Acao Civil Publica Com Pedido de Liminar Idoso X Banco Itau - Minacu - Go 1

Estado de Gois MINISTRIO PBLICO
EXCELENTSSIMO(A) COMARCA DE MINAU
SENHOR(A)
JUIZ(A)
DE
DIREITO
DA
URGENTE PEDIDO DE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS

IDOSO ARTIGO 71 DO ESTATUTO DO IDOSO (Lei 10.741/2003)
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE GOIS, por intermdio do Promotor de Justia titular da 1 Promotoria de Justia de MinauGO, com fulcro nos artigos 5, inciso XXXII, 127, caput e 129, todos da Constituio da Repblica, nas disposies do Estatuto do Idoso e do Cdigo de Defesa do Consumidor vem perante este juzo propor
AO CIVIL PBLICA C/ PEDIDO DE LIMINAR

em desfavor do BANCO ITA S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n 60.701.190/0001-04, com sede na Praa Alfredo Egydio de Souza Aranha, 100, Torre Itasa, So Paulo/SP, CEP 04344-902; pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:
I DOS FATOS
No dia 23 de agosto de 2007, o idoso Gabriel Jos dos
Santos noticiou, junto a 1 Promotoria de Justia de Minau/GO, que fora vtima

de um golpe envolvendo sua conta-benefcio do INSS que administrada pelo Banco Ita S.A. Segundo narrado, o idoso teria pedido ajuda a uma pessoa desconhecida para realizar um saque de sua conta-benefcio no caixa eletrnico do Banco Ita. Aps a tentativa de saque, a pessoa que fingia ajudar o Sr. Gabriel lhe subtraiu o carto e devolveu, em seu lugar, um carto benefcio de terceira pessoa, por nome de Maria Aparecida Carvalho da Silva. Posteriormente Sr. Gabriel tomou conhecimento que a pessoa que fingira lhe ajudar teria realizado no caixa eletrnico, com o seu carto-benefcio e sem sua anuncia, vrios emprstimos bancrios. Somente neste momento Sr. Gabriel percebeu que seu carto havia sido trocado por de outra pessoa. Sr. Gabriel de imediato procurou a polcia para informar do golpe que havia sofrido. A polcia, por sua vez, requisitou as filmagens do interior do recinto bancrio. Ocorre que a funcionria do Banco Ita, Selma Cristina Coelho da Silva, negou o fornecimento das imagens polcia, alegando que a agncia bancria no dispunha de circuito interno de gravao de filmagens. Para piorar a situao do Sr. Gabriel, os emprstimos, nas datas dos vencimentos, foram debitados na conta-benefcio, forando a utilizao de limite de crdito que no havia sido contratado. Em verdade, o Banco sem consulta e de forma unilateral criou uma conta-corrente vinculada a conta-benefcio do Sr. Gabriel. 2
Como a polcia no conseguiu solucionar o caso, o Sr. Gabriel procurou o Ministrio Pblico para que alguma providncia fosse tomada. O Ministrio Pblico do Estado de Gois, com embasamento no artigo 129, III, da Constituio Republicana, instaurou, no mbito da 1 Promotoria de Justia de Minau, o Procedimento Preparatrio de Inqurito Civil Pblico n. 003/2007 para investigar o emprstimo realizado na conta do idoso. Solicitou-se, ento, ao Ministrio Pblico de Minas Gerais a oitiva da Sra. Maria Aparecida Carvalho da Silva, titular do carto-benefcio entregue pelo golpista ao Sr. Gabriel. Em termo de declaraes colhido na Promotoria de Justia da Comarca de Bambu-MG, a Sra. Maria Aparecida narrou ter sido vtima do mesmo golpe sofrido pelo Sr. Gabriel. Da mesma forma que ocorreu com o Sr. Gabriel, o golpista fingiu ajudar a Sra. Maria Aparecida apenas para poder trocar o carto-benefcio desta por outro de outra pessoa e, posteriormente, poder realizar emprstimos com o carto furtado. Interessante observar que os golpes praticados contra o Sr. Gabriel e a Sra. Maria Aparecida ou possuem o mesmo autor ou seus autores esto agindo em conjunto. Aprofundando as investigaes, no ms de outubro, chegou ao conhecimento do Ministrio Pblico, via ofcio do Banco Ita S.A, que esta instituio cria unilateralmente uma conta-corrente vinculada conta-benefcio de recebimento do INSS e, ainda, disponibiliza, sem a anuncia dos beneficirios, limites pr-aprovados para emprstimos a serem realizados no caixa eletrnico. Esta ltima operao utiliza apenas carto e senha, no sendo necessria a presena do contratante beneficirio.
Apurou-se, tambm que a Previdncia Social no tem cincia da criao de contas-correntes aos aposentados, pois ante as informaes fornecidas pelo ofcio n 045/2007, da Agncia da Previdncia Social de Minau/GO, os benefcios de aposentadorias so recebidos via carto magntico, sem conta-corrente. A criao da conta vinculada pelo Banco Ita a todos os aposentados realizada unilateralmente pelo banco, sem a anuncia do beneficirio e sem a cincia do Instituto Nacional da Seguridade Social. Interessante salientar que sem a conta-corrente no possvel a contratao de emprstimos via caixa eletrnico. O ofcio n. 045/2007 informou, ainda, que o benefcio de aposentadoria por invalidez de n. 133.709.015-5, do Sr. Gabriel, era para ser recebido via carto magntico, sem conta-corrente. Com efeito, o emprstimo na conta-benefcio do idoso Gabriel Jos no foi realizado por ele e nem poderia ter sido realizado pela instituio bancria sem a anuncia expressa dele, o que por si s, gera a fraude. O emprstimo foi sacado no caixa eletrnico sem a anuncia do idoso e depois descontado do limite pr-aprovado que o Banco Ita forneceu, sem consulta, ao titular de conta-benefcio. O controle da contabenefcio especfica do Banco Ita de inteira responsabilidade do Banco e do beneficirio. O INSS, por sua vez, adere a uma nica modalidade de emprstimo a descontar no benefcio do aposentado, ou seja, uma consignao que feita junto s instituies financeiras previamente credenciadas e autorizadas pelo INSS, atravs de contrato escrito e formalizado entre o aposentado e a instituio.
Ora, patente que o Banco Ita S.A. age arbitrariamente e sem nenhum embasamento jurdico ao criar contas-correntes vinculadas a contasbenefcio e, ainda, ao disponibilizar limites pr-aprovados sem a anuncia dos titulares das contas. Interessante ressaltar que os titulares de contas-benefcio so, em geral, pessoas idosas e de pouca instruo, merecendo, pois ateno redobrada. O Banco Ita, em resposta ao ofcio GAB-PJ n. 041/2007 da 1 Promotoria de Justia de Minau/GO, no dia 19 de outubro de 2007, assumiu ter cincia do golpe sofrido pelo Sr. Gabriel e reconheceu que tanto a conta, quanto o emprstimo e o limite pr-aprovado foram realizados sem qualquer documento formal atestado a cincia do Sr. Gabriel . O Banco Ita assumiu tambm que cria contas-correntes vinculadas s contas-benefcio do INSS, sem a anuncia dos titulares. Vejamos a integra do ofcio do banco Ita.
Minau-GO, 19 de outubro de 2007. Ao Ministrio Pblico 1 Promotoria de Justia Comarca de Minau-GO Ref.: Ofcio GAB-PJ n. 041/2007 Senhor Promotor, Conforme solicitao informamos que o Sr. Gabriel Jos dos Santos, beneficirio do INSS / NB 1337090155, portador do CPF 159.338.651-68, compareceu na agncia no dia 07/05/07 para sacar seu pagamento, verificamos ento que portava o carto de saque de outra pessoa, onde alegou que chegou muito cedo para sacar seu pagamento, por volta das 07:15 hs da manh, solicitou ento ajuda a uma pessoa conhecida, que estava utilizando o caixa eletrnico. Entendemos que ele foi vtima de fraude, bloqueamos seu carto, mas j haviam sido contratados emprstimos no valor total do seu limite pr-aprovado para credirio INSS. Os contratos foram firmados eletronicamente no caixa eletrnico da agncia 4331/Minau, mediante a utilizao do carto eletrnico e senha, sem um dos elementos a operao no se realiza. Como foram realizados no auto-atendimento
Estado de Gois MINISTRIO PBLICO no necessrio a presena do contratante. Informamos que as parcelas so quitadas automaticamente no momento do saque do benefcio. O Carto de recebimento de benefcio possue uma conta vinculada para facilitar o atendimento aos aposentados, de forma que possam no s receber seus salrios, mas pagar contas, fazer transferncias, contrair emprstimos, consultar saldo. O Banco Ita tem a preocupao em melhorar cada vez mais o atendimento aos aposentados, por sua vez desenvolveu o programa de Segurana e vem utilizando todos os meios de comunicao para levar ao conhecimento de todos os cliente e usurios do banco. Uma das prticas utilizadas pelo Ita orientar todos os clientes a no aceitar ajuda de estranhos, e de preferncia aceitar ajuda apenas de funcionrios identificados. Atenciosamente, Banco Ita S/A Ag. 4331/Minau
Por fim, o emprstimo realizado na conta do idoso no teve sua anuncia, ficando a cargo do Banco Ita S.A. o nus da prova em contrrio. Ademais, o Banco no poderia ter realizado o emprstimo sem consentimento expresso do titular. Muito menos poderia o Banco ter criado a conta-corrente e o limite pr-aprovado sem a anuncia do titular da conta-benefcio. Salienta-se, por fim, que os contratos de emprstimos realizados por bancos obedecem s orientaes do Banco Central do Brasil que possui resoluo especfica dispondo sobre o assunto. Assim agindo, o Banco Ita S.A., via agncia de Minau/GO, que ora figura como ru, descumpriu frontalmente o Cdigo Civil, o Estatuto do Idoso (lei 10741/03) e o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990), no deixando alternativa ao Ministrio Pblico, seno a de ajuizar a presente ao civil pblica.
2 DO DIREITO
2.1 Da Legitimidade do Ministrio Pblico A Ao Civil Pblica, prevista no art. 129, III, da Constituio Federal e no art. 1 da Lei n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica), a via processual que visa proteger, no campo dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis ou homogneos. Referente ao significado desses interesses, importante transcrever a lio que se depreende da deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal (STF): Interesses difusos so aqueles que abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato e coletivos aqueles pertencentes a grupos, categorias ou classes de pessoas determinveis, ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. A indeterminidade a caracterstica fundamental dos interesses difusos e a determinidade a daqueles interesses que envolvem os coletivos. Direitos ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem comum (art. 81, III, da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990), constituindo-se em subespcie de direitos coletivos. Quer se afirme interesses coletivos ou particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto cingidos a uma mesma base jurdica, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque so relativos a grupos, categorias ou classes de pessoas, que conquanto digam respeito s pessoas isoladamente, no se classificam como direitos individuais para o fim de ser vedada a sua defesa em ao civil pblica, porque sua concepo finalstica destina-se proteo desses grupos, categorias ou classe de pessoas. [...]. (Recurso Especial 163.231, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 29/06/01) A Ao Civil Pblica consagrou a instituio do Ministrio Pblico, valorizando seu papel de autor em prol dos interesses difusos e coletivos. O Ministrio Pblico saiu do exclusivismo das funes de autor no campo criminal 7
e da tarefa de fiscal da lei no terreno cvel, para nesta esfera passar a exercer mister de magnitude social. Ainda, o Ministrio Pblico deve estar presente como autor ou interveniente, em qualquer Ao Civil Pblica quando o assunto versar sobre interesses difusos ou coletivos de idosos ou de consumidores, a teor dos artigos 127, caput, e 129, II e III da Constituio Federal de 1988, no inciso III do artigo 82 do Cdigo de Processo Civil, e no artigo 5, 1, da Lei de Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/85). De acordo com o Estatuto do Idoso o Ministrio Pblico possui legitimidade ativa para propor a Ao Civil Pblica, quando o assunto versar sobre a defesa do interesse do idoso. De acordo com o artigo 81 da Lei 10.741/2003:
Art. 81. Para as aes cveis fundadas em interesses difusos, coletivos, individuais indisponveis ou homogneos, consideram-se legitimados, concorrentemente: I o Ministrio Pblico; II a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios.
J o artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor, reza:

Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base;
Estado de Gois MINISTRIO PBLICO III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.
Tratando-se
de
direito
difuso,
coletivo
ou
individual
homogneo de se aplicar o artigo 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que confere ao Ministrio Pblico legitimidade para ajuizar ao civil pblica em defesa desses tipos de direito. No bastasse s isso para legitimar a ao do Ministrio Pblico, dispe o artigo 129, inciso II, da Carta Magna:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: (...) II zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias sua garantia.
Deve-se ressaltar que, apesar de a Lei n. 8.078/90 se autointitular Cdigo de Defesa do Consumidor, sua parte processual refere-se tutela dos direitos metaindividuais amplamente considerados, no se restringindo aos direitos dos consumidores. que o artigo 21 da LACP, acrescentado pela Lei n. 8.078/90, determina que seja aplicada a parte processual do Cdigo de Defesa do Consumidor s aes coletivas ajuizadas com base na Lei n. 7.347/85. Em verdade, com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, criou-se um verdadeiro sistema processual de defesa dos interesses metaindividuais em juzo, formado pelas leis acima citadas. Assim, a legitimidade do Ministrio Pblico decorre tanto do j referido art. 129 da Constituio Federal, como, em base infraconstitucional, do art. 5. da Lei da Ao Civil Pblica, do Captulo I da Lei Orgnica do Ministrio Pblico, Cdigo de Defesa do Consumidor e Estatuto do Idoso, que prevem as atribuies pertinentes proteo dos direitos difusos e coletivos j enunciados
2.2 Da Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor s Instituies Bancrias. Recentemente, em Adin 2591-1, o Supremo Tribunal Federal decidiu que as instituies financeiras esto, todas elas, sujeitas a incidncia das normas veiculadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Consumidor, para efeitos do Cdigo de Defesa do Consumidor, toda pessoa fsica ou jurdica que utiliza como destinatrio final de servio bancrio, financeiro ou de crdito. O objeto da relao de consumo, como j evidenciado, a prestao de servios de natureza bancria. Vejamos a definio de servio conferida pelo Cdigo de Defesa do Conumidor:
Art. 3o (...) (...) 2 - Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.
A primeira conseqncia jurdica do reconhecimento da relao de consumo na atividade bancria a responsabilidade objetiva do Banco pelos servios que oferece. Vejamos a redao do artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam;
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO III - a poca em que foi fornecido.
Superada a questo da aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em tela, o artigo 6o do mesmo estatuto enumera os direitos bsicos do consumidor, que devem ser respeitados em todas as relaes de consumo. Este dispositivo impe deveres aos fornecedores de produtos e servios, para que, ento, se alcance a equidade e a transparncia nas relaes de consumo. Reza o Cdigo:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...); II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; (...); IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios. VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias;
Reproduzimos, tambm, abaixo algumas prticas abusivas impingidas pelo ru, exemplificadas no artigo 39 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Vejamos.
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: (...); IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios; V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; (...); VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial (Conmetro);
Nota-se que as contrataes de servios devem obedecer, primeiramente, liberdade de escolha do consumidor. A transparncia nas relaes contratuais um dos importantes princpios a serem adotados pelas instituies financeiras, preservando os clientes e o pblico usurio de prticas no eqitativas, mediante prvio e integral conhecimento das clusulas contratuais, evidenciando, inclusive, os dispositivos que imputem responsabilidades e penalidades dos contratos a serem realizados. A criao de uma conta-corrente vinculada contabenefcio do aposentado, sem a consulta do interesse deste, de toda forma uma ofensa ao Cdigo de Defesa do Consumidor e, tambm, ao Estatuto do Idoso. Se no houvesse sido criada, por exemplo, a conta-corrente junto conta-benefcio do Sr. Gabriel, o golpista certamente no teria conseguido realizar os emprstimos no caixa eletrnico e, assim, no teria o idoso sofrido os prejuzos j relatados. Como demonstrado o ru desrespeitou alguns direitos bsicos do consumidor idoso, alm de no cumprir s determinaes do artigo 39, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor e da Resoluo n 2.878 de 2001, do Banco Central do Brasil, que dispe sobre os procedimentos a serem adotados pelas instituies financeiras nas contrataes e operaes (matria a ser analisada 12
no tpico 2.3). Na seo da proteo contratual, o Cdigo de Defesa do Consumidor enuncia:

Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo NO OBRIGARO OS CONSUMIDORES, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance.
(Grifos nossos).
Percebe-se que apenas o artigo 46 do Cdigo de Defesa do Consumidor resolveria toda a celeuma da ao em comento. A dvida contrada pelo golpista em nome do Sr. Gabriel no poderia ser exigida deste pelo Banco, pois no lhe foi dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio do contedo da contratao. O mesmo raciocnio vlido para a criao da contacorrente e do o limite de crdito pr-aprovado sem a anuncia do titular da conta. Em seguida o Cdigo de Defesa do Consumidor em seu artigo 51 enuncia as clausular abusivas, nulas de pleno direito. Vejamos algumas delas:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...); IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; VI - estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor; (...); XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; (...); XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor; XVI - possibilitem a renncia do direito de indenizao por
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO benfeitorias necessrias. 1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a vontade que: I - ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; (...); III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. (...). 4 facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto neste cdigo ou de qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes. (Grifos nossos).
O artigo 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor, por sua vez, prev a restituio em dobro das cobranas indevidas a que o consumidor for submetido. Vejamos:
Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. (Grifos nossos).
Observa-se que a lei se refere a mera cobrana, no sendo necessrio o recebimento da dvida. Basta que o consumidor seja compelido por valor indevido para que surja, de imediato, o direito de receber em dobro o valor da cobrana. Configuradas as figuras do fornecedor e dos consumidores do servio de natureza bancria, est completa a relao de consumo, obrigando ambas as partes a cumprirem as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor.
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2.3 Da Inverso do nus da Prova. Conforme consabido, existe uma interao e
complementaridade entre as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, do Cdigo de Processo Civil e da Lei n. 7.347/85, com aplicao destas duas ltimas levando-se em considerao os preceitos principiolgicos do Cdigo de Defesa do Consumidor e desde que no contrariem as disposies protecionistas deste estatuto. Os dispositivos processuais do Cdigo de Processo Civil que se aplicam ao autor e a ru, notadamente os pontos que assegurem o cumprimento da garantia constitucional da ampla defesa e do contraditrio, so aplicveis na tutela jurdica da relao de consumo. JOO BATISA DE ALMEIDA enfoca o princpio da isonomia, dentre os princpios especficos aplicveis tutela do consumidor, como pilar bsico que envolve essa problemtica. Ele leciona que: Os consumidores devem ser tratados de forma desigual pelo CDC e pela legislao em geral a fim de que consigam chegar igualdade real. Nos termos do art. 5 da Constituio Federal, todos so iguais perante a lei, entendendo-se da que devem os desiguais ser tratados desigualmente na exata medida de suas desigualdades 1 . certo que, os dois plos da relao de consumo (consumidor/fornecedor) so compostos por partes desiguais em ordem tcnica e econmica, visto que o fornecedor possui, via de regra a tcnica da produo que vai de acordo com seus interesses e o poder econmico superior ao consumidor. A vulnerabilidade do consumidor patente e a sua proteo como uma garantia uma conseqncia da evoluo jurdica pela qual passamos.
1
ALMEIDA, Joo Batista de. A Proteo Jurdica do Consumidor, 2a ed., So Paulo: Saraiva, 2000.
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Por sua vez, o fornecedor (fabricante, produtor, comerciante, ou prestador de servios) no fica refm de um sistema protecionista, pois tem sua ampla defesa assegurada, fazendo uso dos instrumentos processuais necessrios para sua defesa como os dos artigos 301 e incisos, 265, IV, a, e 267, IV, todos do Cdigo de Processo Civil, entre outros. A inverso do nus da prova como um direito bsico do consumidor, e as demais normas que o protege, no ofendem de maneira alguma a isonomia das partes. Ao contrrio, um instrumento processual com vistas a impedir o desequilbrio da relao jurdica. A inverso do nus da prova um direito conferido ao consumidor para facilitar sua defesa no processo civil e somente neste. A aplicao deste direito fica a critrio do juiz quando for verossmil a alegao do consumidor, ou quando este for hiposuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia (art. 6 , VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor). A norma em exame estipula que fica critrio do juiz a inverso quando estiver presente qualquer uma das duas alternativas, a verossimilhana ou a hiposuficincia. Essas so vistas como pressupostos de admissibilidade da inverso do nus da prova. Critrio, como bem observou Luiz Antnio Rizzatto, no tem nada de subjetivo aquilo que serve de comparao. A verossimilhana ou a hiposuficincia serviro como base para que o juiz decida pela inverso. ...
Presente uma das duas, est o magistrado obrigado a inverter o nus da prova.2
No entender de BEATRIZ CATARINA DIAS ao tratar de
2
RIZZATTO NUNES, Luiz Antnio. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, Direito Material (arts. 1a a 54), So Paulo: Saraiva, 2000.
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princpio
da
verossimilhana:
Por
verossimilhana
entende-se
algo
semelhante verdade. De acordo com esse princpio, no processo civil o juiz dever se contentar, ante as provas produzidas, em descobrir a verdade aparente. Ela acrescenta que deve-se ter cuidado para no relativizar demais este
princpio, pois ... indispensvel que do processo resulte efetiva aparncia de verdade material, sob pena de no ser acolhida a pretenso por insuficincia de prova - o que eqivale ausncia ou insuficincia de verossimilhana 3. Neste sentido CECLIA MATOS aponta a verossimilhana como um patamar na escala do conhecimento. No mais se exige do rgo
judicial a certeza sobre os fatos, contentando-se com o Cdigo de Defesa do Consumidor com a comprovao do verossmil, que varia conforme o caso concreto 4.
O juiz vai conceder a inverso baseado no juzo de simples verossimilhana a respeito da verdade das alegaes feitas. Para VOLTAIRE DE LIMA Uma alegao torna-se
verossmil quando adquire foros de veracidade, quer porque se torna aceitvel diante da modalidade de relao de consumo posta em juzo, quer porque, de antemo, em sede de cognio sumria, no enseja o convencimento de que possa ser tida como descabida 5.
Kazuo Watanabe6 comenta sobre a verossimilhana,
afirmando que na verdade no h uma verdadeira inverso do nus da prova, pois o magistrado, com a ajuda das mximas de experincia e das regras de vida,
3 4
DIAS, Beatriz Catarina. A Jurisdio na Tutela Antecipada, So Paulo: Saraiva, 1999.
MATOS, Ceclia. O nus da Prova no Cdigo de Defesa do Consumidor, Dissertao de Mestrado apresentada Faculdade de direito da Universidade de So Paulo, sob a orientao do Professor Doutor Kazuo Watanabe, 1993
5 6
MORAIS, Voltaire de Lima. Anotaes Sobre o nus da Prova no Cdigo de Processo Civil e no Cdigo de Defesa do Consumidor, Revista do Consumidor, 5o ano , vol. 31, So Paulo: RT, Revista dos Tribunais. WATANABE, Kazuo, Anotaes de palestra proferida no XXI Encontro Nacional de Defesa do Consumidor, ocorrido em Joo Pessoa /PB em 21.06.01.
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considera produzida a prova que incumbe a uma das partes, a menos que a outra parte demonstre o contrrio. O outro critrio que deve ser analisado pelo juiz para que se possa inverter o nus da prova o da hiposuficincia do consumidor o que se traduz em razo da capacidade econmica e tcnica do consumidor. Conforme Ceclia Matos a hiposuficincia do consumidor caracterstica integrante da vulnerabilidade deste. demonstrada pela diminuio de capacidade do consumidor, no apenas no aspecto econmico, mas no social, de informaes, de educao, de participao, de associao, entre outros. Para Watanabe se a inverso ocorrer pelo critrio de hiposuficincia do consumidor se tem uma verdadeira inverso do nus da prova. Esclarecendo que a inteno do legislador no foi de interpretar restritivamente a hiposuficincia no sentido econmico. Seno o consumidor que fosse dotado de situao econmica capaz de suportar os custos da demanda teria que assumir o nus da prova. De acordo com seu raciocnio a hiposuficincia dispe de outro sentido, est ligada ao domnio de conhecimento tcnico especializado que desequilibra a relao de consumo e manifesta a posio de superioridade do fornecedor em relao ao consumidor demonstrando a hiposuficincia do consumidor. Rizzatto entende que o significado de hiposuficincia insculpido no texto legal do Cdigo de Defesa do Consumidor, no econmico. tcnico. O conceito de vulnerabilidade que abrange a fragilidade econmica e tcnica do consumidor. A hiposuficincia para fins da possibilidade de inverso do nus da prova: ... tem sentido de desconhecimento tcnico e informativo do produto e do servio, de suas 18
propriedades, de seu funcionamento vital e/ou intrnseco, dos modos especiais de controle, dos aspectos que podem ter gerado o acidente de consumo e o dano, das caractersticas do vcio etc. 7 Aspecto interessante a ser salientado no caso em apreo que o Banco negou Polcia o fornecimento das imagens do sistema interno de gravao. Somente o Banco poderia produzir esta prova. Vejamos a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia.
Direito processual civil. Ao de indenizao. Saques sucessivos em conta corrente. Negativa de autoria do correntista. Inverso do nus da prova. - plenamente vivel a inverso do nus da prova (art. 333, II do CPC) na ocorrncia de saques indevidos de contas-correntes, competindo ao banco (ru da ao de indenizao) o nus de provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. - Incumbe ao banco demonstrar, por meios idneos, a inexistncia ou impossibilidade de fraude, tendo em vista a notoriedade do reconhecimento da possibilidade de violao do sistema eletrnico de saque por meio de carto bancrio e/ou senha. Se foi o cliente que retirou o dinheiro, compete ao banco estar munido de instrumentos tecnolgicos seguros para provar de forma inegvel tal ocorrncia. Recurso especial parcialmente conhecido, mas no provido. (STJ, RECURSO ESPECIAL n 2005/0031192-7, Terceira Turma DJ n 01.02.2006 p. 553 Ministra Nancy Andrighi).
RIZZATTO NUNES, Luiz Antnio. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, Direito Material (arts. 1a a 54), So Paulo: Saraiva, 2000.
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2.4 Da Resoluo do Banco Central do Brasil. A resoluo n. 2.878/2001, com as alteraes da resoluo 2.892/2001, ambas do Banco Central do Brasil8 estabelece, entre outras, que a instituies bancrias devem: assegurar a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, causados a seus clientes e usurios; adotar medidas que objetivem assegurar transparncia nas relaes contratuais; exigir de seus clientes e usurios confirmao clara e objetiva quanto a aceitao do produto ou servio oferecido ou colocado a sua disposio, no podendo considerar o silncio deles como sinal de concordncia. Vejamos alguns trechos da resoluo.
BANCO CENTRAL DO BRASIL RESOLUO N. 002878, de 26.07.2001 Dispe sobre procedimentos a serem observados pelas instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil na contratao de operaes e na prestao de servios aos clientes e ao publico em geral. O BANCO CENTRAL DO BRASIL, na forma do art. 9. da Lei n. 4.595, de 31 de dezembro de 1964, torna publico que o CONSELHO MONETRIO NACIONAL, em sesso realizada em 26 de julho de 2001, com base no art. 4., inciso VIII, da referida lei, considerando o disposto na Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, e na Lei n. 6.099, de 12 de setembro de 1974, R E S O L V E U: Art. 1. Estabelecer que as instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil, na contratao de operaes e na prestao de servios aos clientes e ao publico em geral, sem prejuzo da observncia das demais disposies legais e regulamentares vigentes e aplicveis ao Sistema Financeiro Nacional, devem adotar medidas que objetivem assegurar: I - transparncia nas relaes contratuais, preservando os clientes e o publico usurio de praticas no eqitativas, mediante prvio e integral conhecimento das clausulas contratuais, evidenciando, inclusive, os dispositivos que imputem responsabilidades e penalidades;
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In: http://www5.bcb.gov.br/normativos/detalhamentocorreio.asp?N=101142195&C=2878&ASS=RESOLUCAO + 2.878
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO (...); IV - fornecimento aos clientes de cpia impressa, na dependncia em que celebrada a operao, ou em meio eletrnico, dos contratos, aps formalizao e adoo de outras providncias que se fizerem necessrias, bem como de recibos, comprovantes de pagamentos e outros documentos pertinentes s operaes realizadas; V - efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, causados a seus clientes e usurios. (...). Art. 3. As instituies referidas no art. 1. devem evidenciar para os clientes as condies contratuais e as decorrentes de disposies regulamentares, dentre as quais: I - as responsabilidades pela emisso de cheques sem suficiente proviso de fundos; II - as situaes em que o correntista ser inscrito no Cadastro de Emitentes de Cheques sem Fundos (CCF); III - as penalidades a que o correntista esta sujeito; IV - as tarifas cobradas pela instituio, em especial aquelas relativas a: a) devoluo de cheques sem suficiente proviso de fundos ou por outros motivos; b) manuteno de conta de depsitos; V - taxas cobradas pelo executante de servio de compensao de cheques e outros papeis; VI - providencias quanto ao encerramento da conta de depsitos, inclusive com definio dos prazos para sua adoo; VII - remuneraes, taxas, tarifas, comisses, multas e quaisquer outras cobranas decorrentes de contratos de abertura de credito, de cheque especial e de prestao de servios em geral. Pargrafo nico. Os contratos de CHEQUE ESPECIAL, alem dos dispositivos referentes aos direitos e as obrigaes pactuados, devem prever as condies para a renovao, inclusive do limite de credito, e para a resciso, com indicao de prazos, das tarifas incidentes e das providencias a serem adotadas pelas partes contratantes. (...); Art. 5. E vedada as instituies referidas no art. 1. a utilizao de publicidade enganosa ou abusiva.
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO Pargrafo nico. Para os efeitos do disposto no caput: I - e enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao capaz de induzir a erro o cliente ou o usurio, a respeito da natureza, caractersticas, riscos, taxas, comisses, tarifas ou qualquer outra forma de remunerao, prazos, tributao e quaisquer outros dados referentes a contratos, operaes ou servios oferecidos ou prestados. II - e abusiva, dentre outras, a publicidade que contenha discriminao de qualquer natureza, que prejudique a concorrncia ou que caracterize imposio ou coero. (...); Art. 8. As instituies referidas no art. 1. devem utilizar terminologia que possibilite, de forma clara e inequvoca, a identificao e o entendimento das operaes realizadas, evidenciando valor, data, local e natureza, especialmente nos seguintes casos: I - tabelas de tarifas de servios; II - contratos referentes a suas operaes com clientes; III - informativos e demonstrativos de movimentao de conta de depsitos de qualquer natureza, inclusive aqueles fornecidos por meio de equipamentos eletrnicos. Art. 9. As instituies referidas no art. 1. devem estabelecer em suas dependncias alternativas tcnicas, fsicas ou especiais que garantam: I - atendimento prioritrio para pessoas portadoras de deficincia fsica ou com mobilidade reduzida, temporria ou definitiva, idosos, com idade igual ou superior a sessenta e cinco anos, gestantes, lactantes e pessoas acompanhadas por criana de colo, mediante: a) garantia de lugar privilegiado em filas; b) distribuio de senhas com numerao adequada ao atendimento preferencial; c) guich de caixa para atendimento exclusivo; ou d) implantao de outro servio de atendimento personalizado; II - facilidade de acesso para pessoas portadoras de deficincia fsica ou com mobilidade reduzida, temporria ou definitiva, observado o sistema de segurana previsto na legislao e regulamentao em vigor; III - acessibilidade aos guichs de caixa e aos terminais de auto atendimento, bem como facilidade de circulao para as pessoas referidas no inciso anterior;
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO IV - prestao de informaes sobre seus procedimentos operacionais aos deficientes sensoriais (visuais e auditivos). Pargrafo 1. Para fins de cumprimento do disposto nos incisos II e III, fica estabelecido prazo de 720 dias, contados da data da entrada em vigor da regulamentao da Lei n. 10.098, de 19 de dezembro de 2000, as instituies referidas no art. 1., para adequao de suas instalaes. Pargrafo 2. O inicio de funcionamento de dependncia de instituio financeira fica condicionado ao cumprimento das disposies referidas nos incisos II e III, apos a regulamentao da Lei n. 10.098, de 2000. (...). Art. 17. E vedada a contratao de quaisquer operaes condicionadas ou vinculadas a realizao de outras operaes ou a aquisio de outros bens e servios. Art. 18. Fica vedado as instituies referidas no art. 1.: (...); II - prevalecer-se, em razo de idade, sade, conhecimento, condio social ou econmica do cliente ou do usurio, para impor-lhe contrato, clausula contratual, operao ou prestao de servio; (...); VII - expor, na cobrana da divida, o cliente ou o usurio a qualquer tipo de constrangimento ou de ameaa. Resoluo n 2.892, de 27.09.2001. (Artigos alterados j inseridos no texto) Altera a Resoluo 2.878, de 27.09.2001, que dispe sobre procedimentos a serem observados pelas instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil na contratao de operaes e na prestao de servios aos clientes e ao pblico em geral. O BANCO CENTRAL DO BRASIL, na forma do art. 9. da Lei 4.595, de 31 de dezembro de 1964, torna pblico que o CONSELHO MONETRIO NACIONAL, em sesso realizada em 26 de setembro de 2001, com base no art. 4., inciso VIII, da referida lei, considerando o disposto na Lei n 4.728, de 14 de julho de 1965, e na Lei 6.099, de 12 de setembro de 1974, R E S O L V E U: (...).
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO Art. 2. Ficam as instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil obrigadas a exigir de seus clientes e usurios confirmao clara e objetiva quanto a aceitao do produto ou servio oferecido ou colocado a sua disposio, no podendo considerar o silncio dos mesmos como sinal de concordncia. (...).
2.5 Da Inexistncia (ou Nulidade) do Negcio Jurdico segundo o Cdigo Civil O contrato de crdito, assim como qualquer outro contrato, uma espcie de negcio jurdico, de natureza bilateral (os contratos podem ser multilateral), dependente para sua formao do encontro da vontade das partes. So, pois, dois os elementos componentes da noo de contrato: o estrutural, que requer a convergncia de duas ou mais vontades contrapostas; e o funcional, que diz respeito composio daqueles interesses contrapostos, contudo harmonizveis, com o fito de constituir, modificar ou extinguir relaes jurdicas de natureza patrimonial. Por se constituir em um negcio jurdico, o contrato deve atender, para sua validade, aos requisitos subjetivos, objetivos e formais contidos no art. 82 do Cdigo Civil, que so: agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. Os requisitos subjetivos so: a existncia de duas ou mais pessoas, posto ser o contrato um negcio jurdico bilateral; capacidade genrica das partes contratantes para os atos da vida civil; aptido especfica para contratar; e consentimento das partes contratantes. So objetivos os seguintes requisitos, que dizem respeito ao 24
objeto do contrato: objeto lcito, ou seja, que no seja contrrio lei, moral, aos princpios da ordem pblica e aos bons costumes; possibilidade fsica ou jurdica do objeto; determinao do objeto, que deve ser certo ou, ao menos, determinvel; e ser o objeto susceptvel de valorao econmica. Os requisitos formais dizem respeito forma do contrato, sendo que atualmente a regra a liberdade das formas, donde a simples declarao de vontade tem o condo de originar uma relao obrigacional entre as partes, gerando efeitos jurdicos independentemente da forma de que seja revestida. Nos casos onde a forma da essncia do contrato, a lei assim o determinar. No o fazendo, vigora o princpio da liberdade das formas. O acordo de vontades, indispensvel para a formao da relao contratual, se expressa de um lado pela oferta e de outro pela aceitao. So esses os elementos indispensveis para a formao dos contratos. Aceitao a manifestao de vontade por parte do oblato, que, levada a efeito dentro de determinado prazo, em aderir oferta feita pelo policitante, em todos os seus termos, atravs da qual se tem por concludo o contrato, caso chegue oportunamente ao conhecimento deste ltimo. Salienta-se que para grande parte da doutrina e da jurisprudncia a ausncia de vontade na formao dos negcios jurdicos no implica em sua nulidade e sim na sua inexistncia. O negcio jurdico, para que seja vlido e tornar-se efetivo, necessita, como j demonstrado, de alguns elementos chamados de essenciais. Esses elementos so a existncia, a validade e a eficcia. Ao sofrer a incidncia de norma jurdica, a parte relevante do suporte ftico levada para o mundo jurdico, ingressando no plano da existncia. 25
No plano da existncia no se cogita de invalidade. Os requisitos de existncia do negcio jurdico so os seus elementos estruturais, entre eles, a declarao de vontade, a finalidade negocial e a idoneidade do objeto. Se faltar um desses elementos, o negcio jurdico deixa de existir. A vontade, para que o negcio jurdico exista, pressuposto bsico e imprescindvel que se exteriorize. Esta manifestao da vontade pode ser expressa (palavras faladas ou escritas, gestos, mmica, etc.) ou tcita (a que se infere na conduta do agente). Exemplo de vontade tcita a manifestao feita nos contratos, quando a lei no exigir que seja expressa. Sem o concurso da vontade, elemento psicolgico to discutido na atualidade, o ato no se configura. Assim, exemplificativamente, no caso de coao absoluta, quando a mo da vtima conduzida a firmar determinado documento, a vontade totalmente eliminada9. A vontade, uma vez manifestada, obriga o contratante. Esse princpio o da obrigatoriedade dos contratos (pacta sunt servanda) e significa que o contrato no poder ser modificado pelo Judicirio. Este contrato destina-se a dar segurana aos negcios em geral. De acordo com Gonalves, a finalidade negocial ou jurdica a inteno de criar, conservar, modificar ou extinguir direitos
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. Se a vontade no
manifestada com o fim de praticar uma dessas intenes, poder desencadear outros efeitos. Por isso a manifestao da vontade com finalidade negocial importante para que produza os efeitos mencionados.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 1968. v. 1, p. 186. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. v.1, p. 95.
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Por todo exposto, observa-se que no caso relatado do Sr. Gabriel no houver manifestao de vontade, nem expressa, nem tcita (mesmo porque na modalidade de contrato bancrio no admissvel esta forma de aceitao, vide a resoluo n. 2.878/2001, com as alteraes da resoluo 2.892/2001, ambas do Banco Central do Brasil e o artigo 46 do Cdigo de Defesa do Consumidor), por parte do titular da conta benefcio, para a formalizao dos contratos de criao de conta-corrente, crdito especial e emprstimos bancrio. Todos estes contratos, celebrados com o ru, so inexistentes ou nulos de pleno direito. O ru reconheceu que disponibilizava conta-corrente e crdito praprovado sem anuncia do titular. Cabe ao ru fazer a prova de que o titular da conta-benefcio realmente exprimiu sua vontade na contratao dos servios bancrios. Esta prova s possvel atravs de sistema interno de gravao de filmagem e do contrato escrito e formalizado entre a instituio bancria e o contratante.
2.6 Do Dano Moral Coletivo Com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, firmouse a certeza de que a atividade bancria constitui um servio, com a concluso de que a responsabilidade contratual dos bancos objetiva, conforme o disposto nos artigos 3, 2, e 14 do Cdigo Consumerista. Desta maneira, os Bancos respondem objetivamente perante os consumidores de seus servios em razo dos defeitos que estes, porventura, apresentem. O ru alm de desrespeitar as normas do Banco Central, do Cdigo Civil e do Cdigo de Defesa do Consumidor, violou frontalmente o Estatuto do Idoso, observe:
Art. 3o obrigao da famlia, da comunidade, da sociedade
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO e do Poder Pblico assegurar ao idoso, com absoluta prioridade, a efetivao do direito vida, sade, alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria. Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende: I atendimento preferencial imediato e individualizado junto aos rgos pblicos e privados prestadores de servios populao; (...). Art. 4o Nenhum idoso ser objeto de qualquer tipo de negligncia, discriminao, violncia, crueldade ou opresso, e todo atentado aos seus direitos, por ao ou omisso, ser punido na forma da lei. 1o dever de todos prevenir a ameaa ou violao aos direitos do idoso. 2o As obrigaes previstas nesta Lei no excluem da preveno outras decorrentes dos princpios por ela adotados. Art. 5o A inobservncia das normas de preveno importar em responsabilidade pessoa fsica ou jurdica nos termos da lei.
Preceitua o nosso Cdigo de Defesa do Consumidor, dentre os chamados direitos bsicos dos consumidores, "a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos" (Lei 8.078/90, art. 6, VI). Da mesma forma, o inciso VII do referido artigo, ao assegurar o direito dos consumidores de acesso aos rgos judicirios e administrativos, visando a preveno ou reparao de danos, explicita estar tratando de "danos patrimoniais
e morais, individuais, coletivos ou difusos".

