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2.1. HOMICDIO.
O homicdio se encontra prescrito no art. 121 do Cdigo Penal e consiste em privar outra pessoa de sua vida, ou seja, matar algum. Este crime ocorre em trs modalidades: simples, privilegiado e qualificado1. O bem jurdico a ser protegido com a tipificao do homicdio a vida.
Mirabete (2007, p. 27) esclarece que: o crime de homicdio pode ser doloso (simples, privilegiado e qualificado) e culposo (simples e qualificado).
crime a vtima tanto sujeito passivo quanto objeto do crime. Como o homicdio s pode ser praticado contra seres humanos, considera-se humano toda pessoa nascida de mulher, no importando se h alguma deformidade fsica, mental ou psquica, pois todo aquele nascido de mulher humano. O homicdio possvel apenas se realizado contra pessoa viva, por isso torna-se pertinente avaliar quando se inicia e termina a vida para o Direito Penal. A vida se inicia com o nascimento, isto , com as primeiras contraes durante o parto normal ou com o incio da interveno cirrgica na cesariana. Desta maneira se a criana for morta enquanto ocorriam as contraes ou no momento da interveno cirrgica considera-se homicdio, e no mais aborto. Questo importante que o homicdio s pode ser comprovado mediante percia, pois h a necessidade de que a causa da morte seja realmente a agresso realizada contra a vtima. H situaes em que a pessoa recebe uma agresso, aparentemente a causa da morte, mas na realidade a vtima veio a morrer antes da agresso por conta de outra causa. Assim indispensvel a percia. No importa a expectativa de vida de que a pessoa disponha, pode ser que a criana que est nascendo possua uma deformidade extremamente grande de forma que permanea viva por apenas alguns minutos, mesmo assim qualquer tipo de abreviao de sua vida considera-se homicdio. De igual forma uma pessoa com doena incurvel e em estado terminal, se for morta configura-se o homicdio, pois sua vida foi interrompida. Assim a expectativa de vida no exclui nem minimiza as conseqncias do homicdio. O final da vida ocorre com a morte cerebral ou com a sua irreversvel recuperao, quando a maior parte do crebro se torna inativa e as clulas morrem. A pessoa s estar sem vida, portanto, se constatada sua morte cerebral, mesmo que outros rgos estejam em funcionamento.
O ncleo do tipo representado pelo verbo matar. A conduta incriminadora consiste em matar algum que no o prprio agente por qualquer meio (delito de forma livre). Admite a sua execuo, portanto, o recurso a meios variados, diretos ou indiretos, fsicos ou morais, desde que inidneos produo do resultado morte. So diretos os meios atravs dos quais se vale o agente para, pessoalmente, atingir a vtima (v.g., disparos, esganadura); indiretos, os que conduzem morte de modo mediato (v.g., ataque de animal bravio). Podem tambm ser materiais (mecnicos, qumicos, patolgicos) ou morais. possvel, neste ltimo caso, a supervenincia da morte atravs do susto, da emoo violenta, do medo ou de outros meios psquicos ou morais, em sendo o sujeito passivo, por exemplo, portador de distrbio cardaco.
A morte, alm de poder ser ocasionada por qualquer meio, tambm pode ser realizada por atos comissivos quanto omissivo. O homicdio no implica apenas em ao, mas tambm em omisso. Comete, portanto, o homicdio omissivo aquele que tinha o dever de evitar que ele ocorresse e podia faz-lo, ou seja, tinha possibilidade (art. 13, 2, CP). O dever de agir, neste caso, surge de trs formas: dever legal, dever contratual e dever daquele que criou o risco. Todas as pessoas tm o dever legal de socorro, assim se uma pessoa presencia outra morrer e, podendo, no presta socorro incorre em homicdio omissivo. J o dever contratual surge de um acordo, expresso ou tcito, em que uma pessoa se compromete em evitar a morte, como ocorre quando algum procura o atendimento mdico, mas o responsvel recusa-se a realizar os procedimentos necessrios. Por fim surge dever quando a pessoa provocou o risco, assim tem o dever de evitar que a situao criada coloque a vida de outra pessoa em risco.
