Introduccin al derecho

Tema: Anlisis de El derecho como obstculo al cambio social

Alumno: Jorge Mauricio Chvez Saballos

Derecho como segunda carrera

Turno sabatino 1er Trimestre

Catedrtica: Dra. Leonor Ruiz Muoz

Managua, 23 de Junio del 2012

Capitulo 1: La realidad actual en el plano poltico legislativo En los sistemas legislativos de Amrica Latina existen caractersticas semejantes al sistema jurdico Europeo lo cual se debe a que descienden del cdigo Napolen dictado en Francia de 1804 a 1810, especficamente el cdigo civil que afirma los principios de igualdad personal, respeto a la propiedad privada (inviolable y sagrado), libertad de contratacin, amplio reconocimiento a la autonoma de la voluntad y derecho de herencia. Influencia que causa a la legislacin latinoamericana una marcada tendencia liberalindividualista ya que responde a la ideologa poltica de la revolucin Francesa que nace como sancin al sistema feudal de la burguesa pero las ideas se vuelven conservadoras puesto que son garantes de una forma de vida quieta y segura. En la preparacin del cdigo civil en Mxico se denota la separacin de la corriente individual del derecho romano en busca de una socializacin del derecho propsito no alcanzado ya que solo fue modificado para ajustarse a ideas jurdicas modernas, claro ejemplo de la disociacin legislativa interna que cada pas sufre en base a sus particularidades, ya que las leyes nuevas nacen y coexisten junto con la legislacin tradicional bsica fusionndose o integrndose en un ordenamiento sistemtico nico, en donde por una parte se conserva como un subsistema bsico la legislacin tradicional codificada, y por otro se integra una cantidad apreciable de leyes nuevas con sentido social. A partir del fin de la primera guerra mundial surge una inquietud social en Latinoamrica lo cual da como consecuencia una serie de leyes en ayuda a la clase obrera y trabajadora las cuales sufren muchas modificaciones en base a voluntades polticas. Capitulo 2: Desajuste de la ley escrita por el transcurso del tiempo A medida que la sociedad avanza nos damos cuenta que algunas leyes se van desconectando de la realidad social ya que la sociedad esta sujeta a cambios por circunstancias internas y externas. Existen y se vienen muchos cambios sociales en todas las reas como la medicina, la administracin, ecologa, rebelda de los desprotegidos, etc. Todava no ha existido un legislador que haya ido actualizando la legislacin de acuerdo a los nuevos cambios que presente una sociedad. Siempre ha sido costumbre que los cambios en un ordenamiento jurdico se hacen cuando lo exige la necesidad. Cuando comienzan aparecer o agudizarse una serie de problemas que obliga a los legisladores a crear o modificar las leyes existentes.

Sin embargo, pudiera ocurrir que mientras se hacen esos cambios en la legislacin, la realidad haya cambiado de nuevo, y se genere nuevamente una desconexin entre la realidad social y la ley aprobada o reformada Capitulo 3: La inextricable maraa legislativa La acumulacin de Normas sociales se dio a raz de las grandes guerras, como tambin por el despertar social. Debido a esas guerras muchos pases en guerra recibieron injertos econmicos para salir adelante. Por su extensin se dice que es una gran maraa legislativa ya que adems de pasar las leyes de generacin en generacin no se tomaba en cuenta el crecimiento y avance social por sectores (econmico, social, poltico, cultural, etc.) sino que se fue creando un conjunto de leyes de manera desmedida sobre las ya escritas lo cual hace que las antiguas especialidades jurdicas no sean bastantes para dotar a un individuo del dominio de toda la materia legislativa que ellas abarcan como y porque tambin rompe con el concepto de lo que debe ser un conjunto sistemtico, ordenado, claro y accesible de reglas de conducta exigidiza hombre en sociedad. Tambin nos dice que los antiguos civilistas subdividan sus conocimientos en partes para aprender mejor ya que eran ms complejidad creciente. Capitulo 4: Los defectos de tcnica legislativa Debido a la movilidad de la sociedad anteriormente referida el legislador cae en la incapacidad de dar solucin a los problemas jurdicos actuales por lo cual opta por dictar la mayor cantidad de leyes posibles, adems de parchar leyes ya existentes en un afn de adecuarla a la realidad social de la poca. La falta de una tcnica especializada deja al legislador carente del conocimiento de los problemas de fondo de la actualidad social, adems de la existencia eterna de grupos sociales que quieren que las leyes se dicten y apliquen a su conveniencia. Todo esto lleva a la crisis al sistema mismo de legislar por eso la asistencia de un organismo tcnico multi-disciplinarlo ayudara al legislador en sus tareas y nacera un sistema moderno que permita corregir los males.

