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17/ 01/ 2008 D3er_ene08.zip 3A16_01.TXT Citar Lexis N 0003/013654 Gnero: Doctrina El acuerdo arbitral: ventajas y elementos.

Una exigencia de la globalizacin? La importancia de la Ttulo: sede del arbitraje y el desplazamiento del control judicial Autor: Parodi, Vctor G. Fuente: SJA 16/1/2008 ARBITRAJE 07) Laudo a) Generalidades

SUMARIO: I. Introduccin. II. La clusula arbitral: a) Importancia; b) Necesidad. Ventajas; c) Inclusin en el contrato; d) Elementos. III. La sede del arbitraje: a) Eleccin. Arbitraje institucional; b) Criterios. Concepto jurdico. IV. Efectos jurdicos de la eleccin de la sede arbitral: a) Control judicial; b) Ejercicio del control judicial. Formas; c) Lmites a la revisin judicial; d) Renuncia a las vas recursivas: 1. Manifestaciones. Reglamentos internacionales; 2. Alcance. Jurisprudencia; e) Desplazamiento del control judicial. V. Conclusiones. VI. Bibliografa I. INTRODUCCIN (1) La necesidad de contar con un acuerdo arbitral (2) se presenta insistentemente en la mayora de los contratos internaciones como una respuesta adecuada frente a la dinmica de una creciente economa global que exige la previsin de un foro neutral para el caso de una eventual controversia, y demanda una gil y ampliamente reconocida va de ejecucin de las decisiones. Dentro de ese contexto, y a la luz del crucial rol del arbitraje en el comercio internacional (3) , la eleccin de la sede arbitral adquiere una relevancia inusitada, al proyectar singulares y en ciertos casos decisivos efectos sobre el eventual arbitraje (4) , e inclusive sobre el procedimiento postarbitral, lo cual es generalmente soslayado o absolutamente ignorado al momento de elaborarse la correspondiente clusula compromisoria (5) . A fin de analizar tal situacin consideraremos primero ciertas cuestiones esenciales relativas a la clusula arbitral y sus elementos, y luego centraremos nuestro anlisis en las principales consecuencias de la eleccin del lugar del arbitraje, especialmente desde la perspectiva del control judicial. II. LA CLUSULA ARBITRAL a) Importancia Numerosos comentarios y artculos doctrinarios, especialmente en la literatura jurdica europea y norteamericana, han examinado los elementos fundamentales cuya consideracin debera privilegiarse a la hora de elaborar la clusula arbitral (6) . Como resultado de dichos estudios y de los casos jurisprudenciales analizados, se podra inferir claramente que la mayora de los obstculos susceptibles de complicar o dilatar un procedimiento de arbitraje pueden ser eliminados o acotados adoptando una clusula arbitral minuciosamente redactada. De all que se afirme que mientras ms efectiva sea la clusula compromisoria negociada entre las partes, menos probable ser que alguna vez se necesite usarla, ya que tendr la fuerza persuasiva necesaria para disuadir a aquella parte que est analizando la posibilidad de incumplir o resolver un contrato. Por ello si bien constituye un ejemplo de las llamadas "midnight clauses" (7) , es necesario que en la 1

negociacin de sus trminos se efecte el debido anlisis previo o se cuente con el asesoramiento legal adecuado, a menos que se desee corroborar un viejo adagio segn el cual "El arbitraje es un procedimiento que tiene pocos abogados en un principio (cuando la clusula arbitral es redactada) pero demasiados posteriormente (cuando ya el arbitraje se ha iniciado)". Conforme a ello, expondremos brevemente y con carcter introductorio algunas reflexiones bsicas relativas a la clusula compromisoria y a ciertos elementos que deberan ser considerados al momento de elaborarla. b) Necesidad. Ventajas Siguiendo un cierto orden lgico, la primera cuestin a analizar es la necesidad o no de que se incorpore una clusula arbitral a un contrato internacional. En principio, si uno no desea verse sorprendido por las particularidades del foro en el cual podra ser demandado, que en general es el del pas de la parte contraria, necesariamente debe acordar una determinada jurisdiccin internacional con competencia para resolver cualquier disputa que pudiera surgir en torno al contrato de que se trate. Es claro tambin que dicho escollo podra ser salvado pactando la jurisdiccin internacional de los jueces de determinado pas (8) , pero con ello no se obtendran los beneficios que el arbitraje representa en el mbito de las relaciones comerciales internacionales, esto es, entre otros, celeridad, economa, especialidad, flexibilidad y confidencialidad (9) , a lo cual se suman dos ventajas fundamentales: neutralidad y mayores posibilidades de que la decisin final sea reconocida y ejecutada en otros pases. Todo ello adquiere una crucial relevancia si consideramos las diferentes perspectivas jurdicas existentes en el mbito de las disputas comerciales internacionales. En un estudio publicado por la Corte de Arbitraje Internacional de Londres (en adelante, la "LCIA.", por su sigla en ingls), en el cual se efecta un anlisis comparativo de los diferentes sistemas de resolucin de conflictos internacionales, se ha sostenido: "...las partes de transacciones comerciales vienen de pases diferentes y tienden a tener percepciones distintas de los principios legales y del papel de los tribunales. Ello ha conducido a diferentes interpretaciones de los derechos y responsabilidades de las partes y a expectativas dismiles sobre la justicia que ser dispensada por las Cortes..." (10) . Un claro reflejo de lo comentado precedentemente ha sido expuesto por el profesor Yashuei Taiguchi en las conferencias brindadas en el marco del International Council for Commercial Arbitration (en adelante, el "ICCA.") de 1996, sobre la evolucin histrica de los diversos mecanismos de solucin de controversias en Oriente, expresando: "...un tpico ejemplo es Japn, en donde, bajo el rgimen feudal que dur por ms de 250 aos hasta 1868, no exista ejercicio del Derecho permitido; haba un fuerte sistema comunal para promover la amigable conciliacin de las disputas y eliminar el litigio. Litigar estaba condenado como una falta moral hacia la sociedad y hacia la otra parte. No se supona que un buen juez dictara sentencia sino que intentara alcanzar una buena conciliacin. Esta tradicin estaba profundamente arraigada en la mente del pueblo y form la cultura de resolucin de disputas en Japn. Los cambios polticos y econmicos radicales que tuvieron lugar en los ltimos 100 aos han ciertamente afectado esta cultura, pero ella persiste en muchas formas perceptibles" (11) . Ante ello podemos afirmar que el arbitraje comercial internacional, en relacin con la resolucin de conflictos internacionales, ha sido la respuesta dada desde la rbita del Derecho no slo a la diversidad que plantean las diferentes culturas jurdicas sino tambin a las nuevas exigencias que emergen como fruto de la globalizacin econmica. En efecto, tal como ha expresado Bernardo Cremades, "El ms importante desafo que el jurista enfrenta hoy es la globalizacin de la economa. Educado en conocidas facultades de Derecho en su propia geografa, es testigo de cmo las transacciones econmicas superan crecientemente sus fronteras nacionales, forzndolo a adaptar criterios nacionales arcaicos y estticos a las demandas de una creciente economa global y de sus an ms dinmicos hombres de negocios" (12) . Por ltimo, a esta exigencia del siglo XXI se agrega la necesidad propia y esencial de todo procedimiento de resolucin de controversias, tanto judicial como arbitral: obtener una decisin final que pueda hacerse efectiva. En tal sentido Norbert Horn y Richard Mosk 2

han comentado: "La ms llamativa ventaja de los laudos arbitrales es que, en contraste con las decisiones de los tribunales, ellos son ejecutables a nivel mundial con base en la Convencin de Nueva York" (13) . "Los laudos arbitrales internacionales son generalmente ms fciles de ejecutar que las sentencias de tribunales extranjeros. Segn convenciones internacionales, un laudo expedido en una jurisdiccin es ejecutable en otras y tal ejecucin es a menudo menos complicada que la de una sentencia extranjera. La ejecucin de sentencias extranjeras no est cobijada por el ampliamente difundido mecanismo de tratados que regula los laudos arbitrales. Estos factores han incentivado a las partes de contratos internacionales a estipular el arbitraje" (14) . En virtud de ello, como bien lo sostiene Nicols Gamboa Morales, el beneficio brindado por el arbitraje surge de la simple comparacin entre, por un lado, los pocos convenios internacionales existentes relativos al reconocimiento de sentencias judiciales dictadas en otro Estado (15) y, por el otro, los 137 pases que han suscripto o se han adherido (16) a la ya mencionada Convencin de Nueva York (17) . Por lo tanto, y a la luz de todo lo expuesto, si se desea contar con las citadas ventajas del arbitraje en el mbito de las relaciones comerciales internacionales (18) , indudablemente ser conveniente pactar los trminos del acuerdo arbitral (19) . c) Inclusin en el contrato En segundo trmino, y como consecuencia de la necesidad de que las partes acuerden la jurisdiccin arbitral, se presenta la alternativa de pactarla en el propio contrato o posteriormente, mediante la firma de un compromiso arbitral. Sin embargo, pese a que existe la posibilidad de elaborar un acuerdo de arbitraje detallado y adecuado a las especiales caractersticas y circunstancias de la disputa concreta que lo origina, la experiencia demuestra la conveniencia de incluir la clusula arbitral en el mismo contrato, ya que, en la mayora de los casos, cuando el conflicto ha surgido las partes difcilmente se pongan de acuerdo en algo, inclusive en la forma de resolverlo. d) Elementos Por ltimo, en lo que respecta a estas consideraciones introductorias relacionadas con la clusula arbitral, slo restara exponer ciertas reflexiones puntuales sobre su contenido. En este aspecto se podran distinguir, por un lado, ciertos elementos esenciales (tales como el alcance o mbito de aplicacin de dicha clusula (nota)<FD 20080036 [20]> y la forma de resolucin de las disputas (nota)<FD 20080036 [21]>) y, por el otro, determinados elementos deseables, entre los cuales podemos mencionar lo relativo al tribunal arbitral, a la ley segn la cual se debern resolver las eventuales controversias y al lugar e idioma del arbitraje. No es mi objetivo aqu desarrollar en profundidad dichos elementos, salvo en su relacin con las consecuencias de la eleccin de la sede, que analizaremos ms adelante. Baste entonces con sealar que en lo atinente a la composicin del tribunal arbitral es conveniente brindar una adecuada respuesta a tres interrogantes bsicos: i) el nmero de rbitros; ii) la forma en que debern ser elegidos; y iii) las calificaciones (e inclusive nacionalidades) que debern ser tenidas en cuenta. En general, en este punto existen mayores probabilidades de llegar a un acuerdo con posterioridad al surgimiento de la disputa, lo cual implica que es menor la necesidad de pactar sobre ello al negociar el contrato. En cuanto al nmero, ste depender siempre de la complejidad del tema en cuestin. Lo usual ante temas complejos o que envuelven grandes sumas en disputa es un tribunal de tres rbitros cuyo presidente es generalmente designado por la institucin arbitral elegida (salvo que se pacte otro mecanismo, tal como la eleccin de comn acuerdo por parte de los otros dos rbitros, o que se trate de un arbitraje ad hoc). Confianza y neutralidad es lo que realmente debe importar en este punto, aunque la nacionalidad debera ser tambin tenida en cuenta a los fines de evitar la designacin de rbitros de igual nacionalidad que la de alguna de las partes. En segundo trmino, en lo que respecta al Derecho de fondo elegido, es necesario tener en cuenta que el arbitraje comercial internacional a diferencia de su homnimo domstico implica la convergencia de diversas leyes nacionales que tienden a regular diferentes aspectos involucrados. Por ello, con un fin 3

