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EXM DR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA DA SEO JUDICIRIA DE MINAS GERAIS


DISTRIBUIR PELA JUSTIA GRATUITA DECLARAO INCLUSA

NOME, (nacionalidade), (estado civil), (bacharel em direito), (endereo) e (CPF), por intermdio de seus advogados infra-assinados vem, perante V Exa. propor, com base no artigo 1 da Lei 12.016 de 7/9/2009, o presente

MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR


contra ato do Exmo. Sr Presidente do Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil - Seo de Estados Gerais Doutor (Nome da autoridade), com sede e domiclio na (endereo), pelos fatos e fundamentos que passa a seguir expor.

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DO OBJETIVO DA MEDIDA
A CONCESSO DE SEGURANA PARA DEFERIR AO IMPETRANTE O DIREITO LQUIDO E CERTO DE TER SUA PEA PRTICO-PROFISSIONAL (AO ANULATRIA DE CRDITO TRIBUTRIO) CORRIGIDA.

1 DA LEGITIMIDADE PASSIVA DA AUTORIDADE COATORA


1.1 Conforme se extrai dos artigos 57 e, especificamente, quanto

competncia de realizar Exame de Ordem, o art. 58, VI, da Lei 8.906/94, cujo teor pede-se vnia para transcrever abaixo, evidencia a legitimidade da autoridade dita como coatora:
Art. 57. O Conselho Seccional exerce e observa, no respectivo territrio, as competncias, vedaes e funes atribudas ao Conselho Federal, no que couber e no mbito de sua competncia material e territorial, e as normas gerais estabelecidas nesta Lei, no Regulamento Geral, no Cdigo de tica e Disciplina, e nos Provimentos. Art. 58. Compete privativamente ao Conselho Seccional: (...) VI - realizar o Exame de Ordem;

1.2

Portanto, tendo o Exame de Ordem sido realizado pelo impetrante no

Estado de Minas Gerais, competente para figurar no plo passivo o Presidente do Conselho Seccional da OAB-MG

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2 - DO ATO COATOR
2.1 O impetrante na condio de Bacharel em Direito, inscreveu-se no

Exame de Ordem 2010-2 (n de inscrio 112063074) (Doc. Anexo ___ / fls. ___ a ___) e, submetendo-se s provas objetivas da primeira fase do Exame, logrou aprovao nessa etapa. Contudo, ao prestar a segunda fase do exame, tendo escolhido direito tributrio como matria correspondente sua avaliao prticoprofissional, obeteve a nota zero em sua pea profissional por ter escolhido a via da Ao Anulatria (Doc. Anexo ___ / fls. ___ a ___). O candidato, inconformado com a medida que contraria a jurisprudncia macia do STJ, bem como o prprio edital, interps recurso (Doc. Anexo ___ / fls. ___ a ___), no limite do possvel, visto que a respeitada FGV limitou em 2.500 caracteres o espao para a elaborarao do mesmo. A referida pea no foi considerada cabvel pela banca examinadora, tendo a banca apresentado a seguinte resposta ao recurso interposto (Doc. Anexo ___ / fls. ___ a ___):
Em nenhuma hiptese a escolha da ao anulatria havendo penhora e estando seguro o Juzo, seria a pea adequada. Esperava-se do candidato nesta resposta, que formulasse a soluo jurdica mais acertada em termos de razoabilidade, justia, utilidade e da ordem jurdica vigente. Edital 4.5.6 Nos casos de propositura de pea inadequada para a soluo do problema proposto, considerando, neste caso, aquelas peas que justifiquem o indeferimento liminar por inpcia, principalmente quando se tratarem de ritos procedimentais diversos, como tambm no se possa aplicar o princpio da fungibilidade nos casos de recursos, ou de apresentao de

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www.escritoriomfcastro.com.br resposta incoerente com situao proposta ou de ausncia de texto, o examinando receber nota ZERO na redao da pea profissional ou na questo. (grifo nosso)

