A CARACTERIZAO DAS LESES POR ESFORO REPETITIVO (LER) E A CONSEQENTE RESPONSABILIDADE CIVIL IMPUTADA AO EMPREGADOR THE PRESENCE OF REPETITIVE

STRAIN INJURY (RSI) AND THE CONSEQUENT CIVIL RESPONSIBILITY IMPUTE OF EMPLOYER
Juliano Colman1 Silvana Souza Netto Mandalozzo2 Constantino Ribeiro de Oliveira Jr3
RESUMO: O presente trabalho aborda questes sobre acidentes de trabalho, especificamente as Leses por Esforo Repetitivo, suas implicaes sociais e a dificuldade da prova quanto extenso e caracterizao de tais leses pelo perito. Nas Leses por Esforo Repetitivo pode-se ressalvar a dificuldade de ser comprovada a sua incidncia. A responsabilidade decorrente dos acidentes de trabalho produzida pela manifestao das Leses por Esforo Repetitivo constitui-se em responsabilidade civil. Destaca-se o nus que a Previdncia Social sofre em virtude dos acidentes de trabalho. Analisa-se a possibilidade da simulao do empregado que ingressa no Judicirio pleiteando indenizao nos casos em que a percia constata uma seqela decorrente da Leso por Esforo Repetitivo sem a anlise de um exame complementar objetivo. O uso da termografia infravermelha torna-se um diagnstico complementar objetivo para a anlise do perito. Desta forma, o magistrado deixaria de julgar baseado na anlise subjetiva da dor conforme os laudos do perito e passaria para uma anlise objetiva da dor na busca da justia e pacificao social. PALAVRAS CHAVE: acidente de trabalho, termografia, leso por esforo repetitivo, responsabilidade civil.

emancipao

Oficial de Justia Avaliador Federal. Graduado em Direito pela Universidade Estadual de Ponta Grossa, e Mestre em Cincias Sociais Aplicadas pela mesma instituio. Juza do Trabalho. Professora do Curso de Direito e do Mestrado em Cincias Sociais Aplicadas da Universidade Estadual de Ponta Grossa. Coordenador do Curso de Mestrado em Cincias Sociais Aplicadas da Universidade Estadual de Ponta Grossa. Professor do Curso de Educao Fsica e do Mestrado em Cincias Sociais Aplicadas da Universidade Estadual de Ponta Grossa.

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Abstract: This work broaches the question of the accident of working, specific the RSI, your social implicate and the difficult of proof as much as extension and characterize of lesion by expert. In the RSI is difficulty detachment to confirm your existence. The responsibility of employer result of the accident of working produce of manifestation of RSI constitute in the civil responsibility. Appraise the spent that Social Foresight sofrer of accident of working. Study the possibility of simulate to employce that propose in the justice want indemnity when the expertise appreciate a lesion consequent of RSI havent analysis objective complement examination. The use telethermography is an objective complement examination of expert analysis. So, the judge let judge with the analyses subject of pain alike experts and it will pass to objective analyses of pain to search of justice and social peace. Key words: work accident, telethermography, repetitive strain injury (RSI), civil responsibility.