meramente ilustrativo, y sin que configure una lista exhaustiva de las posibles leyes en juego en arbitrajes con elementos internacionales, podramos mencionar las siguientes: i) la ley que gobierna el acuerdo arbitral y su cumplimiento; ii) la ley que regula el fondo de la cuestin sometida a arbitraje, o ley sustantiva (que puede ser ms de una, teniendo en cuenta las diferentes prestaciones y los lugares de celebracin y de cumplimiento); iii) la ley que gobierna la existencia y los procedimientos del tribunal arbitral, o lex arbitri; y iv) la ley sobre cuya base se solicitar el reconocimiento y ejecucin del laudo, que puede ser ms de una, si la ejecucin debe realizarse en ms de un pas, esto es, la ley del exequtur (22) . Considerando este marco jurdico, y en lo atinente a la eleccin de la ley sustantiva, siempre ser conveniente: i) analizar previamente que dicho Derecho elegido est suficientemente desarrollado en los aspectos que pudieran ser objeto de la controversia; y ii) pactar la exclusin de toda regla de conflicto de leyes, para evitar as reenvos no deseados a otros Derechos, cuyo contenido sobre el tema objeto del contrato es usualmente ignorado al momento de contratar. En tercer lugar, en lo relativo al idioma del arbitraje, es indudable que se debe considerar tanto el lenguaje de cada una de las partes intervinientes como el utilizado en el texto contractual. Sin embargo, es necesario resaltar la conveniencia de que el idioma elegido tenga cierto paralelismo con la ley aplicable para decidir la controversia, ya que de lo contrario nos encontraramos no slo con las dificultades que implica el hecho de discutir en un idioma sobre la interpretacin de trminos legales redactados y comentados en otro, sino tambin con las incomodidades y los costos involucrados en la traduccin de legislacin, doctrina y jurisprudencia que se considere aplicable (23) . Finalmente, tambin sera sugerible incluir como elementos adicionales en la clusula arbitral: i) una especial indicacin de la ley conforme a la cual se evaluar la propia validez de la clusula compromisoria, ya que sta goza de autonoma respecto del resto del contenido contractual, de tal forma que quede claramente pactado que la inexistencia, rescisin, resolucin o nulidad del contrato no afecta a la validez de la clusula arbitral (24) . En efecto, en aquellos supuestos en los cuales la ley que rige sobre el fondo de la controversia trata negativamente al arbitraje (al exigir, por ejemplo, el cumplimiento de requisitos atpicos con relacin al acuerdo arbitral) es conveniente acordar que la ley que regula la validez de la clusula compromisoria sea distinta de la que gobierne sobre los mritos de la disputa, evitndose as la aplicacin de disposiciones localistas, alejadas de las modernas tendencias concebidas en favor de los arbitrajes internacionales (25) . En este aspecto cabe puntualizar lo sostenido por la jurisprudencia argentina al expresar que la clusula compromisoria "...puede ser contempornea o no al contrato principal, pero... no depende de este ltimo en cuanto a su validez, a la ley aplicable ni al juez dotado de jurisdiccin internacional para resolver una eventual controversia" (26) . ii) El principio Kompetenz Kompetenz, sobre cuya base el tribunal arbitral ser el que juzgue sobre su propia competencia y la validez de la jurisdiccin arbitral elegida; en tal sentido basta con puntualizar su incorporacin a la propia Ley Modelo de las Naciones Unidas sobre Arbitraje Comercial Internacional, de 1985 (en adelante, la "Ley Modelo"), la cual en su art. 16 establece: "Facultad del tribunal arbitral para decidir acerca de su propia competencia: 1. El tribunal arbitral estar facultado para decidir acerca de su propia competencia, incluso sobre las excepciones relativas a la existencia o validez del acuerdo de arbitraje. A ese efecto, una clusula compromisoria que forme parte de un contrato se considerar como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del contrato. La decisin del tribunal arbitral de que el contrato es nulo no entraar ipso iure la nulidad de la clusula compromisoria" (27) . iii) Una renuncia expresa a la interposicin de recursos en contra del laudo que se dicte, cuyo alcance y validez se encontrarn estrechamente vinculados con las disposiciones relativas al arbitraje internacional vigentes en el pas de origen (generalmente el elegido como sede del arbitraje) (28) , tal cual analizaremos infra. 4

III. LA SEDE DEL ARBITRAJE (29) Luego de las reflexiones introductorias relativas a los beneficios y elementos de la clusula arbitral, centraremos nuestro anlisis en la sede del arbitraje, considerando en primer trmino los diversos factores que deberan ser recordados al seleccionarla y en segundo lugar, los efectos de dicha eleccin. a) Eleccin. Arbitraje institucional En principio, en el mbito de los arbitrajes comerciales internacionales rige en general el principio de la autonoma de la voluntad, de tal modo que las partes se encuentran en libertad de elegir la sede arbitral que consideren ms conveniente. Dentro de dicho marco pueden optar por dejar dicha eleccin a una institucin arbitral (especialmente si se trata de un arbitraje institucional, como es el caso de los supervisados por la Corte Internacional de Arbitraje, en el mbito de la Cmara de Comercio Internacional) (30) o acordar que sea llevada a cabo por el mismo tribunal arbitral, tal como se prev en el Reglamento de Arbitraje de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (en adelante, "CNUDMI.", o "Uncitral", conforme a su denominacin en ingls) (31) . Cabe notar una orientacin diferente incorporada en las Reglas de la Corte Internacional de Arbitraje de Londres, cuyas normas establecen que a falta de acuerdo entre las partes la sede ser Londres, salvo que dicha Corte estime otro lugar como ms apropiado (32) . b) Criterios. Concepto jurdico En cuanto a los criterios a tener en cuenta para la seleccin de la sede, adems de ciertos factores de relativa relevancia como son los relacionados con la infraestructura del lugar y los costos involucrados (33) , se impone la necesidad de garantizar un elemento vital en todo arbitraje internacional: la neutralidad. En tal sentido, es conveniente que la sede elegida no coincida con el domicilio social o el centro de actividades comerciales de ninguna de las partes, siendo tambin aconsejable que el pas sede sea diferente del de residencia o nacionalidad de alguno de los corbitros propuestos por las partes (34) . Sin embargo, el criterio ms importante est vinculado a las consecuencias jurdicas de dicha eleccin, tal como se expondr en los puntos siguientes. En efecto, es necesario enfatizar que la sede del arbitraje es un concepto jurdico que va mucho ms all de la mera determinacin fsica o geogrfica del lugar en donde probablemente se desarrollar el arbitraje. En tal sentido cabe puntualizar que, en general, tanto las audiencias como las deliberaciones de los rbitros pueden ser realizadas en un lugar distinto de la sede, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, la conveniencia de los rbitros, de las partes y de los testigos, tal como lo disponen los Reglamentos de la CCI. (35) , de la Uncitral (36) y de la LCIA. (37) . IV. EFECTOS JURDICOS DE LA ELECCIN DE LA SEDE ARBITRAL a) Control judicial Analizaremos ahora los efectos de la eleccin de la sede en el mbito de los arbitrajes internacionales, considerando especialmente el control judicial de los laudos arbitrales y sus limitaciones. Como hemos comentado, la seleccin del lugar del arbitraje tiene una notable gravitacin jurdica, ya que de este modo indirectamente se est determinando cul ser el grado del control judicial susceptible de ser aplicado tanto al procedimiento como al laudo arbitral por parte de los jueces del pas de origen (generalmente, los de la sede arbitral) (38) .