2.2

O equvoco da banca examinadora se mostra evidente, eis que o edital

em seu item 4.5.6 s considera inadequada aquela pea que justifique o indeferimento liminar por inpcia, o que, absolutamente no o caso da escolha da presente ao, conforme corrobora a jurisprudncia macia do STJ, segundo a qual considerado cabvel o ajuizamento de Ao Anulatria, seja antes ou aps o ajuizamento da execuo fiscal. 2.3 Apesar do Exame de Ordem ser unificado em nvel nacional e da

correo dever ser isonmica, outros candidatos de outras Seccionais tiveram suas provas corrigidas e obtiveram pontuao s suas peas prticas tendo feito opo pela Ao Anulatria. 2.4 Portanto, o ato coator consiste na violao ao princpio constitucional

da isonomia, eis que no foi verificado tratamento igualitrio em todo territrio nacional, uma vez que tornou-se fato pblico e notrio que muitos candidatos passaram no exame da ordem 2010-2 tendo escolhido a ao anulatria como ao cabvel para a questo proposta e na violao do princpio da vinculao ao edital, uma vez que houve ntido desrespeito ao item 4.5.6 do edital. 3 DO DIREITO LQUIDO E CERTO DO IMPETRANTE

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3.1

Conforme provas que sero mostradas seguir, candidatos de outras

Seccionais tiveram as suas aes anulatrias consideradas cabveis. Uma vez que o Exame de Ordem deve ter sua correo realizada de maneira isonmica em todo Territrio Nacional, por certo no poderiam ter enquadrado a prova do impetrante ao item 4.5.6 do Edital atribuindo sua pea prtica a nota ZERO, conforme ali previsto (Doc. Anexo ___/___ a ___ ), visto que vrios examinados tiveram suas aes anulatrias corrigidas e, alguns, alegaram ter inclusive passado no presente exame escolhendo a referida pea.

3.2 ___):

Dentre as provas das alegaes supramencionadas encontram-se o

espelho de prova e quadro de notas dos candidatos (Doc. Anexo ___ / fls. ___ a

a) Amanda Cristina Farias de Oliveira (n de inscrio 112017895) Seccional da Bahia:

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b) Carlos Basilio dos Santos (n de inscrio112098377):

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c) Joice Entrago de Souza (n de inscrio 112076389) Seccional do Rio de Janeiro:

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3.3

Ressalta-se o fato de que toda pea que no se enquadre no item 4.5.6

do edital deve ser corrigida como pea prpria tendo todos seus quesitos avaliados, no devendo haver qualquer penalidade ou distino de pontuao. O que se analisa o cabimento em si. Se outras Seccionais consideraram a pea cabvel, pelo princpio da isonomia, a pea do impetrante deve ser devidamente corrigida como pea cabvel que . 3.4 Ao caso em tela, aplica-se o venire contra factum proprium, que se todas as vezes que a conduta da

caracteriza, no mbito do direito pblico,

administrao Pblica incorrer em contradio, ou seja, a ningum lcito exercitar um direito em contradio com sua anterior conduta, quando esta, interpretada objetivamente segundo a lei, os bons costumes ou a boa f, justifica aquela proibio, ou quando o exerccio posterior afronte a lei, os bons costumes ou a boa f.

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3.5

O venire contra factum proprium implica na vedao de

comportamento contraditrio ou incoerente com o escopo de proteger uma parte contra aquela que exerce uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido em situaes semelhantes. 3.6 Nesse sentido foi o parecer do Ministrio Pblico e do desembargador

federal de segunda instncia no Mandado de Segurana (2010.51.01.002788-1) (Doc. Anexo ___ / fls. ___ a ___) impetrado por Robson Teixeira de Brito em situao idntica a do impetrante tecnica e juridicamente falando, que conseguiu por meio dessa medida judicial a correo de sua prova prtico profissional de tributrio no exame 2009.2, conforme demonstra a ntegra da ementa:
APELAO CVEL. DIREITO ADMINISTRATIVO. EXAME DE ORDEM. REVISO DE CORREO. PROVA PRTICOPROFISSIONAL. ADEQUAO E AVALIAO DOS QUESITOS. BOA F OBJETIVA E ADMINISTRAO PBLICA. VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM. CONCESSO PARCIAL DA ORDEM. PROVIMENTO PARCIAL. 1. A questo tratada nestes autos da ao m,andamental diz respeito suposta afronta a princpios constitucionais (inclusive da isonomia) quanto atuao das. autoridades impetradas ao no procederem correo do contedo da pea prtico profissional apresentada pelo impetrante no Exame de Ordem 2009.02. 2. O raciocnio desenvolvido pelo magistrado se afigura correto, mas infelizmente no se adequa hiptese em questo, em que foi alegada e comprovada - a ausncia de atendimento ao princpio da isonomia no ato de reviso da correo da pea prtico-profissional escrita pelo impetrante no Exame de Ordem a que ele se submeteu.