1. Introduo O presente artigo busca a discusso a partir da evoluo histrica relativa aos acidentes de trabalho e a sua definio legal; analisamse os impactos sociais perante a Previdncia Social e a concesso dos benefcios previdencirios; a difcil caracterizao das Leses por Esforo Repetitivo (LER); at chegar ao cerne do artigo ao trabalhar a responsabilidade civil e o dano moral decorrente da manifestao das LER, sem se esquecer de analisar qual o foro competente para resolver tais litgios. Nesta perspectiva, abordar-se-o questes relativas aos acidentes de trabalho partindo do seu conceito legal de forma genrica na busca de explorar especificamente as questes relacionadas s LER com relao dificuldade de um diagnstico objetivo para a mesma. Ou seja, h algum meio seguro para caracterizar as LER? Como acreditar nas reclamaes dos empregados? E quando se busca uma definio para o conceito dor, recai-se na subjetividade do intrprete! Ainda, apresentar-se- rapidamente alguns efeitos de tal infortunstica na seara jurdica e social especialmente relacionada com a Previdncia Social. Tudo isto, na busca de tentar responder a seguinte pergunta: qual a responsabilidade civil imputada ao empregador em decorrncia das LER efetivamente comprovadas? Tal demonstrao gerar uma repercusso social de grande impacto como um meio de convencimento em primeiro lugar do perito do Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS) de que o empregado est acometido de tal doena laboral e num segundo momento, com
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relao formao do estado da alma do juiz na busca da certeza e verdade quando provocado para decidir acerca das responsabilidades civil, trabalhista e previdenciria que so decorrentes de tal infortunstica, conforme o caso concreto apresentado. (COLMAN, 2006). Para a efetivao deste trabalho, partiu-se de uma pesquisa qualitativa atravs de um raciocnio dedutivo. Em funo da temtica escolhida, estes parecem ser os caminhos metodolgicos adequados, uma vez que se entende metodologia como: o caminho do pensamento e prtica exercida na abordagem da realidade (MINAYO, 1998, p. 16). Segue o mtodo dedutivo, ou seja, a partir das proposies lgicas apresentadas no seu desenvolvimento que se configurar a deduo na perspectiva de no comprometer a validade da concluso final. (MEZZAROBA; MONTEIRO, 2003, p. 65). Desta forma, parte-se de uma situao numa perspectiva geral, para se atingir um resultado especfico partindo de algo conhecido para se atingir o desconhecido. Ainda, por estar relacionado s Cincias Sociais tal pesquisa qualitativa. Desta forma, busca: A compreenso das informaes feita de uma forma mais global e inter-relacionada com fatores variados, privilegiando contextos. (MEZZAROBA; MONTEIRO, 2003, p. 108). Isto na busca de tentar compreender o universo de significados, motivos, aspiraes, valores dentro de um processo de relaes e dos fenmenos que no podem ser reduzidos a variveis quantitativas. 2. Evoluo histrica relativa aos acidentes de trabalho A Revoluo Industrial foi o conjunto de transformaes ocorridas na produo industrial, a partir do sculo XVIII, quando a indstria manufatureira foi substituda pela indstria fabril, tendo incio era da produo em srie. Porm, apenas no sculo XIX com o aumento de bitos e mutilados provenientes das precrias condies de trabalho, juntamente com seu ambiente, foram surgindo s primeiras legislaes especficas para proteger o acidentado ou a ele equiparado e seus dependentes. Assim a luta de classe dos trabalhadores sempre teve como pano de fundo a melhora de suas condies de trabalho e de vida. (MELO, 2003, p. 25). Conseqentemente, as lutas de classes, no caso, entre empregados e empregadores, h muito existem, sempre com finalidades especficas, como demonstrado:
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Por trs das lutas, encontram-se mais do que questes simplesmente pontuais ligadas a cada grupo, as quais vo incomodando e tencionando o todo social de forma a contribuir para a superao do estado de opresso, repercutindo a ponto de fortalecer outros grupos em suas reivindicaes. (FERREIRA RIBAS; MANDALOZZO, 2004, p. 74).

Desta forma, acerca do histrico da normatividade das legislaes acidentrias destaca-se: Na Alemanha, em 1884 surgiu a primeira Lei especfica para os acidentes do trabalho, cujo modelo foi aceito e espalhado pela Europa nas seguintes datas: ustria (1887); Noruega (1894), Inglaterra (1897), Frana, Dinamarca e Itlia (1898) e Espanha (1900). (BUONO NETO, BUONO ARBEX, 2001, p. 55). E dentre a evoluo histrica relativa s legislaes acidentrias, o Brasil apresentou a sua primeira norma jurdica em 1919, atravs do Decreto Legislativo n. 3.724, de 15 de janeiro de 1919, sendo editadas outras 4 normas , at chegar a edio da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991. Assim, o artigo 19 da Lei n. 8.213/91, define o que acidente de trabalho: Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Conforme a redao do artigo 20 da Lei n. 8.213/91, existe um alargamento da noo de acidente de trabalho:
Consideram-se acidentes do trabalho, nos termos do artigo anterior, as seguintes entidades mrbidas: I - doena profissional, assim entendida, a produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho, peculiar a determinada atividade e constante da respectiva relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social; II - doena do trabalho, assim entendida, a adquirida ou desencadeada em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e com ele se relacione diretamente constante da relao mencionada no inciso I. 1 No so consideradas como doena do trabalho: a) a doena degenerativa;
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Decreto-lei n 24. 673, de 10 de julho de 1934; Decreto-lei n 7.036, de 10 de novembro de 1944; Decreto-lei n 293, de 28 de fevereiro de 1967; Lei Acidentria n 5.316, de 14 de setembro de 1967; Lei Acidentria n 6.367, de 19 de outubro de 1976. emancipao, 7(2): 241-256, 2007.