Por otra parte, esta eleccin tambin tiene su incidencia en el pas donde ser necesario ejecutar el laudo, por lo cual se torna imperioso analizar si el Estado que ser sede arbitral es signatario o se ha adherido a la Convencin de Nueva York (39) , lo cual significa, en otras palabras, si est preparado para reconocer y ejecutar los laudos arbitrales extranjeros (40) . Ello puede tener una influencia decisiva si el pas en donde se interpone el exequtur tambin es parte de la Convencin de Nueva York pero ha suscripto tal convencin bajo la reserva de reciprocidad (lo que significa que aplicar dichas normas convencionales previstas para el reconocimiento y ejecucin de los laudos arbitrales extranjeros nicamente en los casos de laudos dictados en territorio de otro Estado contratante). Esto, sin duda alguna, acrecienta la dimensin y relevancia que puede alcanzar la seleccin de la sede arbitral. En efecto, como hemos mencionado precedentemente, la determinacin de la sede del arbitraje involucra uno de los temas de mayor trascendencia dentro del mbito del arbitraje comercial internacional, esto es, la extensin del control judicial que el pas sede podr ejercer sobre el laudo arbitral. En consecuencia, y a fin de analizar ciertas aristas relevantes de dicha labor de revisin de los tribunales del pas sede, examinaremos tanto las formas de ejercer dicho control judicial como sus lmites, incluyendo la renuncia (expresa o tcita) a las vas recursivas, y ciertas tendencias modernas en favor del desplazamiento del control judicial hacia los jueces del exequtur. b) Ejercicio del control judicial. Formas Uno de los modos de ejercer dicho control es mediante la intervencin de los tribunales judiciales del pas de origen durante el procedimiento de arbitraje, antes de que se dicte el laudo arbitral. Sin embargo, ya a fines de la dcada pasada surgi una clara tendencia en las leyes arbitrales ms modernas en favor de la primaca y el respeto de la autonoma de la voluntad de las partes y, por lo tanto, del conjunto de normas por ellas acordado o elegido (vgr., el Reglamento de la CCI. o de la Uncitral). Conforme a ello, la intervencin judicial tiene carcter de excepcin, encontrndose netamente limitada a funciones de asistencia y colaboracin (41) . ste es el criterio que establece la Ley Modelo (42) , como as tambin la citada Arbitration Act inglesa (43) y otras legislaciones modernas (44) . La citada funcin de asistencia se manifiesta durante el proceso arbitral, a pedido de alguna de las partes o del tribunal arbitral, y tiene por objeto posibilitar la iniciacin del arbitraje sin inconvenientes (45) y su posterior desarrollo de la manera ms eficiente (razn por la cual puede tener lugar en diversos supuestos, tales como la citacin de testigos o la proteccin de elementos de prueba) (46) . La funcin de control es ejercida esencialmente con posterioridad al dictado del laudo arbitral, a pedido de una de las partes, y tiene lugar eventualmente en dos ocasiones especficas: la impugnacin del laudo a travs de la cual se ataca su validez ante los tribunales judiciales del pas de origen (47) y su ejecucin posterior en cualquier otro pas, en cuyo supuesto el juez interviniente examinar la existencia de alguna de las principales causales de rechazo del exequtur. Esto nos conduce a puntualizar que en relacin con el ejercicio del citado control por parte de los tribunales judiciales del pas de origen durante el procedimiento de arbitraje, esto es, antes de que se dicte el laudo arbitral, se impone el principio de autonoma del procedimiento arbitral, conforme al cual el arbitraje debe desarrollarse prcticamente sin interferencia judicial hasta el dictado del correspondiente laudo (48) . Asimismo, la jurisprudencia francesa cuya antigua legislacin procesal sobre arbitraje constituy la fuente normativa de gran parte de las regulaciones de los pases latinoamericanos (49) dej ya plasmada en el ao 1987 una posicin que fue seguida desde entonces, basada en el respeto del citado principio de autonoma del procedimiento arbitral, el cual fue claramente expuesto en un fallo de la Cmara de Apelaciones de Pars que sostuvo: "...el ejercicio de las prerrogativas propias de las facultades jurisdiccionales de los rbitros, las cuales son legtimas y autnomas, debe ser garantizado en una forma totalmente independiente, como corresponde a cualquier juez, ...sin ninguna intervencin judicial" (50) .

En este orden de ideas, es necesario reiterar que este "desapoderamiento judicial" no se extiende sine die, esto es, no hay una ausencia de control judicial del arbitraje sino tan slo su diferimiento para una etapa ulterior. Esto significa que se aplica una regla de prioridad cronolgica sobre cuya base los jueces podrn examinar el acuerdo y el procedimiento arbitral posteriormente, en caso de plantearse la nulidad del laudo arbitral o en ocasin del pedido de exequtur del laudo en el extranjero, momentos en los cuales el tribunal arbitral ha cesado de tener jurisdiccin, conforme a lo pactado por las partes (51) . En efecto, el mencionado principio no significa la eliminacin del control judicial sobre el arbitraje sino que ste se debe ejercer posteriormente, cuando el laudo ya ha sido dictado, de conformidad con lo pactado por las partes. En consecuencia, dicho control tendr lugar, como hemos mencionado, en dos oportunidades: i) al evaluarse la validez del laudo ante los tribunales judiciales de la sede; y ii) en ocasin de solicitarse su ejecucin en cada pas que se pretenda hacerlo. De este modo los tribunales judiciales de dichos pases tendrn oportunidad de analizar si se han observado las garantas necesarias durante el procedimiento arbitral. En tal sentido, cabe notar que dentro del marco de las diversas leyes nacionales se pueden distinguir, esencialmente, dos grupos diferentes de causales que se suelen invocar para atacar la validez del laudo arbitral: i) por un lado, las relativas a la falta de jurisdiccin del tribunal arbitral; y ii) por el otro, las atinentes a las irregularidades en el procedimiento (52) . Asimismo, en general, existe una clara tendencia a considerar como causales de nulidad de los laudos arbitrales internacionales a las mismas causales de denegacin del exequtur previstas en el art. V Convencin de Nueva York (53) . Dicho control judicial posterior que pone nuevamente de manifiesto la relevancia de la sede elegida ser ejercido por los tribunales judiciales del pas sede y dentro del marco jurdico dado por las vas recursivas reconocidas legislativamente. Esto significa que, en definitiva, sern las normas nacionales de arbitraje de dicho pas las que determinen las condiciones, causales y alcances de la eventual impugnacin judicial del laudo internacional dictado por el tribunal arbitral (54) . En efecto, las cuestiones relativas a las vas y a las modalidades en que un laudo arbitral internacional puede ser atacado dependern de la regulacin que efecte la ley a la luz de la cual se realice la revisin judicial (usualmente, la ley del pas sede del arbitraje), lo cual implica que variarn de un pas a otro. Cada Estado tiene sus propias caractersticas e intereses sobre cuya base sostiene una determinada posicin con relacin a la revisin judicial de los laudos arbitrales. Como consecuencia de ello y de la notable disparidad entre las diversas leyes nacionales, stas suelen ser inadecuadas para los casos internacionales. Dichos inconvenientes fueron claramente expuestos en el informe elaborado en mayo de 1981, en el marco de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, con relacin al entonces Proyecto de Ley Modelo, y fueron luego ratificados en la nota explicativa de ese marco normativo. En efecto, en dichos documentos se indica que por un lado existen leyes nacionales modernas, adaptadas al arbitraje comercial internacional, y por el otro nos encontramos ante legislaciones anticuadas que: i) equiparan el proceso arbitral a los litigios ante los tribunales judiciales; ii) tratan aspectos parciales del arbitraje; o iii) han sido elaboradas para satisfacer nicamente las necesidades de arbitrajes domsticos, lo cual "...entraa desafortunadamente la consecuencia de intentar aplicar a los casos internacionales los principios locales tradicionales, y por lo general no se satisfacen las necesidades de la prctica moderna" (55) . c) Lmites a la revisin judicial La medida del control judicial del arbitraje internacional se encuentra generalmente ligada a la dimensin en que se acepta la autonoma de la voluntad de las partes en los diversos regmenes jurdicos nacionales. Dentro de este marco, la actual tendencia a imponer lmites a la revisin judicial de las decisiones arbitrales se fundamenta, como claramente lo indica Philippe Fouchard, en la slida conviccin de que la materia de estas controversias constituye un asunto propio de los rbitros, y no le est dado al juez pronunciarse sobre el acierto o error de lo que ellos han decidido en torno a la especfica relacin negocial que origin el litigio (56) .