Capitulo 5: Despejando problemas tericos Se seala la insuficiencia que tiene el derecho actualmente para resolver los problemas y necesidades de la sociedad menciona que los antiguos pilares que sostenan al derecho en otras pocas si bien dejaron un legado ya no son efectivos para la situacin que vivimos hoy en da. Los principios fundamentales (derecho natural y la justicia como objeto del derecho) se han convertido en mito al creer que representaban una visin turbia del derecho ya que el concepto de derecho natural es variado pero su papel en el derecho es ms que todo tico y moral no positivo como se quiere aparentar. As que las doctrinas que sustentan la existencia del derecho natural y las que sealan a la justicia como objeto exclusivo del derecho contribuyen a la preservacin de la legislacin antigua y no favorecen a su cambio ya que esta conformado de tal forma que no necesita cambios moderadores sino cambios radicalmente sistemticos transformndolo y ajustndolo a los tiempos actuales y deje de ser un derecho cerrado y sin dinamismo. Capitulo 6: El derecho como regla ordenadora formal El derecho forma es un conjunto de normas obligatorias elaboradas por el hombre que son impuestas coactivamente en la sociedad, sin embargo eso no quiere decir que el derecho cumpla fielmente los valores de justicia, por ello hay que tener claro que el derecho se caracteriza por: El derecho en s mismo es un conjunto de reglas jurdicas obligatorias que fuerzan a la sociedad y a sus miembros, en su bsqueda de la justicia y preservacin de la paz. Estas reglas jurdicas y obligatorias que utiliza el derecho, solo constituyen el medio para alcanzar un determinado orden social. El derecho opera como apoyo formal de las ideas que posee el hombre, para que mantenga una conducta que le permita hacerlas realidad.

As que por consiguiente, el Derecho tiene carcter fundamentalmente ordenatorio e instrumental y esto es apoyado por un grupo de importantes autores modernos (Kelsen y Recasens Siches) y esto quiere decir que empieza ya a captarse la necesidad de que los conceptos jurdicos escapen a los moldes liberal-individualistas que algunos quisieran dejar impresos en ellos para siempre. Podra decirse que el bien colectivo o el bien comn tome el carcter del verdadero fin del derecho. Otro punto que no se puede quedar atrs es que el derecho est al servicio de

