula direito nem estrutura fato ou coisa, que j no fosse efetiva ou existente: Recognitio nil dat novi, o principio que sefirmou. " 9 Verifica-se, assim, que o art. 68 do ADCT no cogitou da interveno da vontade do Estado ou de qualquer outra pessoa fsica ou jurdica para a converso da posse em propriedade. Essa converso se d pelo s fato de existir, em 05.10.1988, a posse centenria, qualificada, continua e pacfica dos remanescentes das comunidades dos quilombos sobre as terras nas quais, na poca imperial, se localizavam aqueles gmpamentos formados por escravos fugidos.

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no podem ser levados em conta para descaracterizar a continuidade da posse. Isso porque, na grande maioria das vezes as perturbaes foram provocadas por pessoas que no detinham o domnio dos imveis, mas por invasores que, mediante violncias ilegais e ilegtimas, objetivavam explorar as parcelas mais produtivas das terras ocupadas pelos antigos moradores dos quilombos ou pelos seus descendentes. Assim, para os efeitos do art. 68 do ADCT, tais eventos no tm relevncia e, se fossem considerados, inviabilizariam o cumprimento da finalidade social desse dispositivo da Constituio. Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa. 2. ed. Nova Fronteira, p. 1.464. Vocabulriojuriico. Forense, vol. N , p. 44.

Importante notar que o termo propriedade definitiva refora o entendimento pefilhado, porquanto tem ntido sentido de consolidao de um direito subjetivo preexistente. Logicamente, somente se pode falar em propriedade definitiva se existiu, em momento anterior, uma propriedade que no o era, porm que j reunia todos os elementos essenciais para caracteriz-la como tal. Logo, conclui-se que o termo definitiva, escrito no art. 68 do ADCT, expressa a idia de certeza do direito de propriedade, a fim de conferir aos remanescentes, seus titulares, segurana jurdica que antes no possuam. A parte final da norma constitucional tambm indica a correo da exegese proposta, pois apenas autoriza o Estado a emitir os ttulos de propriedade aos Significa isso que o Estado remanescentes das comunidades dos quil~mbos.'~ somente tem a ambuio de emitir documento escrito no qual fique expresso o direito de propriedade reconhecido pela prpria Constituio aos remanescentes, para que estes possam registr-10 no competente cartrio de registro de imveis. Novamente fica patente a preocupao do constituinte de 1988 com a segurana jurdica. Os argumentos at o momento expostos autorizam a concluso de que o art. 68 do ADCT prev espcie singular de usucapio, diverso daqueles estabelecidos nos arts. 181 e 191 da Constituio e no Cdigo Civil. Caio Mrio da Silva Pereira assim escreve sobre o citado instituto jurdico: "Da podermos, reportando-nos aos civilistas como Lafayette, Bevilqua, Espndola, Mazeaud et Mazeaud, De Page, enunciar uma noo: Usucapio a aquisio da propriedade ou outro direito real pelo decurso do tempo estabelecido e com a observncia dos requisitos institudos em lei. Mais simplificadamente, tendo em vista ser a posse que, no decurso do tempo e associada hs outras exigncias, se converte em domnio, podemos repetir, embora com a cautela de alterar para a circunstncia de que no qualquer posse seno a qualificada: Usucapio a aquisio do domnio pela posse prolongada. Como se v, dois elementos so bsicos na aquisio per usucapionem: a posse e o tempo (...)."I1 Ora, a aquisio da propnedade disciplinada no art. 68 do ADCT rene esses dois elementos, porque o dispositivo, de um lado, reconhece a posse centenria, contnua e pacfica dos remanescentes sobre as terras dos quilombos (posse prolongada), e, de outro, atesta que eles a exerciam em 05.10.1988 com inteno de dono (posse qualificada). Pode-se a f i a r , portanto, que essa norma constitucional versa sobre espcie singular de usucapio.
Cumpre observar que o art. 68 do ADCT reconhece a propriedade aos remanescentes das comunidades dos quilombos e no s comunidades dos remanescentes dos quilornbos. Cuida-se de propriedade individual e no de condomnio. Essa distino, longe de ser irrelevante, mostra-se importante, pois o Estado dever emitir ttulos de propriedade individuais e no coletivos. Instituies de direito civil. Forense, 1974. vol. IV,Direitos reais, p. 128-129.

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E esse usucapio se apresenta como singular por trs razes especficas. A primeira reside na impossibilidade de sua ocorrncia aps a promulgao da Constimio de 1988, pois O art. 68 do ADCT visou a consolidar um direito subjetivo cuja aquisio somente foi possvel antes daquele termo. Pode-se reclam-lo depois de 05.10.1988, porm inadmissvel o seu nascimento aps essa data. A sepnda razo refere-se titularidade restrita do direito reconhecido pela Constituio, que somente alcana determinadas pessoas, quais sejam os remanescentes das comunidades dos quilombos. A terceira consiste na possibilidade de os imveis pblicos serem usucapidos, porque as ressalvas constantes do $3."do art. 183 e do par. n. do art. 191 no se aplicam ao art. 68 do ADCT. Tais razes bem justificam a insero desse usucapio singular no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. O ltimo aspecto a ser abordado neste artigo refere-se ? tendncia i equivocada de se atribuir ao Estado o dever de promover desapropriaes com o fim de cumprir o disposto no art. 68 do ADCT. A parte final do mencionado dispositivo dispe que deve "o Estado emitirfies [aos remanescentes] os ttulos [de propriedade] respectivos". Como antes afirmado, o artigo no cogitou da interveno da vontade do Estado para a converso da posse em propriedade. O comando constitucional exige a atuao do Estado somente na emisso dos ttulos de propriedade, sendo vedado a ele, em respeito ao princpio da legalidade, levar a efeito desapropriaes sob o fundamento de cumprimento do art. 68 do ADCT. Por outro lado, o prprio conceito de desapropriao impede que o Estado realize as desapropriaes cogitadas. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, "desapropriao o procedimento administrativo pelo qual o der pblico ou seus delegados, mediante prvia declarao de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, impe ao proprietrio a perda de um bem, substituindoo em seu pammnio por justa indenizao".12 Ora, a desapropriao praticada com o fim de expropriar o imvel de determinada pessoa para, posteriormente, transferir-lhe de novo a propriedade daquele mesmo bem certamente no atenderia necessidade pblica, utilidade pblica ou ao interesse social. Na hiptese, o procedimento administrativosatisfaria,exclusivamente, o interesse particular do proprietrio do imvel, enriquecendo-o ilicitamente. Desejo e espero que estas breves reflexes atinjam a finalidade inicialmente exposta, a de provocar o debate sobre o disposto no art. 68 do ADCT, no para satisfazer intelectualmente os estudiosos do Direito interessados no tema, e sim para buscar caminhos que concretizem o direito subjetivo ali assegurado aos remanescentes das comunidades dos quilombos.

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Direito administrativo. 12.ed. Atlas, p. 151