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www.escritoriomfcastro.com.br 3. Houve tratamento diferenciado entre o impetrante e outros candidatos do - Exame de Ordem que apresentaram, a ttulo de .p_a profissional, petio de embargos execuo (e. no ao anulatria), diferentemente do que constava do espelho de resposta. 4. Aplica-se ao caso o venire contra factum proprium, que se caracteriza, no mbito do direito pblico, todas as vezes que a conduta da Administrao Pblica incorrer em contradio, ou seja, "a ningum lcito exercitar um direito em contradio Icom sua anterior conduta, quando esta, interpretada objetivamente segundo a lei, os bons costumes ou a boa f, justifica aquela proibio, ou quando o exerccio posterior afronte a lei; os bons costumes ou a boa f". 5. O venire contra factum proprium implica na vedao de comportamento contraditrio ou incoerente com o fim de proteger urna parte contra aquela que exerce uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido em situaes semelhantes. 6. Trata-se de questo de ordem objetiva: ou os embargos execuo so adequados ou no so. A partir do momento em que a banca xaminadora deferiu o recurSo administrativo para considerar os embargos execuo corno adequados, tal atitude deve ser estendida a todos aqueles que apresentarem essa pea, caso contrrio estar agindo de forma contraditria e incoerente com seus prprios atos, alm de configurar violao segurana jurdica e boa f objetiva. 7. Caso a Administrao Pblica simplesmente tivesse adotado a mesma postura relativamente aos candidatos que apresentaram a pea intitu1ada "embargos execuo", no haveria que se cogitar de qualquer afronta boa f objetiva no campo da Administrao Pblica, ou mesmo violao ao princpio da isonomia.

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www.escritoriomfcastro.com.br 8. 0corre que, ignorando completamente a postura adotada na reviso da correo de outros candidatos que tambm apresentaram embargos execuo como a petio possvel a ser apresentada luz do enunciado proposto na questo, a Comisso do Exame de Ordem da OAB simplesmente sequer apreciou o contedo da pea prtico-profissional apresentada pelo impetrante. Houve, claramente, comportamento contraditrio e desigual, a merecer correo na via judicial. 9. Contudo, o apelante no tem como obter tutela jurisdicional que j lhe atribua a pontuao e nota nos quesitos referentes prova prticoprofissional, sob pena - a sim -de desvirtuamento da atuao do Poder Judicirio em substituio ao administrador pblico na sele,o e nos concursos realizados no mbito da Administrao Pblica. 10. A reforma da sentena parcial para o fim de se determinar s autoridades impetradas que promovam a reviso da correo da prova prtico-profissional do impetrante no Exame de Ordem 2009-2, considerando a pea apresentada como adequada diante. dos paradigmas apontados, avaliando cada um dos quesitos para fins de possvel retificao da nota da segunda etapa do Exame de Ordem. 11. Apelao conhecida e parcialmente provida.

d) AFRONTA AO PRINCPIO DA ISONOMIA: ALUNOS QUE FIZERAM AO ANULATRIA TIVERAM SUAS PEAS CORRIGIDAS E PASSARAM NO EXAME DA ORDEM 2010-2.

3.7

Tornou-se fato pblico e notrio que muitos candidatos passaram no

exame da ordem 2010.2 tendo escolhido a ao anulatria como ao cabvel para a questo proposta. Essas informaes foram amplamente divulgadas nas redes sociais, internet e na prpria imprensa. Dois indcios de prova documental

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revelam que candidatos que, alm de terem escolhido a ao anulatria como ao cabvel, obtiveram aprovao no referido exame, devendo esses fatos serem confirmados pela autoridade coatora com a juntada dos respectivos espelhos de provas quando prestar as informaes, eis que essas provas esto em seu poder. 3.8 Entre esses candidatos, podemos citar Heitor Humberto Do

Nascimento Carvalho (inscrio n 112077579), candidato de Uberlndia MG, lvaro Prado Portes De Freitas (inscrio n 112002347) candidato de Belo Horizonte MG e Ludimila Mariani Wanderley Ribeiro (inscrio n 112085097), candidata da Bahia, que afirmaram publicamente o feito na rede social Orkut, conforme demonstrado abaixo: Heitor 18:05 (7 horas atrs) EU fiz anulatria com pedido de deposito... e passei. Estava muito tenso na hora, por conta dos prazos e se caberia embargos... na pea eu abri um tpico: 1. Do cabimento da anulatria. neste tpico nem lembrei, nem em tempo algum, da jurisprudncia do STJ, mas coloquei pq achava cabvel e os motivos... Talvez a nota pra anulatria no foi a mesma para os embargos. Boa sorte com pessoal nos recursos. lvaro 18:01 (7 horas atrs) passei, minha anulatria foi corrigida!!!!!!