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b) a inerente a grupo etrio; c) a que no produza incapacidade laborativa; d) a doena endmica adquirida por segurado habitante de regio em que ela se desenvolva, salvo comprovao de que resultante de exposio ou contato direto determinado pela natureza do trabalho. 2 Em caso excepcional, constatando-se que a doena no includa nos incisos I e II deste artigo, resultou das condies especiais em que o trabalho executado e com ele se relaciona diretamente, a Previdncia Social deve consider-la Acidente do Trabalho.

Nesta perspectiva, esto inseridas as LER por caracterizaremse como acidentes de trabalho e apresentarem conseqncias jurdicas e sociais, sendo reconhecidas como doena do trabalho pela Portaria n 4.060 de 06 de agosto de 1987, do Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social. A partir de ento, passou a ser considerada como acidente de trabalho, por estar dentre os casos previstos no artigo 20 da 5 Lei 8.213/91 e artigo 140 do Decreto 611/92 . Assim, h normas tcnicas que tratam especificamente sobre esta molstia, que o caso da Ordem de Servio n 606, de 5 de agosto de 1998 do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), onde expe seus aspectos epidemiolgicos, os fatores de risco, o diagnstico, os procedimentos administrativos e periciais, atribuindo LER quatro graus de estgios evolutivos. O alcance do ltimo grau induz anulao e total incapacidade para o trabalho. Certo que a referida Ordem de Servio vincula apenas os integrantes da autarquia previdenciria. Como forma de preveno, veio em socorro do empregado, alvo da LER, a Norma Regulamentadora n 17, interante da Portaria 3.214/78 do Ministrio do Trabalho que trata da Ergonomia no Trabalho. No caso dos digitadores e caixas executivos, esta norma prev um intervalo de 6 10 minutos para cada 50 minutos trabalhados . De forma mais ampla, o

Art. 140. Considera-se acidente do trabalho, nos termos do art. 139, as seguintes entidades mrbidas: I doena profissional, assim entendida a adquirida ou desencadeada pelo exerccio de trabalho peculiar a determinada atividade e constante da relao de que trata o Anexo II;
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NR 17 - Ergonomia

17.1. - Esta Norma Regulamentadora visa a estabelecer parmetros que permitam a adaptao das condies de trabalho s caractersticas psico-fisiolgicas dos trabalhadores, de modo a proporcionar um mximo de conforto, segurana e desempenho eficiente. 17.6.4. - Nas atividades de processamento eletrnico de dados, deve-se, salvo o disposto em convenes e acordos coletivos de trabalho, observar o seguinte: d) nas atividades de entrada de dados deve haver, no mnimo, uma pausa de 10 (dez) minutos para cada 50 (cinqenta) minutos trabalhados, no deduzidos da jornada normal de trabalho. emancipao, 7(2): 241-256, 2007.

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artigo 72 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), prev para aqueles que trabalham nos servios permanentes de mecanografia, a cada perodo de 90 minutos de trabalho um repouso de 10 minutos (contados como tempo de servio). Esta norma aplicada aos digitadores, segundo a Smula 346 do Tribunal Superior do Trabalho (TST). Sendo considerada como acidente de trabalho, os empregados portadores das LER possuem direito indenizatrio, em face da ocorrncia desta doena laborativa, tanto no mbito previdencirio, atravs da aposentadoria por invalidez ou outro benefcio, quanto no mbito civil, que se corporifica na penso mensal vitalcia calculada sobre os proventos que o empregado-vtima do acidente de trabalho deixou de auferir msa-ms e no dano moral a ser compensado, se for o caso. Vale deixar consignado que o fato de haver concesso de penso proveniente da aposentadoria por invalidez prestada pela Previdncia Social ou qualquer outro benefcio previdencirio no constitui obstculo para a indenizao cvel, por se constiturem em reparaes advindas de fontes 7 diversas . Certo que, o empregador s ter responsabilidade pela indenizao se incorrer em dolo ou culpa em relao ao infortnio. 3. Impactos sociais dos acidentes de trabalho: o nus da Previdncia Social Segundo estatsticas retiradas do site da Previdncia Social , destaca-se:
Em fevereiro de 2005, a quantidade de benefcios concedidos foi de 259,4 mil benefcios, no valor total de R$ 131,0 milhes. Em relao ao ms de janeiro de 2005, a quantidade e o valor diminuram 7,80% e 6,76%, respectivamente. Os valores arrecadados pela Previdncia Social, provenientes de
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O fato de o INPS haver concedido ao autor a aposentadoria por invalidez no impede de receber penso vitalcia decorrente de ato ilcito. Os proventos decorrem de causas jurdicas distintas (TRF 3 Regio 1 T. Ap. 90.03.12035-8 16.12.91 Repertrio IOB de Jurisprudncia 17/93, p. 322) As indenizaes acidentrias e de Direito comum so autnomas. A primeira imposta segundo critrio objetivo, exigvel do rgo previdencirio nos casos de infortnio laborais no decorrentes de dolo da vtima. J a segunda se mostra devida por qualquer pessoa, empregadora ou no, que por culpa, mesmo que leve, ocasione ou contribua para a ocorrncia do evento danoso. (STJ 4 T. RESp. Rel. Slvio de Figueiredo j. 30.11.93 RT 720/268). Disponvel em: http://64.233.161.104/ search?q=cache:646RUoV4sTcJ:homero.adv.br/doutrina/ler.htm+Ap.+90.03.12035-8+&hl=pt-BR>. Acesso em: 24 maro 2005. Estatsticas da Previdncia Social. Disponvel em: <http://www.inss.gov.br>. Acesso em: 24 maro 2005. emancipao, 7(2): 241-256, 2007.