2.1.5. CONSUMAO.
A consumao do crime de homicdio se realiza com a morte da vtima. Neste crime a consumao e o exaurimento se confundem. A consumao pode ocorrer no momento do crime ou em momento posterior, sendo igualmente atribudo ao agente o crime de homicdio. Em casos que a vtima permanea viva e o sujeito ativo preso pela polcia, esta o acusar de tentativa de homicdio, mas vindo a vtima a morrer e comprovada a causalidade, por meio de percia, entre a morte e a ao do agente, a acusao mudada de tentativa para homicdio. Por isso a importncia da percia na construo do nexo causal. Questo importante quanto consumao ocorre quando esta se verifica em momento distante do fato. Em princpio cabe estabelecer se h nexo causal entre a ao e o resultado, assim se o agente agride de morte uma pessoa e esta sobrevive sendo levada para o hospital e ali contrai uma infeco e morre, no importa que a morte tenha ocorrido devido infeco, h crime de homicdio, pois foi o ferimento imposto vtima que permitiu que a infeco ocorresse. Por outro lado, se o agente agride a vtima e esta enquanto levada para o hospital sobre um acidente e, devido a este, morre, ento se rompe o nexo causal, ou seja, no h homicdio.
2.1.6. TENTATIVA.
A tentativa de homicdio possvel e admitida ocorrendo quando o crime no se consuma por fora alheia vontade do agente (art. 14, II). A pena para a tentativa a mesma do crime consumado diminuda de um tero (art. 14, pargrafo nico). Alm da tentativa o homicdio admite a desistncia e o arrependimento eficaz. Em ambos o agente responde apenas pelos prejuzos cometidos. Desta forma se o agente desiste de matar outra pessoa e apenas provoca-lhe leses, ser penalizado por leso corporal e no homicdio ou tentativa, da mesma maneira se durante a execuo do crime se arrepender e evitar que o resultado ocorra. Por fim, o homicdio tambm admite o crime impossvel, que ocorre quando os meios utilizados no so os prprios para a execuo do crime, ou quando o objeto no permite que o crime seja consumado, como o caso do agente que atira contra pessoa morta, assim o objeto do crime no eficaz ou prprio para o crime de homicdio.
A pena para o homicdio simples de recluso, o que denota que um crime de gravidade elevada. A recluso pode ser de seis a vinte anos. J a tentativa pode ser de 4 a 13 anos. Por ser pena de recluso isso implica em que os regimes a serem aplicados podem ser fechado, semi-aberto e aberto. A ao penal prpria para o homicdio , segundo o art. 100 CP, ao pblica incondicionada iniciativa do ofendido. Isso significa que o Ministrio Pblico pode acusar o agente sem a iniciativa o ofendido ou representante deste. Entretanto o ofendido pode atuar como assistente do processo e tem legitimidade para recorrer. A competncia para julgar o homicdio do juiz, caso seja homicdio culposo, e do jri, se o homicdio foi doloso. Resume Regis Prado (2010, p. 58 e 59) que:
A competncia para processo e julgamento do homicdio doloso, tanto na forma simples como qualificada do Tribunal do Jri (art. 5, XXXVIII, d, CF e art. 74, 1, CCP). Na hiptese de homicdio culposo (art. 121, 3), admite-se a suspenso condicional do processo. Ressalvada a hiptese de violncia domestica e familiar contra a mulher. A ao penal, em qualquer das hipteses (homicdio doloso ou culposo, simples, privilegiado ou qualificado), pblica incondicionada.