los fines polticos como muchos sabemos ya que a base de preceptos jurdicos les impondr a los gobernantes y a los gobernados una conducta obligatoria y exigible encaminada a que sea alcanzada. Capitulo 7: Los limites del derecho En la doctrina antigua exista la idea del poder absoluto del legislador vinculado a la soberana del Estado, en cuanto significaba que por encima de este no exista ningn otro poder capaz de someterlo. Se trataba, pues de un poder ilimitado. Sin embargo, en el Renacimiento se inicia una corriente que representa una afirmacin de libertad del individuo y que se preocupa de establecer fronteras a la autoridad del Estado. Los limites del Derecho empiezan con el concepto de Estado de Derecho, que se apoya en la idea de que el Estado realiza una concepcin de organizacin social que ampara los valores de la personalidad humana quedando sometido al igual que los ciudadanos a normas jurdicas objetivas. Otra limitacin del Derecho es lo impuesto por la Naturaleza, donde este ha de sujetarse a los hechos que el hombre no puede alterar. Pero adems el Derecho solamente regula la conducta externa de los hombres a diferencia de la moral. Esto conduce a que cualquier intento de que la leyes se entrometan en la interioridad del ser humano con propsito de regir sus ideas, pensamientos y sentimientos exceda por entero de la posibilidad del Derecho. En determinadas situaciones excepcionales, en que est en peligro la supervivencia del Estado, se prev por parte de las legislaciones medidas de suspensin temporal de los Derechos Humanos. En unos casos esas restricciones suponen una reformulacin del contenido del derecho de que se trate, como el derecho a la libertad de expresin y el derecho a la libertad personal frente a las detenciones gubernamentales. En otros casos no hay una transformacin del contenido, sino la prdida de una garanta, como es el caso del derecho al secreto de las comunicaciones. Capitulo 8: El derecho y las concepciones polticas y econmicas No existira una explicacin jurdica completa si hacemos a un lado las doctrinas polticas y econmicas ya que estas determinan el contenido del Derecho y que este es un instrumento al servicio de ellas. Cada sociedad humana, o el grupo que la domina, tiene su propia idea sobre lo que podramos llamar su proyecto histrico social, en el cual se incluyen las metas colectivas

por alcanzar y los medios de organizacin poltica, econmica o social necesarios para ello, punto este donde si se producen antagonismos evidentes o, cuando menos, diferencias muy marcadas. La influencia de las tres mas caracterizadas corrientes poltico-socioeconmicas son el liberal-individualismo (y el capitalismo), el socialismo y las posiciones intermedias o eclcticas. Los asuntos humanos pueden ser resultados de diferentes maneras, as como la vida social pueden ser organizada tambin en formas diversas. Esto concede a los hombres variadas opciones que constituyen otras tantas alternativas posibles. Para este fin se han ideado y se continan formando, muchas sistemas de organizacin y gobierno. El proyecto concreto de la de la vida social de cada sociedad tenemos q tener en cuenta que la formacin de la identidad de la persona es un proceso complejo de construccin de su personalidad desde los primeros aos de vida, pero este proceso transcurre en un contexto sociocultural especfico, a travs de la mediacin de los adultos y la influencia de normas y patrones sociales definidos. Hoy en da el Estado dentro de esto que no vacilamos en llamar socialismo restringido, no solamente dirige la economa del pas sino que tambin asume importantes funciones econmicas de distribucin y de produccin. Capitulo 9: Las novedades jurdicas emergentes Indican los juristas que creen que el derecho progresa constantemente. La antigua divisin del derecho en pblico y privado podra ser mantenida, pero todo indica que las nuevas formas de vida social y sus nacientes expresiones legislativas actuales han agregado ya un tercer trmino a esa divisin bipartita, en donde es necesario un diagnostico para saber cono proceden ya que es necesario que se beneficie la sociedad. Hoy en da se considera tambin un derecho social, aparte del derecho pblico y del derecho privado. Tambin existen nuevas ramas del derecho como el derecho internacional y que es considerada como autnoma, puesto que tiene peculiaridades quela separan de las dems. Otro derecho autnomo es el derecho penal ya que no puede ser incluido en ninguno de los trminos de la divisin del derecho. En el derecho econmico se da las siguientes regulaciones: Normas sobre integracin econmica internacional. Reglas sobre tratamiento de capitales aportados desde el extranjero. Normas sobre regulacin monetaria y cambio de moneda extranjera.

