GARANTA MOBILIARIA SOBRE TTULOS VALORES Y SOBRE VALORES CON ANOTACIN EN CUENTA

Rolando Castellares Aguilar

SUMARIO I. II. III. IV. V. VI. Naturaleza de los ttulos valores. Ttulos valores excluidos de la garanta mobiliaria. Ttulos valores representativos del dominio de bienes. Conflicto de prenda. Prenda sobre acciones. Constitucin y ejecucin de la garanta mobiliaria sobre ttulos valores.

Con la promulgacin y puesta en vigencia de la Ley de Garantas Mobiliarias (LGM), Ley No. 28677, se han generado algunas dudas y preocupaciones sobre su aplicacin prctica. Una de estas preocupaciones se refiere a la constitucin de esta garanta sobre valores en ttulo y valores con anotacin en cuenta, en especial, sobre acciones y otros valores mobiliarios. Al respecto, pasamos a

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analizar algunos alcances de la LGM que respecto a los referidos ttulos valores vienen generando fundadas dudas y opiniones discrepantes. I. NATURALEZA DE LOS TTULOS VALORES. Segn expresa la definicin de Bien Mueble que contiene la LGM (Art. 2.4), ste es cualquier bien mueble o conjunto de bienes muebles, de acuerdo a la enumeracin que contiene el Cdigo Civil y la presente Ley. De este modo, debemos revisar ambas normas (CC y LGM) para determinar lo que es un Bien Mueble. El Cdigo Civil (CC), en su Art. 886, contiene la relacin por todos conocida de bienes muebles, relacin que no ha sido derogada por la LGM; y, por el contrario, como acabamos de sealar, esta LGM lo refiere como fuente y definicin de dichos bienes. En forma adicional y repitiendo textualmente algunas de las menciones de bienes muebles, la LGM en su Art. 4, con mayor detalle que -sin embargoconfunde, contiene una segunda relacin de Bienes Muebles que ...pueden ser objeto de garanta mobiliaria. As, podemos llegar a una primera conclusin, en el sentido de que la relacin o listado de Bienes Muebles estn contenidos en el Art. 886 CC y en el Art. 4 de la LGM; pero que los bienes muebles que pueden ser objeto de Garanta Mobiliaria (GM), son solamente los detallados en esta ltima Ley (LGM). Si comparamos ambas relaciones, en realidad el listado que contiene el Art. 4 de la LGM slo es uno con mayor detalle respecto a la relacin conocida por todos que contiene el Art. 886 del CC; y, dicho mayor detalle, en algunos casos, slo genera confusin. As, se han agregado en el listado de la LGM los inventarios, estn constituidos por bienes fungibles o no fungibles (Art. 4.5), respecto a los que no haba ninguna duda de su calidad de muebles; sin embargo, presumimos que por la importancia que estos bienes han logrado en el mundo comercial e industrial de nuestros das, hasta se consigna una definicin especial en la LGM de inventarios, como el

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conjunto de bienes muebles en posesin de una persona para su consumo, transformacin, venta, permuta, arrendamiento o cualquier otra operacin comercial en el curso ordinario de su actividad econmica. (Art. 2.11 LGM); descripcin que sin embargo resulta aplicable a cualquier otro bien mueble que no sea inventario. Otra mencin agregada respecto a la relacin que contiene el CC es: El saldo de cuentas bancarias, depsitos bancarios, cuentas de ahorro o certificados de depsito a plazo en bancos u otras entidades financieras (Art. 5.6), que no deja de generar alguna confusin con la garanta sobre derechos de crditos que es lo que realmente sera y la garanta sobre dinero, bien este ltimo que sin embargo no se seala en este listado, a pesar de que en el prrafo final del Art. 47 se hace mencin expresa a la garanta mobiliaria sobre dinero; mientras que el derecho de crdito s est sealado en este listado (Art. 4.10), resultando as ocioso sealar las cuentas y depsitos bancarios que, si se refieren a dinero, en realidad constituyen derechos de crdito, debido a la naturaleza fungible del dinero y que el depositario de dinero se convierte en propietario de esos fondos entregados en depsito, generndose, a cambio para el depositante, un derecho de crdito. As pues, apreciamos igualmente poca utilidad en la dems relacin adicional a la que ya contena el CC que esta LGM agrega, como la referencia a Todo tipo de maquinarias o equipo que conserve su carcter mobiliario (Art. 4.15), o a Los derechos a dividendos o a utilidades de sociedades (Art. 4.16) y otras menciones similares de poca utilidad prctica, al ser todos ellos bienes muebles sin ninguna duda; salvo la reincorporacin de los bienes inmuebles que el CC contena, referido a bienes que por su naturaleza son muebles, para el solo efecto de gravarlos con hipoteca, tales como las naves y aeronaves, pontones, plataformas, edificios flotantes, locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio de ferrocarriles, que s tiene plena justificacin en haber sido incorporados con la relacin de Bienes Muebles (Art. 4.19, 4. 20, 4.21). En relacin al tema que nos ocupa, se genera otra confusin; pues a pesar de que en el Art. 4.11 de la LGM se hace mencin a Los ttulos