Tambm constitui homicdio privilegiado quando cometido sob forte emoo, isso significa que a emoo, ao contraria da paixo (amor, dio, etc.), de cunho passageiro e por isso no permanente, sendo exemplo de forte emoo a raiva ou ira. Por isso este sentimento no pode ser nutrido por muito tempo nem premeditado com antecedncia. Por conta disso o dispositivo determina que a ao deve ser realizada logo aps a provocao da vtima que gerou a emoo, pois se for realizada tempo depois no configurar mais emoo. E, por fim, a agresso deve ser desferia contra a pessoa que provocou a emoo, porm, esta provocao deve ter sido injusta e ilegtima.
Como a recompensa dada por algum que deseja que o crime seja cometido, questiona-se se a qualificadora deve ser comunicada a aquele que prov a recompensa. Como a qualificadora a obteno de vantagem econmica, o provedor da recompensa no deve sofre a qualificao, pois possvel que encomende o crime por motivo nobre.
vtima que pode vir a morrer sem sequer saber por que. Sobre o veneno anota Regis Prado (2010, p. 54) que:
Veneno qualquer substncia mineral, animal ou vegetal que, inoculada, ingerida ou introduzida no organismo, promove leso ou perigo sade ou vida. O conceito de veneno deve ser determinado de modo objetivo, e no em razo das caractersticas pessoais da vtima (v.g., criana, diabtico etc.). Insta ressaltar, porm, que o homicdio somente ser qualificado pelo envenenamento quando o recurso a esse meio no for do conhecimento da vtima, ou seja, quando ocorrer o emprego insidioso da substncia. Se o agente ministra o veneno de forma violenta, no se perfaz a qualificadora, embora possvel, em tese, a caracterizao do meio cruel.
Quanto ao modo de execuo se o crime executado traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido, h qualificao do crime. Quanto finalidade se o crime utilizado com a funo de assegurar a execuo de outro crime, ou na ocultao, bem como para a impunidade ou vantagem de outros crimes3 o homicdio qualificado, pois nesse caso utilizado como meio e no como fim. O homicdio qualificado classificado como crime hediondo (art. 1 da Lei n. 8.072/90), o que significa que a pena ser, sempre, cumprida em regime fechado, no poder recorrer em liberdade e o tempo de progresso de regime, bem como para liberdade condicional so aumentados (cumprimento de 2/5 da pena). Se, porm, h reincidncia do crime hediondo no h possibilidade de liberdade condicional. Tambm no cabe indulto, graa, anistia ou fiana (art. 2).
caso do homicdio simples. Tambm prev que o agente fica impedido de obter habilitao ou permisso para dirigir. A culpa, neste caso, de sentido estrito e pode se revelar de trs formas: imprudncia, negligncia ou impercia. A imprudncia revela uma atitude temerria e precipitada do agente que no tomou os cuidados necessrios para evitar a morte ou o risco. Exemplo de imprudncia o motorista que dirige acima da velocidade permitida, mas no objetiva causar danos, todavia cruzando um pedestre em sua frente no consegue parar a tempo devido alta velocidade. A negligncia uma conduta passiva em que o agente deveria ter tomado certas precaues e no as realizou. Exemplo o condutor que dirige com o pneu inadequado e no faz as revises no veculo. A impercia se refere apenas aos profissionais, que devem ter um conhecimento compatvel com a atividade que desempenha. O mdico que em um procedimento cirrgico no tem os conhecimentos necessrios, ou o engenheiro em uma obra, podem cometer, por meio de sua impercia, um homicdio culposo. H doutrinadores que desconsideram a impercia na culpa, pois os erros cometidos pelos profissionais se resumem negligncia ou a imprudncia, mas que so nominadas de impercia por ter sido cometido por um profissional no exerccio de sua funo. Questo importante no crime de homicdio culposo se encontra no Cdigo de Trnsito Brasileiro, que estabelece pena mais grave para o crime de homicdio culposo que ocorra na direo de veculo automotor. Esta sano foi determinada frente ao crescente nmero de acidentes e da imprudncia no trnsito, por isso a pena para o homicdio culposo nestas condies de 2 a 6 anos de deteno (art. 302 CTB).