Esta lnea de pensamiento ha sido recibida en la jurisprudencia, a cuyos efectos vale citar la opinin de la Corte Federal del Distrito de Columbia, en Washington, en el conocido caso "Chromalloy". All sostuvo dicho tribunal que los laudos arbitrales slo pueden ser declarados nulos, conforme a la Ley Federal de Arbitraje, en "muy limitadas circunstancias" (57) . En definitiva, la citada tendencia a travs de la cual se rechaza o reduce la posibilidad de los tribunales judiciales de controlar el acierto o mrito de las decisiones arbitrales se ha manifestado legislativamente en las siguientes formas: i) aceptando la validez de las renuncias efectuadas por las partes respecto de la utilizacin de vas recursivas, lo cual es incorporado en la ley federal suiza de Derecho Internacional Privado (58) y tanto en la anterior como en la actual normativa sobre arbitrajes de Blgica (59) ; ii) negando la impugnacin judicial en los casos de laudos arbitrales internacionales, salvo pacto en contrario, tal como lo prev la Ley de Arbitraje de Portugal (60) ; iii) limitando la revisin judicial exclusivamente al recurso de nulidad, corriente que ha encontrado eco, por ejemplo, en la Ley de Arbitraje de Alemania de 1998 (61) y en el Cdigo General del Proceso uruguayo (62) ; o iv) posibilitando la remisin del laudo impugnado al tribunal arbitral a los fines de lograr su modificacin o clarificacin, de modo tal de eliminar las causales de nulidad y preservar la validez del laudo, posicin recogida en la Ley Modelo (63) , en la Arbitration Act inglesa (64) y en la ley sueca de 1999 (65) . Dada la ndole de este trabajo, a continuacin analizaremos a ttulo ilustrativo slo una de las manifestaciones de esta tendencia, centrando entonces nuestro estudio en el alcance y la validez de los acuerdos de irrecurribilidad de los laudos arbitrales y el desplazamiento del control judicial relacionado con las renuncias manifestadas por las partes (66) . d) Renuncia a las vas recursivas 1. Manifestaciones. Reglamentos internacionales La renuncia a la interposicin de recursos en contra del laudo, o el acuerdo mediante el cual se considera que la decisin del tribunal arbitral ser final e irrecurrible, puede asumir dos formas: expresa o tcita. La renuncia ser expresa cuando exista una manifestacin en tal sentido incluida explcitamente en la clusula compromisoria o en el compromiso arbitral. Tal requisito es exigido tanto en la ley federal suiza de Derecho Internacional Privado como en la legislacin arbitral belga de 1998. Por otro lado, la renuncia tambin puede tener lugar tcitamente, cuando las partes, dentro del mbito de la autonoma de la voluntad, adoptan el reglamento de alguna de las principales instituciones arbitrales internacionales que prev esa renuncia. As, el Reglamento de la CCI. establece: "Todo laudo es obligatorio para las partes. Al someter su controversia a arbitraje segn el Reglamento, las partes se obligan a cumplir sin demora cualquier laudo que se dicte y se considerar que han renunciado a cualesquiera vas de recurso a las que puedan renunciar vlidamente" (67) . En consecuencia, la eleccin de la va arbitral realizada bajo el Reglamento de la CCI. implica implcitamente, en principio, la exclusin de todo recurso judicial contra el laudo ante los jueces del pas de origen (68) . Sin embargo, la dimensin o el alcance de dicha renuncia estar determinada por la normativa de dicho pas aplicable a los arbitrajes internacionales. En forma concordante con esta interpretacin, los nicos recursos previstos en el Reglamento de la CCI. se refieren a la correccin de errores tipogrficos o similares y a la interpretacin del laudo (69) , lo cual, en cierto modo, tambin es una consecuencia de la labor de revisin que efecta la Corte de la CCI., previo al 8

dictado de la sentencia arbitral y atento a sus facultades de control sobre el proyecto del laudo (70) . En sentido acorde con la citada exclusin tcita del control judicial del laudo arbitral se encuentran tambin disposiciones similares de otras instituciones arbitrales internacionales, tales como el Reglamento de la LCIA. (71) , las Reglas de la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual (WIPO.) (72) , el Reglamento del Instituto de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Estocolmo (73) y el Reglamento de la Uncitral (74) . El fundamento de tales disposiciones descansa en el hecho de que las partes, al firmar el acuerdo de arbitraje (ya sea mediante la clusula compromisoria o en el compromiso arbitral), han deseado que por esa va se llegue a una decisin final, y no que luego de emitido el laudo se plantee su revisin ante los jueces nacionales. 2. Alcance. Jurisprudencia La extensin y validez de estas renuncias deben analizarse desde la perspectiva del Derecho nacional aplicable a los arbitrajes internacionales, lo cual pone claramente de manifiesto una vez ms la relevancia que adquiere la eleccin de la sede arbitral. Es decir que es necesario analizar si la ley del pas de origen (usualmente, el de la sede) permite o no dichas renuncias al derecho de impugnar un laudo internacional, lo cual vara de un pas a otro. As, por ejemplo, la ley federal suiza de Derecho Internacional Privado en algunos supuestos, y mediante una declaracin expresa, permite la renuncia a recurrir aun ante irregularidades procesales, siempre que ninguna de las partes sea residente o tenga su sede o sucursal en Suiza (75) . Asimismo, adems de las citadas previsiones normativas que, como hemos comentado, se encuentran tanto en las diferentes leyes nacionales como en los reglamentos de las principales instituciones arbitrales internacionales, la renuncia que las partes efectan al derecho a recurrir el laudo tambin ha tenido su manifestacin en la jurisprudencia. As, cabe notar lo sostenido por la Corte de Apelaciones de Pars en el caso "Lebar" (1980), que incluso conden por procedimiento abusivo a aquella parte que interpuso el recurso de apelacin en contra del laudo de la CCI., basado sobre el hecho de que, conforme al Reglamento de la CCI., el apelante haba renunciado al derecho a recurrir (76) . En sentido concordante, no es posible dejar de mencionar lo resuelto en el caso "Gotaverken", en el cual se admiti el exequtur en Suecia de un laudo arbitral de la CCI. pronunciado en Pars, a pesar de que se encontraba pendiente de resolucin un juicio de nulidad en dicha ciudad francesa. Al fundar su resolucin, la Suprema Corte sueca consider decisiva la renuncia prevista en el Reglamento de la CCI. respecto de la utilizacin de cualquier va recursiva, al sostener: "Por medio de la clusula de arbitraje de los contratos de construccin de navos, las partes acordaron cumplir con el laudo como definitivamente obligatorio y ejecutable en las materias sometidas a los rbitros. An ms, el Reglamento de Arbitraje de la CCI., bajo el cual se llev a cabo el procedimiento, contiene una disposicin [art. 28.6 Reglamento de 1998] de que el laudo ser definitivo. Teniendo en cuenta lo dicho anteriormente, debe considerarse que el presente laudo arbitral se ha convertido en obligatorio y ejecutable para las partes en Francia, bajo el significado que el Acta [sueca] sobre Laudos y Acuerdos Arbitrales Extranjeros pretende, desde el momento y en virtud del propio hecho por el que fue realizada. El hecho de que el comprador haya atacado el laudo en Francia... no tiene ningn efecto respecto de esto" (77) . e) Desplazamiento del control judicial Dentro de esta posicin, marcada por la limitacin de la intervencin judicial y el respeto de la autonoma de la voluntad de las partes con relacin a la revisin del laudo arbitral, se destacan aquellas legislaciones que inclusive establecen claramente la incompetencia del juez nacional para conocer en las demandas de anulacin de laudos arbitrales que carecen de vinculacin con el pas sede del arbitraje. Tal es lo que prevea la reforma del Cdigo Judicial belga de 1985, en virtud de la cual los jueces belgas eran incompetentes para entender en los recursos de nulidad de laudos arbitrales que no tuvieran vinculacin con Blgica (78) . Dicha normativa, si 9

bien fue luego modificada, mantuvo el mismo espritu, ya que actualmente prev que la citada incompetencia no tiene carcter imperativo sino que surge slo si las partes que carecen de contacto con el pas sede pactan la exclusin de todo recurso contra el laudo arbitral, siguiendo el criterio sentado en la ley federal suiza de Derecho Internacional Privado. Esta ltima permite acordar expresamente la renuncia a toda impugnacin del laudo cuando las partes no tienen domicilio u organizacin estable en Suiza (79) (en igual sentido cabe citar tambin al Cdigo de Arbitraje de Tnez de 1993) (80) . De este modo, al admitirse la validez de las renuncias acordadas por las partes y determinarse inclusive la incompetencia de los tribunales de la sede, no se ha pretendido eliminar todo control judicial sobre el arbitraje internacional sino que se ha decidido desplazar dicho control de manera tal que ste no sea realizado por el juez de la sede del arbitraje sino por el de la ejecucin (81) . Todo ello es coherente con el hecho de que, en general, en un arbitraje internacional su impacto social y econmico suele tener lugar fuera del pas sede, precisamente porque dicho pas ha sido seleccionado considerando la necesidad de neutralidad, lo que implica que ninguna de las partes tiene bienes o domicilio all. En consecuencia, el laudo que se dicte difcilmente podra afectar intereses del pas sede, a menos que se aplique tambin su Derecho de fondo para resolver la controversia, en cuyo caso se podra, a lo sumo, considerar el valor de la decisin arbitral como un precedente en tal sentido (82) . Este punto de vista es compartido por una lnea de pensamiento originada en Francia, que actualmente tiene prestigiosos defensores, tales como Jan Paulsson (83) , Philippe Fouchard (84) y Berthold Goldman (85) . Conforme a esta posicin, a la luz de las diferencias existentes entre los diversos regmenes nacionales sobre arbitraje internacional, en vez de un doble sistema de contralor primero por los jueces de la sede y luego por los tribunales del lugar de ejecucin del laudo debe existir un solo punto de control, determinado por el lugar de reconocimiento o ejecucin. De este modo se superaran las barreras que impiden la internacionalizacin del arbitraje en virtud de normas locales alejadas de las convenciones internacionales (86) . De acuerdo con esta postura doctrinaria, dominante en Francia y sistematizada por Berthold Goldman y Pierre Lalive, la sede del arbitraje es elegida por mera conveniencia, y la autoridad de los rbitros no deriva del Estado en el cual dicha sede se encuentre (87) . En consecuencia, no existe obligacin alguna de aplicar las normas de procedimiento internas vigentes en el pas sede (88) . Lo expresado precedentemente adquiere relevancia al considerar la posible impugnacin del laudo y sus efectos en el pas de ejecucin. De all que si la obligatoriedad del laudo deriva del sistema jurdico de la sede, un laudo declarado nulo no podra ser ejecutable en el pas en el cual se interpusiera el exequtur. Mientras que en caso contrario no existiran inconvenientes en que el juez del exequtur conceda el reconocimiento o la ejecucin, aun cuando el laudo haya sido declarado nulo en el pas de origen, ya que la ley de ste no prevalece sobre la del pas de ejecucin (89) . V. CONCLUSIONES A lo largo de esta exposicin hemos considerado, en forma introductoria, la importancia y los elementos de la clusula arbitral, focalizando nuestro anlisis en la sede del arbitraje y los criterios utilizados para su eleccin. Luego examinamos en especial los efectos jurdicos de tal seleccin, considerando especficamente el control judicial del laudo arbitral, como as tambin sus formas y lmites. Sobre la base de todo ello, es necesario resaltar, en primer trmino, la importancia del acuerdo de arbitraje, el cual brinda una respuesta adecuada a las mltiples necesidades que plantean las transacciones comerciales en esta nueva centuria, a lo cual se agregan los beneficios que otorga la vasta aplicacin de la Convencin de Nueva York en la ejecucin de los laudos arbitrales (en ms de 130 pases). En segundo lugar, la eleccin de la sede arbitral adquiere una relevancia especial, ya que sus efectos se extienden al procedimiento y al laudo mismo, proyectndose inclusive con inusitada fuerza sobre la validez 10