3.9

Os referidos candidatos foram procurados para que compartilhassem

os seus espelhos de prova com o impetrante, porm, com receio de terem suas notas reformadas e sua aprovao cancelada, nenhum deles concordou em ceder seu espelho de prova e quadro de notas, o que refora o dever da impetrada de faz-lo com base no princpio da boa-f, da lealdade, da probidade, da proteo confiana e da dignidade da pessoa humana.

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4) DO CABIMENTO DA AO ANULATRIA NA QUESTO PROPOSTA. JURISPRUDNCIA PACFICA E MACIA DO STJ RECONHECE O CABIMENTO DA AO ANULATRIA NA QUESTO APRESENTADA NO EXAME DE ORDEM 2010.2. 4.1 A jurisprudncia do STJ se posiciona de maneira macia e pacfica no

sentido de ser cabvel o ajuizamento de ao anulatria em casos como o presente, vide julgamento de 05/10/2010 no Agravo Regimental no Recurso Especial 113097/ES, que reafirma entendimento emanado do RESP 937416/RJ, bem como 677741/RS, bem como AGRG no a dignidade da pessoa humana, AG 774670/RJ, bem como AGRG no RESP 928639/RJ, bem como recurso especial numero 557080/DF, bem como AGRG no CC 96308/SP, bem como AGRG no RESP 814220/RJ, bem como Recurso Especial 747389/RS.
PRECEDENTE 1: REsp 937416 / RJ - RECURSO ESPECIAL Relator(a): Ministro LUIZ FUX (1122) rgo Julgador: T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento: 05/06/2008 Data da Publicao/Fonte: DJe 16/06/2008 Ementa PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. VIOLAO DO ART.535 DO CPC NO CONFIGURADA. EXECUO FISCAL. AJUIZAMENTO DE AO ANULATRIA DO LANAMENTO POSTERIOR PROPOSITURA DO EXECUTIVO FISCAL. AUSNCIA DE EMBARGOS EXECUO. POSSIBILIDADE. 1. O ajuizamento de ao anulatria de lanamento fiscal direito constitucional do devedor - direito de ao -, insuscetvel de restrio, podendo ser exercido tanto antes quanto depois da propositura da ao exacional, no obstante o rito previsto para a execuo contemple a ao de embargos do devedor como instrumento hbil desconstituio da obrigao tributria, cuja exigncia j esteja sendo exercida judicialmente pela Fazenda Pblica. (Precedentes:REsp 854942/RJ, DJ 26.03.2007;REsp 557080/DF,DJ 07.03.2005) 2. Os embargos execuo no encerram o nico meio de insurgncia contra a pretenso fiscal na via judicial, porquanto admitem-se, ainda, na via ordinria, as aes declaratria e anulatria, bem assim a via mandamental. 3. A fundamental diferena entre as aes anulatria e de embargos execuo jaz exatamente na possibilidade de suspenso dos atos executivos at o seu julgamento. 4. Nesse segmento, tem-se que, para que a ao anulatria tenha o efeito de suspenso do executivo fiscal, assumindo a mesma natureza dos embargos execuo, faz-se mister que seja acompanhada do depsito do montante