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todas as receitas includas na Guia da Previdncia Social (GPS), esto demonstrados nas tabelas 18 a 21. A tabela 22 Fluxo de Caixa do INSS mostra que a Arrecadao Lquida do INSS (que corresponde aos recebimentos prprios deduzindo-se as transferncias a terceiros) foi de R$ 7.377,2 milhes, em fevereiro de 2005, e as despesas com benefcios do Regime Geral de Previdncia Social alcanaram o patamar de R$ 11.169,3 milhes. Comparando com o ms de janeiro de 2005, observa-se que a Arrecadao Lquida do INSS diminuiu 8,32%, em funo de um repasse no valor de R$ 292,4 milhes, na conta Transferncias a Terceiros, referente a um acerto na parcela de janeiro de 2005. J as despesas com benefcios do Regime Geral de Previdncia Social cresceram 6,40%. Na ltima tabela, verificam-se outras informaes previdencirias e alguns indicadores econmicos.

Neste limiar ao analisar a demonstrao estatstica da evoluo dos acidentes de trabalho registrada no perodo de 1995 a 2003, apresentam-se os percentuais individualizados quanto aos motivos desencadeadores dos acidentes sendo o percentual de 5,44% relativos s doenas do trabalho, referentes ao ano de 2003. difcil aceitar que a Previdncia Social suporte um nus como os demonstrados em estatsticas fornecidas pela prpria entidade na perspectiva da tutela jurdica quanto preveno, punio das infraes e a fiscalizao governamental para que as normas protetivas aos empregados institudas fossem cumpridas. Segundo a lio de DA SILVA (2005), o nosso ordenamento jurdico apresenta muitas medidas de preveno de acidentes:
Por lei, a empresa responsvel pela adoo e uso das medidas coletivas e individuais de proteo e segurana da sade do trabalhador, devendo prestar informaes pormenorizadas sobre os riscos da operao a executar e do produto a manipular, cabendolhe, ainda, (art. 157 da CLT) cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho; e instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais. Devendo inclusive punir o empregado que, sem justificativa, recusar-se a observar as referidas ordens de servio e a usar os equipamentos de proteo individual fornecidos pela empresa (art. 158 da CLT).

Quanto aos benefcios concedidos ao segurado de acidentes de

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Estatsticas da Previdncia Social. Disponvel em: <http://www.inss.gov.br>. Acesso em: 24 maro 2005. emancipao, 7(2): 241-256, 2007.

