ENTRE A MULHER E O FETO: A INTERRUPO VOLUNTRIA DA GRAVIDEZ NO BRASIL Cada vez mais se afirma a necessidade inadivel de repensar a legislao

abortiva no Brasil, para efeito de garantir mulher os direitos conquistados e tornados constitucionais. Contrastando com o Brasil ensolarado e festivo, de pessoas que ostentam a liberdade orgulhosamente reclamada, s dado s mulheres o direito de interromperem voluntariamente uma gravidez indesejada em trs circunstncias: em caso de risco de vida para a me ( aborto teraputico), violncia sexual (aborto tico) ambas excludentes de ilicitudes previstas no Cdigo Penal (CP) e feto anencfalo em razo de recente deciso do Supremo Tribunal Federal (STF). Como consequncia, recorre-se corriqueiramente ao abortamento clandestino, causa de 10 a 15% da mortalidade materna. Estima-se 1,5 a 3 milhes de abortamentos ilegais por ano no Brasil, apesar de serem consideravelmente mais elevados os custos com as intervenes cirrgicas e ps-abortos do que com os abortamentos considerados legais. Estes dados revelam a inadequabilidade da disciplina penal do fenmeno do abortamento face realidade social do Brasil. Ou seja, o tratamento dispensado ao crime de aborto, tal como previsto, no eficaz e nem tem o efeito pedaggico ou dissuasor que se espera. Inversamente, nota-se uma crescente preocupao do legislador brasileiro em torno dos direitos do nascituro, em detrimento dos direitos sexuais e reprodutivos da mulher. Fazendo uma retrospectiva histrica, quando estavam ainda em discusso as questes da mulher na elaborao da Constituio brasileira de 1988, a sub-comisso dos Direitos e Garantias Individuais havia proposto a seguinte redao: crime o aborto diretamente provocado, que depois se transformou na aclamada inviabilidade do direito vida desde a concepo at a morte natural. Este enunciado tambm foi sugerido nas sub-comisses de Sade e Famlia1. J na comisso do Homem e da Mulher existiam enunciados favorveis legalizao do aborto, como: Adquire-se a condio de sujeito de direito pelo nascimento com vida ou a vida intra-uterina, inseparvel do corpo que a concebeu responsabilidade da mulher. Como consignou a comisso da Famlia, Os debates foram marcados pelo carter ideolgico

Aqui e no que se segue, LEILA DE ANDRADE LINHARES BARSTED, Legalizao e Descriminalizao: 10 Anos de Luta Feminista, texto apresentado no Seminrio Nacional Realidade do Aborto no Brasil , disponvel em: <http://www.periodicos.ufsc.br/index.php/ref/article/viewFile/15804/14297>, acesso em: 06 Maio 2012.

e poltico das diferentes concepes sobre a proteo vida, sendo o aborto, uma vez mais, o tema mais polmico desta sub-comisso. Nesta medida, destacaram-se, de um lado, entidades religiosas catlicas e evanglicas, e de outro, organismos oficiais e de movimento de mulheres. Saram vencedores os grupos feministas, que conseguiram que a questo do aborto no fosse tratada no texto constitucional. Destarte, modificou-se a redao proposta pelos grupos religiosos para o art. 5 da Constituio, o qual previa a inviolabilidade do direito vida desde a concepo. Mas, passadas mais de duas dcadas de vigncia da Constituio de 1988, o balano feito pelo Centro Feminista de Estudos e Assessoria (Cfemea), ONG que acompanha os debates sobre polticas pblicas no Poder Legislativo, aponta para um retrocesso no Congresso Nacional relativamente aos direitos das mulheres. Segundo avaliao da ONG, a atual legislatura a pior desde a Constituinte de 19882. Isto porque, dos 34 projetos em tramitao no Congresso sobre os direitos reprodutivos das mulheres, apenas trs visam ampli-los, revelando uma tendncia oposta do STF no que respeita s situaes de aborto criminoso. to evidente a mudana de cenrio, que em 2005 tramitava 33 projetos sobre o assunto, sendo que 14 deles favoreciam os direitos reprodutivos das mulheres. Segundo o resultado apresentado pelo Cfemea, entre os 31 projetos restritivos atualmente em tramitao, quatro destinam-se a incluir qualquer tipo de aborto voluntrio na lista de crimes hediondos; outros dois desejam tipificar o aborto como crime de tortura; cinco propostas parlamentares destinam-se a criar formas de apoio s mulheres grvidas em decorrncia de violncia sexual, desde que no optem pelo aborto; um desses projetos pretende obrigar o governo a garantir uma penso para as mes violadas, at o filho completar 18 anos. O Cfemea constata tambm a existncia de projetos destinados a criminalizar a venda de remdios abortivos e a restringir as orientaes na rede pblica sobre o uso de mtodos contraceptivos. De positivo, destaca-se um projeto que obriga os hospitais pblicos a realizar o aborto nos casos legalmente permitidos, o que dificilmente acontece. H, em todo o pas, apenas 65 unidades hospitalares habilitadas a realizao do aborto legal. Recentemente, o Ministrio da Sade veio garantir que envidar esforos de modo a aumentar o nmero desses hospitais para 95, o que, comparado com a extenso do pas, ainda insuficiente.
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ROLDO ARRUDA, Para ONG Cfemea, Congresso sofreu retrocesso em relao a direitos das mulheres, in: O Estado de So Paulo, disponvel em: <http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,para-ong-congressosofreu-retrocesso-em-relacao-a-mulheres-,867020,0.htm>, acesso em: 05 Dez. 2012.