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integral do dbito exeqendo, porquanto, ostentando o crdito tributrio o privilgio da presuno de sua veracidade e legitimidade, nos termos do art. 204, do CTN, a suspenso de sua exigibilidade se d nos limites do art. 151 do mesmo Diploma legal. (Precedentes: REsp n. 747.389/RS, Rel. Min.Castro Meira, DJ de 19/09/2005; REsp n. 764.612/SP, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 12/09/2005; e REsp n. 677.741/RS, Rel Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 07/03/2005). 5. In casu, verifica-se que o pedido da ao anulatria no teve a pretenso de suspender a exigibilidade do crdito tributrio, mas to-somente de desconstituir lanamentos tributrios eivados de ilegalidade, razo pela qual deve ser respeitado o direito subjetivo de ao. 6. O art. 535 do CPC resta inclume se o Tribunal de origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso. 7. Recurso especial desprovido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da PRIMEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Denise Arruda (Presidenta) e Francisco Falco votaram com o Sr. Ministro Relator. PRECEDENTE 2 AgRg no REsp 1130978/ES AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL Relator(a): Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124) rgo Julgador: T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento: 05/10/2010 Data da Publicao/Fonte DJe 14/10/2010 Ementa PROCESSUAL CIVIL. AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL PROPOSTA DURANTE A TRAMITAO DE EXECUO FISCAL. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO EXEQENDO COM GARANTIA DO JUZO. POSSIBILIDADE. GRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. PRECEDENTE 3 REsp 677741 / RS - RECURSO ESPECIAL Relator(a): Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124) rgo Julgador: T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento: 15/02/2005 Data da Publicao/Fonte: DJ 07/03/2005 p. 167 Ementa PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL E AO ANULATRIA DO DBITO. CONEXO. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO EXEQENDO SEM GARANTIA DO JUZO. INVIVEL. 1. Se certo que a propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo no inibe o direito do credor de promover-lhe a execuo (CPC, art. 585, 1), o inverso tambm verdadeiro: o ajuizamento da ao executiva no impede que o devedor exera o direito constitucional de ao para ver declarada a nulidade do ttulo ou a inexistncia da obrigao, seja por meio de embargos (CPC, art. 736), seja por outra ao declaratria ou desconstitutiva. Nada impede, outrossim, que o devedor se antecipe

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execuo e promova, em carter preventivo, pedido de nulidade do ttulo ou a declarao de inexistncia da relao obrigacional. 2. Aes dessa espcie tm natureza idntica dos embargos do devedor, e quando os antecedem, podem at substituir tais embargos, j que repetir seus fundamentos e causa de pedir importaria litispendncia. 3. Para dar ao declaratria ou anulatria anterior o tratamento que daria ao de embargos, no tocante ao efeito suspensivo da execuo, necessrio que o juzo esteja garantido. 4. Inexistindo prova da garantia, invivel a suspenso da exigibilidade do crdito exeqendo. 5. Recurso especial a que se nega provimento. PRECEDENTE 4 AgRg no Ag 774670 / RJ -AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO Relator(a): Ministra DENISE ARRUDA (1126) rgo Julgador: T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento: 06/02/2007 Data da Publicao/Fonte: DJ 01/03/2007 p. 235 Ementa AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO ESPECIAL. AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE LANAMENTO. IPTU. TIP. TCLLP. EXECUO FISCAL EM CURSO. VIOLAO DOS ARTS. 535, DO CPC, E 16, 1, DA LEI 6.830/80. 1. No viola o art. 535 do CPC, tampouco nega prestao jurisdicional, o acrdo que, mesmo sem ter examinado individualmente cada um dos argumentos trazidos pelo vencido, adota, entretanto, fundamentao suficiente para decidir de modo integral a controvrsia. 2. A existncia de execuo fiscal em curso no configura bice para a propositura de ao desconstitutiva por parte do executado. 3. Agravo regimental desprovido. PRECEDENTE 5 AgRg no REsp 928639 / RJ - AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL Relator(a): Ministro CASTRO MEIRA (1125) rgo Julgador: T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento: 16/10/2008 Data da Publicao/Fonte: DJe 06/11/2008 Ementa PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL EM CURSO. AO ANULATRIA DO DBITO. CABIMENTO. 1. A existncia de execuo fiscal em curso no constitui bice propositura de ao desconstitutiva pelo executado. Precedentes. 2. "Se certo que a propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo no inibe o direito do credor de promover-lhe a execuo (CPC, art. 585, 1), o inverso tambm verdadeiro: o ajuizamento da ao executiva no impede que o devedor exera o direito constitucional de ao para ver declarada a nulidade do ttulo ou a inexistncia da obrigao, seja por meio de embargos (CPC, art. 736), seja por outra ao declaratria ou