y posible ejecucin de la sentencia de arbitraje. En efecto, la eleccin de la sede determina el grado de control judicial a ejercer sobre el arbitraje, a cuyos efectos cobrar importancia el marco normativo existente en el pas sede, mediante el cual se determinar en qu medida ha sido receptada la actual tendencia en favor de una limitada intervencin en el arbitraje, ya sea a travs del denominado principio de autonoma del proceso arbitral, de la validez de las renuncias acordadas entre las partes o inclusive del desplazamiento del control judicial a los jueces del exequtur. En conclusin, ms all de las concretas normas que rijan la nulidad del laudo en la sede, es indudable que la justicia tanto del pas sede como de aquel en donde se solicite el exequtur deber desplegar un rol realmente decisivo para que el contralor judicial tenga como principal objetivo el respeto de la decisin del tribunal arbitral, lo cual constituir una clara manifestacin de la previsibilidad que todos anhelamos. Dentro de este marco resulta oportuno recordar las palabras que ya en 1855, en el caso "Burchell", expresara la Corte Suprema de los Estados Unidos: "[El arbitraje], como un modo de resolucin de disputas, debera recibir todo el estmulo de los jueces" (90) . sta, indudablemente, sera la mejor forma de alcanzar la seguridad jurdica que tanto necesitamos. VI. BIBLIOGRAFA Anaya, Jaime L., "Recursos contra los laudos arbitrales", ED 161514. Santos Belandro, Rubn, "Arbitraje Comercial Internacional", 2000, Oxford University Press, Mxico DF. Berger, Klaus P., "International economic arbitration", 1993, Ed. Kluwer Law and Taxation. Boggiano, Antonio, "Autonoma y eficacia de la clusula arbitral", Lexis 1103.006669. Bond, S. R., "How to draft an arbitration clause", ICC. International Court of Arbitration Bulletin, vol. 1, n. 2, diciembre de 1990. Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "Annotated guide to the 1998 ICC. arbitration rules", 1998, Oceana Publications. Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "International Chamber of Commerce Arbitration", 2000, Oceana Publications Dobbs Ferry, Nueva York. Cremades, Bernardo, "Overcoming the clash of legal cultures: the role of interactive arbitration", Arbitration International, London Court of International Arbitration, vol. 14, n. 2, 1998. Chilln Medina, Jos M. y Merino Merchn, Jos F., "Tratado de arbitraje privado, interno e internacional", 1978, Ed. Civitas, Madrid. Derains, Yves, "Hommage Frederic Eisenmann", The American Review of International Arbitration, n. 2, 1996. Derains, Yves y Schwartz, Eric, "A guide to the new ICC. rules of arbitration", 1999, Ed. Kluwer Law International, La Haya. Dimolista, A., "Issues concerning the existence, validity and effectiveness of the arbitration agreement", ICC. International Court of Arbitration Bulletin, vol. 7, n. 2, diciembre de 1996. 11

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Van den Berg, Albert J., "The New York Arbitration Convention of 1958. Towards a uniform judicial interpretation", 1981, Kluwer Law and Taxation, Deventer, Boston. Von Mehren, Arthur T., "To what extent is commercial arbitration autonomous", en "tudes offertes a B. Goldman", 67 (1982). Wang, Margaret, "Is ADR. Superior to litigation in international commercial disputes?", Arbitration International, London Court of International Arbitration, vol. 16, n. 2, 2000. NOTAS: (1) Adaptacin y actualizacin de parte de la disertacin dada en el II Seminario Internacional sobre Arbitraje, celebrado del 28 al 30/4/2003 en la ciudad de Punta del Este, Uruguay. Las opiniones expresadas en el presente trabajo reflejan exclusivamente el pensamiento del autor. De igual modo, las traducciones son obra suya, salvo que se indique lo contrario. (2) Conforme a la doctrina moderna y a las leyes de arbitraje dictadas de acuerdo con sus lineamientos, la denominacin "acuerdo arbitral" comprende tanto la clusula compromisoria (incluida en un contrato en forma previa al nacimiento de la disputa) como el compromiso arbitral (entendido como el convenio cuyos trminos son negociados cuando ya la controversia ha surgido y en relacin directa y especfica con las caractersticas del caso). (3) Ver Berger, Klaus P., "International economic arbitration", 1993, Kluwer Law and Taxation, quien, citando a Van den Berg, Albert J. ("Arbitragerecht", 134, 1988, Ed. W. E. J. Tjeenk Willink Zwolie), estima que la mayor parte de los contratos internacionales prevn al arbitraje como mecanismo de resolucin de conflictos. (4) Si bien parte del anlisis que aqu se desarrolla podra tambin ser aplicado en relacin con los arbitrajes internos o domsticos, es necesario aclarar que el presente trabajo se refiere exclusivamente a los arbitrajes comerciales internacionales. (5) A efectos de esta exposicin consideraremos indistintamente la denominacin de "clusula compromisoria o arbitral", entendida como aquella incluida en un acuerdo escrito, en forma previa al origen de la disputa, y cuyo contenido determina la jurisdiccin arbitral elegida por las partes. (6) Ver, entre otros, Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "International Chamber of Commerce Arbitration", 2000, Oceana Publications Dobbs Ferry, Nueva York, ps. 43, 85 y ss.; Derains, Yves y Schwartz, Eric A., "A guide to the New ICC. rules of arbitration", 1999, Ed. Kluwer Law International, La Haya, p. 73; Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "Annotated guide to the 1998 ICC. arbitration rules", 1998, Oceana Publications, p. 57; Dimolista, A., "Issues concerning the existence, validity and effectiveness of the arbitration agreement", The ICC. International Court of Arbitration Bulletin, vol. 7, n. 2, diciembre de 1996, p. 14; Santos Belandro, Rubn, "Arbitraje Comercial Internacional", 2000, Oxford University Press, Mxico DF., p. 60 y ss.; Chilln Medina, Jos M. y Merino Merchn, Jos F., "Tratado de Arbitraje Privado, Interno e Internacional", 1978, Ed. Civitas, Madrid, p. 309; Merkin, Robert, "Arbitration Law", 1991, Lloyd London Press, caps. 3 y 4; Redfern, Margaret y Hunter, Mark D., "Law and practice of international commercial arbitration", 1999, Ed. Sweet and Maxwell, Londres, p. 135; Bond, S. R., "How to draft an arbitration clause", ICC. International Court of Arbitration Bulletin, vol. 1, n. 2, diciembre de 1990. (7) Dicha denominacin obedece al hecho de que, en la mayora de los casos, los trminos de estas clusulas son acordados al final de la negociacin, cuando ambas partes estn exhaustas, luego de agotadoras horas de discusin sobre los otros puntos del acuerdo y con una clara intencin de concluir el contrato cuanto antes. 13