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trabalho, h: 1 - Auxlio-Doena Acidentrio : este auxlio pago ao acidentado a partir do 16 dia de afastamento do trabalho para tratamento. Corresponde a 91% do salrio de contribuio do segurado na data do acidente. 2 - Auxlio-Acidente : o auxlio-acidente mensal e vitalcio, correspondendo 50% do salrio-de-contribuio do segurado. 3 - Aposentadoria por invalidez : devida ao acidentado que considerado incapaz para o trabalho e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia. O valor mensal da aposentadoria por invalidez igual ao do salrio-de-contribuio do segurado vigente no dia do acidente. 4 - Penso Por Morte : devida aos dependentes do segurado falecido. Quanto s doenas do trabalho inserem-se as LER. Nestas, pode-se destacar a dificuldade de ser comprovada a sua incidncia, ressaltando os casos em que a Previdncia Social poderia estar sofrendo um nus desnecessrio em virtude da simulao do empregado que ingressa com ao perante o Poder Judicirio pleiteando a sua aposentadoria e do auxlio doena concedido pela Previdncia Social nos caLei n 8.213/91. Art. 61. O auxlio-doena, inclusive o decorrente de acidente do trabalho, consistir numa renda mensal correspondente a 91% (noventa e um por cento) do salrio-debenefcio, observado o disposto na Seo III, especialmente no art. 33 desta Lei. Lei n 8.213/91. Art. 86. O auxlio acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado quando, aps consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultarem seqelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho que eventualmente exercia. 1 O auxlio acidente mensal corresponder a cinqenta por cento do salrio benefcio e ser devido, observado o disposto no 5, at a vspera do incio de qualquer aposentadoria ou at a data do bito do segurado. Lei n 8.213/91. Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio. 1 A concesso de aposentadoria por invalidez depender da verificao da condio de incapacidade mediante exame mdico-pericial a cargo da Previdncia Social, podendo o segurado, s suas expensas, fazer-se acompanhar de mdico de sua confiana. 2 A doena ou leso de que o segurado j era portador ao filiar-se ao Regime Geral de Previdncia Social no lhe conferir direito aposentadoria por invalidez, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de progresso ou agravamento dessa doena ou leso. 13 Lei n 8.213/91. Art. 74. A penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, a contar da data: I - do bito, quando requerida at trinta dias depois deste; II do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior; III da deciso judicial, no caso de morte presumida.
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sos em que a percia constata uma seqela, ou seja, uma leso residual que implique reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia. (BUONO NETO; BUONO ARBEX, 2001, p. 443). difcil de demonstrar o grau evolutivo da doena, como: leve, grave ou gravssimo para a concesso do benefcio e at dos danos morais a serem arcados pelo empregador em razo do desenvolvimento da doena e a conseqente inaptido para o trabalho. Ressalva-se ainda a questo do dano psicolgico: O primeiro caracteriza-se por uma deteriorao das funes psquicas, e de forma sbita e inesperada, surgida aps uma ao deliberada ou culposa de algum e que traz um prejuzo material ou moral, haja vista a limitao de suas atividades habituais ou laborativas. (VELOSO de FRANA, 2004, p. 168). Este de certa maneira est contido no dano moral a ser abordado adiante. No se pode esquecer, dos gastos da Previdncia Social com a reabilitao profissional nos casos em que h concesso do benefcio por incapacidade laborativa. Ainda destaca-se a necessidade do segurado retornar periodicamente a percia mdica para que o perito atravs da anlise dos relatrios fornecidos pelo setor da Reabilitao Profissional possa concluir pela cessao do benefcio em momento oportuno. 4. A difcil caracterizao objetiva das LER Antonio Buono Neto e Elaine Arbex Buono (2001, p. 396) entendem a LER como:
Entendemos Leses por Esforos RepetitivosLER como uma sndrome clnica, caracterizada por dor crnica, acompanhada ou no de alteraes objetivas e que se manifesta principalmente no pescoo, cintura escapular e/ou membros superiores em decorrncia do trabalho. O termo LER genrico, e o mdico deve sempre procurar determinar o diagnstico especfico. Como se refere a diversas patologias distintas, torna-se difcil estabelecer o tempo necessrio para uma leso persistente passar a ser considerada como crnica. Alm disso, at a mesma patologia pode se instalar e evoluir de forma diferente, dependendo de fatores etiolgicos. Com todas essas limitaes, o que se pode dizer que as leses causadas por esforos repetitivos so patologias, manifestaes ou sndromes patolgicas que se instalam insidiosamente em determinados segmentos do corpo, em conseqncia de trabalho realizado de forma inadequada. Assim, o nexo parte indissocivel
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do diagnstico que se fundamenta numa boa anamnese ocupacional e em relatrios de profissional que conhece a situao de trabalho, permitindo a correlao do quadro clnico com a atividade ocupacional efetivamente desempenhada pelo trabalhador, donde a proposta da nova terminologia Distrbios Osteomusculares relacionados ao TrabalhoDORT.