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desconstitutiva. Nada impede, outrossim, que o devedor se antecipe execuo e promova, em carter preventivo, pedido de nulidade do ttulo ou a declarao de inexistncia da relao obrigacional" (CC 38.045/MA, Rel. Min. Eliana Calmon, Rel. para acrdo Min. Teori Albino Zavascki, DJU 09.12.03). 3. Agravo regimental no provido. PRECEDENTE 6 RECURSO ESPECIAL N 557.080 - DF RELATOR : MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI EMENTA PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL E AO ANULATRIA DO DBITO.CONEXO. 1. Se certo que a propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo no inibe o direito do credor de promover-lhe a execuo (CPC, art. 585, 1), o inverso tambm verdadeiro: o ajuizamento da ao executiva no impede que o devedor exera o direito constitucional de ao para ver declarada a nulidade do ttulo ou a inexistncia da obrigao, seja por meio de embargos (CPC, art. 736), seja por outra ao declaratria ou desconstitutiva. Nada impede, outrossim, que o devedor se antecipe execuo e promova, em carter preventivo, pedido de nulidade do ttulo ou a declarao de inexistncia da relao obrigacional. 2. Aes dessa espcie tm natureza idntica dos embargos do devedor, e quando os antecedem, podem at substituir tais embargos, j que repetir seus fundamentos e causa de pedir importaria litispendncia. 3. Assim como os embargos, a ao anulatria ou desconstitutiva do ttulo executivo representa forma de oposio do devedor aos atos de execuo, razo pela qual quebraria a lgica do sistema dar-lhes curso perante juzos diferentes, comprometendo a unidade natural que existe entre pedido e defesa. 4. certo, portanto, que entre ao de execuo e outra ao que se oponha ou possa comprometer os atos executivos, h evidente lao de conexo (CPC, art.103), a determinar, em nome da segurana jurdica e da economia processual, a reunio dos processos, prorrogando-se a competncia do juiz que despachou em primeiro lugar (CPC, art. 106). Cumpre a ele, se for o caso, dar ao declaratria ou anulatria anterior o tratamento que daria ao de embargos com idntica causa de pedir e pedido, inclusive, se garantido o juzo, com a suspenso da execuo. 5. Recurso especial provido. ACRDO Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Denise Arruda, Jos Delgado, Francisco Falco e Luiz Fux votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 17 de fevereiro de 2005. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI PRECEDENTE 7 AgRg no CC 96308 / SP - AGRAVO REGIMENTAL NO CONFLITO DE COMPETNCIA Relator(a): Ministro HUMBERTO MARTINS (1130) rgo Julgador: S1 - PRIMEIRA SEO Data do Julgamento: 14/04/2010 Data da Publicao/Fonte: DJe 20/04/2010

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Ementa PROCESSUAL CIVIL CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL CONEXO COM A CORRESPONDENTE EXECUO FISCAL ALCANCE DA COMPETNCIA FEDERAL DELEGADA (ART. 15, I, DA LEI N. 5.010/1.966) PRECEDENTES. 1. possvel a conexo entre a ao anulatria e a execuo fiscal, em virtude da relao de prejudicialidade existente entre tais demandas, recomendando-se o simultaneus processus. 2. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que competncia federal delegada para processar a ao de execuo fiscal proposta pela Fazenda Nacional (art. 15, I, da Lei n.5.010/66), se estende tambm para a oposio do executado, seja ela promovida por embargos, seja por ao declaratria de inexistncia da obrigao ou desconstitutiva do ttulo executivo. 3. Precedentes: CC 98.090/SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Seo, DJe 4.5.2009; CC 95.840/SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Seo, DJe 6.10.2008; CC 89267/SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Seo, DJ 10.12.2007 p. 277. Agravo regimental improvido. PRECEDENTE 8 AgRg no REsp 814220 / RJ - AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL Relator(a): Ministra ELIANA CALMON (1114) rgo Julgador: T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento: 19/11/2009 Data da Publicao/Fonte: DJe 02/12/2009 Ementa PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO REGIMENTAL - RECURSO ESPECIAL ADMISSIBILIDADE - IPTU TIP TCLLP AO ANULATRIA PRESCRIO INCIDNCIA DO ART. ART. 1 DO DECRETO 20.910/32 RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. A existncia de execuo fiscal em curso no constitui bice propositura de ao desconstitutiva pelo executado. Smula 83/STJ. 2. No houve impugnao especifica dos fundamentos da deciso agravada quanto tese de que o art. 32 do CTN no probe a municipalidade de estabelecer alquotas diferenciadas segundo a destinao dada ao imvel, razo pela qual incide o teor da Smula 182/STJ. 3. A questo dos honorrios advocatcios configura ntida inovao recursal, o que no se admite em sede de agravo interno. 4. Na ao anulatria de dbito fiscal relativo ao IPTU aplica-se o prazo prescricional de cinco anos previsto no art. 1 do Decreto 20.910/32. 5. Agravo regimental parcialmente provido, Recurso especial conhecido em parte e, nessa extenso, provido. PRECEDENTE 9 RECURSO ESPECIAL N 747.389 - RS RELATOR : MINISTRO CASTRO MEIRA