Preceptos concernientes a la planificacin interna de la economa nacional. Directivas impuestas por el estado al sistema de crditos disponibles para la produccin y comercio. Normas sobre produccin de bienes y servicios. Preceptos sobre distribucin de los productos. Reglas para la proteccin del consumidor. El derecho econmico goza de una gran importancia dentro de todos los pases, es una especie de signo de todos los tiempos que demuestra por una parte el fin del liberalismo y por otra la aparicin de nuevas formas de organizacin socioeconmica. Tambin se le considera derecho de acompaamiento porque mira a la ejecucin y respeto de las reglas del derecho material, pblico y privado, nacional e internacional, sin regir ningn aspecto de la vida social. En el derecho pblico hay una gran intervencin del estado y el estado crea instituciones o ligares para la sociedad. En el derecho privado este favoreci a la industria, este se realizaba entre particulares. Capitulo 10: Los resabios individualistas en el derecho Despus de la revolucin francesa, los revolucionarios tomaron al individualismo como un dogma intangible y definitivo. Se crey que con la codificacin se haba alcanzado un sistema legal perfecto, completo, cerrado, que deba permanecer indefinidamente a trabes del tiempo. Con el objeto de mantenerla intacta a esa legislacin codificada, se la mantuvo, como cuerpo, a resguardo de cualquier intento social progresista que quisiera meter manos dentro de ella. El derecho de propiedad privada de con sentido absoluto considerando este derecho en su alcance original como medio de permitir al hombre disponer de los bienes materiales necesarios, dentro del campo del derecho se introdujeron restricciones que previnieran los abusos principalmente la nocin de derecho subjetivo que contenan las limitaciones al derecho de propiedad y concepto de funcin social adems de la nocin de derecho relativo estrechamente relacionada a la de abuso de derecho que afirma que los derechos subjetivos en general no permiten a sus titulares su ejercicio sino en tanto lo hagan de forma consiente con fines sociales.

Las deformaciones actuales al derecho de propiedad se dan por cuanto a la acumulacin de riqueza en pocas manos implantada por la forma individualista absoluta de la legislacin codificada, Friedman y Ripert demuestran como este derecho de propiedad se ha deformado obra del individualismo y capitalismo. La propiedad privada en vez de ser fuente de empleo y superacin para el hombre se transform en poder y ganancias generadoras de bienestar y riqueza para unos cuantos. Los derechos subjetivos dentro del concepto tradicional segn Windscheid consiste el poder conferido por el derecho a la voluntad por otra parte Duguit los critica por implicar voluntades encontradas adems de sumarse a la concepcin de Kelsen que no admite el dualismo objetivo-derecho subjetivo ya que el derecho objetivo reduce y absorbe los derechos subjetivos. Se puede decir entonces que la legislacin encierra instituciones de clara inspiracin poltico-econmica como son el derecho de propiedad privada, que por su sentido absoluto puede tornarse en fuente de abusos individuales y de clase, los derechos subjetivos que son esferas de poder reconocidas y garantizadas por el derecho, la libertad de contratar y autonoma de voluntad, la irretroactividad de la ley, seguridad y certeza jurdicas, que no solamente permiten poner en vigencia el esquema ideolgico que las anima, sino que aspiran a perpetuarlo muy disimuladamente bajo la apariencia de principios jurdicos. En donde los intereses colectivos predominaban sobre el inters individual. Capitulo 11: Las perspectivas de un derecho moderno El derecho a la zaga de los cambios sociales. Dice que el derecho tiene que ir al ritmo de los cambios que se da en la sociedad, y es as que no debe continuar con sus mismas tradiciones para que no se quede obstaculizado y los individuos se sientan seguros. Nuevos valores y nuevas necesidades sociales azotan, ininterrumpidamente, ese Derecho petrificado e insuficiente, por inepto para adecuarse a las realidades emergentes. El grupo social es reconocido ya que ellos son so que llevan el control y se organizan para realizar algo no lo deja de manera individual si no que todos participan. Mtodo seguido. El concepto nos dice que es el medio que resume lo que se ha aprendido, y tiene por objeto en delimitar algn trabajo. Dice que una ciencia debe cambiar ms si es una ciencia social y es por eso que el derecho debe cambiar con conceptos nuevos, y dejar los obsoletos a un lado para mejor comprensin.