O presente conceito parece genrico, o que demonstra a dificuldade para se diagnosticar tal doena. Logo, O diagnstico de LER/ DORT impreciso e perigoso. (KNOPLICH, 2005). Cabe ao perito a difcil tarefa de avaliar o segurado, tendo em vista que falta o pressuposto bsico para a gerao do quadro de DORT, ou seja, o prprio trabalho. Portanto, nestas situaes impe-se a necessidade de informaes adicionais oriundas de seu ltimo vnculo empregatcio. (BUONO NETO; BUONO ARBEX, 2001, p. 441). Desta forma, fundamental a anlise dos exames admissionais, peridicos na constncia do contrato de trabalho e demissionais. Nesta perspectiva, modernamente pode-se destacar o uso da termografia infravermelha como o exame complementar mais completo e que fornece ao perito o maior nmero de informaes para o diagnstico correto das LER. A termografia tem sido exaustivamente utilizada na medicina nos Estados Unidos, Europa e sia nas duas ltimas dcadas. O principal valor clnico da termografia est na sua alta sensibilidade s patologias vasculares, musculares, neurolgicas e esquelticas, contribuindo na patognese e diagnstico realizado pelo perito. (BRIOSCHI; COLMAN, 2000). As utilizaes clnicas da termografia infravermelha incluem entre outras:
[...] definir a extenso de leses nas quais o diagnstico foi feito previamente; localizar reas anormais no previamente identificadas, assim outros testes diagnsticos podem ser realizados, detectar leses precoces antes que sejam clinicamente evidentes e monitorizar o processo de cicatrizao antes que o paciente retorne ao trabalho ou treinamento. A termografia infravermelha pode ser o exame complementar decisivo na caracterizao diagnstica de tendinites, tenossinovites, epicondilites, sndrome do supinador, sndrome do tnel do carpo, fibromialgias, etc (BRIOSCHI; COLMAN, 2000, p. 33).

Logo, juntamente com a avaliao clnica e do ambiente do trabalho, possvel caracterizar a LER.
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Clinicamente:
A dor estimula reflexamente e bioquimicamente (histamina, bradicinina) uma vasodilatao ou vasoconstrio na microcirculao determinando uma hipertermia ou hipotermia na regio afetada. Como toda LER implica em um processo neuromuscular doloroso, ela sempre est associada a uma alterao no perfil trmico normal do paciente. (BRIOSCH; et al, 2004, p. 45).

Desta forma, a termografia infravermelha constitui-se num exame complementar de suma importncia para que o perito possa constatar a gravidade e extenso da leso, possibilitando assim uma real anlise da regio afetada na busca do real diagnstico da dor. Talvez, este seja o maior desafio da Medicina Legal: A capacidade de medir e diagnosticar a dor sempre foi um desafio da Medicina Legal.[...] sobretudo o que diz respeito a dor alegada por simulao ou metassimulao, ou na sua omisso por dissimulao. (VELOSO DE FRANA, 2004, p. 159). Logo, extremamente difcil para o perito ou mdico do trabalho diagnosticar as LER. E neste momento que a termografia infravermelha utilizada como um instrumento para diagnosticar tais reclamaes dos empregados. 5. Da responsabilidade civil e o dano moral Ocorrendo o acidente de trabalho em decorrncia das LER, no ser preciso demonstrar que houve culpa grave por parte do empregador, bastando apenas presena da culpa simples, nas modalidades de 14 impercia, negligncia e imprudncia. O artigo 7, XXVIII , da Constituio da Repblica foi o responsvel por esta inovadora mudana, que bastante contribuiu para exerccio dos direitos dos trabalhadores. Para a configurao da responsabilidade civil existem alguns fatores a serem observados: Os pilares fundamentais da Responsabilidade Civil so: ato ilcito, dano, prejuzo, necessidade de reparao, responsvel pela reparao. (BUONO NETO; BUONO ARBEX, 2001, p. 59). Neste limiar a responsabilidade civil trabalhista dita subjetiva, ou seja, necessrio demonstrar a culpa (in eligendo, in vigilando ou in omittendo) ou dolo, o nexo causal e o dano para haver a reparao. Quanto aos danos, as leses podem ser de natureza leve, grave ou gravssima.
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem a melhoria de sua condio social: XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. emancipao, 7(2): 241-256, 2007.