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valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de crditos o derechos personales, excepto el cheque, con lo que se modifica un tanto el texto bastante similar que contiene el CC en su art. 886.5, que a la letra seala Los ttulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisicin de crditos o derechos personales, generndose as una contradiccin innecesaria entre ambos textos que se mantendrn vigentes. Se hacen tambin menciones especficas a nuestro juicio innecesarias por referirse ya las normas antes sealadas a ttulos valores de cualquier clase-, al Conocimiento de Embarque o ttulos de anloga naturaleza (Art. 4.7) que presumimos se refiere a la Carta de Porte, por ser el nico ttulo valor de similar naturaleza al Conocimiento de Embarque. Igualmente, la referencia ociosa a Las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles, mencin que en forma similar tambin se mantiene en el CC (Art. 886.8) que hace referencia especial a Las acciones o participaciones que cada socio tenga en sociedades o asociaciones, aunque a stas pertenezcan bienes inmuebles, aun como apreciamos en esta ltima con mayor claridad que en este nuevo texto de la LGM; pero que genera la sensacin de que las acciones y los conocimientos de embarque y ttulos anlogos no son ttulos valores. A todo esto, en nuestra opinin, habra sido ms acertado modificar el Art. 886 CC, evitando el Art. 4 de la LGM, en modo tal que contemos con una sola norma legal que seale la relacin de Bienes Muebles, junto a los inmuebles; y, en la LGM sealar solamente los Bienes Muebles que no pueden ser objeto de esta garanta, entendindose as que el resto de bienes muebles s pueden ser gravados bajo esta nuevo sistema. Apreciamos por otra parte, que a pesar de este afn de entrar en detalles en la LGM, hay una inexplicable omisin, respecto a los valores con anotacin en cuenta que no figura en este detallado listado de bienes muebles; pues conforme a la Ley de Ttulos Valores (Ley 27287) y a la Ley del Mercado de Valores (D.Lvo. 861 y TUO aprobado por DS 093-2002-EF), los ttulos valores no son valores

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desmaterializados o con anotacin en cuenta, por lo que la sola mencin a ttulos valores no alcanza a los valores con anotacin en cuenta. Sin embargo, la LGM hace mencin expresa y diferenciada a los valores desmaterializados en su Art. 18, al sealar que Cuando se afecten en garanta mobiliaria ttulos valores o valores representados mediante anotacin en cuenta, estableciendo una pulcra y acertada distincin entre estas dos especies de valores negociables que no se hace en este Artculo 4, que se refiere slo a los primeros; y, ms bien se hace innecesaria referencia a acciones y al conocimiento de embarque, a pesar de referirse tanto en el CC como en esta LGM a los ttulos valores de cualquier clase, lo que ya los incluye, por lo que resulta ocioso mencionarlos en incisos aparte, omitiendo sin embargo a la Carta de Porte, como ya hemos anotado anteriormente. As, aun con estas contradicciones y cierto desorden generado por esta LGM que hemos anotado, podemos ir llegando a algunas conclusiones, como las siguientes: 1) Son Bienes Muebles, los sealados en el Art. 886 CC y en el Art. 4 de la LGM; 2) Son Bienes Muebles susceptibles de ser afectados en Garanta Mobiliaria, los sealados en el Art. 4 de la LGM; 3) Los ttulos valores o valores en ttulo, como los valores desmaterializados o con anotacin en cuenta, son bienes muebles; 4) Los ttulos valores y los valores con anotacin en cuenta pueden ser objeto de GM y cuando se graven debe hacerse en GM, con las nicas excepciones del cheque, del warrant y del certificado de depsito, limitacin sta sobre la que pasamos a comentar a continuacin. II. TTULOS VALORES EXCLUIDOS DE LA GARANTA MOBILIARIA. Con un evidente desorden y falta de adecuada tcnica legislativa, en el Art. 4 de la LGM se seala, por un lado, en su Inc. 11), que todos los ttulos valores, cualquiera que sea su clase, pueden ser objeto de garanta mobiliaria, con la sola excepcin del Cheque. Acto seguido, en el mismo Art. 4 citado, en su Inc. 22), se dispone que entre otros