Pelo acima exposto, primeira concluso que exsurge que, embora a matria sobre danos morais coletivos seja tratada como novidade, a verdade que tal matria foi expressamente prevista na legislao consumerista datada de 11 de setembro de 1990, e por isso, no deveria ser tratada como algo to novo assim. O dano moral na moderna doutrina toda agresso injusta 28
queles bens imateriais, tanto de pessoa fsica quanto jurdica, insusceptvel de quantificao pecuniria, porm indenizvel com trplice finalidade: satisfativo para a vtima, dissuasrio para o ofensor e de exemplaridade para a sociedade. Hoje no mais se discute se a pessoa jurdica passvel de sofrer dano moral ou no. Est questo est pacificada nos Tribunais, tanto que o E. Superior Tribunal de Justia editou a smula 227 deixando assentado que a pessoa jurdica pode sofrer danos morais. No bastasse isto, o novo Cdigo Civil (lei 10.406/02), ao tratar das pessoas jurdicas, estabeleceu em seu artigo 52 que "aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade". Exemplificando to tormentosa questo Andr de Carvalho Ramos afirma, "imagine-se o dano moral gerado por propaganda enganosa ou abusiva. O consumidor em potencial sente-se lesionado e v aumentar seu sentimento de desconfiana na proteo legal do consumidor, bem como no seu sentimento de cidadania". 11 Uma vez a recusa do ru em cumprir com presteza a determinaes legais e regulamentares, tem ele o inarredvel dever de indenizar a sociedade brasileira, com mais nfase, ante o tratamento abusivo dispensado aos idosos. No entanto, s o descumprimento e pela instituio bancria das leis e das normas constitucionais j ensejaria o dever de indenizar a sociedade. Pela leso causada ao interesse ou direito coletivo, o sujeito passivo da ao civil pblica poder ser condenado ao pagamento de uma determinada quantia em dinheiro a ttulo de indenizao pelos danos coletivos causados, sem prejuzo da multa pelo eventual descumprimento da ordem judicial. A fixao de indenizao por dano moral coletivo tem por maior escopo evitar a reincidncia da pratica ilcita ou abusiva, trata-se de medida pedaggica, dissuasrio para o ofensor e de exemplaridade para a sociedade.
11
A ao civil pblica e o dano moral coletivo. In: Revista de Direito do Consumidor, n. 25/98, p. 82
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Como ensina Carlos Alberto Bittar Filho: (...) O DANO MORAL COLETIVO A INJUSTA LESO DA ESFERA MORAL DE UMA DADA COMUNIDADE, OU SEJA, A VIOLAO ANTIJURDICA DE UM DETERMINADO CRCULO DE VALORES COLETIVOS. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial.12 Em abalizado comentrio, aduz Luis Gustavo Grandinetti Castanho De Carvalho: O Direito se preocupou durante sculos com os conflitos intersubjetivos. A sociedade de massas, a complexidade das relaes econmicas e sociais, a percepo da existncia de outros bens jurdicos vitais para a existncia humana, deslocaram a preocupao jurdica do setor privado para o setor pblico; do interesse individual para o interesse difuso ou coletivo; do dano individual para o dano difuso ou coletivo. Se o dano individual ocupou tanto e to profundamente o Direito, o que dizer do dano que atinge um nmero considervel de pessoas? natural que o Direito se volte, agora, para elucidar as intrincadas relaes coletivas e difusas e especialmente reparao de um dano que tenha esse carter 13.
12
Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro in Direito do Consumidor, vol. 12- Ed. RT. Vale destacar, ainda, a manifestao de Andr de Carvalho Ramos que, ao analisar o dano moral coletivo, assim dissertou: (...) preciso sempre enfatizar o imenso dano moral coletivo causado pelas agresses aos interesses transindividuais. Afeta-se a boa-imagem da proteo legal a estes direitos e afeta-se a tranqilidade do cidado, que se v em verdadeira selva, onde a lei do mais forte impera. (A ao civil pblica e o dano moral coletivo, Revista de Direito do Consumidor, vol. 25- Ed. RT, p. 83). Continua o citado autor, dizendo: Tal intranqilidade e sentimento de desapreo gerado pelos danos coletivos, justamente por serem indivisveis, acarretam leso moral que tambm deve ser reparada coletivamente . Ou ser que algum duvida que o cidado brasileiro, a cada notcia de leso a seus direitos no se v desprestigiado e ofendido no seu sentimento de pertencer a uma comunidade sria, onde as leis so cumpridas? A expresso popular o Brasil assim mesmo deveria sensibilizar todos os operadores do Direito sobre a urgncia na reparao do dano moral coletivo (idem, ibidem). 13 Responsabilidade por dano no-patrimonial a interesse difuso: dano moral coletivo, p. 29
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Xisto Tiago de Medeiros Neto, procurador do Ministrio Pblico do Trabalho, leciona que assim, h de se ressaltar que, no tempo atual, tornou-se necessria e significativa para a ordem e a harmonia social, a reao do Direito em face de situaes em que determinadas condutas vm a configurar leso a interesses: 1) juridicamente protegidos; 2) de carter extrapatrimonial; 3) titularizados por uma determinada coletividade. Ou seja: adquiriu relevo jurdico, no mbito da responsabilidade civil, a reparao do dano moral coletivo (em sentido lato)14. Andr de Carvalho Ramos, captando esse aspecto, registra que o entendimento jurisprudencial de aceitao do dano moral em relao a pessoas jurdicas, o primeiro passo para que se aceite a reparabilidade do dano moral em face de uma coletividade. E ainda acresce: o ponto chave para a aceitao do chamado dano moral coletivo est na ampliao de seu conceito, deixando de ser o dano moral um equivalente da dor psquica, que seria exclusividade de pessoas fsicas 15. Rogrio Tadeu Romano, Procurador da Repblica, em artigo disponvel na internet, considera perfeitamente aceitvel a reparabilidade do dano moral em face da coletividade, que apesar de ente despersonalizado, possui valores morais e um patrimnio ideal a ser receber proteo do Direito. Ora, se aceita-se a reparabilidade do dano moral em face das pessoas jurdicas, quanto a honra objetiva, a fortiori, dever ser aceita tal tese em face da coletividade. Xisto doutrina de forma conclusiva que Resta evidente, com efeito, que, toda vez em que se vislumbrar o ferimento a interesse moral (ressalte-se, extrapatrimonial) de uma coletividade, configurar-se- dano passvel de reparao, tendo em vista o abalo, o sentimento negativo, a desalentadora indignao, ou a diminuio da estima, infligida e apreendida em dimenso coletiva. Nesse passo, imperioso que se apresente o dano como injusto,
14 15
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho n. 24, ano 2002, pg. 79 A ao civil pblica e o dano moral coletivo. In: Revista de Direito do Consumidor, n. 25/98, p. 82
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usurpando a esfera jurdica da coletividade em detrimento dos valores fundamentais do seu acervo
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. A partir da Constituio da Repblica de 1988, descortinou-se
um novo horizonte quanto tutela dos danos morais (particularmente no que tange sua feio coletiva), face adoo do princpio basilar da reparao integral (art. 5, V e X, Constituio federal) e diante do direcionamento do amparo jurdico esfera dos interesses transindividuais, valorizando-se, pois, destacadamente, os direitos de tal natureza (a exemplo dos artigos 6, 7, 194, 196, 205, 215, 220, 225 e 227) e os instrumentos para a sua proteo (art. 5, LXX e LXXIII, e art. 129, III). Com isso, a tutela do dano moral coletivo passou a ter, explcita e indiscutivelmente, fundamento de validade constitucional. Destaque-se, por oportuno, a ampliao do objeto da ao popular manejada pelo cidado, que, em decorrncia do referido artigo 5, LXXIII, da Lei Maior, passou a visar a anulao de ato lesivo (e a conseqente reparao por perdas e danos art. 11 da Lei n. 4.717/65) ao patrimnio pblico e tambm moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Da a pertinncia dessa ao no campo do dano moral coletivo, conforme destacado por Carlos Alberto Bittar Filho, ao citar Hely Lopes Meirelles: Embora os casos mais freqentes de leso se refiram ao dano pecunirio, a lesividade a que alude o texto constitucional tanto abrange o patrimnio material quanto o moral, o esttico, o espiritual, o histrico. Na verdade, tanto lesiva ao patrimnio pblico a alienao de um imvel por preo vil, realizada por favoritismo, quanto a destruio de um recanto ou de objetos sem valor econmico, mas de alto valor histrico, cultural, ecolgico ou artstico para a coletividade local. Ainda dentro do enfoque constitucional, v-se que o artigo
16
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, n. 24, ano 2002, pg. 84
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129, inciso III, ao conferir legitimao qualificada ao Ministrio Pblico para o manuseio da ao civil pblica, tambm abriu o leque do seu objeto para qualquer interesse difuso e coletivo, alm daqueles referentes ao patrimnio pblico e social e ao meio ambiente. Assim, a ao civil pblica tornou-se instrumento de alada constitucional apto a ser utilizado pelo parquet na busca da proteo irrestrita de todo interesse de natureza transindividual, inclusive os de carter moral. E por fora do 1 do mesmo artigo 129 da Lei Maior, tambm foram legitimados para este fim os entes arrolados no artigo 5 (caput e incisos I e II) da Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85). Frise-se, tambm, que sob a gide do regime constitucional passado, quando do surgimento da Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85), o respectivo artigo 1 limitava o seu uso somente nas hipteses de leso ao meio ambiente, ao consumidor e ao patrimnio cultural, alm de no fazer referncia especfica ao dano moral, utilizando o termo dano, sem qualificativo. Com efeito, a redao original, em seu caput, previa: Art. 1 Regem- se pelas disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos causados: (...). A possibilidade jurdica do pedido de indenizao por dano moral coletivo decorre de expresso dispositivo legal: o art. 1, caput, da Lei da Ao Civil Pblica (Lei Federal n 7.347/85):
Art. 1. Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, AS AES DE RESPONSABILIDADE POR DANOS MORAIS e patrimoniais causados (...) A QUALQUER outro INTERESSE DIFUSO OU COLETIVO.
Xisto arremata a exposio da configurao do dano moral coletivo com as seguintes ponderaes:
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Na atualidade, a ao impositiva, por meio dos mecanismos e rgos competentes, objetivando a efetivao dos direitos, em prol dos indivduos e da coletividade, o que d concretude idia de cidadania. Em muito maior dimenso isso ocorrer quando tratar-se de valores fundamentais, status reconhecido constitucionalmente aos direitos ou interesses coletivos, materiais ou morais.17 Sem dvida, a evoluo do regime da responsabilidade civil, tendo por norte o equilbrio e o desenvolvimento sociais, possibilitou a devida proteo em face de danos infligidos aos valores morais reconhecidos a coletividades de pessoas, fruto da ampla projeo que adquiriu o conceito de dignidade humana. A ordem jurdica, assim, considera ser a coletividade titular de direitos ou interesses extrapatrimoniais, os quais so passveis de tutela por meio do sistema processual apto a essa finalidade, definidor da chamada jurisdio civil coletiva, cujos fundamentos principais encontram-se gizados na Carta Constitucional de 1988 (art. 5, XXXV e LV, e art. 129, III e 1), ordenando-se instrumentalmente com a interao das normas da Lei da Ao Civil Pblica (art. 21) e da parte processual do Cdigo de Defesa do Consumidor (arts. 90 e 117). O VALOR DEVIDO a ttulo de indenizao pelos danos morais coletivos , observa Carlos Alberto Bittar: (...) deve traduzir-se em MONTANTE QUE REPRESENTE ADVERTNCIA AO LESANTE E SOCIEDADE DE QUE SE NO SE ACEITA O COMPORTAMENTO ASSUMIDO, OU O EVENTO LESIVO ADVINDO. Consubstancia-se, portanto, em IMPORTNCIA COMPATVEL COM O VULTO DOS INTERESSES EM CONFLITO, REFLETINDO-SE DE MODO EXPRESSIVO, NO PATRIMNIO DO
17
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, n. 24, ano 2002, pg. 84
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LESANTE, A FIM DE QUE SINTA, EFETIVAMENTE, A RESPOSTA DA ORDEM JURDICA AOS EFEITOS DO RESULTADO LESIVO PRODUZIDO. DEVE, POIS, SER QUANTIA ECONOMICAMENTE SIGNIFICATIVA, EM RAZO DAS POTENCIALIDADES DO PATRIMNIO DO LESANTE. Coaduna-se essa postura, ademais, com a prpria ndole da teoria em debate, possibilitando que se realize com maior nfase, a sua funo inibidora de comportamentos. Com efeito, o peso do nus financeiro , em um mundo em que cintilam interesses econmicos, a resposta pecuniria mais adequada a lesionamentos de ordem moral. (Grifos nossos).18 Por oportuno, vale trazer baila a judiciosa lio do Ministro Luiz Fux, vazada no Recurso Especial n. 598.281 MG:
AO CIVIL PBLICA. DANO AO MEIO AMBIENTE. DANO MATERIAL E MORAL. ART. 1 DA LEI 734785.1. O art. 1 da Lei 734785 dispe: "Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: I - ao meio ambiente; II - ao consumidor; III - a bens e direitos de valor artstico. esttico. histrico. turstico e paisagstico; IV - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo; V - por infrao da ordem econmica." 2. O meio ambiente ostenta na modernidade valor inestimvel para a humanidade, tendo por isso alcanado a eminncia de garantia constitucional. 3. O advento do novel ordenamento constitucional no que concerne proteo ao dano moral possibilitou ultrapassar a barreira do indivduo para abranger o dano extrapatrimonial pessoa jurdica e coletividade. 4. No que pertine a possibilidade de reparao por dano moral a interesses difusos como si ser o meio ambiente amparam-na o art. 1 da Lei da Ao Civil Pblica e o art. 6, VI, do CDC. 5.
18
Reparao Civil por Danos Morais in RT, 1993, pp. 220-222.