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Portanto, a responsabilidade civil (repercusso do dano privado), como toda responsabilidade implica, o dever de reparar o dano provocado ou volta ao stato quo ante, que na seara civil corresponde repara15 o do dano patrimonial ou moral pelo agente que provocou o ato ilcito como a indenizao ou a reparao das perdas ou prejuzo. Busca satisfazer a vtima em funo do ato ilcito que sofreu! Desta forma, h a idia de responsabilidade subjetiva (baseada na culpa, conjuntamente com a demonstrao do dano e nexo causal) e a responsabilidade objetiva (sem culpa do agente, bastando demonstrar o dano e o nexo causal). Na teoria da responsabilidade civil, a demonstrao do dano na manifestao das LER o momento mais rduo do processo. Neste momento reporta-se novamente ao exame complementar da termografia infravermelha como meio complementar diagnstico para caracterizar o dano (leses e sua extenso). Desta forma, deixa-se a seara subjetiva da dor do empregado perante a anlise do perito passando a uma anlise objetiva atravs do exame complementar da termografia infravermelha. Como conseqncia desta anlise objetiva h uma real distribuio da Justia, afastando a m-f do empregado que poderia em tese simular tal leso, buscando um locupletamento ilcito em conseqncia da falta de uma avaliao objetiva da manifestao das LER. O nexo causal estar na natureza da atividade desenvolvida pelo empregado e na no observao das normas de segurana do trabalho. Quanto ao dano moral pode-se destacar o Recurso Especial (RESP) n 306.685 do Superior Tribunal de Justia (STJ) que julgou procedente a indenizao de ex-empregado do Banco Banespa que trabalhava como escriturrio digitador e contraiu LER em decorrncia da atividade que desempenhava. Nos autos alegou: ...que altura e regulagem das cadeiras e mesas eram incompatveis com o servio e, alm disso, 16 teve seu relgio biolgico alterado por trabalhar das 19h s 2h30 . O STJ confirmou parcialmente a deciso de primeiro grau, ao reduzir a indenizao de 100 salrios mnimos de dano moral para 50 salrios mnimos e uma indenizao de danos materiais de R$ 865,00 at que completasse 65 anos. Ainda quanto ao dano moral, tal doena do trabalho repercute tambm na seara psquica do empregado ao no poder mais desenvolver as atividades que desenvolvia anteriormente, estar afastado do ambi15 16

Ato ilcito: Ao (omisso ou comisso) imputada ao agente que contrria a ordem jurdica. Revista Consultor Jurdico. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br>. Acesso em: 20 maro 2005. emancipao, 7(2): 241-256, 2007.

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ente de trabalho e conseqentemente dos seus amigos; sem cogitar as implicaes no seio familiar no sentido de que tal doena acaba deixando-o com o estigma de invlido. 6. Do foro competente Atravs da Reforma Constitucional ocorrida no final de dezembro de 2004, que editou a Emenda Constitucional n 45, foi acrescenta17 do o inciso VI ao artigo 114 aumentando a competncia da Justia do Trabalho, quanto s aes que envolvem dano moral ou material. Mas, mesmo antes de tal Emenda Constitucional, tais aes no poderiam ser ajuizadas na Justia Federal, mais especificamente no Juizado Especial Cvel: A legislao clara ao estabelecer competncia absoluta destes e ainda a delimitao de questes at o valor de sessenta salrios mnimos. (COLMAN; WAMBIER, 2003). Conforme o Informativo n 394 do Supremo Tribunal Federal, da data de 27 de junho a 1 de julho de 2005 reportou deciso daquela Corte, em que definitivamente a competncia para tais litgios recai na Justia do Trabalho.
Indenizao por Danos Decorrentes de Acidente do Trabalho: Competncia As aes de indenizao propostas por empregado contra empregador, fundadas em acidente do trabalho, so da competncia da justia do trabalho. Com base nesse entendimento, que altera a jurisprudncia consolidada pelo Supremo no sentido de que a competncia para julgamento dessa matria seria da justia comum estadual, por fora do disposto no art. 109, I, da CF, o Plenrio, em Conflito de Competncia suscitado pelo TST - Tribunal Superior do Trabalho em face do extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, conheceu da ao e determinou a remessa do feito Corte suscitante. Entendeu-se que no se pode extrair do referido dispositivo a norma de competncia relativa s aes propostas por empregado contra empregador em que se pretenda o ressarcimento por danos decorrentes de acidente de trabalho. Esclareceu-se que, nos termos da segunda parte do inciso I do art. 109 da CF, excluem-se, da regra geral contida na primeira parte que define a competncia dos juzes federais em razo da pessoa que integra a lide as causas de acidente do trabalho em que a Unio, entidade autrquica ou
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Art. 114 Compete Justia do Trabalho processar e julgar: VI as aes por dano moral ou patrimonial; decorrentes da relao de trabalho. emancipao, 7(2): 241-256, 2007.