sobre sua profisso que deveria conhecer, porm, neste caso de aumento o profissional, mesmo conhecendo uma regra tcnica deixa de empreg-la, seja por imprudncia ou por negligncia (esta uma das razes porque os doutrinadores desconsideram a impercia, pois a conduta do profissional pode ser negligente ou imprudente). Exemplo disso o caso de mdico que conhecendo o procedimento cirrgico que utiliza anestesia geral deixa de fazer o exame alrgico no paciente para ver se a anestesia poder provocar alguma reao. Caso o mdico no o faa estar incorrendo em aumento de pena. Conclui Regis Prado (2010, p. 57) que:
A morte provocada pela inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio no se confunde com a impercia (modalidade de culpa). Embora ambas pressuponham a qualidade de habilitao para o exerccio profissional, a impercia vem a ser a incapacidade, a falta de conhecimentos tcnicos precisos para o exerccio de profisso ou arte. a ausncia de aptido tcnica de habilitao, de destreza ou de competncia no exerccio de qualquer atividade profissional. J a causa de aumento de pena em tela se configura quando o agente, embora portador dos conhecimentos tcnicos necessrios para o exerccio de sua profisso, arte ou ofcio, deliberadamente os desatende.
2. O agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato ou foge para evitar a priso em flagrante. Quando o agente causa um dano vtima aquele deve socorr-la de imediato. Caso se recuse ter aumento de pena. h casos em que o agente se isenta de responder pelo aumento, como ocorre quando o agente no tem a possibilidade de prestar o socorre, ou seja, este lhe impossvel, tambm fica isento de prestar socorro quando v sua vida em perigo e tambm quando o estado da vtima no permite ou no relevante o socorro, como no caso de morte imediata 4. Por outro lado, quando o agente foge do local para evitar a priso em flagrante ou deixa de prestar o socorro sem justificativa, emprega-se o aumento de pena como forma de reprimenda mais severa pelo ato de covardia cometido. Tambm h o aumento no caso de fuga por motivo de poltica criminal, pois ao fugir o agente dificulta a investigao criminal.
Prado (2010, p. 57) comenta sobre isso que: sua aplicao alm de exigir a conduta culposa antecedente encontra-se na dependncia da inexistncia de morte instantnea, que torna vivel o socorro prestado pelo agente.
No homicdio doloso a pena aumentada em um tero quando o crime cometido contra menor de 14 anos ou maior de 60 anos (art. 121, 4 CP). Este aumento pode ser escusado caso demonstre-se erro por parte do agente. Assim se na prtica do crime o agente no conhecia e no poderia conhecer da idade da vtima, no deve ser penalizado por tal.
Assim a orientao que as normas do CP a serem aplicadas so as presentes na parte geral, entretanto a norma que permite o perdo judicial est na parte especial do Cdigo, por isso no pode ser aplicada ao homicdio culposo ocorrido no trnsito. Todavia aqueles que acreditam que o perdo judicial se estende aos crimes do art. 302 CTB justificam que no vetado art. 300 do mesmo Diploma havia a previso de perdo judicial, mas que foi vetado, pois j havia previso do mesmo no CP e este era mais benfico do que o constante no CTB, por isso foi vetado. Assim na motivao do veto presidencial entende-se que o intuito era de manter o perdo e no de remov-lo. Entretanto, no se aperceberam de que o perdo no CP se localizava na parte especial e no na geral.
No entendimento de Regis Prado o perdo no pode ser aplicado pelos motivos j citados, e acrescenta que a analogia no pode ser empregada neste caso, pois no h anloga no Direito Penal. Embora reconhea a impossibilidade Prado (2010, p. 58) comenta que:
De conseguinte, estamos diante de absurda injustia ou desajuste legal, na medida em que o ordenamento jurdico passa a estabelecer critrios diversos para situaes idnticas. Aquele que vitima um parente e comete homicdio culposo, na conduo de uma aeronave, de uma composio frrea, no metr, na interveno mdicocirrgica etc., ter possibilidade de obter o perdo judicial, enquanto que a ocorrncia do mesmo fato, nas mesmas circunstncias, mas na conduo de um veculo automotor, no poder ensejar a obteno do benefcio.
