Exerccios, concluso da Lei de Introduo e reenvio

Texto de apoio: Michael Nunes Lawson O Direito Internacional Privado das sucesses e as perspectivas brasileira e argentina. Com a aula de hoje fechamos a grande introduo ao Direito Internacional Privado, a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, e hoje vamos dar aplicao s regras e comentar sobre o fenmeno do reenvio. Fora o reenvio, hoje no ser um dia de matria nova, mas h muitas observaes sobre a matria de at agora. A prova ser aberta. Normalmente temos uma questo mais terica e uma mais prtica. No precisa decorar nenhuma legislao seca. A prova conter a legislao necessria para resolvermos os problemas. quinta aula! Primeiro problema Um brasileiro viaja para o Uruguai e celebra, em Montevidu, um contrato de compra e venda de matria prima para sua fbrica situada no Brasil. O fornecedor, uma empresa situada no Uruguai, entretanto, no fornece os produtos previstos no contrato dentro do prazo estabelecido. O brasileiro procura ento um escritrio em Braslia para orientaes sobre uma possvel ao contra a empresa uruguaia. Sobre este caso, o que o advogado da empresa brasileira dever fazer? Temos um inadimplemento parcial do contrato porque o fornecedor forneceu fora do prazo. Ser um problema se, entre outras coisas, o produto perecvel. Colocado o problema, o homem da empresa brasileira o procurou em seu escritrio. um problema de Direito Internacional Privado. Surgiram vrias assertivas: temos que a ao foi ajuizada no Brasil. No estamos falando de jurisdio ou competncia da justia brasileira. Nem vimos ainda as regras de competncia internacional. O que temos um conflito de leis no espao. O ponto j est dado, ento vamos assumir que h competncia da justia brasileira para o caso. Materialmente visto, o contrato regido pela lei brasileira ou pela uruguaia? O que importa o local de celebrao do contrato. Se foi celebrado no Uruguai, ento se aplica o direito material do Uruguai e ponto final. Lex loci celebrationis. Se o brasileiro tivesse domiclio nos Estados Unidos, isso teria alguma influncia? No. H vrios elementos de conexo, mas temos que distinguir qual o problema. Se problema relativo lei material aplicada ao contrato, o domiclio irrelevante! Terceiro ponto que o juiz uruguaio ter que aplicar a lei brasileira uma vez que se trata de uma relao de compra e venda envolvendo o Mercosul. Temos regras especficas para o Mercosul, que no vimos ainda. So relativas a vrias questes de DIPr. Temos regras especficas. Usamos no s a Lei de Introduo. Protocolo de Las Leas (1992), entre outros instrumentos. No podemos ver neste curso, que to rpido.

Mas, ingressando em juzo no Uruguai, ele aplicar qual lei? Lei brasileira ou lei uruguaia? Depende do que a Lei uruguaia disser. Notem que, se a ao foi proposta no Uruguai, a primeira coisa a ser feita recorrer norma de Direito Internacional Privado do Uruguai. Existe um sistema de l. A primeira coisa se que far aplicar a lei uruguaia. E pode ser que a lei uruguaia mande aplicar a lei brasileira! E agora? Exemplo: numa questo contratual, o contrato regido pelo local de execuo da obrigao, pelos vnculos mais estreitos, e a corte entende que os vnculos mais estreitos esto no Brasil e no no Uruguai... O que temos que saber que temos que resolver o conflito de leis segundo o DIPr Uruguaio. No Uruguai pode ser outra coisa. E por que ingressaramos no Uruguai e no no Brasil? O sistema jurdico pode ser mais rpido, a lei uruguaia talvez seja mais favorvel, mas tem um fator antes de tudo: pode ser mais fcil para executar bens do devedor. Est-se atrs do patrimnio do devedor. Ao mesmo tempo que pode ser que o outro pas nem aceite homologao de sentena estrangeira. Em problema de Direito Internacional