Sublinhe-se que esta tendncia conservadora da legislatura atual ainda marcada pela tentativa de aprovao do Projeto de Lei n 478/2007, que dispe sobre o Estatuto do Nascituro e d outras providncias. Se for sancionado, o Estatuto do Nascituro representar um entrave no s ao acesso eficaz das mulheres ao aborto nos casos j permitidos, como tambm poder dificultar a reviso da matria, de forma a ampliar os seus direitos reprodutivos. Ademais, trar repercusses negativas para as pesquisas com clulas-tronco embrionrias, opondo-se neste aspecto a deciso do STF que recentemente as autorizou. Isto porque o Estatuto do Nascituro assegura a proteo integral do nascituro desde o momento da concepo, estando includo nesse conceito os seres humanos concebidos in vitro, os produzidos atravs de clonagem ou por outro meio cientfica e eticamente aceito (arts. 1 e 2). Dentre outras determinaes, reza o art. 4 do referido Estatuto que () dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar ao nascituro, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, ao desenvolvimento, alimentao, dignidade, ao respeito, liberdade e famlia, alm de coloc-lo a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Com efeito, quando o Estatuto preconiza os direitos do nascituro com absoluta prioridade, invalida completamente o recurso ao aborto teraputico, cujo procedimento tem por escopo resolver o conflito existente entre a vida da me e a do feto. Isto vale independentemente da probabilidade de sobrevida do nascituro (arts. 9 e 10), contrariando, tambm neste aspecto, a jurisprudncia j assente relativamente a atipicidade penal da conduta abortiva de feto portador de anencefalia. Manifestamente, inviabiliza tambm a prtica do aborto sentimental, na medida em que veda ao Estado e aos particulares causar qualquer dano ao nascituro em razo de um ato delituoso cometido por algum de seus genitores (art. 12). Assim, ao nascituro concebido em decorrncia de crime contra a liberdade sexual da mulher assegurado direito prioritrio assistncia pr-natal e penso alimentcia equivalente a um salrio mnimo nacional at que complete 18 anos, paga pelo Estado ou pelo genitor quando identificado. E em contrapartida, o nico direito reconhecido mulher o de acompanhamento psicolgico, alm de poder encaminhar o menor adoo (arts. 12 e 13). Outra inovao do Estatuto refere-se parte penal. Cria-se a modalidade culposa do aborto (art. 23); o crime de anncio de processo, substncia ou objeto destinado a provocar aborto (art. 24); probe-se congelar, manipular ou utilizar o nascituro como material de experimentao (art. 25); cria-se os crimes de ofensa honra do nascituro (arts. 26 e 27); o crime de apologia do aborto ou de quem o praticou, bem como o incitamento sua prtica
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(art. 28); o crime de induzimento de mulher grvida prtica do aborto (art. 29) e, por fim, enquadra o aborto entre os crimes hediondos. Como se nota, confere-se ao nascituro um extenso leque de direitos, na mesma proporo em que se retira os direitos conquistados pela mulher, no somente os consernentes autonomia e liberdade individual, mas sobretudo prpria sade fsica e mental. Estes direitos fazem parte do elenco de direitos fundamentais e so expresso do prprio princpio da dignidade humana, em que assentam todos os demais. Por esta razo, dificilmente se poder conferir legitimidade constitucional ao Estatuto do Nascituro. verdade que a deciso do STF que reconheceu a inconstitucionalidade da interpretao dos dispositivos penais impeditivos da IVG de anencfalos, passando a considerar a conduta atpica, veio acirrar ainda mais os nimos das correntes anti-abortistas. E em resposta, a bancada evanglica no Congresso apresentou uma proposta de emenda constitucional (PEC) numa nova tentativa de assegurar a inviolabilidade do direito vida desde a concepo. Tendncias partidrias parte, preocupante que a emenda constitucional em questo seja aprovada. Alis, cada vez mais se afirma a necessidade inadivel de repensar a legislao abortiva no Brasil, para efeito de assegurar mulher os direitos debatidos de forma democrtica e garantidos na Constituio brasileira de 19883. Nbia Nascimento Alves Mestre em Cincias Jurdico-Criminais pela Universidade de Coimbra. Investigadora4 Lisboa, Dezembro de 2012 Declaro que o texto que apresento da minha autoria, sendo exclusivamente responsvel pelo respectivo contedo e citaes efectuadas.

Esclarea-se que o Brasil signatrio da Conferncia de Teero de 1968 (I Conferncia Mundial sobre os Direitos Humanos), que reconheceu o direito de os pais determinarem livremente o nmero de filhos e o intervalo de seus nascimentos; da Conferncia do Cairo (Conferncia Internacional sobre Populao em Desenvolvimento de 1994) e de Pequim (IV Conferncia Mundial sobre a Mulher de 1995), que reconheceu o abortamento inseguro como um grave problema de sade pblica e recomendou aos governos a reformulao das leis internas que punem as mulheres submetidas a abortamentos ilegais; dos principais tratados internacionais de direitos humanos como a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (Conveno da Mulher, ONU, 1979), da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica, de 1969) e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno de Belm do Par, OEA, 1994). A incorporao de tratados de direitos humanos ao ordenamento jurdico brasileiro amplia o rol dos direitos fundamentais (Ttulo II), passando a integrar a prpria Constituio, por fora do 2 do art. 5, da CF (CAROLINA A. DE SOUZA LIMA, Aborto e Anencefalia: Direitos Fundamentais em Coliso, Curitiba: Juru, 2011, p. 21-35). 4 Doutoranda em Cincias Jurdico-Criminais pela Universidade Nova de Lisboa. O trabalho de investigao da Autora suportado por Bolsa de Investigao Cientfica do tipo Bolsa de Doutoramento (BD), com a referncia SFRH/BD/68321/2010, financiada por fundos nacionais do Ministrio da Educao e Cultura (MEC) de Portugal.