(8) A los fines de este trabajo se utilizan indistintamente los trminos "jurisdiccin internacional" y "competencia internacional" para hacer referencia al pas cuyos tribunales pueden entender en el caso (aunque sera ms propio hablar de "jurisdiccin internacional" y reservar el trmino "competencia" para indicar la distribucin que se efecte internamente, dentro de los jueces de un mismo pas, y aun cuando no olvidamos que la iurisdictio es inherente a todo juez). (9) Gaillard, Emmanuel y Savage, John, "Fouchard, Gaillard, Goldman, on international commercial arbitration", 1999, Ed. Kluwer Law International, La Haya, p. 1; Redfern, Margaret y Hunter, Mark D., "Law and practice of international commercial arbitration" cit., ps. 23/30; Merkin, Robert, "Arbitration Law" cit., p. 1.I. (10) Wang, Margaret, "Is ADR. superior to litigation in international commercial disputes?", Arbitration International, London Court of International Arbitration, vol. 16, n. 2, 2000, p. 190, citado y traducido por Gamboa Morales, Nicols, "Consideraciones sobre la prctica arbitral internacional. Un tema de reflexin", ensayo presentado con motivo del seminario "Principales debates en torno del arbitraje", organizado por la Universidad de la Sabana, Bogot, julio de 2002. (11) Informe del Prof. Yashuei Taiguchi dado en la Conferencia del ICCA. de 1996, citado por Cremades, Bernardo M., "Overcoming the clash of legal cultures: the role of interactive arbitration", Arbitration International, London Court of International Arbitration, vol. 14, n. 2, 1998, ps. 157 a 172. (12) Cremades, Bernardo M., "Overcoming the clash of legal cultures: the role of interactive arbitration" cit., p. 162 y ss. (13) Se refiere a la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras, firmada en Nueva York el 10/6/1958 (la "Convencin de Nueva York"). Ver Horn, Norbert, "The development of arbitration in international financial transactions", Arbitration International, London Court of International Arbitration, vol. 16, n. 3, p. 279, citado y traducido por Gamboa Morales, Nicols, "Consideraciones sobre la prctica arbitral internacional. Un tema de reflexin" cit., p. 4. (14) Mosk, Richard M. y Nelson, D., "The effects of confirming and vacating an International Arbitration Award on enforcement in foreign jurisdictions", Journal of International Arbitration, vol. 18, n. 4, 2001, p. 463, citado y traducido por Gamboa Morales, Nicols, "Consideraciones sobre la prctica arbitral internacional. Un tema de reflexin" cit., p. 18. (15) En este aspecto es necesario citar a las Convenciones de Bruselas de 1968 y de Lugano de 1988 sobre Jurisdiccin y Ejecucin de Sentencias en Asuntos Civiles y Comerciales, en el mbito de la Unin Europea; y la Convencin de Montevideo de 1979 sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Extranjeros, vigente en la actualidad para diez pases en Amrica Latina. Sin embargo, cabe notar, a ttulo ilustrativo, que Estados Unidos no ha suscripto ningn tratado con tal objeto, aunque s ha ratificado la Convencin de Nueva York (en 1970). (16) Hasta agosto de 2006. (17) Gamboa Morales, Nicols, "Consideraciones sobre la prctica arbitral internacional. Un tema de reflexin" cit., p. 18 y ss. (18) Ver Berger, Klaus P., "International economic arbitration" cit. (19) Reiteramos que, conforme a la doctrina moderna y a las recientes leyes de arbitraje, la denominacin "acuerdo arbitral" comprende tanto la clusula compromisoria como el compromiso arbitral. 14

(20) Vgr., "En caso de cualquier controversia con relacin a la interpretacin y/o ejecucin del presente contrato...". (21) Vgr., "...ser resuelta mediante un arbitraje ante la Corte de la Cmara de Comercio Internacional, conforme a su Reglamento...". Cabe tener en cuenta tambin la clusula modelo de arbitraje recomendada en el propio Reglamento de la Corte Internacional de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional (la "CCI."): "Todas las desaveniencias que deriven de este contrato o que guarden relacin con ste sern resueltas definitivamente de acuerdo con el Reglamento de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional por uno o ms rbitros nombrados conforme a este Reglamento". (22) Tambin se podra agregar a dicha enumeracin la ley que rige la capacidad de las partes en la firma del acuerdo arbitral, lo cual pone de manifiesto la eventual complejidad de este tema. (23) En tal sentido, siempre es aconsejable llevar adelante el proceso arbitral en el idioma correspondiente a la ley de fondo (o en dos idiomas, de ser necesario) y mantener las comunicaciones entre los abogados y sus respectivos clientes en el lenguaje correspondiente en cada caso. (24) Se trata de la autonoma de la clusula arbitral, tambin conocida como "separability" en la doctrina angloamericana. Ver, entre otros, Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "International Chamber of Commerce Arbitration" cit., ps. 48 a 52 y 515 a 516; Redfern, Margaret y Hunter, Mark D., "Law and practice of international commercial arbitration" cit., ps. 154 a 156. Ya la Convencin de Viena de 1980 relativa a la Venta Internacional de Mercaderas estableca que la clusula compromisoria sobrevive a la resolucin del contrato, al prever, en su secc. V, que "la resolucin no afectar a las estipulaciones del contrato relativas a la solucin de controversias ni a ninguna otra estipulacin del contrato que regule los derechos y obligaciones de las partes en caso de resolucin" (art. 81.1). Este principio tambin fue incorporado en la Ley Modelo de las Naciones Unidas sobre Arbitraje Comercial Internacional de 1985, art. 16, como se puede observar infra, y en diversas normativas nacionales tales como la ley inglesa de Arbitraje de 1996 (en adelante, la "Arbitration Act"), en su art. 7, y la Ley Federal suiza, en el art. 178. (25) Ver Boggiano, Antonio, "Autonoma y eficacia de la clusula arbitral" (Lexis 1103.006669), comentando el fallo en el caso "Welbers" (ver nota siguiente): "De la autonoma de la clusula arbitral parece desprenderse la posibilidad de que un derecho se aplique a su validez, interpretacin y eficacia con independencia del derecho que resulta aplicable al contrato. El derecho aplicable a la clusula arbitral es, empero, generalmente el mismo que rige el contrato del que forma parte. En virtud del principio de la autonoma esta presuncin puede ceder si hay razones para considerar que la clusula se rige por un derecho distinto del que se rige el resto del contrato. Si hay una eleccin expresa del derecho aplicable al contrato en su totalidad cabe entender que las partes tambin sometieron a ese derecho la clusula arbitral. Salvo que las partes eligiesen otro derecho especficamente aplicable a la clusula (dpeage)". (26) C. Nac. Com., sala E, 26/9/1988, "Enrique C. Welbers S.A. v. Extrarktionstechnik Gesellschaft Fur Anlagenbau M.B.M." (Lexis 1103.17750). Para un anlisis profundo de dicho fallo ver Grigera Nan, Horacio A. ,"La autonoma del acuerdo arbitral", LL 1989D1107, secc. Doctrina. (27) Ver, entre otros, Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "International Chamber of Commerce Arbitration" cit., ps. 48/49, y 512; Redfern, Margaret y Hunter, Mark D., "Law and practice of international commercial arbitration" cit., ps. 264/267; Chilln Medina, Jos M. y Merino Merchn, Jos F., "Tratado de Arbitraje Privado, Interno e Internacional" cit., p. 413 y ss.; Gonzlez Arrocha, Katherine, "El principio `Kompetenz Kompetenz'", Centro de Conciliacin y Arbitraje, Publicaciones, Cmara de Comercio, Industrias y Agricultura, , que sostiene, citando a Philippe Fouchard, que la funcin de este principio es dual, con efectos positivos y negativos. El primero es el permitir que sean los propios rbitros los que decidan acerca de su competencia, y el efecto negativo es que dicha decisin se puede encontrar sujeta a posterior 15

revisin judicial. Este principio tambin ha sido seguido en varias leyes nacionales, entre las que podemos mencionar a la Ley de Arbitraje de Alemania, de 1998 (art. 1040), la Arbitration Act inglesa, de 1996 (art. 30), y la normativa suiza (art. 186). (28) La denominacin "pas de origen" designa a aquel con jurisdiccin internacional para entender ante los recursos de nulidad contra el laudo arbitral. En consecuencia, abarca tanto al pas en donde el laudo se dicta como a aquel conforme a cuya ley ha sido dictado (de acuerdo con lo previsto en el art. V Convencin de Nueva York). En el presente trabajo, salvo que se indique lo contrario, "pas de origen" y "sede arbitral" son trminos utilizados en forma indistinta. (29) La denominacin "sede" ha sido considerada por la doctrina como ms especfica y apropiada que "lugar", distincin que tambin se ha visto reflejada en otros idiomas (vgr., seat o place). Sin embargo, debido a su amplia utilizacin a nivel mundial, este ltimo trmino no ha sido cambiado en el art. 14.1 Reglamento de la CCI. Por el contrario, el nuevo Reglamento de la LCIA., en vigencia desde el 1/1/1998, utiliza la palabra "sede" con el fin de ser consistente con el uso que se le da a ese trmino en el art. 3 de la Arbitration Act inglesa (conf. Derains, Yves y Schwartz, Eric A., "A guide to the new ICC. rules of arbitration" cit., p. 201. (30) Reglamento de la CCI., art. 14.1. (31) Reglamento de Arbitraje de la CNUDMI. o Uncitral, art. 16.1. (32) Reglamento de la LCIA., art. 16.1. (33) Existen factores econmicos a tener en cuenta, tales como los costos e inconvenientes del viaje, como as tambin la necesidad de que exista una adecuada infraestructura para llevar adelante las audiencias. Tambin se debe considerar la existencia de abogados locales que puedan asistir en caso de necesidad, como as tambin otros profesionales que pudieran ser necesarios segn la ndole del caso (vgr., contadores, ingenieros, traductores, etc.), ya que los costos son usualmente inferiores si se puede contar con dichos servicios en la sede. Tampoco se puede soslayar el hecho de que puedan existir restricciones al ingreso de las partes, sus abogados y los testigos (vgr., la necesidad de tener visas para ello, etc.). Sin embargo, sostenemos que todo ello tiene una relevancia relativa, ya que tanto las audiencias como las reuniones del tribunal arbitral se pueden efectuar en otro lugar, quizs ms conveniente y con menores costos, sin que esto requiera modificar la sede elegida. (34) No debemos olvidar que en el supuesto de una eventual intervencin de los jueces del pas sede con posterioridad al dictado del laudo arbitral (vgr., ante un planteo de nulidad del laudo), la posicin sostenida en el propio laudo por dicho rbitro podra tener cierta influencia sobre los tribunales locales, ya que usualmente se trata de juristas de prestigio y conocida trayectoria en dicho pas. (35) Reglamento de la CCI., arts. 14.2 y 14.3. (36) Reglamento de Uncitral, arts. 16.2 y 16.3. (37) Reglamento de la LCIA., art. 16.2. Si los lugares de reunin difieren del elegido como sede, se considerar que el arbitraje tiene lugar en la sede designada. (38) Sobre la base de lo establecido en la Convencin de Nueva York, la jurisdiccin internacional ante planteos de nulidad recae sobre las autoridades judiciales competentes del pas en el cual o conforme a cuya ley se ha dictado el laudo (art. V.1.e).