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bienes- el Warrant y el Certificado de Depsito, tampoco pueden ser objeto de garanta mobiliaria, lo que genera la sensacin de que estos dos instrumentos no son ttulos valores, al haber sido mencionados en inciso distinto. En cuanto al Cheque se refiere, estimamos acertado que se le excluya como bien objeto de garanta mobiliaria; pues segn la Ley de Ttulos Valores (Art. 178), por constituir el Cheque un instrumento de pago, se prohbe que sea emitido, endosado o transmitido como valor en garanta, bajo sancin de perder sus efectos cambiarios (Art. 178.3 Ley de Ttulos Valores). Al respecto, Ulises Montoya Manfredi, Ulises Montoya Alberti y Hernando Montoya Alberti, sealan que cuando el cheque es entregado en prenda o garanta, lo que se hace es desviarlo de su destino exclusivo de ser medio de pago. 1 Efectivamente, la naturaleza y funcin esencial que cumple el Cheque, es servir de instrumento de pago y liberacin de una obligacin, totalmente alejado de toda funcin crediticia o de riesgo, por lo que su uso es sumamente breve, lo que explica la limitacin para su utilizacin como instrumento de garanta o respaldo de obligaciones de plazos variados y dilatados, desnaturalizando su finalidad esencial y nica de ser medio de pago. En su lugar, lo que debe hacerse es entregar el dinero representado en garanta, mas no el Cheque. Si se infringe esta prohibicin, la ley de la materia lo sanciona con la prdida de sus efectos cambiarios, lo que significa que deja de ser ttulo valor, deja de ser cheque. En cuanto concierne al Warrant, desde sus orgenes, constituye un instrumento que representa el derecho real de garanta sobre mercaderas depositadas ante una Almacenera, excluida del derecho de propiedad sobre las mismas mercaderas, derecho ste (de propiedad) que es representado por otro ttulo valor denominado Certificado de Depsito. As, este sistema de almacenaje de mercaderas, con fines de su transferencia en propiedad y de afectacin en garanta, funciona perfectamente, mediante la emisin de estos dos ttulos valores, el uno til para gravarlo mediante el endoso del Warrant y el otro para transferirlos
1 Comentarios a la Ley de Ttulos Valores, Ulises Montoya Manfredi, Editora Jurdicas Grijley, 7ma Edicin, Pg.673.

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en propiedad, mediante el endoso del Certificado de Depsito con la carga de la garanta; mientras que el endoso de ambos instrumentos a la misma persona faculta a ste a disponer libremente de la mercanca. As, podemos concluir que, en el caso del Warrant, representa exclusivamente el derecho de prenda, prenda con entrega fsica a un depositario que es la Almacenera que emite este ttulo valor. As, el Warrant es la prenda hecha ttulo valor; mientras que el Certificado de Depsito representa exclusivamente el derecho de propiedad, separado del derecho real de garanta. El Certificado de Depsito confiere el derecho de propiedad, con la carga del gravamen si su tenedor no lo es tambin del Warrant respectivo, de modo que para que el tenedor de este ttulo valor pueda disponer plenamente del bien del que es propietario, debe adems tener la titularidad del Warrant. As, resulta totalmente justificado disponer que ninguno de estos ttulos valores, pueda ser objeto de Garanta Mobiliaria; pues si bien ambos son bienes muebles, en el caso del Warrant una prenda ya no podra ser afectado en prenda (hoy garanta mobiliaria); mientras que en el caso del Certificado de Depsito, tal afectacin no es posible, al representar este ttulo valor exclusivamente la propiedad sobre el bien, excluido del derecho real de garanta, cuya inexistencia en este ttulo valor justamente impide hacer uso y afectacin de ese derecho inexistente en l. Sin embargo, esta exclusin tanto del Warrant y del Certificado de Depsito como objeto de garanta mobiliaria, que en principio tiene toda lgica y justificacin, no lo es cuando revisamos la nueva Ley de Ttulos Valores, que admite la emisin de uno solo de dichos ttulos valores. En efecto, segn el Art. 229.3 de la Ley 27287, Ley de Ttulos Valores, si el depositante de las mercaderas as lo decide, es posible que la Almacenera emita slo uno de los instrumentos, en cuyo caso deber constar expresamente y en forma destacada en el nico ttulo emitido con las clusulas: Certificado de Depsito Sin Warrant Emitido o Warrant Sin Certificado de Depsito Emitido.

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En cualquiera de estos casos, el nico ttulo valor emitido conferir a su tenedor ambos derechos, el derecho de propiedad y el derecho real de garanta sobre las mercaderas depositadas. As, en nuestra opinin, el Certificado de Depsito Sin Warrant Emitido, s podra ser objeto de afectacin en garanta mobiliaria. Estimamos que el Warrant Sin Certificado de Depsito Emitido tendra restriccin en afectarse en garanta mobiliaria, debido a que adolecera del mismo problema ya sealado, de afectar o gravar una prenda en o con garanta mobiliaria. Esto es, sera algo as como prendar una prenda, lo que se persigue evitar con esta exclusin del Warrant como bien objeto de garanta mobiliaria. As, ya reiterando una de nuestras anteriores conclusiones a las que hemos llegado, podemos afirmar que todos los ttulos valores y los valores con anotacin en cuenta pueden ser objeto de Garanta Mobiliaria; con las nicas excepciones del Cheque, del Warrant y del Certificado de Depsito, salvo que este ltimo se haya emitido como valor nico y sin Warrant adicional; situacin que en la nueva LGM no se ha tenido en cuenta. Precisamente a propsito de esto ltimo, nos referiremos a los ttulos valores representativos del dominio de bienes. III. TTULOS VALORES REPRESENTATIVOS DEL DOMINIO DE BIENES. Si revisamos la Ley de Ttulos Valores, Ley 27287, entre los ttulos valores que representan el dominio (propiedad) de bienes muebles, en primer lugar tenemos justamente el Certificado de Depsito emitido por las Almaceneras, en su calidad de depositarias, en una relacin de depsito ordinario, esto es, de depositarios obligados a guardar determinados bienes y a entregar al depositante exactamente el mismo bien objeto de depsito y no otros equivalentes, aun cuando el bien depositado fuese fungible. En nuestra opinin, el Certificado de Depsito es el ttulo valor que por antonomasia representa la propiedad o dominio de bienes muebles. Es cierto que tenemos otros ttulos valores representativos de la propiedad de muebles, tales son los casos del Conocimiento de Embarque y la Carta de Porte