Se concibe una idea de que la existencia del estado es meramente de arbitraje sin ningn tipo de inters de asumir accin de cohesin entre los ciudadanos simplemente se ocupa del orden publico y de resolver conflictos entre individuos en la lucha de estos de alcanzar el xito social representado por el podero econmico. Se da el aumento de personal pblico lo cual aumenta el peligro de burocracia por el riesgo de que los funcionarios antepongan el bienestar individual ante le bien comn lo cual obliga a adoptar medidas para fiscalizar el trabajo de estos para evitar que su desempeo se pueda transformar en enriquecimiento ilcito. Se debe dar una unin entre los hombres en virtud de formar una sociedad moderna bien organizada mediante el precepto de solidaridad en busca de un fin comn surge entonces una lucha colectiva en busca del bienestar en el cual se busca el mejoramiento de las condiciones y mayor desarrollo de todos los individuos de la sociedad, consecuencia inmediata de esto es que todos tenemos el deber social de contribuir a la bsqueda de ese ideal social en cual no se permite la apata de nadie, teniendo como principal deber social la contribucin de todos por el bien de todos. Dentro del derecho se debe utilizar el mtodo inductivo ya que es una disciplina que es muy abstracta. Dice que la buena organizacin podra llevar a la creacin de un buen sistema, se encontr en la deduccin que si en el derecho vigente encontramos extensas instituciones doctrinas y postulados en los que en donde defiende y protege el inters individual. Nos dice que el inters gira en torno de dos polos el primero el inters general que est por encima del inters individual y el desarrollo de los deberes que es el equilibrio del sistema jurdico individualista. Capitulo 12: El proyecto concreto de la vida social, la interpretacin de la ley y la revolucin El pueblo tiene, conforme a su medio ambiente, a su evolucin cultural, a sus condicionamientos histricos y a su genio colectivo, una manera especial de concebir sus aspiraciones comunes como sociedad organizada. El proyecto concreto de vida no es fcil de conocer, pero puede ser descubierto examinando tendencias y manifestaciones colectivas de cada pueblo en las que se exterioricen sus inclinaciones por ciertos moldes de organizacin o por algunos valores sociales. Algunos elementos valiosos para indicarlo son: la historia de ese pueblo, el

ambiente social actual de ese pueblo y lo que resulta de las manifestaciones legislativas de mayor jerarqua o expresividad del pas. Podemos tomar como ejemplo del proyecto de vida mexicano a travs de su constitucin que se puede considerar representa una adecuada y natural representacin de sus aspiraciones nacionales por cuanto a: El gobierno debe tener forma republicana, representativa, democrtica y federal. El pueblo es el titular esencial y originario de la soberana. La democracia es un sistema de vida fundado en el constante mejoramiento econmico, social y cultural del pueblo. La meta de la organizacin mexicana es el desarrollo de todas las facultades de ser humano. Existe un conjunto de libertades ciudadanas las cuales deben ser respetadas. Debe procurarse una equitativa distribucin de la riqueza. El inters general de la sociedad predomina por sobre el inters de particulares. La nacin tiene derecho originario de propiedad sobre las tierras y aguas y le corresponde el derecho de transferir el dominio de ellas a particulares a fin de que se constituya la propiedad privada. Este proyecto esta constituido por las metas comunes que se propone una comunidad dada en una etapa histrica determinada sobre la base de una cierta visin del mundo y del hombre en momentos en los que una minora no sobrepase la voluntad general. La legislacin de cada pueblo, para constituir una normativa que encarne las exigencias de la conciencia colectiva y se amolde a lo que mas conviene a su carcter propio, debiera inspirarse en tal proyecto. Algunos elementos valiosos para indicarlo son: la historia de ese pueblo, el ambiente social actual de ese pueblo y lo que resulta de las manifestaciones legislativas de mayor jerarqua o expresividad del pas. La interpretacin de la ley. Desde que las leyes se preparan generalmente para un futuro indefinido y bajo la forma de una referencia general e impersonal a acciones genricas de cualquier hombre, con las que se constituya el supuesto o hiptesis de los correspondientes preceptos, surge la interpretacin de ellas, esto es, el esclarecimiento del sentido que ellas encierran en su calidad de reglas sociales ordenadoras, como una necesidad imperiosa que permita que la regla abstracta y permanente pueda adecuarse a los actos particulares que se van a desarrollar a lo largo de los muchos aos de su vigencia, bajo condiciones y circunstancias muchas veces bien diferentes de las que existan en el momento de su promulgacin.

