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DERECHO DE FAMILIA, NIOS Y ADOLESCENTES

PRINCIPIOS DE LOS NIOS Y ADOLESCENTES Y EL INFRACTOR PENAL Las normas que guan los derechos de los Nios y Adolescentes han variado desde 1959, en donde las Naciones Unidas aprobaron la Declaracin de los Derechos del Nio, contando solo con diez principios y que no tenan carcter obligatorio; en 1978 el Gobierno de Polonia presento a las Naciones Unidas la versin provisional sobre los derechos de los nios; tuvieron que pasar diez aos de negociaciones para que los gobiernos de todo el mundo acordaran sobre el texto final de la Convencin sobre los Derechos del Nio, siendo que en 1989 se convierte en obligatorio y casi todos los pases los firman a excepcin de EE.UU y Somalia y en 1990 se convierte en ley. En el Estado peruano ha existido una variacin de leyes concerniente a los derechos de los NyA, desde el Decreto Ley N 26102 de19921, Ley 273372 del 2000 hasta el Anteproyecto de Nios Nias y Adolescentes (ANNyA). En lneas arriba he mencionado que la normatividad que rige los derechos de los NyA comenz con diez principios, toda norma jurdica en su Ttulo Preliminar (T.P) acoge principios los cuales se considera la armazn del derecho. Es menester tener en cuenta que este ANNyA incorpora el trmino Nias3, la cual tambin es utilizado por la CsDN; termino que llama la atencin al no estar incorporado en la Ley 27337 (ley actual) as como en el Decreto Ley N 26102 (ley derogada), al estar haciendo referencia a las nias se est equiparando literalmente los derechos frente a los nios y adolescentes. Tambin el anteproyecto en el TP incorpora la Obligacin del Estado4, el cual a travs de sus tres niveles de gobierno toma medidas de ndole administrativo legislativo y judicial para asegurar el disfrute de los derechos civiles, polticos, econmicos y culturales de los NNyA, principio no establecido en la actual ley y el decreto ley derogado. A crtica personal menciono que la obligacin de nuestro Estado paternalista no era necesario estipularlo, debido a que dicha obligacin se sobre entiende. El (ANNyA), incorpora en su T.P., sobre el Inters Superior del Nio 5 redacta un concepto mejor explicado sobre el inters superior del nio, el cual menciona que es la
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Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. Art IV del Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. 4 Art VI del Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. 5 Art. VII del Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes.

Autor: Edwin Herrera Vargas.

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satisfaccin, integral, simultnea y armnica de sus derechos; y ante un conflicto de derechos e intereses de los NNyA y otros derechos, prevalecer los primeros; apartado que no estaba incorporado en la actual ley N 27337 y en decreto ley N 26102. La Convencin sobre los Derechos del Nio (CsDN)6, an cuenta con deficiencia respecto a la definicin de este principio. As mismo este anteproyecto integra tambin las obligaciones de la familia7, considerando a la familia responsable de asegurar a los Nios Nias y Adolescentes (NNA) su desarrollo personal y el ejercicio efectivo de sus derechos, normatividad no prevista en la Ley 27337 ni en el Decreto Ley N 26102. En la proteccin a los derechos NyA no solamente es competencia del Estado sino tambin de la familia velar por la satisfaccin plena de sus derechos. Como ltimo punto a tratar a nivel del T.P de las leyes comparadas mencionare que el anteproyecto establece el Tratamiento del Proceso como Problema Humano8, en el primer prrafo menciona que toda decisin que involucre derechos NNyA, las autoridades judiciales y administrativas trataran al proceso como un problema humano; este prrafo no ha variado en la actual ley ni en el decreto ley derogado. Pero este anteproyecto agrega como segundo prrafo que las autoridades antes mencionadas deben de adecuar las formas de los actos procedimentales para garantizar los derechos de aquellos; prrafo no contemplado en la actual ley ni en el decreto ley derogada. Como crtica constructiva menciono que se debe incorporar el segundo prrafo del decreto ley derogada9, el cual estableca que en casos de nios o adolescentes pertenecientes a grupos tnicos y comunidades nativas o indgenas se observaran tanto sus costumbres y usos adems de consultar con las autoridades de la comunidad a la cual pertenecen. Como sabemos a todo nio y adolescente se le atribuyen derechos y obligaciones, pero existen normas que regulan la conducta antijurdica de estos sujetos que la ley protege, imponiendo severas sanciones las cuales buscan reeducarlos y reincorporarlos a su sociedad. Razn que me lleva a realizar un anlisis jurdico de la figura justicia restaurativa.

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Art. 3 inc. 1 de la Convencin sobre los derechos del nio. Art. VIII del Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. 8 Art. X del Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. 9 Art IX segundo prrafo - Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado

Autor: Edwin Herrera Vargas.