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que, si bien su finalidad esencial es la de representar mercaderas en trnsito, su tenencia confiere tambin el derecho de propiedad o dominio sobre las mismas. Podemos tambin calificar como ttulos valores representativos del dominio sobre bienes muebles, en un contexto ms amplio, a todos los dems ttulos valores que, de una u otra forma, representan derechos patrimoniales mobiliarios o crediticios, otorgando titularidad sobre ellos, por lo que siendo el derecho de crdito un bien mueble, la Letra de Cambio y otros ttulos de crdito por ejemplo, resultaran tambin representativos del dominio de bienes muebles, en el amplio contexto de su alcance. Sin embargo, el Certificado de Depsito emitido por una Almacenera, constituye la mejor expresin de ttulo valor que representa el dominio o propiedad sobre un bien mueble. Al respecto, el Art. 9 de la LGM, seala que cuando se afecte en garanta mobiliaria, conforme a las disposiciones de dicha Ley, un ttulo valor representativo del dominio de bienes muebles, no se podr constituir la garanta mobiliaria directamente sobre los bienes muebles que dicho ttulo valor representa. Esta disposicin es acertada y correcta; pues por el llamado principio de incorporacin que rige el Derecho Cambiario y es aplicable al universo de los ttulos valores o valores con anotacin en cuenta, en el caso de estos valores, el derecho es incorporado al ttulo u otro soporte, por lo que derecho y soporte pasan a constituir un solo bien, generndose una inmanencia o identidad entre ambos elementos, de modo que soporte materializado (papel) o inmaterializado (registro, o impulsos electromagnticos) y derecho, constituyen un solo bien; logrando as el derecho (intangible) materializarse, tangibilizarse en el caso del ttulo o quedar registrado en el caso del valor con anotacin en cuenta. Lo antes sealado explica, que la Ley de Ttulos Valores, en su Art. 234.3, al referirse a las mercaderas en poder de una Almacenera, cuya propiedad est representada en el Certificado de Depsito emitido, seala que Carecern de eficacia las medidas cautelares o embargos que se dicten sobre mercaderas representadas por Certificados de Depsito y/o Warrants, debiendo dichas medidas dirigirse a los respectivos ttulos. El Almacn general de depsito anotar dichas medidas que se pongan en su conocimiento en el

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registro que lleve y surtir efecto slo si el tenedor del ttulo resulte ser la parte afectada con dicha medida; todo lo cual es consistente y coherente con esta naturaleza que tienen los ttulos valores, que representan, que constituyen, y son los derechos en l expresados literalmente. As, es claro que no es posible que un bien mueble ya representado en un ttulo valor, sea objeto de garanta mobiliaria, debido a que en este caso soporte y derecho son uno solo, no siendo posible afectar el bien representado por separado del ttulo que lo representa. En ese caso, la va correcta ser afectar el ttulo valor mismo; o, en el caso de los valores anotados en cuenta, registrar necesariamente la medida ante la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores correspondiente. Queda pues as claro que, si un bien mueble ha dado lugar a la emisin de un ttulo valor o a la creacin de un valor con anotacin en cuenta, en el que ha quedado incorporado, cualquier acto que se haga respecto a dicho bien mueble representado en dichos valores, debe hacerse a travs de ellos (de los valores respectivos), quedando imposibilitado operar directamente con el bien ya incorporado en el documento. Muy relacionado con este tema, tenemos la preferencia del Warrant que esta LGM dispone sobre la garanta mobiliaria inscrita sobre los mismos bienes representados por el Warrant, disposicin con la que tenemos serias discrepancias, conforme sealamos a continuacin. IV. CONFLICTO DE PRENDAS. Llama as la LGM a los casos en los que puedan afectarse el mismo bien mueble en garanta mobiliaria inscrita en el Registro y simultneamente la garanta constituida a travs del endoso del Warrant y del Certificado de Depsito que representen el mismo bien mueble, dando preferencia a la garanta constituida a travs del Warrant, aun cuando su emisin sea posterior a la garanta mobiliaria inscrita por encontrarse las cosas materia de la garanta en posesin de un Almacn General de Depsito. (2da. Disposicin Transitoria, LGM)