Privado temos que raciocinar com diversos fatores. O patrimnio do devedor est aonde? A lei aplicvel melhor aonde? A justia daquele pas mais clere ou no ? Mas no Uruguai voc pode no conhecer o escritrio que cuidar do seu problema, nem ter indicaes se aquele escritrio de confiana entre os existentes na cidade de Las Piedras. Temos um conjunto de fatores que tem que ser levado em conta. Segundo problema Um alemo desaparece em uma escalada com um grupo de alpinistas na Argentina. aberta a sucesso no Brasil, por sua viva brasileira. Nessas condies, vamos analisar possveis assertivas: Primeira: a sucesso ser materialmente regida pela lei argentina, uma vez que l se deu seu desaparecimento. O fato de ter desaparecido na Argentina faz com que, segundo o DIPr brasileiro, aplique-se a lei argentina? No faz sentido. O local de desaparecimento no necessariamente o ltimo domiclio do morto. Segunda: a sucesso ser regida pela lei brasileira em todos seus aspectos? Depende do domiclio! Ser regida pelo lei do ltimo. Sem saber qual o domiclio, no sabemos se a sucesso ser materialmente regida pelo Direito Brasileiro ou pelo Direito de qualquer outro pas. Terceira: caso o Brasil tenha sido o ltimo domiclio, a ordem de vocao hereditria ser regida pela lei brasileira? Agora sim temos a informao sobre o ltimo domiclio. A nacionalidade importante? Tanto faz. Faz sentido a partir do momento em que se trata de um caso de DIPr. No adotamos o critrio da nacionalidade no Brasil, mas sim o do domiclio. Outros sistemas podem adotar a nacionalidade. Quarta: o fato de ter sido casado com uma brasileira e ter bens no Brasil no traz nenhum tipo de consequncia para essa sucesso? Notem que cai na disposio constitucional refletida na Lei de Introduo: havendo bens no Brasil e havendo herdeiros brasileiros, no caso, o cnjuge, isso faz toda a diferena, porque temos que saber o que mais benfico. E se ele tivesse domiclio na Argentina? Em tese, o conflito de leis no espao mandar para o Direito Material argentino, mas isso tem que ser ponderado com a disposio constitucional. Esta nada mais que uma proteo

constitucional aos que rompem com o princpio da unidade sucessria. A partir do momento em que temos essa ponderao, embora o conflito de leis indique o Direito Estrangeiro, existem bens e herdeiros brasileiros. Agora sim falamos em nacionalidade do herdeiro, mas no do de cujus! Precisamos saber de que tipo de problema estamos falando. De forma bastante simplria, claro. Normas diferentes podem levar a resultados bastante anacrnicos. Terceiro problema e o fenmeno do reenvio Volte a pensar em Adelino e Adelina. Informaes so: domiclio de cada um. Adelino tem domiclio no Brasil, ela tem nos Estados Unidos. Adelino tem 18 anos, ela tem 16. Nacionalidade: ele brasileiro, ela norte-americana. Resolvem se casar. Ambos so capazes para se casar no Brasil? Respondam com o conhecimento de DIPr, e pensem no futuro cnjuge varo primeiro. Nenhum problema em relao a Adelino, que plenamente capaz. Segundo ponto o futuro cnjuge virago: Adelina. A capacidade regida pela lei do pas do domiclio. Depender, portanto, da lei americana. Isso porque o elemento de conexo estrangeira o domiclio e o domiclio so os Estados Unidos; o que o conflito de leis no espao faz mandar para a lei material norte-americana. Ambos so capazes para se casar no Brasil? Depende do que a lei norte-americana disser sobre a capacidade dos nubentes para o casamento. No caso, depender de qual estado norte-americano, pois l h diferenas de capacidade variando entre estados. Brasil e EUA: lei brasileira remete a discusso da capacidade lei norte-americana. Por hiptese, a lei norte-americana contm a regra de que a capacidade para o casamento regida pelo local