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Hay etapas en la vida del adolescente en las que sufren cambios emocionales, adquiere nuevos conocimientos y crea su propio proyecto de vida. Pero cuando el adolescente toma la decisin de delinquir, se convierte en un infractor de ley penal, ya sea por la calidad de autor o participe de un hecho punible10. En donde la victima nicamente pide justicia a nuestros rganos jurisdiccionales. Existen diversas formas de hacer justicia y muchas de ellas han evolucionado a travs de la historia. Un concepto de justicia es: la persona que causa un dao debe de estar obligada a resarcir a la victima, este tipo de definicin tiene su origen en el la Ley Mosaica, en donde se impona restituir cuatro veces el valor de lo hurtado; tambin se puede apreciar la Ley del Talin, en donde se impona un severo castigo para quien cometiera una conducta ofensiva en contra de los intereses del individuo o de la sociedad, siendo esto una forma de venganza contra el infractor y no una compensacin del dao sufrido por las vctimas; en el Cdigo de Hammurabi, se pretenda que con la dureza de la pena se persuadiera a los futuros infractores de cometer hechos delictivos, en donde se llego a estipular que se deba restituir treinta veces el valor de lo hurtado; en la Ley de las Doce Tablas exiga que se restituyera el doble de lo apropiado. La idea tradicional de justicia Dar a cada uno lo suyo, se relaciona con el concepto de Justicia Restaurativa, que como una innovacin se est implementado en el mundo desde hace ms de 20 aos. Idea que se basa de tradiciones indgenas de Norte Amrica y Nueva Zelanda, y que tiene como fin la reparacin del dao y una tranquilidad tripartita entre el victimario, la vctima y la comunidad, en bsqueda de la paz. Esta finalidad de la Justicia Restaurativa tambin ha variado, ahora se busca que l infractor de la ley penal sea Rehabilitado11. En la Ley 27337, menciona que el nio y el adolescente menor de 14 aos son sujetos de medidas de proteccin y el adolescente mayor de 14 aos de medidas socioeducativas.12 En el Decreto Ley 2610213, se mencionaba que las medidas socio-educativas tienen por objeto la educacin del adolescente, en la Ley 2733714 su objeto es la rehabilitacin y ahora en

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Art 183 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. Art. 229 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. Art. 3 del Decreto Legislativo N 990. 13 Art. 244 Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado 14 Art. 229 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente.

Autor: Edwin Herrera Vargas.

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el anteproyecto de ley15 su finalidad es educar y socializar al adolescente infractor de la ley penal, buscando en todo momento el respeto hacia los derechos humanos y las libertades fundamentales. Fines que a mi criterio los considero pertinentes por ajustarse a derecho; no solo se busca reeducar si no tambin reinsertarlos a su comunidad, deber que el Estado debi de haber corregido desde la primera promulgacin de ley. Las medidas socio-educativas tambin han variado en la historia legislativa del Per, en el Decreto Ley 26102, menciona que la Amonestacin consiste en una recriminacin al adolescente y a sus padres o responsables16, norma que se mantiene vigente en la Ley 2733717; en el anteproyecto de ley por primera vez define a la Amonestacin y de manera muy particular en que consiste, dicha Amonestacin se aplica cuando el adolescente colabore con la justicia y el hecho punible no revista gravedad y haya reparado el dao; este anteproyecto asigna un rol al Juez, quien debe advertir a los padres, tutores o responsables de las responsabilidades de la obligacin parental, buscando su compromiso en el cumplimiento de la medida18. Otra medida socio-educativa es la Libertad Asistida, en el D.L. N 26102 menciona que consiste en la designacin por el ente rector de un tutor para la orientacin, supervisin, y promocin del adolescente y su familia, existiendo en esta norma informes peridicos de los adolescentes por parte de los miembros de su familia, esta medida cuenta con un trmino mximo de ocho meses19, nuestra actual ley no ha realizado modificacin alguna respecto a esta medida, salvo que se designa a la Gerencia de Operaciones de Centros Juveniles del Poder Judicial (GOCJPJ) que nombre a un tutor para la orientacin, supervisin y promocin del adolescente y su familia20; el Anteproyecto de Ley no acoge esta figura jurdica. La medida de Libertad Restringida recientemente ha sido legislada en la Ley 27337 en donde se exige la participacin diaria y obligatoria del Adolescente infractor al Servicio de Orientacin al Adolescente (SOA) a cargo de GOCJPJ21; el Anteproyecto de Ley busca insertar en su normativa un trmino para la libertad restringida, teniendo como mnimo seis y como mximo doce meses, sigue a cargo SOA con la obligacin de emitir informes cada tres meses o
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Art. 297 Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. Art. 246 Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado 17 Art. 231 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. 18 Art. 300 Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. 19 Art. 248 Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado 20 Art. 233Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. 21 Art. 234 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente.

Autor: Edwin Herrera Vargas.