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A todas luces, esta norma transitoria es un agregado de ltimo momento; pues en una Ley que sustituye la prenda por la garanta mobiliaria, se hace mencin nada menos que a conflicto de prendas. Sin embargo, el tema esencial que trata este artculo, es la posibilidad cierta y el riesgo de que un bien mueble haya sido afectado en primer lugar en GM, sin desplazamiento, e inscrita dicha garanta en el Registro Jurdico de Bienes o en el Registro Mobiliario de Contratos; y, posteriormente, aprovechando su tenencia fsica y el hecho de no haber sido desplazado, el mismo constituyente de la GM inscrita lo entregue en depsito a una Almacenera, obteniendo el respectivo Warrant y el Certificado de Depsito que, al endosarlos generar este conflicto y discusiones sobre la preferencia de ambas garantas vlidamente constituidas sobre el mismo bien. Segn la norma transitoria de la LGM, a nuestro juicio errneamente, se da prioridad al Warrant; pues podra tratarse inclusive de un bien mueble inscribible en el Registro Jurdico de Bienes (vehculos), en cuyo caso no tiene base ni sustento esta preferencia que dispone esta disposicin transitoria, pues no hace distingo alguno sobre los bienes, inscribible o no en dicho Registro. Pero aun cuando se tratase de una regla aplicable slo a bienes muebles no inscribibles, cuyo gravamen ya se hubiera inscrito en el Registro Mobiliario de Contratos, resulta por dems obvio que esa inscripcin se considera como conocida por todos, inclusive por las Almaceneras, las que no pueden excluirse de esta presuncin de conocimiento de todo lo inscrito en un Registro Pblico, que la misma LGM lo recuerda en su Art. 38, disponiendo que La inscripcin en el Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario. Esta misma regla la tenemos tambin en el CC, cuyo Art. 2012 seala que Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. Las Almaceneras no pueden pues excluirse de esta regla; por lo que con todo acierto, ya la Ley de Ttulos Valores, en su Art. 228.1, dispone que Bajo responsabilidad del almacn, (), no podr emitirse

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Certificado de Depsito ni Warrant por mercaderas sujetas a gravmenes o medidas cautelares que le hubieren sido notificadas previamente. La presuncin que dispone nuestra legislacin (CC, LGM), del conocimiento de las inscripciones registrales, hace que a la Almacenera se le tenga por conocido de la existencia de dicho gravamen inscrito en el Registro, por lo que ya no debera emitir ninguno de los ttulos valores y no considerar que esta falta de diligencia e informacin a que est obligada la Almacenera sea premiada con la prioridad del Warrant respecto a una GM ya inscrita en el respectivo Registro. Por si lo antes sealado no fuese ya suficientemente claro, la citada Ley de Ttulos Valores, en su Art. 228.2, seala que Bajo responsabilidad del depositante no podr solicitar la emisin de Certificado de Depsito ni de Warrant por mercaderas que estn sujetas a registro pblico especial y/o a gravamen con entrega jurdica., lo que justamente constituyen las GM constituidas ya sea sobre bienes sujetos a inscripcin en el Registro Jurdico de Bienes o en el Registro Mobiliario de Contratos. Contraviniendo estas normas, tenemos ahora esta preferencia en favor del Warrant que, a nuestro juicio, puede ocasionar serios problemas de credibilidad y confianza en el Warrant, generando un efecto contrario al que buscaron quienes postularon la inclusin de esta 2da Disposicin Transitoria de la LGM. En efecto, ante la plena vigencia de las presunciones legales de conocimiento del contenido de las inscripciones registrales, quien tiene inscrito su derecho de garanta en el Registro, en fecha anterior a la emisin del Warrant, puede recurrir al Juez para discutir en ese mbito esta prelacin de sus derechos, debiendo el Juez aplicar la norma ms justa, que nosotros no estimamos que sea esta Disposicin Transitoria. Lo correcto y acertado habra sido sealar que, conforme establece el Art. 228 de la Ley de Ttulos Valores, la Almacenera exija al depositante que le solicite la emisin de un Warrant, que le presente un certificado negativo de inscripcin registral de gravamen sobre los bienes muebles que entrega en depsito con el fin de que se emitan el Warrant y/o el Certificado de Depsito; o, por lo menos que dicho

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depositante presente una declaracin jurada de que sobre dichos bienes no pesa ningn gravamen, con lo que salvaba la responsabilidad de la Almacenera, en lugar de enfrascarse en eventuales procesos judiciales en los que discutir la real preferencia del tenedor del Warrant, hasta con imprevisibles responsabilidades para la Almacenera que emiti un Warrant a sabiendas que el bien mueble recibido en depsito ya estaba afectado en GM conforme a la inscripcin registral que data en fecha anterior a la emisin del warrant. Igual descuido apreciamos cuando esta 2da. Disposicin Transitoria hace referencia a conflicto de prendas con endoso del Certificado de Depsito, dado que el Certificado de Depsito en principio- no puede ser endosado en garanta; y, el nico supuesto que imaginamos en el que podra darse ese endoso en GM (no en prenda) es en un Certificado de Depsito Sin Warrant Emitido, situacin en la que estimamos no estuvo ciertamente pensando el redactor de este Artculo, pero que por cierto acert. V. PRENDA SOBRE ACCIONES. Uno de los temas sumamente controvertidos generado por esta LGM viene a ser la garanta sobre Acciones. En efecto, luego de sealar de modo especial que las Acciones son bienes muebles susceptibles de ser afectados en garanta mobiliaria, con un exceso innecesario como ya ha sido expuesto anteriormente, porque simultneamente ya se seala que todos los ttulos valores, cualquiera que fuese su clase, son muebles objeto de esta garanta, en la Sexta Disposicin Final de esta LGM, en va de norma derogatoria, se dispone que quedan derogadas las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda sobre acciones,. Es decir, aparentemente, habran quedado derogadas todas las normas relativas a la prenda sobre Acciones, no rigiendo ms dichas normas desde el 30 de mayo de 2006. A nuestro juicio, esta conclusin que se viene sealando en los distintos medios, es aparente, como sustentamos ms adelante. En efecto, aparte del exceso en la mencin de las Acciones, aparentemente, parecera que todo resulta coherente; pues al estar