de celebrao do casamento. E, por acaso, o casamento no Brasil. O que a lei norte-americana est fazendo? Reenviando. Isso se chama reenvio, devoluo ou retorno. Loop! Art. 16 da Lei de Introduo: Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei. ltima parte a que importa: quando no podemos considerar a remisso da lei a qualquer outro lugar, o que nosso sistema de Direito Internacional Privado adotou a negao do reenvio, da devoluo ou retorno. O Brasil no admite. Ao invs de praticar o Direito Privado de outro pas, aplica-se o Direito Material desse outro pas. Aplica-se, ento, o que o Direito Norte-americano diz sobre capacidade. Viram como estamos diante de normas indicativas de Sobredireito? No se aplicar o sistema de conflito de leis no espao do Direito norte-americano, mas sim a lei civil americana, o Direito Material. No aplicamos o sistema de DIPr, mas sim o Direito Material diretamente. Por isso no acontece o reenvio. s uma operao mental. E o que poderia acontecer ao se aplicar o Direito Internacional Privado norteamericano? Outro reenvio! como se fosse um conflito de competncia negativo. O DIPr norte-americano poderia mandar para um terceiro pas, que poderia, por sua vez, mandar para um quarto. Reenvio de primeira ordem, ou de segunda ordem, conforme o caso.

Agora veja outra situao: um dos nubentes tm domiclio no Brasil e brasileiro, enquanto a outra tem domiclio nos Estados Unidos e nacional alem. Adelino vai se casar com uma alem domiciliada nos Estados Unidos. Acontece? Sim. Suponha agora que a lei americana de DIPr diga que a capacidade regida segundo a nacionalidade da pessoa. Mudamos a lei norte-americana, no sentido de que a capacidade das pessoas ser regida pelo local da nacionalidade delas. Primeiro passo: a lei brasileira quer remeter para o local do domiclio, e o domiclio em nosso caso so os Estados Unidos. O Direito Internacional Privado Norte-americano quer remeter para a nacionalidade da pessoa. Esto vendo? Um problema que comeou aqui no Brasil terminou na Alemanha! O que o art. 16 faz mandar aplicar o direito material daquele pas e no o DIPr para evitar reenvios subsequentes. Os problemas de reenvio esto mais na teoria hoje em dia, porque os pases tendem a adotar regras para evitar o reenvio. Mais observaes Agora relacionadas ao local do casamento. Adelino e sua mulher procuraram voc em seu escritrio, e chegaram com mais uma pergunta: ns queremos nos casar na embaixada norte-americana localizada em Braslia. Podem? No podem, porque no so conacionais. A regra do 2 do art. 7 diz: Do pas de ambos, e no dos pases de ambos. Singular, o que indica que se trata do mesmo pas. Outro ponto a se chamar ateno que, aparentemente, est-se flexibilizando essa regra: embaixada brasileira no exterior j permitiu o casamento de brasileiro com estrangeiro. Dois americanos podem se casar no Brasil? Podem, claro, desde que sigam as formalidades e regras de impedimento do Brasil. Da mesma forma que casamento celebrado nos Estados Unidos segue a forma e os impedimentos americanos. Adiante. Se Adelina tem 12 anos, o juiz brasileiro poderia se negar a realizar o casamento, mesmo que a lei do pas dela permita. a faculdade-mandamento do art. 17 da Lei de Introduo: Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. Quarto ponto relativo ao primeiro domiclio conjugal do casal. Qual a consequncia? Regime de bens. Se Adelino tinha domiclio no Brasil e Adelina nos Estados Unidos, o primeiro domiclio conjugal reger o regime de bens. E, segundo nossa regra de conflito de leis no espao, vale a regra do primeiro domiclio conjugal. No uma norma adequada ao nosso tempo, diz o professor. As pessoas mudam! Hoje isso acontece mais que antigamente. Em 1942 isso acontecia menos.