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EMENTA TRIBUTRIO. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. AO DESCONSTITUTIVA DO TTULO. CONEXO. SUSPENSO DA EXECUO. 1. A Primeira Seo reconhece a possibilidade de ocorrer conexo at mesmo entre a ao desconstitutiva de ttulo e a execuo. 2. Contudo a suspenso do executivo fiscal depende da garantia do juzo ou do depsito do montante integral do dbito como preconizado pelo 151 do CTN. 3. Recurso especial improvido. PRECEDENTE 10 RECURSO ESPECIAL N 677.741 - RS RELATOR : MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI EMENTA PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL E AO ANULATRIA DO DBITO. CONEXO. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO EXEQENDO SEM GARANTIA DO JUZO. INVIVEL. 1. Se certo que a propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo no inibe o direito do credor de promover-lhe a execuo (CPC, art. 585, 1), o inverso tambm verdadeiro: o ajuizamento da ao executiva no impede que o devedor exera o direito constitucional de ao para ver declarada a nulidade do ttulo ou a inexistncia da obrigao, seja por meio de embargos (CPC, art. 736), seja por outra ao declaratria ou desconstitutiva. Nada impede, outrossim, que o devedor se antecipe execuo e promova, em carter preventivo, pedido de nulidade do ttulo ou a declarao de inexistncia da relao obrigacional. 2. Aes dessa espcie tm natureza idntica dos embargos do devedor, e quando os antecedem, podem at substituir tais embargos, j que repetir seus fundamentos e causa de pedir importaria litispendncia. 3. Para dar ao declaratria ou anulatria anterior o tratamento que daria ao de embargos, no tocante ao efeito suspensivo da execuo, necessrio que o juzo esteja garantido. 4. Inexistindo prova da garantia, invivel a suspenso da exigibilidade do crdito exeqendo. 5. Recurso especial a que se nega provimento.

4.2

Se a doutrina e a jurisprudncia dominante do STJ vm consagrando a

possibilidade de utilizao de AO ANULATRIA DE LANAMENTO FISCAL mesmo aps o incio da EXECUO FISCAL ao argumento de que, julgada a mesma procedente, o resultado seria a anulao da Certido de Dvida Ativa (ttulo executivo da Execuo Fiscal) e afastamento da Execuo Fiscal, no pairam dvidas acerca do cabimento de Ao Anulatria em sede de direito

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tributrio, seja antes ou aps a execuo fiscal, visto que, alm de ser uma garantia constitucional e legal, no campo processual, tornou-se mais um instrumento disposio do contribuinte para o exerccio de seu direito subjetivo de defesa.

5 GABARITOS ANTERIORES PROVAM QUE A PRPRIA OAB CONSIDERA SER CABVEL A AO ANULATRIA COM EXECUO FISCAL EM CURSO

5.1

A prpria OAB em exames passados divulgou pblica e oficialmente

gabaritos afirmando que cabvel o ajuizamento de Ao Anulatria enquanto h Execuo Fiscal em curso, conforme ser demonstrado seguir por meio dos espelhos dos gabaritos das peas prtico-profissionais dos exames 2009.2 e questo do exame 2009.3:
PRECEDENTE 01 ESPELHO DO GABARITO DADO PELA OAB NA PEA PRTICOPROFISSIONAL DO EXAME 2009.2 (FOI UMA EXECUO FISCAL) PROVA PRTICO-PROFISSIONAL REA: DIREITO TRIBUTRIO Aplicao: 25/10/2009 PADRO DE RESPOSTA PEA PROFISSIONAL Deve-se propor ao anulatria de dbito fiscal, em nome da empresa, contra o municpio de Rio do Sul SC, ao argumento de decadncia do perodo (competncia) compreendido entre janeiro e fevereiro de 2003 (arts. 156, V, e 150, 4., do CTN) e anulao do crdito tributrio por se tratar de hiptese de incidncia do ICMS nas operaes de transportes (art. 155, II, da CF), com pedido de tutela antecipada para a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art.150, V, CTN) e para a expedio de certido positiva com efeito de negativa (art. 206 do CTN). PRECEDENTE 02 ESPELHO DO GABARITO DADO PELA OAB NA QUESTO 4 DO EXAME 2009.3

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www.escritoriomfcastro.com.br ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (OAB) MASCARA (Para uso do CESPE/UnB.) Exame de Ordem 2009.3 PROVA PRTICO-PROFISSIONAL REA: DIREITO TRIBUTRIO Aplicacao: 18/4/2010 PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4 E possvel ajuizar a ao anulatria de lanamento fiscal , pois o objetivo da ao e anular um lanamento eivado de ilegalidade, e no, suspender a exigibilidade de um credito. Ao ajuizar a ao, o devedor exerce seu direito subjetivo da ao.