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sustituyndose la Prenda por la Garanta Mobiliaria, es lgico suponer que las disposiciones legales y reglamentarias referidas a la prenda sobre acciones queden sin efecto. Sin embargo, la contradiccin a nuestro juicio aparente- se presenta, cuando esta misma LGM que parecera que deroga todas las disposiciones legales referidas a la Prenda sobre Acciones, dispone que sern justamente esas leyes derogadas las que se aplicarn a la Garanta Mobiliaria sobre Acciones. As es. Segn el Art. 18 de esta LGM, Cuando se afecte en garanta mobiliaria ttulos valores o valores representados mediante anotaciones en cuenta, la garanta mobiliaria se constituir de acuerdo a lo dispuesto en la ley de la materia. La presente Ley se aplicar supletoriamente en lo que sea pertinente. Entonces se generan las desinteligencias de las que hemos referido que existen en el medio jurdico. Parecera que se reenva a las leyes de la materia lo referido a la garanta mobiliaria sobre ttulos valores, y simultneamente se derogan esas leyes para la garanta sobre Acciones; lo que en nuestra opinin no es as, y pasamos a explicarlo. Si revisamos las principales normas legales que regulan la Prenda sobre Acciones, nos encontramos en primer lugar con la Ley General de Sociedades, en cuyo Art. 90 se hace referencia al ejercicio de los derechos de voto de Acciones prendadas, disponiendo que tales acciones podrn ser representadas por quien corresponda de acuerdo al ttulo constitutivo de la prenda.... De entender que se ha derogado esta norma, la solucin sera pactar en el contrato de garanta mobiliaria este rgimen o el ejercicio de los derechos polticos correspondientes a Acciones con derecho de voto. Ante la falta de ese pacto, estimamos que tales derechos tendran que ser ejercitados por el titular de la Accin, conforme seala el Art. 95.2 y 109 de dicha Ley General de Sociedades (aun cuando este ltimo artculo se considera tambin derogado, lo que no compartimos, conforme lo veremos ms adelante); por lo que esta supuesta derogatoria no tendra sentido ni justificacin, al seguir siendo posible pactar este rgimen de ejercicio de tales derechos de voto en el ttulo constitutivo de la prenda...., hoy GM; por lo que estimamos que este Art.90 de la Ley General de Sociedades no ha sido derogado.

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Una siguiente norma que hace referencia a la Prenda sobre Acciones, es el Art. 92 de la misma Ley General de Sociedades, que al referirse a la Matrcula de Acciones en la que se anotan la creacin y transferencia de las mismas, hace referencia a que en ella se anotan tambin la constitucin de derechos y gravmenes sobre las mismas, norma que como lo veremos ms adelante, tambin lo contienen otras leyes especiales, por lo que tampoco tendra sentido entenderlo derogado, al mantenerse vigente la Matrcula de Acciones y la funcin que ella cumple para las Acciones en ttulo y aun para Acciones desmaterializadas. De considerarse derogada la norma que dispone el registro en esta Matrcula de los derechos y gravmenes que pesan sobre las Acciones, tendran que registrarse las garantas mobiliarias en el Registro Mobiliario de Contratos, cuando se traten de Acciones en ttulos; pues si son Acciones representadas mediante anotacin en cuenta, existe el registro que administra la ICLV (Institucin de Liquidacin y Compensacin de Valores). Sin embargo, hemos visto que esta misma LGM, remite la constitucin en garanta mobiliaria de valores en ttulo con anotacin en cuenta, a la ley de la materia; es decir, a este artculo que comentamos. As, igualmente, estimamos que este Art. 92 de la LGS tampoco ha sido derogado como algunos vienen sosteniendo, como consecuencia de una inadecuada redaccin de este artculo derogatorio que contiene la LGM que comentamos. Es ms, en la disposicin reglamentaria que ha expedido la SUNARP (nos referimos a la Resolucin No. 142-20206SUNARP/SN), se dispone que el accionista constituyente debe haber comunicado a la sociedad emisora la garanta mobiliaria constituida sobre dichas acciones (Art. 61). Por otro lado, la norma que bajo la denominacin de Prenda de Acciones contiene esta Ley General de Sociedades, es el Art. 109, que seala, concordando con el Art. 95.2 de la misma Ley, que En la prenda de acciones los derechos de accionista corresponden al propietario. El acreedor prendario est obligado a facilitar el ejercicio de sus derechos al accionista. Son de cargo de ste los gastos correspondientes.