Concepo savigniana: aproximar o Direito aplicado da sede da relao jurdica. A regra no serve mais a esse propsito. A regra do domiclio para reger a capacidade, por outro lado, parece melhor, mais razovel, e ali parece haver a lei que melhor vai combinar as regras sobre sua capacidade, sua personalidade, a sucesso... Essas situaes no so to hipotticas como antigamente. Pensem na consequncia legal do ato e orientem seus amigos que pensarem em receber dinheiro para se casar com uma estrangeira que pretenda fixar laos com o Brasil. Mais problemas: Adelininho, filho de Adelino com Adelina, nasceu no Brasil. Adelina faleceu, ento a sucesso foi aberta no Brasil. E se ela tivesse bens nos Estados Unidos? A pergunta : o direito do beb sobre a casa situada nos EUA regido pelo Direito norte-americano, brasileiro, ou japons? Digamos que o ltimo domiclio da Adelina tenha sido o Brasil. Pelo princpio da unidade sucessria, o que valer nessa sucesso o Direito Material de que pas? Do Brasil. Importa o fato de a lei brasileira ser mais benfica para o filho brasileiro? H herdeiros brasileiros, mas os bens no esto no Brasil. A regra protetiva do 1 do art. 10 no se aplica: 1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. Ento, a priori, a sucesso, aberta no Brasil, segue o ltimo domiclio do de cujus. Distribuio dos bens se dar segundo a lei brasileira. Um dos bens desse inventrio est fora do Brasil. Normalmente, os pases reservam a competncia de suas cortes para assuntos relativos a imveis localizados em seus territrios. Provavelmente, quando voc tentar fazer a transcrio no registo de imveis americano, eles diro stop. Isso porque normalmente h a reserva de competncia exclusiva em assuntos relacionados a imveis. Por qu? A ideia do imvel tem uma relao intrnseca com o territrio. Direitos reais, regra quase que universal. A crtica que o professor faz a mesma que est no texto do Michael Nunes Lawson: como se a corrente da unidade sucessria fosse de perfeita aplicabilidade, e que um sujeito morto no Brasil e que teve o nosso pas como ltimo domiclio tambm tivesse bens na Argentina: o processo tramitaria aqui, e incluiria, na discusso da sucesso, o bem situado na Argentina, pas ao qual s caberia processar a execuo. O legislador brasileiro foi pretensioso neste particular. H um problema porque temos uma sucesso que ocorreu no Brasil segundo a lei brasileira, e, por haver esse critrio unitrio, deveria alcanar o bem americano tambm. Mas ali tem o bloqueio da competncia exclusiva para versar sobre bens imveis. O Brasil tambm no aceitaria. O Brasil, que pretende ter unidade sucessria com base no ltimo domiclio do de cujus, pretendendo que sua regra sucessria alcance bens situados no estrangeiro, refuta pelas suas prprias regras quando acontece a situao inversa! Quando os bens esto fora do Brasil e a sucesso se d dentro do Brasil, embora a lei brasileira diga que usamos o Direito Brasileiro para casos externos, haver o problema da competncia da justia quando o assunto so bens imveis. Por isso que vrios pases j adotam a teoria fragmentria. Bens situados l se discutem no Judicirio de l, analogamente para os bens daqui. Isso ter influncia tambm na incidncia do imposto de transmisso causa mortis, que nos Estados Unidos um pouquinho maior do que aqui. Aplicar-se-ia o ITCM

americano ou o brasileiro? E por qu? matria tributria. As regras de DIPr no se referem a Direito Tributrio. Isso sai do campo do Direito Internacional Privado, e um problema de Direito Tributrio norte-americano. E a casa est l. Diferena bastante significativa. H vrios brasileiros comprando apartamentos em Miami. claro que isso tem consequncias jurdicas e sucessrias. Teremos que ver o que a lei norte-americana diz sobre contratos assinados dentro ou fora do territrio americano. Quarto problema Notcia sobre brasileiro morto por policiais australianos. Do ponto de vista do DIPr, quanto a