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Com efeito, o meio ambiente integra inegavelmente a categoria de interesse difuso, posto inaproprivel uti singuli. Consectariamente, a sua leso, caracterizada pela diminuio da qualidade de vida da populao, pelo desequilbrio ecolgico, pela leso a um determinado espao protegido, acarreta incmodos fsicos ou leses sade da coletividade, revelando atuar ilcito contra o patrimnio ambiental, constitucionalmente protegido. 6. Deveras, os fenmenos, analisados sob o aspecto da repercusso fsica ao ser humano e aos demais elementos do meio ambiente constituem dano patrimonial ambiental. 7. O dano moral ambiental caracterizar-se quando, alm dessa repercusso fsica no patrimnio ambiental, sucede ofensa ao sentimento difuso ou coletivo - v.g.: o dano causado a uma paisagem causa impacto no sentimento da comunidade de determinada regio, quer como v.g; a supresso de certas rvores na zona urbana ou localizadas na mata prxima ao permetro urbano. 8. Consectariamente, o reconhecimento do dano moral ambiental no est umbilicalmente ligado repercusso fsica no meio ambiente, mas, ao revs, relacionado transgresso do sentimento coletivo, consubstanciado no sofrimento da comunidade, ou do grupo social, diante de determinada leso ambiental. 9. Destarte, no se pode olvidar que o meio ambiente pertence a todos, porquanto a Carta Magna de 1988 universalizou este direito, erigindo-o como um bem de uso comum do povo. Desta sorte, em se tratando de proteo ao meio ambiente, podem co-existir o dano patrimonial e o dano moral, interpretao que prestigia a real exegese da Constituio em favor de um ambiente sadio e equilibrado. 10. Sob o enfoque infraconstitucional a Lei n. 8.88494 introduziu alterao na LACP, segundo a qual passou restou expresso que a ao civil pblica objetiva a responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados a quaisquer dos valores transindividuais de que cuida a lei. 11. Outrossim, a partir da Constituio de 1988, h duas esferas de reparao: a patrimonial e a moral, gerando a possibilidade de o cidado responder pelo dano patrimonial causado e tambm, cumulativamente, pelo dano moral, um independente do outro. 12. Recurso especial provido 36
para condenar os recorridos ao pagamento de dano moral, decorrente da ilicitude perpetrada contra o meio ambiente, nos termos em que fixado na sentena (fls. 381382). (Grifos nossos)
O Egrgio Tribunal Regional Federal da 4 Regio tambm admite a configurao do dano moral com repercusso coletiva, seno vejamos: AO CIVIL PBLICA. OFENSAS CONTRA COMUNIDADE INDGENA. DANO MORAL COLETIVO. MAJORAO. 1. Tendo restado demonstrada a discriminao e o preconceito praticados pelos rus contra grupo indgena Kaingang, devida indenizao por danos moral. 2. O dano moral coletivo tem lugar nas hipteses onde exista um ato ilcito que, tomado individualmente, tem pouca relevncia para cada pessoa; mas, frente coletividade, assume propores que afrontam o senso comum. 3. Indenizao por danos morais majorada para R$ 20.000,00, a ser suportada de forma solidria por ambos os rus desta ao (TRF 4 Regio, Apelao Cvel, Processo n. 200371010019370, relatora VNIA HACK DE ALMEIDA). Utilizando-se, agora, um pouco da teoria do dano moral individual, observar-se que durante muito tempo, os tribunais ptrios utilizaram-se apenas da Lei de Imprensa e do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes para avaliar o dano moral. A tarifao do valor indenizatrio por dano moral foi abandonada, pois o resultado rotineiramente era injusto. Hoje a indenizao tem carter compensatrio e punitivo. Qualquer valor que se fixar deve imprimir tais caractersticas: a compensao do lesado e a punio do lesante para que no mais reincida em atos ilcitos. Ainda no campo do dano moral individual, o valor dever ser fixado levando em considerao as condies pessoais do pleiteante e da instituio iinanceira, sopesadas pelo prudente arbtrio do Juiz, com a observncia da 37
TEORIA DO DESESTMULO, ou seja, o valor no deve enriquecer ilicitamente o ofendido, mas h de ser suficientemente elevado para desencorajar novas violaes ao direito. No outra a concluso a ser adotada, em face do que abaixo se expe, transcrito ipsis litteris do voto vencedor da Ilustrssima Desembargadora do Tribunal de Justia do Distrito Federal, Dra. Ftima Nancy Andrighi, emrita doutrinadora no campo da responsabilidade civil, na Apelao Cvel n. 47.303/98 (Danos Morais - Eliomar de S. Nogueira versus UNIBANCO): Como j tive oportunidade de asseverar reiteradas vezes, a indenizao por danos morais tem funo diversa daquela exercida pela dos danos patrimoniais, no podendo ser aplicados critrios iguais para a fixao de seu quantum. Assim preleciona o professor Carlos Alberto Bittar, litteris: ... a reparao de danos morais exerce funo diversa daquela dos danos materiais. Enquanto estes se voltam para a recomposio do patrimnio ofendido, atravs da aplicao da frmula danos emergentes e lucros cessantes (C. Civ., art. 1.059), AQUELES PROCURAM OFERECER COMPENSAO AO LESADO, PARA ATENUAO DO SOFRIMENTO HAVIDO. De outra parte, QUANTO AO LESANTE, OBJETIVA A REPARAO IMPINGIR-LHE SANO, A FIM DE QUE NO VOLTE A PRATICAR ATOS LESIVOS PERSONALIDADE DE OUTREM. que interessa ao Direito e sociedade que o relacionamento entre os entes que contracenam no orbe jurdico se mantenha dentro de padres normais de equilbrio e de respeito mtuo. Assim, em hiptese de lesionamento, cabe ao agente suportar as conseqncias de sua atuao, 38
desestimulando-se, com a atribuio de pesadas indenizaes, atos ilcitos tendentes a afetar os referidos aspectos da personalidade humana. (...) omissis (...) Essa diretriz vem de h muito tempo sendo adotada na jurisprudncia norte-americana, em que cifras vultosas tm sido impostas aos infratores, como indutoras de comportamentos adequados, sob os prismas moral e jurdico, nas interaes sociais e jurdicas. Relativamente ao escopo da indenizao por danos morais, coaduno, modestamente, com a abalizada opinio do mestre Caio Mrio da Silva Pereira, sustentando que na reparao por dano moral esto conjugados dois motivos, ou duas concausas: I) punio do infrator pelo fato de haver ofendido um bem jurdico da vtima, posto que imaterial; II) dar a vtima compensao capaz de lhe conseguir satisfao de qualquer espcie, ainda que de cunho material. Defendo, acautelada na finalidade punitiva da reparao moral, a rigidez do sistema repressivo, de MANEIRA QUE SEJA MAIS VANTAJOSO, TANTO PARA PESSOAS QUANTO PARA EMPRESAS, O RESPEITO AOS DIREITOS ALHEIOS, QUE A CONDENAO AO PAGAMENTO DE INDENIZAES. Na fixao do quantum indenizatrio por gravames morais, deve-se buscar atender duplicidade de fins a que a indenizao se presta, ATENTANDO para a CONDIO ECONMICA DA VTIMA, bem como para a CAPACIDADE DO AGENTE CAUSADOR DO DANO e amoldando-lhes a condenao de modo que as finalidades de reparar a vtima e punir o infrator sejam atingidas.. (Grifos nossos). Devidamente iluminados pelo brilho intenso da lio acima 39
transposta, e fixado o entendimento de que o quantum dever ser determinado pelo prudente, porm livre, arbtrio do Juiz, apoiamos a teoria, defendida inclusive pelo Superior Tribunal de Justia, segundo a qual devero ser evitadas as indenizaes milionrias, sob pena de industrializao das aes de danos morais. A posio do Superior Tribunal de Justia, no sentido da premente necessidade de que sejam evitadas indenizaes esdrxulas e descabidas, tais como aquela fixada pelo Tribunal de Justia do Maranho, em valor superior a duzentos e cinqenta milhes de reais (caso do juiz da 8a Vara Cvel de So Lus do Maranho, que abalou a opinio pblica nacional, ao mandar arrombar os cofres do Banco do Brasil para pagar uma indenizao por danos morais e patrimoniais, no valor de R$ 250.000.000,00 - duzentos e cinqenta e cinco milhes de reais) tem razo de ser e absolutamente correta. evidente que o Poder Judicirio no pode jamais compactuar com indenizaes de tamanho absurdo, que afrontam totalmente a lgica e a prpria moral. Inobstante, como tambm evidente, evitar indenizaes milionrias e descabidas no implica em dar guarida ilegalidade e imoralidade da conduta das instituies financeiras. Ningum em s conscincia pode supor que a inteno do Superior Tribunal de Justia seja de reduzir o que verdadeiramente devido, pois claro que no esta a sua posio. O que se pretende chamar a ateno do Julgador para que no deixe de observar os parmetros j delineados acima, para que sua deciso seja perfeitamente adequada ao caso concreto. Esta a perfeita inteligncia da posio correta do Superior Tribunal de Justia, e mais ainda, claro e evidente que a forma de evitar a industrializao de aes de danos morais aplicar corretamente a teoria do desestmulo defendida acima de forma brilhante pela eminente doutora Ftima Nancy Andrighi, pelo doutrinador afamado Carlos Alberto Bittar, por Caio Mrio da Silva Pereira e muitos outros tratadistas de igual valor. 40
Passando agora anlise da capacidade econmica da instituio financeira, ora r, interessante citar as seguintes matrias informativas, extradas da Internet:
Lucro do Ita atinge quase R$ 4 bilhes e bate recorde histrico19
01/11/2005 - 09h55
Ivone Portes da Folha Online O banco Ita registrou lucro lquido recorde de R$ 3,827 bilhes no acumulado de janeiro a setembro deste ano, resultado 39,4% superior ao de igual perodo do ano passado, que foi de R$ 2,745 bilhes. Segundo levantamento da consultoria Economtica, o resultado do banco o maior j registrado pela instituio e tambm pelo setor bancrio para o perodo de nove meses. No terceiro trimestre deste ano, o lucro do banco somou R$ 1,352 bilho, 1,42% maior do que nos trs meses anteriores (R$ 1,333 bilho) e 46,9% superior ao mesmo perodo de 2004 (R$ 920 milhes). O resultado do Ita de julho a setembro ficou prximo ao esperado por analistas de mercado. Rafael Quintanilha, da gora Senior, projetava lucro de R$ 1,365 bilho para a instituio no terceiro trimestre. Segundo o diretor-executivo de Controladoria do Ita, Silvio de Carvalho, os resultados da instituio refletem os efeitos da expanso de crdito, principalmente para pessoas fsicas e pequenas empresas. "Os nmeros esto em linha com os dos outros trimestres e refletem tambm o crescimento sustentado do pas, no fato de que o PIB [Produto Interno Bruto] crescer na ordem de 3,5% neste ano", disse. A carteira de crdito do banco --incluindo avais e fianas cresceu 20,7% em relao a setembro de 2004, atingindo R$ 61,616 bilhes. No perodo, os emprstimos para pessoas fsicas cresceram 67,5%, totalizando R$ 25,593 bilhes. As operaes com carto de crdito somaram R$ 5,926 bilhes nos primeiros nove meses deste ano --uma expanso de 71,4% sobre igual poca de 2004--, impulsionadas pela aquisio de parte da participao do Unibanco na Credicard. Os financiamentos de veculos aumentaram 75,6% na mesma
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In: http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u101937.shtml, de 01/11/2005 - 09h55
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO comparao, para R$ 9,456 bilhes. J o crdito para micro, pequenas e mdias empresas avanou 22% e chegou a R$ 11,494 bilhes, enquanto os emprstimos para as grandes empresas caiu 6,7%, ficando em R$ 20,251 bilhes. Carvalho explica que a reduo na carteira de crdito grandes empresas se deve ao recuo do dlar em relao real e busca deste segmento por outros tipos financiamentos, como o mercado de capitais e captaes exterior. de ao de no
As receitas de servios da instituio tiveram expanso de 28,6% sobre setembro do ano passado, para R$ 5,616 bilhes. O destaque foi o crescimento de 72,6% nas receitas de servios provenientes das operaes com carto de crdito. O patrimnio lquido consolidado do grupo Ita atingiu R$ 15,229 bilhes ao final do terceiro trimestre, uma evoluo de 13,1% em relao a setembro de 2004. O Ita o segundo entre os grandes bancos brasileiros a divulgar resultados referentes aos primeiros nove meses do ano. O primeiro foi o Banespa, que teve lucro de R$ 1,297 bilho no perodo, um crescimento de 3,7% em relao a setembro de 2004. O Bradesco divulga balano na prxima segunda-feira. O Unibanco tambm anuncia seus resultados na semana que vem, dia 10. O balano do Banco do Brasil est marcado para o dia 14. Banco Ita tem lucro lquido de R$ 6,48 bilhes em 200620 13/02/2007 - 08h05 Por Vincius Pinheiro AGNCIA ESTADO O banco Ita registrou lucro lquido consolidado de R$ 6,48 bilhes em 2006, o que representa um crescimento de 23,4% em relao ao ano anterior, quando foi de R$ 5,251 bilhes. A rentabilidade sobre o patrimnio lquido mdio da instituio atingiu 34,1%.No entanto, o lucro contbil, que incorpora os efeitos da amortizao de gio em razo da compra do BankBoston, anunciada em maio do ano passado, foi de R$ 4,309 bilhes, com queda de 17,9% frente ao resultado de 2005 e rentabilidade sobre o patrimnio lquido de 22,7%.Somente no quarto trimestre, o lucro do Ita atingiu R$ 1,628 bilho, o que equivale a uma alta de 14,2% em relao ao mesmo perodo de 2005. J o resultado com o
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In: http://portalexame.abril.com.br/ae/negocio/m0122697.html, de 13/02/2007 - 08h05
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO BankBoston apresentou uma queda de 10,2%, para R$ 1,28 bilho, na mesma base de comparao.O resultado bruto da intermediao financeira do banco aumentou 12,3% em 2006, para R$ 12,53 bilhes, enquanto as receitas de servios e de seguros, previdncia e capitalizao foram 19,1% maiores e totalizaram R$ 17,167 bilhes no ano passado.Os ativos consolidados do Ita alcanaram R$ 209,691 bilhes, com evoluo de 37,6% em relao a dezembro de 2005. O retorno sobre o ativo mdio, por sua vez, passou de 3,6% para 2,4%, na comparao anual.Em 31 de dezembro de 2006, o patrimnio lquido consolidado da instituio era de R $ 23,564 bilhes, com avano de 51,4% no ano. O patrimnio lquido de referncia, usado para clculo dos limites operacionais, atingiu R$ 30,720 bilhes.
A notcia mais recente sobre a contabilidade do Banco Ita advm de pgina oficial do prprio Banco na Internet. Vejamos:
Ita tem lucro de R$ 1,902 bilho no 1 trimestre de 200721 SO PAULO - O lucro lquido consolidado do Banco Ita Holding Financeira (Ita) no PRIMEIRO TRIMESTRE de 2007 foi de R$ 1,902 bilho, com rentabilidade de 31,3% sobre o patrimnio lquido mdio. O patrimnio lquido consolidado de R$ 24,971 bilhes evoluiu 50,3% sobre igual perodo do ano anterior e o patrimnio lquido de referncia, para clculo dos limites operacionais, atingiu R$ 33,162 bilhes. Destacam-se no perodo as autorizaes do Banco Central do Brasil, Superintendncia de Bancos e Instituies Financeiras do Chile e Banco Central do Uruguai, para a aquisio das operaes do BankBoston no Chile e Uruguai. Com o lanamento oficial do Ita no Chile e no Uruguai, nos dias 5 e 26 de maro, respectivamente, todas as agncias foram convertidas, marcando o incio efetivo das operaes do Ita nos dois pases. Tambm foi realizado o Ita Day, na Bolsa de Valores de Nova Iorque, em comemorao aos cinco anos de negociao das suas aes naquele mercado. O Ita recolheu ou provisionou R$ 1,982 bilho em impostos e contribuies prprios relativos ao primeiro trimestre. Alm disso, os tributos retidos e repassados, incidentes diretamente sobre a intermediao financeira chegaram a R$ 1,699 bilho. As aes preferenciais do Ita apresentaram valorizao de
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In: http://ww28.itau.com.br/ImprensaNet/midia/lernoticia.asp?id_noticia=4341, de 08/05/2007 - 08h05
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO 10,9% sobre igual perodo do ano anterior. O valor de mercado do Ita era de R$ 86,277 bilhes ao final de maro de 2007, com crescimento de 20,1% sobre igual perodo do ano anterior. Os ativos consolidados evoluram 56,8% em relao a maro de 2006, totalizando R$ 257,850 bilhes. A carteira de crdito, incluindo avais e fianas, cresceu 40,3%, atingindo R$ 101,071 bilhes. A carteira de pessoa fsica cresceu 44,6%, atingindo R $ 44,569 bilhes. No segmento de micro, pequenas e mdias empresas, o crescimento foi de 77,6%, atingindo R$ 24,397 bilhes. Os recursos prprios livres, captados e administrados evoluram 48,5% sobre igual perodo do ano anterior, totalizando R$ 409,740 bilhes. Os depsitos de poupana cresceram 21,0%. As provises tcnicas de seguros, previdncia e capitalizao atingiram R$ 20,131 bilhes, com evoluo de 29,6% em relao a maro de 2006. A Resoluo n 158 do Conselho Nacional de Seguros Privados (CNSP), de 26 de dezembro de 2006, estabeleceu novas regras para determinar o capital adicional baseado nos riscos de subscrio das empresas seguradoras, com incio de vigncia a partir de 2008. Antecipando-se a esta Resoluo, o Ita Holding j utiliza o modelo interno apropriado para a gesto da atividade de suas empresas seguradoras desde 2006, as quais possuem capital suficiente para atender a nova regulamentao estabelecida. Em abril de 2007, a Moody's, agncia classificadora de riscos, elevou o rating de fora financeira do Banco Ita e do Banco Ita BBA, em dois nveis na sua escala, passando de C para B-, mantendo-os no mais alto nvel concedido a bancos brasileiros. O Ita contava com 62.421 colaboradores no final do primeiro trimestre de 2007, com crescimento de 4,2% em relao a dezembro de 2006, devido, principalmente, aquisio do BankBoston no Chile e Uruguai com 2.504 funcionrios. A remunerao fixa do pessoal com encargos e benefcios totalizou R$ 1,048 bilho no trimestre. Os benefcios sociais proporcionados aos colaboradores e seus dependentes somaram R$ 187 milhes. Alm disso, foram investidos R$ 10 milhes em programas de formao, treinamento e desenvolvimento. O Ita foi considerado o Melhor Private Bank do Brasil pela revista Euromoney e o site do Banco foi considerado o Melhor Website de Sustentabilidade 2006/2007 pela Consultoria Management & Excelence de Madri, Grow Associates do Brasil e Revista Razo Contbil. No trimestre, foram investidos R$ 24 milhes em projetos sociais e culturais. Merece destaque a parceria celebrada entre
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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO o Ministrio da Educao (MEC), a Fundao Ita Social e o Centro de Estudos e Pesquisas em Educao, Cultura e Ao Comunitria (Cenpec) para implantao da Olimpada Brasileira de Lngua Portuguesa. A Fundao Ita Social deu continuidade ao Programa Melhoria da Educao no Municpio em 23 municpios de Minas Gerais. O Instituto Ita Cultural reforou sua atuao democratizando o acesso cultura. No primeiro trimestre de 2007, as aes na sede do Instituto, em So Paulo, atingiram mais de 50 mil pessoas. Destaca-se a mostra retrospectiva Ita Cultural 20 anos, que marcou o incio das comemoraes pelas 2 dcadas de atuao do Instituto. Fonte: Relaes com Imprensa - 08/05/2007
O Banco Ita, uma das maiores instituies financeiras da Amrica Latina, obteve no ano de 2006 um lucro lquido superior a R$ 6.000.000.000,00 (seis bilhes de reais) e no primeiro trimestre do ano de 2007 um lucro lquido superior a R$ 1.900.000.000,00 (um bilhes e novecentos milhes de reais). Uma quantia superior a um bilho de reais um valor enorme, e o tamanho das instituies financeiras to agigantado, que ambos escapam compreenso cotidiana, por estarem radicalmente apartados da realidade do cidado brasileiro. Assim, a utilizao de comparaes e exemplos indispensvel para trazer a anlise realidade. O lucro mensal do Banco Ita gira em torno de R$ 600.000.000,00 (seiscentos milhes de reais), de modo que possvel fazer uma proporo entre este e o cidado comum, para que se estabelea qual o valor que seria bastante para penalizar a Instituio Financeira, e coibir a prtica de novos atos, sem que fosse demasiado lesivo ao seu patrimnio. Traando tal comparao, tomamos como referncia o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), que corresponde a aproximadamente a apenas 0,016% do lucro lquido mensal auferido pela referida instituio financeira. O valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais) parece alto, mas trazendo a proporo para o patamar de um trabalhador com renda de um salrio45
mnimo, temos que para o assalariado o valor da indenizao-pena, na proporo de 0,016% do seu salrio, seria de mseros R$ 0,06 (seis centavos), valor inferior a de uma bala de menta ou seis vezes menos que a de um po francs, tal valor no pode sequer ser considerado pena que efetivamente desestimule o agente ofensor, que dir chegue a ameaar ou lesionar o seu patrimnio. Portanto, considerando o poderio econmico do Banco Ita, um dos maiores bancos privados do Brasil e sua irritante omisso, deve o valor do dano moral ser fixado em patamares suficientes para funcionar como fator de inibio de outras ilegalidades e punio das j consumadas. Quanto a teoria do desestimulo trazemos a baila o entendimento da Jurisprudncia, em especial, a do Tribunal de Justia do Estado de Gois: APELAO CVEL. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. INSTITUIO BANCRIA. RELAO DE CONSUMO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. DEFEITO NA PRESTAO DO SERVICO. DEVOLUCAO INDEVIDA DE CHEQUE SUSTADO. DANO MORAL. COMPROVADO. DESNECESSIDADE DE PROVA. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. MAJORAO. 1. A luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, INDEPENDE DA DEMONSTRAO DE CULPA a responsabilidade civil da instituio financeira que no toma precaues mnimas a segurana do consumidor. 2. Caracterizado defeito na prestao do servio bancrio consubstanciado na devoluo de cheque do correntista por insuficincia de fundos, ainda que com ordem de sustao, impe-se a condenao pelo resultado lesivo na forma de indenizao por danos morais. 3. O arbitramento do valor indenizatrio deve ser feito de forma moderada e criteriosa, levando-se 46
em conta a extenso do dano, a condio financeira das partes e o grau de culpabilidade da instituio financeira DE MODO A ATENDER O CARTER PUNITIVO DA CONDENACAO, sem causar enriquecimento ilcito da lesada. Logo, deve-se majorar a verba indenizatria quanto a arbitrada em valor irrisrio que no repare o abalo efetivamente sofrido. Apelo e recurso adesivo conhecidos. O primeiro parcialmente provido e o segundo improvido. (TJ-GO, 4 Cmara Cvel, recurso 114086-9/188 Apelao Cvel, Processo n. 200703027497, DJ n. 15137 de 04/12/2007, Relator: Dr. Jair Xavier Ferro). (Grifos nossos).
PROCESSUAL CIVIL. APELAO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. INSCRIO INDEVIDA EM RGOS DE PROTEO AO CRDITO. QUANTUM INDENIZATRIO. I - A instituio bancria que promove indevida inscrio de correntista nos cadastros de restrio ao credito responde pela reparao do dano moral dela decorrente, exigindo-se como prova do dano, to somente a demonstrao da inscrio irregular. II - Na quantificao da indenizao por dano moral so levadas em considerao circunstancias como o grau de culpa do ofensor, a gravidade da ofensa, situao econmica, grau de instruo e formao das partes. Revelado insuficiente o quantum a indenizar segundo os critrios apontados, merece majorao. III - Apelo provido. (TJ-GO, 4 Cmara Cvel, recurso 112830-9/188 Apelao Cvel, Processo n. 200702368312, DJ n. 15132 de 27/11/2007, Relatora: Dra. Beatriz Figueiredo Franco). (Grifos nossos). RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. DUPLA FUNO DA INDENIZAO. FIXAO DO QUANTUM DEVIDO. Considera-se de natureza grave a perda do companheiro e do pai cuja vida foi ceifada em pleno verdor dos anos. A indenizao do dano moral tem DUPLA FUNO: REPARATRIA E PENALIZANTE. Se a indenizao pelo dano moral visa compensar o lesado com algo 47
que se contrape ao sofrimento que lhe foi imposto, justo que para aplacar os grandes sofrimentos, seja fixada indenizao capaz de propiciar aos lesados grandes alegrias. (Ap. Cvel n. 44.676/97 - 5. Turma Cvel do TJDF, Relatora Des. Carmelita Brasil). (Grifos nossos). A idia de que o dano simplesmente moral no indenizvel pertence ao passado. Na verdade, aps muita discusso e resistncia, acabou impondo-se o princpio da reparabilidade do dano moral. Quer por ter a INDENIZAO A DUPLA FUNO REPARATRIA E PENALIZANTE, quer pr no se encontrar nenhuma restrio na legislao privada vigente em nosso Pas. (RSTJ 33/513 - Resp. 3 220-RJ registro 904 792, trecho do voto do relator Ministro Cludio Santos)
A reparao do dano moral tem natureza tambm punitiva, aflitiva para o ofensor, com o que tem a importante funo, entre outros efeitos, de evitar que se repitam situaes semelhantes... (RJTARGS, 164/312).
Em doutrina, Yussef Said Cahali leciona: Demarcam-se, como dados propiciadores da configurao do dano moral, a necessidade de a ao judicial acarretar a exigvel intimidao para que fatos anlogos no se repitam, alm de se constituir, sob certo aspecto, em forma punitiva civil dirigida ao ilcito, sem desconsiderar que propicia a pecnia um conforto maior para quem suportou to grande trauma 22. Por todo o exposto, o Ministrio Pblico do Estado de Gois entende que mais do que razovel a FIXAO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS COLETIVOS NO VALOR DE R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), valor razovel diante da receita bruta da companhia transnacional e da leso aos valores imateriais da sociedade republicana.
22
CAHALI, Yussef Said, Dano Moral. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2 ed., 1998, p. 177.
48
O valor dever ser revertido ao Fundo Nacional para a Criana e o Adolescente, institudo pelo art. 6 da Lei n 8.242/91 e regulado pelo Decreto Presidencial n. 1.196/94.
2.7 Da Antecipao de Tutela O Estado, ao vedar a chamada justia pelas prprias mos ou autotutela, assumiu o monoplio da jurisdio e, assim, obrigou-se a solucionar os conflitos de interesses que inevitavelmente nascem da convivncia humana. Cabe ao Estado, e mais especificamente, ao Poder Judicirio, o monoplio da jurisdio. A garantia constitucional de acesso justia insere-se no rol dos direitos fundamentais do cidado. A busca da efetividade do processo advm do direito constitucional, da garantia constitucional de acesso adequada tutela jurisdicional. A efetividade processual como direito fundamental passa, inevitavelmente, pela busca da tutela jurisdicional adequada. A efetivao almejada pela parte decorre tanto do direito constitucional de ao, como do devido processo legal; cabendo ao Poder Judicirio apreciar o pedido de prestao jurisdicional requerido pela parte de forma regular e concreta. Buscando dar efetividade a garantia constitucional do acesso justia, foi criado o instituto da tutela antecipada. O artigo 273 Cdigo de Processo Civil esclarece:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
49
Estado de Gois MINISTRIO PBLICO II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. 1o Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. 2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. 3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A. 4o A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada. 5o Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. 7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
O 4 do art. 461 do Cdigo de Processo Civil autoriza a concesso de tutela antecipada nas obrigaes de fazer e no fazer, nos seguintes termos:
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...); 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. 4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito.
50
H, como se v, apenas dois requisitos para a concesso da tutela antecipada na obrigao de fazer e no fazer: a) que o fundamento da demanda seja relevante; b) que haja justificado receio de ineficcia do provimento final. O artigo 273 do CPC ainda prev que juiz poder antecipar, de forma genrica, os efeitos da tutela pedida na inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao parte. Tambm o artigo 12 da Lei n 7.347/85 (Lei de Ao Civil Pblica) permite, nas aes civis pblicas, a concesso de mandado liminar pelo juiz, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. No mesmo sentido, o artigo 84, 3o, do Cdigo de Defesa do Consumidor, estabelece:
Art. 84. (...) (...) 3o. Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.
O Estatuto do Idoso arremata.