6 DA CONCESSO DA LIMINAR 6.1 No presente mandamus, restou definitivamente provado, atravs de

prova documental pr-constituda, que vrios outros candidatos que escolheram a ao anulatria como peas em suas provas tiveram as mesmas corrigidas e obtiveram pontuao, bem como outros foram aprovados tendo feito a mesma pea do impetrante. 6.2 Assim, neste aspecto, a plausibilidade do direito alegado

caracterizada pela suscetibilidade da pretenso pleiteada vir a ser acolhida ao final com nimo de definitividade. 6.3 Dessa forma, se o fundamento relevante tem ntima relao com a

perspectiva de xito final do mandado de segurana, inegvel a possibilidade de sua aferio naqueles casos onde j est sedimentada, ou venha paulatinamente se

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sedimentando, a tese defendida pelo impetrante, ao menos como parmetro indicativo, como fonte mediata do Direito. 6.4 Por outro lado, possvel vislumbrar dentro das caractersticas da

impetrao que, no caso em tela, se negada for a medida liminar, o impetrante, por no poder adiar suas expectativas para estar apto a exercer sua profisso como advogado, ter que se matricular nos prximos exames, o que demandar investimentos, tempo de estudo, dentre outros custos e percalos. Tais fatos podero tornar ineficaz a presente medida, caso a liminar seja indeferida. Temos, portanto, que a eficcia da deciso o resguardo in natura do bem jurdico objeto do presente mandado de segurana. Se sua fruio restar obstruda no curso do processo, ento estar presente o perigo da ineficcia. 6.5 A presente medida liminar tem carter eminentemente cautelar, que

serve ao processo, e no ao direito de qualquer das partes, pois visa dar eficcia e utilidade ao instrumento constitucional-processual, assegurando a situao de fato at a prolao da sentena. 6.6 Logo, sobre o prisma da razoabilidade, em que, prevenir mais justo

do que reparar, deve o magistrado conceder a liminar, deferindo que a prova prtico profissional feita pelo impetrante seja corrigida, j que para a mesma

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questo proposta, o ajuizamento de ao anulatria proposta por outros candidatos em outras seccionais, foi considerada adequada, foram corrigidas e pontuadas. 6.7 Os fatos e fundamentos at aqui articulados demonstram com cristalina

evidncia que houve violao ao princpio da isonomia e ao item 4.5.6 do Edital. 6.8 Diante do exposto, por estarem presentes os pressupostos legais (art.

7, III, da Lei n 12.016/2009) e existentes os requisitos autorizativos da concesso da liminar, requer seja a mesma deferida, para o fim de se determinar autoridade impetrada que promova a reviso da correo da prova prtico-profissional do impetrante no Exame de Ordem 2010-2, considerando a pea apresentada como adequada diante dos paradigmas apontados, avaliando cada um dos quesitos para fins de possvel retificao da nota da segunda etapa do Exame de Ordem. Concedida ou no a liminar, requer seja notificada a autoridade coatora para prestar informaes, ouvido o representante do Ministrio Pblico e, afinal, seja o presente pedido julgado procedente e lhe seja concedida a segurana, para o fim de se determinar autoridade impetrada que promova a reviso da correo da prova prtico-profissional do impetrante no Exame de Ordem 2010-2, considerando a pea apresentada como adequada diante dos paradigmas apontados, avaliando cada um dos quesitos para fins de possvel retificao da nota da segunda etapa do Exame de Ordem.

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Requer tambm, quando da citao da autoridade coatora, seja a mesma intimada a juntar os espelhos de prova e quadros de notas dos alunos Heitor Humberto Do Nascimento Carvalho (inscrio n 112077579), lvaro Prado Portes De Freitas (inscrio n 112002347) e Ludimila Mariani Wanderley Ribeiro (inscrio n 112085097). Requer, por fim, a concesso de justia gratuita, nos termos da declarao anexa. D-se causa o valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais).

N. Termos P.Deferimento

Cidade, data. _____________________________________ Advogado OAB