esse brasileiro que tinha ido Austrlia fazer um intercmbio, aberta a sucesso no Brasil, ela ser regida pela lei brasileira ou pela lei australiana? Qual o ltimo domiclio do de cujus? No tinha animus de estabelecer-se na Austrlia. Provavelmente a sucesso ser regida pela lei brasileira. Ele estava como temporrio. Ser regida pela lei australiana? S se fosse brasileiro com famlia constituda l, com domiclio fixado l. Mas vejam a pergunta: se ele possusse dupla nacionalidade, brasileira e australiana, isso afetaria algo? No. No neste caso. O que importa o domiclio. Se ele tivesse filho brasileiro, aplicar-se-ia a norma protetiva dos herdeiros brasileiros que vimos acima. Extraterritorialidade e limites aplicao do Direito estrangeiro A doutrina segundo a qual o juiz de determinado pas pode se recusar a aplicar a lei estrangeira a doutrina da defesa, da vlvula de escape, do anticorpo. um sistema no qual, em algumas hipteses, ainda que se mande aplicar a lei estrangeira, o juiz possui a discricionariedade de no aplic-la Quando? Art. 17: Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. Soberania nacional, ordem pblica e bons costumes. uma trade. O que mais utilizado aqui a discusso do que seja ordem pblica. algo que tem carga ideolgica, senso de justia e solidariedade que varia com o tempo. O que era ordem pblica h um ano talvez no seja mais neste ano. a ideia de uma categoria maior, de valores ticos e morais que cada sociedade possui. dessa ordem pblica que estamos falando. O que o art. 17 proporciona essa ltima apreciao por parte dos magistrados com relao aplicao ou no do Direito Material estrangeiro em cada caso concreto. Porque, se a regra de conflito de leis no espao no aplicar o Direito Material estrangeiro, existe essa ltima apreciao do magistrado. Se virmos bem, no existe nenhum guia para se definir o que ordem pblica em cada pas. Se pegarmos o prprio sistema jurdico de cada Estado, temos ali uma boa medida do que aquele Estado entende por ordem pblica. um conceito fluido, que varia com o tempo, com o espao. Unio estvel homoafetiva: at o ano passado violava a ordem pblica e os bons

costumes. Divrcio: lei de 1977. Em 76, divorciar violava os bons costumes. No adiantava viajar, divorciar, e trazer a sentena tentar homologao aqui. E ordem pblica internacional, o que ? Existe ordem pblica internacional? Valores definidos nos tratados? Talvez, padres mnimos de decncia entre as naes. Na verdade, bem difcil fundamentar a existncia valores universais. S entre os pases que aderiram quele tratado. Advogados de direitos humanos diro que sim. Proibio da escravido, do genocdio... Mas so coisas mnimas. Inciso XXXI do art. 5 da Constituio: XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus"; No deixa de ser exceo ao princpio geral de unidade sucessria. Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, art. 10, 1: 1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. H um indivduo aqui no Brasil que vai para Las Vegas, e comea a jogar. Perde, perde, e perde. Sai com uma dvida de 200 mil dlares. Safou-se se chegou ao Brasil? O casino ajuizava uma ao contra esse indivduo na justia norte-americana. O processo corria e no final tnhamos uma sentena condenando o sujeito a pagar. Tentaram homologao no STJ quando veio para c. Dvida de jogo no constitui ttulo exequvel, segundo a lei brasileira. Essa era a interpretao de ordem pblica de at determinado ponto. Mas a ordem pblica tem que ser temperada com o princpio da boa-f. A no homologao de sentena estrangeira agora achou uma forma de ser homologada pelo princpio da boaf. O que era um bice no se tornou mais por outra interpretao que se deu. Conceitos mudam! 2009 para c. Reverso na prpria ponderao da ordem pblica. Era um caso de sentena estrangeira, barrada pela prpria ordem pblica. No processo de homologao no STJ h tambm a apreciao da soberania nacional, ordem pblica e bons costumes.