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empresa pblica federal forem interessadas, na condio de autora, r, assistente ou oponente (CF: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;). Afirmou-se que referidas causas consistem nas aes acidentrias propostas pelo segurado contra o INSS, nas quais se discute controvrsia acerca de benefcio previdencirio, e que passaram a ser da competncia da justia comum pelo critrio residual de distribuio de competncia (Enunciado da Smula 501 do STF). No se encaixariam, portanto, em nenhuma das partes do mencionado dispositivo as aes reparadoras de danos oriundos de acidente do trabalho, quando ajuizadas pelo empregado contra o seu empregador, e no contra o INSS, em razo de no existir, nesse caso, interesse da Unio, de entidade autrquica ou de empresa pblica federal, exceto na hiptese de uma delas ser empregadora. Concluiu-se, destarte, ressaltando ser o acidente de trabalho fato inerente relao empregatcia, que a competncia para julgamento dessas aes h de ser da justia do trabalho, a qual cabe conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, e outras controvrsias decorrentes daquela relao. Asseverou-se que tal entendimento veio a ser aclarado com a nova redao dada ao art. 114 da CF, pela EC 45/2004, especialmente com a incluso do inciso VI (Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:... VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;). Acrescentou-se, ainda, que o direito indenizao em caso de acidente de trabalho, quando o empregador incorrer em dolo ou culpa, est enumerado no art. 7 da CF como autntico direito trabalhista, cuja tutela, deve ser, por isso, da justia especial. Fixou-se, como marco temporal da competncia da justia laboral, a edio da EC 45/2004, por razes de poltica judiciria. Vencido, no ponto, o Min. Marco Aurlio, que estabelecia o termo inicial dessa competncia a partir da redao original do art. 114 da CF. CC 7204/MG, rel. Min. Carlos Britto, 29.6.2005. (CC-7204)

Desta forma, a alterao provocada pela Emenda Constitucional n 45 se mantm aplicada com a ampliao da competncia da Justia do Trabalho. 7. Consideraes finais O tema central do presente artigo, acidentes de trabalho ao abor254
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dar as LER e sua difcil caracterizao com as conseqentes implicaes legais, no constitui elemento a ser estudado isoladamente nas relaes empregatcias, mas sim num contexto social diante dos nus suportado pela Previdncia Social e passivamente por todos os seus contribuintes. Apesar da evoluo da legislao e a busca da paz social, com a conseqente proteo do empregado, ainda presenciam-se os terrveis acidentes de trabalho. Tal infortunstica prejudicial para toda a sociedade! Nesta perspectiva engloba a Previdncia Social, a empresa e o empregador, Sistema nico de Sade, sobrecarrega o Poder Judicirio e o prprio empregado ao atingir o seu nimo subjetivo a partir do momento que segregado do ambiente de trabalho e de sua atividade laboral costumeira, devendo adaptar-se a outras atividades. Quanto a Previdncia Social os milhes de reais gastos mensalmente conforme estatsticas j apresentadas, poderiam ser melhores empregados na concesso de outros benefcios ao empregado sem a necessidade de onerar excessivamente o rgo Pblico. O Sistema nico de Sade est intimamente relacionado com a Previdncia Social neste sentido, com relao aos gastos em remdios e atendimentos aos trabalhadores com tal doena laboral. Ainda destacam-se os gastos com a reabilitao do empregado. A empresa e o empregador poderiam ter sua produtividade com uma melhor qualidade tcnica e contnua, sem a ocorrncia de acidentes de trabalho. Quanto ao Poder Judicirio, poderia estar menos sobrecarregado de aes que envolvem acidentes de trabalho. Nestas aes, especificamente quanto as LER extremamente difcil para o magistrado manifestar sua convico enquanto basear-se apenas nos laudos periciais que no traduzem um critrio objetivo para a percia da dor relativa as LER. A soluo para uma maior certeza jurdica e busca da funo social e pacificadora do Direito est no uso do exame complementar da termografia infravermelha que se traduz num critrio objetivo da percia da dor possibilitando a demonstrao e anlise da real extenso da leso. Desta forma, a justia social estaria sendo amplamente aplicada e no haveria mais as dvidas acerca dos casos de m-f do empregado em simular uma leso provocada pelas LER em funo do seu difcil diagnstico (de carter subjetivo), propiciando-lhe locupletamento ilcito!
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As indenizaes em decorrncia das LER, ainda podem ser cumuladas com a indenizao por dano moral. Assim, a paz social dever ser obtida com a conseqente segurana jurdica, enquanto os acidentes de trabalho ocorrerem como na manifestao das LER. Este foi o objeto do presente estudo em funo da no existncia de uma educao social no sentido dos empregadores atenderem todas as normas de segurana do trabalho e as legislaes trabalhistas pertinentes que proporcionam a defesa do empregado no mundo capitalista.
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