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(39) O a otra convencin internacional de similares caractersticas, tal como, por ejemplo, la Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional firmada en Panam el 30/1/1975 (en adelante, la "Convencin de Panam de 1975"), o la Convencin Europea sobre Arbitraje Comercial Internacional, suscripta en Ginebra el 21/4/1961 (en adelante, la "Convencin Europea de 1961"). (40) Convencin de Nueva York, art. III. Por ello cobra importancia el lugar en donde se dicta el laudo, como elemento determinante de la aplicacin de la Convencin de Nueva York. Cabe notar que, por ejemplo, la Arbitration Act inglesa, siguiendo los lineamientos de las modernas leyes de arbitraje, establece que el laudo ser considerado como dictado en la sede arbitral cuando sta sea Inglaterra, Gales o Irlanda del Norte, sin importar dnde fue firmado (art. 53). Similar disposicin encontramos tambin en la Ley de Arbitraje de Alemania de 1998 (art. 1054). Asimismo, el Reglamento de la CCI. contiene una disposicin de similar contenido: "Art. 25. Pronunciamiento del laudo... 3. El laudo se considerar pronunciado en el lugar de la sede del arbitraje y en la fecha que en l se mencione". El Reglamento de la Uncitral, por el contrario, establece que el laudo deber ser dictado en el lugar del arbitraje (art. 16.4), mientras que el art. 26.1 del Reglamento de la LCIA. simplemente establece que el laudo "...contendr la sede del arbitraje". (41) Aunque se ha aceptado algn grado de control, al menos para asegurar un mnimo nivel de objetividad y justicia (Redfern, Margaret y Hunter, Mark D., "Law and practice of international commercial arbitration" cit., p. 429). (42) Ley Modelo: "Art. 5. Alcance de la intervencin del tribunal. En los asuntos que se rijan por la presente ley, no intervendr ningn tribunal salvo en los casos en que esta ley as lo disponga". (43) Arbitration Act: "Art. 1. ...c. La disposiciones de este captulo se fundan en los siguientes principios y se proceder de acuerdo con los mismos: ...(c) en las materias regidas por este captulo la Corte no deber intervenir a menos que este captulo as lo disponga". (44) Similar orientacin siguen la ley alemana de 1998 (art. 1032), la ley federal suiza de Derecho Internacional Privado (art. 7) y la ley sueca de 1999 (art. 4). (45) En el caso de arbitrajes ad hoc, ya que ante arbitrajes institucionales el procedimiento de constitucin del tribunal arbitral est generalmente previsto en las reglas aplicables (vgr., Reglamento de la CCI., arts. 4, 5, 7 y ss.). (46) La posibilidad de asistencia judicial en lo que se refiere a la comparecencia de testigos o al recaudo de pruebas es receptada, entre otros, por la Arbitration Act inglesa (art. 43), la ley federal suiza de Derecho Internacional Privado (art. 184) y la ley de Brasil de 1996 (art. 22; cabe recordar que dicha ley fue declarada constitucional por el Supremo Tribunal Federal de Brasil en diciembre de 2001 a raz del caso "MBV Commercial and Export Management Estableshment v. Resl Industria e Comercio Ltda.", sentencia extranjera n. 5206). (47) Recordamos que el pas de origen es el pas sede del arbitraje o aquel cuya ley procesal se aplica al mismo. Conforme al art. V.1 Convencin de Nueva York, los tribunales judiciales del pas de origen tienen jurisdiccin internacional para entender ante un eventual recurso de nulidad contra la validez del laudo. (48) Para todo lo relativo al principio de autonoma del procedimiento arbitral ver Parodi, Vctor G., "El caso `Yacyret' (o cmo retroceder 80 aos)", Revista de Derecho Comparado 200511187, Ed. RubinzalCulzoni. (49) Pero con la diferencia de que en Francia hace tiempo que ya han sido modificadas para incorporar soluciones acordes con la realidad de los negocios internacionales. 17

(50) Cmara de Apelaciones de Pars, 18/11/1987, "Chambre Arbitrale de Paris v. Rpublique de Guine", 1988 Rev. Arb. 657. Mediante esta decisin la citada Cmara revoc la resolucin del tribunal inferior que haba ordenado la suspensin del procedimiento arbitral. Ver tambin el fallo del Tribunal de Primera Instancia de Pars, 15/2/1995, "Industrialexport v. K.", 1996 Rev. Arb. 503. Dicha tendencia ha sido incorporada tambin en el Derecho ingls previndose limitados casos en los cuales se podra permitir la intervencin judicial durante el procedimiento arbitral, en el cual tradicionalmente se haba sostenido un criterio opuesto. (51) Ver Santos Belandro, Rubn, "Arbitraje Comercial Internacional" cit., p. 290 y ss. (52) Ver Garnett, Richard, Gabriel, Henry D., Waincymer, Jeff y Epstein, Judd, "A practical guide to international commercial arbitration", 2000, Oceana Publications Inc., Nueva York, p. 115 y ss.; Parodi, Vctor G., "El caso `Yacyret' (o cmo retroceder 80 aos)" cit., p. 49 y ss. (53) Ver Parodi, Vctor G., "La clusula arbitral: efectos de la eleccin de la sede del arbitraje y el control judicial. Hacia un sistema de congruencias", Revista de Derecho, ao II, n. 4, Universidad de Montevideo, 2003, p. 49 y ss. (54) Obviamente que en tal caso se debern tambin tener en cuenta las convenciones internacionales vigentes en el pas sede. (55) UN. Doc. A/CN.9/207, 14/5/1981, p. 6, y nota explicativa de la Ley Modelo. (56) Fouchard, Philippe, "L'arbitrage commercial et le legislateur", en "Etudes ddies a Ren Roblot", 1984, Pars, p. 75; citado por Anaya, Jaime L., "Recursos contra los laudos arbitrales", ED 161522. (57) United States District Court, District of Columbia, "Chromalloy Aeroservices Inc. (US.) v. Arab Republic of Egypt (Egypt)", 31/7/1996, "ICCA. Yearbook Commercial Arbitration", vol. XXII, 1997, ps. 1001/1012, o 939 F. Supp. 907; y Cour d'Appel de Paris, 14/1/1997, "Chromalloy Aeroservices Inc. (US.) v. Arab Republic of Egypt (Egypt)", ICCA. Yearbook Commercial Arbitration, vol. XXII, 1997, ps. 691/695. Ver Rivkin, David W., "The enforcement of awards nullified in the country of origin: the American experience", 1998, Congreso del ICCA., Pars. Este caso involucr la ejecucin en los Estados Unidos y en Francia de un laudo arbitral emitido en Egipto, no obstante haber sido anulado por la Cmara de Apelaciones de El Cairo. La controversia que origin el arbitraje se bas en la resolucin de un contrato en virtud del cual Chromalloy Aeroservices Inc., una empresa norteamericana, deba proveer determinados servicios a la fuerza area egipcia. El tribunal arbitral sostuvo por mayora que el contrato haba sido rescindido infundadamente. En consecuencia, el laudo, que involucraba una suma de U$S 16,2 millones ms intereses, fue pronunciado en contra de la Repblica rabe de Egipto y a favor de la empresa Chromalloy, en 1994. Poco tiempo despus la compaa norteamericana solicit la confirmacin del laudo ante la Corte Federal de Distrito en Washington DC., mientras que, por otro lado, el Estado egipcio interpuso una accin de nulidad ante la Cmara de Apelaciones de El Cairo. Dicho tribunal egipcio analiz el pedido de nulidad del laudo arbitral a la luz de las causales previstas en la Ley de Arbitraje egipcia de 1994, que, en este puntual aspecto, se aparta de lo indicado en la Ley Modelo y prev dos especficas causales locales de nulidad de laudos arbitrales. Una de ellas es el error por parte del tribunal arbitral en la aplicacin del Derecho elegido por las partes para resolver la controversia Ley de Arbitraje de Egipto, art. 53.1.d. La segunda causal especfica local es establecida mediante una elaboracin circular y netamente confusa, al disponer como causal de nulidad del laudo el hecho de que el laudo mismo o los procedimientos de arbitraje que afecten al laudo contengan violaciones legales que causen la nulidad. Las traducciones al ingls y francs no esclarecen este punto. En efecto, la Cmara de Apelaciones egipcia consider que el contrato en cuestin encuadraba dentro de la categora de contratos administrativos, por lo cual dado que las partes contractualmente establecieron la aplicacin del Derecho egipcio entendi que se debi recurrir al Derecho Administrativo egipcio y no a su Cdigo Civil (que es el 18