Art. 83. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no-fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao adimplemento. 1o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, na forma do art. 273 do Cdigo de Processo Civil.
O Ministrio Pblico entende que a relevncia da demanda j est suficiente demonstrada; que existe risco de ineficcia do provimento final, em virtude da idade dos titulares das contas-benefcio e da alta probabilidade de mais idosos serem vtimas do golpe sofrido pelo Sr. Gabriel; que existe prova inequvoca das alegaes formuladas nesta exordial; e que a continuidade da negligncia e da 51
indiferena do ru para com os idosos certamente provocar dano irreparvel. A concesso de medida liminar, inaudita altera pars, imprescindvel no caso em anlise. O fumus boni juris advm das provas produzidas em cede de procedimento administrativo, em anexo, e nos dispositivos do Cdigo Civil, do Cdigo de Defesa do Consumidor, da Resoluo do Banco Central do Brasil e do Estatuto do Idoso citados na presente demanda. Presente, ainda, o periculum in mora, consubstanciado no risco de ineficcia do provimento final, em virtude da idade avanada dos titulares das contas-benefcio, da constante e continua violao dos direitos dos consumidores e dos idosos e da certeza de que novos golpes sero perpetrados contra outros idosos. A liminar dever ser concedida, logicamente, sem justificao prvia do ru (inaudita altera pars), pois no h tempo necessrio para a citao, a designao de audincia e a efetiva justificao, antes da realizao de novos ilcitos por parte do Banco ou de novos golpes contra outros idosos. O que se busca impedir a continuidade no desrespeito das normas constitucionais e infra-constitucionais. Se o Poder Judicirio, no tem o poder de impedir a leso ou ameaa ao direito, quem o tem? Por se tratar de Estado Democrtico de Direito, vigora em nosso ordenamento o princpio da inafastabilidade da tutela jurisdicional: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (inciso XXXV do art. 5 da Constituio Federal). Ao Poder Judicirio foi confiada a tarefa de zelar pela estrita obedincia dos preceitos contidos na Constituio da Repblica e na legislao infraconstitucional; quer advenham de norma expressa; quer sejam conseqncia da 52
densificao dos princpios exarados pelo sistema. Em razo disto, defeso ao legislador infraconstitucional excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da Constituio Federal). Indispensvel, pois, a imposio de multa diria ao ru em caso de no cumprimento da medida judicial. Pede-se, neste caso, a cominao de multa diria no valor mnimo de R$ 10.000,00 (dez mil reais) no caso do descumprimento da medida liminar, mais a cominao de crime de desobedincia pela no observncia da ordem judicial.
3 DOS PEDIDOS
Diante do exposto, o Ministrio Pblico do Estado de Gois requer: I) que seja concedida tutela antecipada, inaudita altera pars, obrigando-se o ru, sob pena de multa diria no valor mnimo de R$ 10.000,00 (dez mil reais), mais crime de desobedincia: a) a suspender, sem prejudicar o direito do titular, as atividades de todas as contas-correntes vinculadas a contas-benefcio do INSS, criadas pelo o Banco Ita S.A., via agncia de Minau/GO, sem a autorizao por escrito do responsvel pela conta, mantendo-se, apenas, a conta-benefcio sem limite de crdito; b) a suspender o fornecimento de emprstimos bancrios, via caixa eletrnico, aos detentores de contas-benefcio 53
do INSS na agncia do Banco Ita em Minau/GO; c) a instalar, no prazo de 30 (trinta) dias, sistema interno de gravao de filmagens dentro da agncia do Banco Ita em Minau/GO, com o armazenamento das gravaes pelo prazo mnimo de 30 (trinta) dias, abarcando no mnimo uma cmera para cada caixa eletrnica; d) a disponibilizar, de forma de fcil visualizao, as gravaes do sistema interno de filmagens, de dentro da agncia do Banco Ita em Minau/GO, sempre que o Judicirio, a Polcia Civil ou o Ministrio Pblico assim requisitar e) a informar Polcia Civil e ao Ministrio Pblico, no prazo de 30 (trinta) dias, sobre todos os outros casos iguais ou assemelhados ao do Sr. Gabriel, envolvendo contas-benefcio na agncia do Banco Ita em Minau/GO; II) o cancelamento, sem prejudicar o direito do titular, de todas contas-correntes vinculadas s contas-benefcio do INSS, criadas pelo o Banco Ita S.A., via agncia de Minau/GO, sem a autorizao por escrito do responsvel legal, mantendo-se, apenas, a conta-benefcio sem limite de crdito; III) que o ru se abstenha de fornecer emprstimos bancrios, via caixa eletrnico, aos detentores de contas-benefcio do INSS, na agncia do Banco Ita em Minau/GO; IV) que o ru consulte todos os detentores de contas, na 54
agncia do Banco Ita em Minau/GO, sobre a manuteno do crdito especial ou pr-aprovado em suas contas, informando-os de todas as clusulas contratuais e colhendo do titular, caso queira manter, o assentimento expresso e por escrito; V) fixao de obrigao de fazer no sentido que o ru disponibilize, de forma de fcil visualizao, as gravaes do sistema interno de filmagens, de dentro da agncia do Banco Ita em Minau/GO, sempre que o Judicirio, a Polcia Civil ou o Ministrio Pblico assim requisitar, sob pena de multa no valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), mais multa diria no valor mnimo de R$ 10.000,00 (dez mil reais) e crime de desobedincia pelo descumprimento da ordem judicial; VI) a condenao do ru ao pagamento de INDENIZAO POR DANOS MORAIS COLETIVOS, em valor no inferior a R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), valor esse que dever ser revertido em favor do Fundo Nacional da Criana e o Adolescente; VII) a citao do Banco Ita S.A, na pessoa de seu representante legal, para querendo no prazo legal apresentar contestao; VIII) nos moldes do art. 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, requer o Ministrio Pblico a inverso do nus da prova; IX) que seja assegurada prioridade na tramitao da presente ao, conforme preconizado no artigo 71 da lei 10.741/2003 (Estatuto do Idoso); X) ao final, a confirmao da tutela antecipada, adaptando-a aos pedidos definitivos e finais. XI) ao final, a condenao do ru a pagar as despesas e custas processuais. 55
XII) em especificao de provas, o depoimento pessoal das partes, sob pena de confisso, bem como a oitiva de testemunhas, protestando desde j pelos demais meios de provas em direito admitidos. D-se presente causa o valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais). Minau, 21 de dezembro de 2007.
Juan Borges de Abreu Promotor de Justia
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Acao Civil Publica Com Pedido de Liminar Idoso X Banco Itau - Minacu - Go 1