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Si el propietario incumple la obligacin de pagar los dividendos pasivos, el acreedor prendario puede cumplir esta obligacin, repitiendo contra el propietario, o proceder a la realizacin de la prenda, reconocindose la preferencia que para el cobro de los dividendos pasivos tiene la sociedad. Lo establecido en este artculo admite pacto en contrario. Como es fcil apreciar, estimar que este artculo ha sido derogado, no tendra ninguna justificacin, ni sentido. No apreciamos ningn extremo de esta norma que contravenga a la LGM. De estimar que ha quedado derogado, bastara que este mismo rgimen que contiene este Art. 109 de la Ley General de Sociedades, fuese pactado entre las partes o ser sealada de modo expreso por el constituyente unilateral de una garanta mobiliaria sobre Acciones; por lo que no tendra sentido alguno entenderlo derogado. Por su parte, el Art. 101 de esta misma Ley General de Sociedades, seala que las limitaciones a la transferencia, al gravamen o a la afectacin de acciones no pueden significar la prohibicin absoluta de transferir, gravar o afectar. Agrega que es vlida la prohibicin temporal de () gravar o de otra manera afectar acciones., ya sea que fuese establecida en el estatuto, en el pacto social, o en los casos en que ese acuerdo se adopte en junta general de accionistas, siendo en este ltimo caso vlido slo para los accionistas que hayan adoptado ese acuerdo, debiendo en ese caso separarse en clase especial sus Acciones. Esta limitacin temporal, no puede superar de 10 aos, prorrogables por perodos no mayores. Igualmente, sta como las anteriores disposiciones de la Ley General de Sociedades que hemos glosado, no contienen ninguna contradiccin con la nueva LGM, por lo que carecera de sustento y sentido entenderlas derogadas. Otra Ley importante que regula la Prenda sobre Acciones, es la Ley del Mercado de Valores, cuyo texto nico ordenado ha sido aprobado por DS No. 093-2002-EF, aun cuando esta Ley es aplicable slo a los valores que son objeto de oferta pblica. En el Art. 217 de esta Ley, se seala que La constitucin () de gravmenes ()

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sobre valores representados por anotaciones en cuenta debe inscribirse en la correspondiente cuenta. La inscripcin de la prenda equivale al desplazamiento posesorio del ttulo. La constitucin del gravamen es oponible a terceros desde que tiene lugar su inscripcin. No encontramos en esta disposicin nada que contravenga a la nueva LGM, por lo que igualmente la consideramos plenamente vigente. Finalmente, otra ley de la materia aplicable a la Prenda sobre Acciones viene a ser la Ley de Ttulos Valores, la misma que refirindose a los valores mobiliarios, gnero a la que pertenecen las Acciones, dispone en su Art. 255.1 que, Los valores sobre los cuales se haya constituido derechos reales u otra clase de cargos o gravmenes dejan de ser fungibles, no pudiendo ser transados en mecanismos centralizados de negociacin, salvo que se trate de su venta forzosa. Esta misma norma, seala que le son aplicables a los Valores Mobiliarios las disposiciones que contiene el Libro Primero y la presente Seccin, en todo aquello que no resulte incompatible con su naturaleza. (Art. 255.4), por lo que en aplicacin de esta norma resultan a su vez aplicables a la Prenda sobre Acciones la disposicin que contiene el Art. 13 de esta Ley de Ttulos Valores, que seala que prenda () y cualquier afectacin sobre los derechos o los bienes representados por el ttulo valor no surten efecto si no se anotan () en la matrcula o registro del respectivo valor. Lo que concuerda plenamente con la prescripcin que contiene su Art. 4.3. que dispone que Los derechos () que se establezcan conforme a la ley de la materia con relacin a los valores con representacin por anotacin en cuenta, bajo responsabilidad del emisor y en su caso de la ICLV, debern ser inscritos en los respectivos registros, surtiendo pleno efecto desde su inscripcin.; registros stos que no pueden ser sino la Matrcula de Acciones o el que administran las ICLV, segn se traten de Acciones en ttulo o Acciones desmaterializadas, respectivamente. Por su lado, el Art. 32 de la misma Ley de Ttulos Valores, precisa que en la constitucin de derechos sobre ttulos valores nominativos,

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como son las Acciones, se observarn las mismas reglas que se sealan para su transferencia, reglas stas que estn sealadas en los Arts. 29 y siguientes de la misma Ley. Finalmente, el Art. 54 de la Ley de ttulos Valores, dispone que En los ttulos valores afectados en garanta, salvo disposicin distinta de la ley, puede acordarse prescindir de su ejecucin judicial y que su venta se realice en forma directa o extrajudicial, conforme a los acuerdos adoptados al efecto, segn las disposiciones aplicables a la ejecucin extrajudicial de la garanta prendaria, con lo que en materia de ejecucin retornamos a la LGM, conforme ser comentado en el acpite siguiente, referido a la ejecucin de ttulos valores. As pues, queda demostrado que ninguna de estas normas que contienen la Ley No. 27287, Ley de Ttulos Valores, al igual que la Ley del Mercado de Valores y la Ley General de Sociedades que hemos sealado, contienen disposiciones que se opongan a la nueva LGM en materia de gravamen sobre acciones, por lo que en nuestra opinin seguirn vigentes, plenamente. Y es que, segn nuestra interpretacin, si bien esta disposicin derogatoria que contiene la LGM seala que han sido derogadas las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda de acciones, debemos analizar y entender este extremo derogatorio de la Sexta Disposicin Final de la LGM en su texto completo, es decir, que dicha derogatoria se refiere exclusivamente a las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda de acciones () que se opongan a la presente Ley., como expresamente y en su integridad seala dicha norma derogatoria; por lo que en nuestra opinin, todas las normas de la materia que acabamos de revisar, al no oponerse a la nueva LGM, continan plenamente vigentes. Lo que s nos parece inadecuado, es que se haya derogado de modo especial y en forma expresa las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda de acciones ( que se opongan a la presente Ley), y no se haga la misma mencin