que haba tomado en cuenta el tribunal arbitral, aunque cabe notar que ninguna de las partes aleg que de ese modo se habra alcanzado un resultado diferente). En consecuencia, el tribunal egipcio consider que haba existido un error en la aplicacin del Derecho elegido por las partes y sobre la base de dicha causal local, en diciembre de 1995, declar la nulidad del laudo. Ante esta situacin, la Corte Federal del Distrito de Columbia, en Washington, se encontraba frente a la siguiente disyuntiva: ordenar la ejecucin del laudo, desestimando la nulidad ya dictada, o rechazar el exequtur en virtud de la anulacin resuelta previamente por la Corte egipcia. En julio de 1996 se pronunci en favor de la ejecucin. (58) Ley Federal de Derecho Internacional Privado de Suiza, cap. 12, "Arbitraje Internacional. X. Acuerdo de exclusin": "Art. 192.1. Cuando ninguna de las partes tenga domicilio, residencia habitual, o un establecimiento comercial en Suiza, ellas podrn, mediante una declaracin expresa en el acuerdo de arbitraje o mediante un acuerdo subsiguiente por escrito, excluir todos los procedimientos de nulidad, o podrn limitar tal procedimiento a uno o varios de los fundamentos enumerados en el art. 190 prr. 2". (59) Cdigo Judicial belga: i) modificacin de 1998: "Art. 1717 inc. 4: Las partes podrn, mediante una declaracin expresa en el acuerdo arbitral o en un acuerdo posterior, excluir cualquier solicitud de declaracin de nulidad del laudo arbitral, en caso de que ninguna de ellas sea una persona fsica de nacionalidad belga o una persona fsica que tenga su residencia habitual en Blgica o una persona jurdica que tenga su asiento principal o una sucursal en Blgica"; y ii) reforma de 1985: "Art. 1717 inc. 4: La Corte belga podr entender en la solicitud de declaracin de nulidad slo si al menos una de las partes de la controversia resuelta en el laudo arbitral es o una persona fsica de nacionalidad belga o residente en Blgica, o una persona jurdica formada en Blgica o que tenga una sucursal, o alguna sede de operaciones all". (60) Ley de Arbitraje de Portugal 31/1986: "Art. 34. Tratndose de arbitraje internacional, la decisin arbitral no es recurrible salvo que las partes hubiesen acordado la posibilidad de recurrirlo y regulado sus trminos". (61) Ley de Arbitraje alemana: "Art. 1059. Accin de nulidad. Se podr recurrir ante una Corte contra un laudo arbitral nicamente mediante una accin de nulidad en conformidad con los incs. 2 y 3 de este artculo". (62) Cdigo General del Proceso de Uruguay: "Art. 499. Contra el laudo arbitral no habr ms recurso que el de nulidad..." (aunque las previsiones normativas del CGP. estn destinadas, en su gran mayora, a regular los arbitrajes domsticos o nacionales). El Cdigo Procesal Civil y Comercial argentino (t.o. 1981, LA 1981B1472), si bien contiene normas anacrnicas tendientes a regular el arbitraje domstico, prev la posibilidad de renunciar a los recursos con excepcin del de aclaratoria y nulidad (art. 760).Ver Parodi, Vctor G., "El caso `Yacyret'..." cit., p. 211 y ss. (63) Ley Modelo, art. 34.4: "El juez, cuando se le solicite la anulacin de un laudo, podr suspender las actuaciones de nulidad, cuando corresponda y cuando as lo solicite una de las partes, por un plazo que determine a fin de dar al tribunal arbitral la oportunidad de reanudar las actuaciones arbitrales o de adoptar cualquier otra medida que a juicio del tribunal arbitral elimine los motivos para la peticin de nulidad". (64) Arbitration Act, art. 68.3: "Si se demuestra que ha habido una irregularidad seria afectando al tribunal, al procedimiento o al laudo, la Corte puede: a) remitir el laudo al tribunal, en todo o en parte, para reconsideracin...". Similar previsin es establecida en el art. 69.7 en relacin con recursos presentados sobre la base de errores de Derecho. (65) Ley de Arbitraje de Suecia de 1999, art. 35: "Un juez puede suspender los procedimientos relativos a la invalidez o nulidad de un laudo por un cierto perodo de tiempo, a los fines de que los rbitros tengan la oportunidad de retomar el proceso arbitral, o tomar alguna otra medida que, en opinin de los rbitros, eliminar la causa de invalidez o nulidad...".

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(66) El anlisis del recurso de nulidad, sus causales y el valor de las mismas a la luz de los criterios internacionalmente aceptados ser objeto de otro trabajo especfico. (67) Reglamento de la CCI., art. 28.6. (68) El pas en donde o conforme a cuya ley se dict el laudo (Convencin de Nueva York, art. V.1.e). (69) Reglamento de la CCI., art. 29. En forma similar, ver el Reglamento de la LCIA., art 27; las Reglas de la American Arbitration Association ("AAA."), art. 30; las Reglas de la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual ("WIPO."), art. 66; y el Reglamento del Instituto de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Estocolmo ("CC. Estocolmo"), art. 37. (70) Reglamento de la CCI., art. 27: "Examen previo del laudo por la Corte. Antes de firmar un laudo, el tribunal arbitral deber someterlo, en forma de proyecto, a la Corte. sta podr ordenar modificaciones de forma, y respetando la libertad de decisin del tribunal arbitral, podr llamar su atencin sobre puntos relacionados con el fondo de la controversia. Ningn laudo podr ser dictado por el tribunal arbitral antes de haber sido aprobado, en cuanto a su forma, por la Corte". (71) Reglamento de la LCIA., art. 26.9: "El laudo. Todos los laudos sern definitivos y vinculantes para las partes. Las partes, sometindose a arbitraje bajo los auspicios de este Reglamento, se comprometen a ejecutar inmediatamente y sin demora cualquier laudo (condicionado slo por el art. 27). Las partes renuncian irrevocablemente a cualesquiera vas de recurso de apelacin o revisin ante cualquier juzgado o autoridad judicial competente, siempre que dicha renuncia pueda ser vlidamente realizada". Art. 29.2: "Las decisiones de la Corte de la LCIA. Dentro de los lmites permitidos por la ley de la sede del arbitraje, se presumir la renuncia de las partes a interponer ante un juez competente o ante cualquier otra autoridad judicial recurso de apelacin o de revisin contra estas decisiones adoptadas por la Corte de la LCIA. Si dichas apelaciones son irrenunciables por virtud de preceptos o normas imperativas, la Corte de la LCIA., de conformidad con tales normas, decidir sobre la pertinencia de la suspensin del arbitraje durante la substanciacin del recurso de apelacin o de revisin". (72) Reglas de la WIPO., art. 64. (73) Reglamento de la CC. Estocolmo, art. 36. (74) Reglamento de Uncitral, art. 32. (75) Ley Federal de Derecho Internacional Privado de Suiza, art. 192.1. Ver supra. (76) Cour d'Appel de Pars, 22/4/1980, "Victor Lebar v. Socit Atlas Werk A. G.", 1981 Revue de l'Arbitrage 171, citado por Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "International Chamber of Commerce Arbitration" cit., p. 402. (77) Suprema Corte de Suecia, 13/8/1979, "General National Maritime Transport Co. v. Gtaverken Arendal Aktiebolag", comentado por Paulsson, Jan, "The role of Swedish Courts in transnational commercial arbitration", 21 Virginia Journal of International Law, p. 211 y ss. (78) Cdigo Judicial de Blgica, art. 1717. Ver supra. (79) Ley Federal Suiza de Derecho Internacional Privado, art. 192 inc. 1. Ver supra.

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(80) Cdigo de Procedimiento de Tnez, cap. III: "Del arbitraje internacional", secc. VII: "Recursos contra el laudo arbitral", art. 78: "...Las partes que no tengan en Tnez ni domicilio, ni residencia principal, ni establecimiento, pueden convenir expresamente excluir todos los recursos, total o parcialmente, contra toda decisin del tribunal arbitral...". (81) Carpi, F., "Larbitrato rituale fra autonomia e aiuto giudiziario", Rev. Contratto e Impresa, n. 3, 1990, p. 904 y ss., citado por Anaya, Jaime L., "Recursos contra los laudos arbitrales" cit., p. 527. (82) Craig, Laurence, Park, William y Paulsson, Jan, "International Chamber of Commerce Arbitration" cit., p. 501. (83) Paulsson, Jan, "Arbitration unbound: award detached from the law of its country of origin", 30 Int. & Comp. LQ. 358 (1981), y "Delocalization of international commercial arbitration: when and why it matters", 32 Int. & Comp. LQ. 53 (1983). (84) Fouchard, Philippe, "L'arbitrage commercial international" cit., ps. 22 a 27. (85) Goldman, Berthold, "The complementary roles of judges and arbitrators in ensuring that international commercial arbitration is effective", en "60 years of ICC. arbitration. A look at the future", ICC. Publication, n. 412, 1984, ps. 257 a 282. (86) Esta posicin ha sido tambin criticada, ya que en el caso de que el laudo arbitral resultare favorable a la parte demandada la actora no tendr fuero alguno donde cuestionar la validez del laudo. (87) En contra, sosteniendo la postura tradicional (y todava preponderante en Inglaterra) segn la cual todo arbitraje (el acuerdo arbitral, el procedimiento e incluido el laudo) debera estar sujeto a la ley del lugar de la sede, debido a que el laudo slo tiene fuerza obligatoria si est vinculado a un determinado sistema de Derecho nacional (la lex fori o lex arbitri), ver Mann, Francis A., "Lex facit arbitrum" cit., ps. 157, 159; y Park, William, "The lex loci arbitri and international commercial arbitration", 52 Int. & Comp. LQ. 21 (1983). En una posicin moderadora se ubica el profesor Arthur von Mehren, afirmando que los arbitrajes estn sujetos a la ley nacional solamente en la extensin en que las autoridades pblicas intervengan con relacin al procedimiento o a la ejecucin del laudo arbitral ("To what extent is commercial arbitration autonomous", en "tudes offertes a B. Goldman", 67 [1982]). (88) Gaillard, Emmanuel, "The enforcement of awards set aside in the country of origin", ICSID. Review, Foreign Investment Law Journal, vol. 14, n. 1, primavera de 1999. (89) Gaillard, Emmanuel, "The enforcement of awards set aside in the country of origin" cit., p. 19. La posibilidad de ejecutar laudos declarados nulos en el pas sede ser analizada en otro artculo. (90) "Burchell v. Marsh", 58 US. 344. 16/1/2008

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