2.2.6. CONSUMAO.
O requisito para se impor a pena a esta conduta (condio objetiva de punibilidade) que haja a morte do sujeito passivo, ou pelo menos, a ocorrncia de leses corporais graves. Entretanto, em termos de consumao, ou ocorrncia do crime, ou sua consumao de d quando o sujeito ativo simplesmente realiza uma conduta que seja suficientemente forte para que o suicdio ocorra. Portanto, este um crime formal e no h necessidade que ocorra a morte da vtima. Assim no h ligao entre consumao e punibilidade do crime, pois no caso de tentativa de suicdio por induzimento que no gere leses graves6 no ser punida, mesmo que o crime de induzimento tenha ocorrido. O sujeito ativo realmente cometeu o crime de induzimento e consumou sua conduta, entretanto se no ocorreu leso grave esta conduta no punida, por questes de poltica criminal. Completa Prado (2010, p. 68) que:
O termo inicial da prescrio, porm, no comea a correr a partir do dia em que o crime se consumou (art. 111, I, CP), mas sim com o implemento da condio objetiva. Tal se justifica porque, sendo a prescrio causa extintiva da punibilidade, enquanto no configurada esta no h falar-se em extino.
Leso corporal de natureza grave 1 - Se resulta: I - incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de 30 (trinta) dias; II - perigo de vida; III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo; IV - acelerao de parto. 2 - Se resulta: I - incapacidade permanente para o trabalho; II - enfermidade incurvel; III - perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo;IV - deformidade permanente; V aborto.
Este crime no comporta a tentativa. Ou o crime se consuma ou no h crime. neste caso as condutas que seriam consideradas como tentativa so, na realidade, apenas atos preparatrios no punveis.
e ainda quando a vtima desconhece o perigo que sua conduta enseja ou coagida (fsica ou moralmente) a pr termo prpria vida, caracterizado estar o delito de homicdio, e no a instigao, o induzimento ou o auxlio a suicdio, j que o suicida no mais do que a longa manus do prprio agente (autoria mediata).
Outras formas de reduzir a capacidade de resistncia o emprego do uso de drogas, lcool e outros meios.
2.2.9. PENA.
Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave. A ao penal cabvel ser a pblica incondicionada, sendo de competncia do tribunal do jri, por se tratar de crime doloso contra a vida.
2.3. INFANTICDIO.
que h comunicabilidade dos elementares do crime, assim o pai que ajuda no infanticdio responde por infanticdio e no por homicdio. Todavia se um terceiro mata o recm-nascido ele comete homicdio e se a me em estado puerperal participou, o terceiro cometeu homicdio e a me foi partcipe de homicdio. Se a mulher em estado puerperal mata a criana pensando ser sua, mas mata a criana errada, acreditando ser a sua, ela comete infanticdio, pois houve erro sobre a pessoa (art. 20, 3 e 73, CP).
percia para se constatar se a criana estava ou no viva7 no momento do infanticdio, pois caso no estivesse ocorreria o crime impossvel.
2.3.7. PENA.
Deteno de dois a seis meses. A ao penal pblica e incondicionada, tendo competncia para julg-la o tribunal do jri. As agravantes do art. 61, II, e, f, h no se aplicam, pois integram a descrio tpica do delito.