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cuando se le requiera respecto a la evolucin del adolescente22. Comparto este criterio debido a que no nicamente basta que est a cargo de un organismo, sino tambin este debe informar la conducta de los adolescentes infractores de la ley penal, prrafo que tal vez nuestros legisladores no advirtieron. La Internacin es una medida socio-educativa privativa de libertad, en el Decreto Ley 26102 tena como periodo mnimo que no exceda los tres23; periodo que se mantuvo en la actual ley hasta el ao 2000, siendo modificado por el Art. 3 del D.L. N 990 del 22 de Julio del 2007, en donde la Internacin no deba exceder los seis aos24; el Anteproyecto de Ley modifica los plazos de los trminos, estableciendo como periodo mnimo necesario no menor de nueve meses tratndose de un hecho punible grave y doloso. Cuando se trate de adolescente entre catorce y diecisis aos la interdiccin no exceder de tres aos; si el adolescente tuviere diecisis aos la interdiccin no exceder de cinco aos. Este Anteproyecto genera nuevos roles al Equipo Multidisciplinario el cual debe de informar al Juez cada seis meses o cuando este lo requiera sobre la medida de internacin del adolescente25. Comparto este criterio en el extremo que es necesario una debida vigilancia al adolescente infractor, pero estoy en desacuerdo en el tiempo en que el Equipo Multidisciplinario realice los informes, teniendo en cuenta la rehabilitacin del adolescente, siendo este uno de los fines de la justicia restaurativa y de nuestra normatividad peruana. Analizare la ltima medida socio-educativa Prestacin de Servicios a la Comunidad, la cual se encontraba regulada en el D.L. 26102, que consiste en la realizacin de tareas acordes a la aptitud del adolescente sin perjudicar su salud, escolaridad ni trabajo, teniendo como periodo mximo de seis meses con la supervisin de un ente rector en coordinacin del gobierno local (GL)26; en la Ley 27337 se modifica este artculo en el extremo del periodo mximo el cual es de seis meses y la supervisin est a cargo de GOCJPJ en coordinacin con el GL27; en el Anteproyecto el Juez tiene como rol, que la medida tenga un inters social y est relacionada con el dao causado. La ejecucin de esta medida est a cargo del GL el cual debe de presentar informes al Juez cada dos meses o cuando este lo requiera, el Adolescente debe de ser inscrito en el Sistema integral de Salud (SIS) en caso que lo requiera, a mi criterio no
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Art. 301 Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. Art. 250 Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado 24 Art. 235 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. 25 Art. 303 Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. 26 Art. 247Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado 27 Art. 232Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente.

Autor: Edwin Herrera Vargas.

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estoy de acurdo en el extremo de que el SIS sea brindado al adolescente cuando l lo requiera, sino ms bien desde el momento en que este presta el servicio. La supervisin est a cargo de la Gerencia de los Centros Juveniles (GCJ); se cumplir en jornadas de seis horas semanales no remuneradas, su trmino es no menor de ocho jornadas (dos meses) ni mayor de treinta y seis jornadas (nueve meses)28. Las medidas de proteccin han estado reguladas en el Decreto Ley 2610229, en la cual el Juez podr declarar el estado de abandono del nio o adolescente cuando: sea expsito, no tenga a ninguna persona de su cuidado, cuando sufre maltratos, cuando son entregados a establecimientos de asistencia social publica o privada o desatendido por un periodo de seis meses, cuando es dejado en hospitales, cuando es entregado al Juez, cuando es explotado o cuando est en total desamparo; medidas que se mantienen en la Ley 2733730 y en el ANNyA31. Respecto a la investigacin en el Decreto Ley 2610232, el Juez toma conocimiento del Ente Rector, el informe policial o la denuncia de parte del nio o adolescente en causal de abandono, abrir investigacin con conocimiento del Fiscal y dispondr de manera provisoria las medidas de proteccin pertinente; en la Ley 27337,33 en la etapa de investigacin el MIMDES toma conocimiento del informe policial o denuncia de parte y no el juez como la anterior norma; en el ANNyA, el Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social es competente para conocer la investigacin especial, en el mbito administrativo, lo cual a mi criterio me parece que este Ministerio es el mas idneo y el Juez Especializado declara el estado de desproteccin familiar34.

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Art. 302 Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. Art. 256 Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado 30 Art. 248 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. 31 Art. 225 Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes. 32 Art. 258 Decreto Ley N 26102 de1992 - derogado 33 Art. 245 Ley 27337 del 2000 ley que actualmente est vigente. 34 Art. 223 Anteproyecto de los Nios Nias y Adolescentes.

Autor: Edwin Herrera Vargas.

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CONCLUSIONES: Se puede apreciar del informe que las normas que regulan los derechos de los Nios y Adolescentes han variado de manera abismal teniendo como norma primordial la convencin sobre los derechos de los Nios y Adolescentes, los tratados internacionales y las normas ratificadas por el Per. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico han variado las leyes respecto a los Nios y Adolescentes, generndoles mayores derechos, deberes y obligaciones, velando en todo momento la satisfaciendo de sus derechos. Las normas respecto a los infractores de la ley penal, generan en la actualidad seguridad jurdica de manera tripartita entre el victimario, la victima y la comunidad. Buscando una verdadera reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del infractor a la sociedad. Fines que estn ntimamente ligados a los de la Justicia Restaurativa.

Autor: Edwin Herrera Vargas.

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