El jurista que quiera la revolucin no tiene sino un camino directo: contribuir a que se abran paso en la sociedad la idea y la accin revolucionarias. En ello obrara no como jurista sino como revolucionario. Cuando la revolucin este ya producida como fenmeno social, ira surgiendo, como producto de la nueva sociedad y no como causa de ella, un nuevo Derecho con caractersticas revolucionarias, a cuya elaboracin tcnica el jurista debe concurrir. Solamente en esta segunda etapa abr la posibilidad de una colaboracin del jurista revolucionario como tal jurista. Capitulo 13: Apariencia, realidad y subjetivismo El Derecho envuelve una apariencia engaosa, pues este no es sino un instrumente de ordenacin social. Sus reglas son apenas formas cuyo contenido se llena con las inspiraciones poltico-econmicas de una sociedad determinada y carecen de significacin por si mismas, si se las quiere presentar aisladas de un contexto social concreto animado por las metas que le imprime el sector dominante. Mientras los juristas renuncien a una profundizacin de la idea misma de Derecho, mientras no pongan sus principios al servicio de una sociedad mas actual y mejor organizada, mientras no revisen la legislacin anticuada que rige predominantemente para darle a la ciencia jurdica por lo menos la posibilidad de abrirse a concepciones sociales mas justas y, muy en especial, mientras no renuncien a continuar al servicio de ideologas para las que la manipulacin del Derecho es una de las mas importantes armas dentro de su lucha poltica, econmica y socia, el Derecho persistir como un obstculo para el cambio social. La teora dominante en nuestro medio nos presenta abstractamente al Estado como la institucin poltica suprema encargada de guiar a una sociedad humana a la obtencin de sus fines. Con ello el Estado queda convertido en el tutor y custodio del bien comn, principio tambin abstracto, que se presta y se ha prestado a ms de una manipulacin en provecho de grupos minoritarios. No existe, sin embargo, tal Estado dedicado exclusivamente a servir el inters general porque en la realidad este y su accin se impregnan de los intereses, codicias y pasiones de los hombres de carne y hueso que los manejan. Los juristas, desconectados de la realidad social y animada por un idealismo que los despega de ella, piensan que basta con que las normas sean introducidas dentro de las vas de expresin formal del Derecho, para que desde el punto de vista jurdico el objetivo propio haya sido alcanzado. La aplicacin de dichas normas a la vida social la

miran como un problema ajeno que no es de su incumbencia, puesto que se traduce en una labor prctica que debe ser cumplida por una administracin pblica eficiente y por los tribunales. La posicin subjetiva que el ser humano tiene ante el Derecho como manifestacin genrica de organizacin social o ante ciertos fenmenos o manifestaciones jurdicos que l llega a conocer de modo mas directo y que determinan esa organizacin nos puede permitir profundizar mejor en el efecto que las reglas jurdicas surten sobre la generalidad de los individuos y, as mismo, en juicio y valoracin que ellos se forman interiormente del ordenamiento jurdico que rige, se forman interiormente del ordenamiento jurdico que rige, en relacin con aquel que ellos idealmente preferiran. Tres actitudes subjetivas bsicas ante la organizacin social y el Derecho, que sern: la actitud conservadora, la actitud reformista y la actitud revolucionadora. Los que frente a los problemas de organizacin econmico-social dentro de los cuales se hallan los relativos al sentido y contenido del Derecho y alas funciones del Estado- asumen una actitud conservadora, piensan que lo fundamental consiste en la preservacin del sistema de vida social en el que se vive. El reformista cree que en la organizacin actual de la sociedad hay injusticias que pueden y deben ser remediadas. Para ello se hace necesario introducir rectificaciones ms o menos acentuadas a esa organizacin, sin que esto signifique llegar a una transformacin total de ella. Otros, en fin, sienten que solo una transformacin radical de la organizacin social existente permitir a sus miembros una vida realmente humana, que los saque de la alineacin en que viven y que los libere de toda explotacin y opresin.