2.4. ABORTO.
O aborto consiste em por fim vida de um feto em desenvolvimento no perodo de gestao. O aborto determinado no Cdigo Penal do art. 124 a 128. O Cdigo no determina o momento da gestao que pode ser considerada aborto, por isso torna-se necessrio determinar o incio da vida. Este momento ocorre com a fecundao do espermatozide e do vulo e com a nidao. Por ser um tipo penal que tutela a vida este de competncia do tribunal do jri. H permisso para que o aborto ocorra quando h risco de morte para a gestante ou quando a gravidez se origina de estupro8 (art. 128 CP). Neste caso no h punio, todavia acentua o CP que o aborto deve ser provocado pelo mdico. Entretanto se for praticado por pessoa que no seja mdico no h punio, por motivo de necessidade, se no houver possibilidade de que um mdico realize o aborto. J no caso de aborto por estupro, alm de dever ser realizado pelo mdico h necessidade de consentimento da gestante. Entretanto, no que se refere ao risco de vida da gestante, o mdico no est subordinado ao consentimento da gestante, podendo, inclusive, contrariar a vontade da gestante.
A vida a que se faz referncia a vida biolgica, no importando se a criana teria a capacidade de permanecer viva ou no. 8 O estupro a relao sexual no consentida. No h necessidade de processo nem de sentena para que o mdico possa realizar o estupro. No h necessidade de autorizao judicial para realizao do aborto. preciso apenas que haja evidncias que houve estupro.
ou com seu consentimento. No primeiro caso apenas a gestante provoca o aborto em si mesma (por qualquer meio que seja, por se tratar de crime de forma livre), este crime um delito especial prprio, pois apenas a mulher grvida pode realizar o autoaborto. No aborto consentido um terceiro realiza o aborto, que validamente9 consentido pela mulher. O terceiro responde pelo crime disposto no art. 126 CP, enquanto a mulher responde pelo disposto na segunda parte do art. 124 CP. Por outro lado h o aborto provocado por terceiro que pode ocorrer com (art. 125 CP) ou sem consentimento da gestante (art. 126 CP). O aborto provocado por terceiro sem consentimento da gestante ocorre quando o terceiro emprega qualquer meio para a extrao do feto sem a autorizao da gestante ou no desconhecimento desta. A gestante de demonstra contrria por meio de palavras ou atos. Tambm se considera como sem consentimento o aborto provocado em gestante que desconhecia sua gravidez. O aborto provocado por terceiro com consentimento da gestante ocorre quando esta conhecendo seu estado permite, expressa ou tacitamente, com o procedimento abortivo. Neste caso o terceiro que realiza o aborto sofrer as penas do art. 126 e a gestante que consentiu com prtica, responde pela segunda parte do art. 124 CP. O pargrafo nico do art. 126 determina que se aplicam as penas do art. 125 para o aborto consentido em que a gestante seja: a) menor de 14 anos; b) doente mental ou c) que o consentimento da gestante provenha de fraude, ameaa ou violncia. Prado (2010, p. 92) completa que:
Nas duas primeiras hipteses, presume-se a ausncia do consentimento da mulher grvida, quer porque possua desenvolvimento mental incompleto ou retardado, quer porque sofra de doena mental; na ltima, a no concordncia real, pois foi a anuncia obtido por fraude, grave ameaa ou violncia. H fraude, por exemplo, se o terceiro persuade a gestante de que o prosseguimento da gravidez acarretaria grave perigo sua sade ou mesmo sua morte. A ameaa a promessa de mal injusto e grave prpria gestante ou a pessoa a ela vinculada por laos de amizade ou parentesco, caso no consinta na interveno. A violncia, in casu, refere-se quela empregada para a obteno do consentimento e no para a realizao do aborto. Ou seja, a fora fsica utilizada para conseguir a permisso da gestante, mas no para realizar as manobras abortivas. Se assim fosse, o crime seria o de aborto no consentido (art. 125, CP).
A validade do consentimento deve ser aferido se a mulher era consciente do consentimento e das conseqncias de tal assentimento. No poderia estar em estado de desequilbrio ou vulnervel. No pode ser pessoa relativa ou absolutamente incapaz, por no poder expressar sua vontade.
Assim para se configurar o crime do art. 126 preciso que haja consentimento vlido da gestante durante todo o procedimento. Caso esta revogue o seu consentimento e o terceiro insista em realizar o aborto, este responder pelo crime previsto no art. 125.