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EXCELENTSSIMO(A) COMARCA DE MINAU

URGENTE PEDIDO DE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS

AO CIVIL PBLICA C/ PEDIDO DE LIMINAR

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No dia 23 de agosto de 2007, o idoso Gabriel Jos dos

Santos noticiou, junto a 1 Promotoria de Justia de Minau/GO, que fora vtima

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J o artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor, reza:

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Estado de Gois MINISTRIO PBLICO III - a poca em que foi fornecido.

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no tpico 2.3). Na seo da proteo contratual, o Cdigo de Defesa do Consumidor enuncia:

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2.3 Da Inverso do nus da Prova. Conforme consabido, existe uma interao e

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DIAS, Beatriz Catarina. A Jurisdio na Tutela Antecipada, So Paulo: Saraiva, 1999.

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In: http://www5.bcb.gov.br/normativos/detalhamentocorreio.asp?N=101142195&C=2878&ASS=RESOLUCAO + 2.878

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e morais, individuais, coletivos ou difusos".

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. A partir da Constituio da Repblica de 1988, descortinou-se

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, n. 24, ano 2002, pg. 84

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, n. 24, ano 2002, pg. 84

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In: http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u101937.shtml, de 01/11/2005 - 09h55

In: http://portalexame.abril.com.br/ae/negocio/m0122697.html, de 13/02/2007 - 08h05

In: http://ww28.itau.com.br/ImprensaNet/midia/lernoticia.asp?id_noticia=4341, de 08/05/2007 - 08h05

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