Casos em que a gestante responde penalmente pelo aborto, independentemente da conduta do terceiro existir ou no.
Pela gestante Autoaborto Consentido Aborto Provocado por terceiro Com consentimento Sem consentimento
Ainda quanto autoria e participao no aborto Prado (2010, p. 91) explica que no existe co-autoria neste crime e delimita as conseqncias para o partcipe:
A coautoria no , portanto, admissvel no autoaborto. O terceiro que realiza o aborto consentido pela gestante autor do delito previsto no art. 126. No obstante, a
participao perfeitamente possvel. Faz-se oportuno consignar a seguinte distino: se o partcipe induz, instiga ou auxilia a prpria gestante a realizar aborto em si mesma ou a consentir que outrem o faa, responde pela participao no delito do art. 124; porm, se concorre de qualquer modo para a provocao do aborto por terceira pessoa, responder como partcipe do crime do art. 126 do Cdigo penal.
Entretanto, se o agente queria apenas lesar a integridade fsica da mulher grvida, cuja gravidez conhecia ou no podia desconhecer, e da violncia sobrevm o aborto, o crime ser o de leso corporal gravssima (art. 129, 2, V, CP). A morte dada gestante, ciente o agente da gravidez, implica concurso formal de crimes homicdio doloso consumado e aborto praticado sem consentimento da vtima (art. 125, CP), consumado ou tentado.
A mulher sabendo estar grvida e tenta cometer o suicdio que no vem a se consumar, responde por tentativa ou consumao (se da tentativa de suicdio advir a morte do nascituro) de aborto. No h a modalidade culposa do crime de aborto, caso a me por descuido ou no observando os cuidados dela exigidos vier a provocar a morte do nascituro. Entretanto o terceiro que culposamente provoca o aborto responde por leses corporais culposas.
As causas de aumento no se aplicam ao auto aborto, pois a autoleso impunvel. O partcipe do autoaborto ou do aborto consentido no tem sua pena aumentada, pois no caso do autoaborto a leso no punida, e no aborto consentido a leso entendida como culposa, o que no se estende ao partcipe. Por fim, para que a qualificadora seja aplicada necessrio que a leso no seja conseqncia normal do procedimento abortivo, mas deve ser algo extraordinrio ao procedimento. No caso no existir a gravidez as leses provocadas so tipificadas como crime de leso corporal culposa, e se ocorrer a morte, mas no houver gravidez o terceiro responde por homicdio culposo.
O aborto necessrio se encontra estabelecido no art. 128 CP e abarca apenas duas opes: a) risco gestante e b) gravidez fruto de estupro ou reproduo assistida sem a permisso da mulher. Nestes casos h excludente da ilicitude por estado de necessidade. O aborto realizado para salvar a vida da gestante chamado de aborto teraputico e o realizado por se originar de violncia sexual denominado de aborto sentimental.
O estupro ocorre quando no h consentimento da mulher na prtica sexual. Assim toda mulher que estiver sob efeito de bebidas alcolicas, drogas, seja menor de 14 anos ou tenha deficincia mental, sempre ser considerada como estupro a prtica sexual realizada com estas. Isso significa que estas mulheres tem autorizao de realizar o aborto a qualquer momento.
O crime se consuma com a destruio da vida. No necessrio que a morte do feto ocorra dentro do tero. H casos em que com as manobras abortivas o feto seja expelido vivo, mas venha a morrer apenas um tempo depois. Entretanto h que se considerar a causalidade, pois se h morte posterior do feto por culpa do aborto, est configurado o tipo penal, mas se o feto vier a morrer por outras causas no h aborto. E, por fim, se o feto expelido mas no morre h apenas tentativa, bem como quando os procedimentos abortivos so interrompidos. Tambm h tentativa quando as prticas abortivas ocorrem e o feto morre, mas por outras causas que no provenientes das manobras abortivas.