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expresa a las normas referidas a dems ttulos valores que se opongan a la presente Ley, cualquiera que sea su clase, o por lo menos no se haya mencionado a los valores mobiliarios como Bonos, Papeles Comerciales, Bonos Convertibles, Acciones emitidas en procesos de Titulizacin y Fideicomiso, y otros valores similares a las Acciones; o, mejor an a las normas sobre prenda de los bienes muebles en general, respecto a todos los cuales a diferencia de las Acciones que s tienen mencin especial que justamente ha generado esta desinteligencia- se usa una frmula derogatoria genrica sealando que quedan derogadas todas las leyes y dems disposiciones que se opongan a la presente Ley, que debi ser la nica frmula que el legislador debi utilizar. Estimamos pues que de haberse utilizado slo esta ltima frmula derogatoria, sin mencionar en forma especial y simultnea a la Prenda sobre Acciones, no se habran generado estas dudas, ni la interpretacin de que todas las normas sobre Prenda sobre Acciones han sido derogadas. Por tanto, lo correcto a nuestro juicio, es que esa derogatoria operar, solo respecto a las normas que se opongan a la nueva LGM que, como hemos repasado, no apreciamos que se d en ninguna de las disposiciones que hemos reseado, lo que nos lleva a afirmar que las disposiciones legales que contienen normas sobre Prenda de Acciones se mantendrn vigentes. VI. CONSTITUCIN Y EJECUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA SOBRE TTULOS VALORES. Aclarado as los verdaderos alcances de la norma derogatoria que contiene la Sexta Disposicin Final de la LGM, resulta fcil encontrar y apreciar consistencia, concordancia y coherencia en la disposicin que contiene el Art. 18 de la nueva LGM, el mismo que dispone que Cuando se afecten en garanta mobiliaria ttulos valores o valores representados mediante anotaciones en cuenta, la garanta mobiliaria se constituir de acuerdo a lo dispuesto en la ley de la materia. La presente Ley se aplicar supletoriamente en lo que sea pertinente. As, podemos concluir vlidamente que, todas las disposiciones glosadas en el acpite anterior, resultan aplicables en la constitucin

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de garanta mobiliaria sobre ttulos valores y valores con anotacin en cuenta. Adems de dichas normas especiales, sern supletorias y complementariamente aplicables las disposiciones de la nueva LGM. As, respecto a lo ltimo que acabamos de sealar, en materia de subrogacin de derechos en favor del acreedor garantizado con ttulos valores, ser de aplicacin el Art. 54 de esta LGM, que con mayor precisin seala que El acreedor garantizado que hubiere recibido ttulos valores en garanta mobiliaria, queda subrogado en los derechos del deudor para practicar todos los actos que sean necesarios para conservar la eficacia del ttulo y los derechos de su deudor, as como para su cobro o la enajenacin en caso de incumplimiento. El acreedor garantizado responder de cualquier omisin que pudiera afectar al ttulo. Esta disposicin a nuestro juicio acertada en su contexto general, complementa las leyes de la materia que no sealan con este detalle la facultad del acreedor garantizado de enajenar directamente el ttulo valor entregado en garanta mobiliaria, ni la subrogacin en los derechos del constituyente que hoy contiene esta norma. Por su lado, si bien el Art. 1233 CC contiene los efectos del perjuicio del ttulo valor causado por culpa del acreedor, no resulta exactamente aplicable a la constitucin de garanta sobre el ttulo valor perjudicado, sino al pago con ttulos valores como se intitula dicho artculo. Hoy ese mismo principio es regulado por esta Ley, lo que nos parece acertado al cubrir el vaco legal en el caso de valores afectados en garanta. Lo que s es de lamentar, es que en este Art. 54 de la LGM se mencione slo a los ttulos valores, ignorando a los valores representados mediante anotaciones en cuenta, que s son expresamente sealados en su art. 18 que acabamos de glosar; contradicciones que estimamos de menor importancia por lo que consideramos que ese mismo principio y regla deben observarse sea para valores en ttulo o para valores desmaterializados, aunque mejor habra sido ser consistentes en el uso de estas dos referencias, para no generar interpretaciones como que el Art. 18 se refiere a valores

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representados en ambos soportes, mientras que el art. 54 es aplicable slo a los valores en ttulo, interpretacin que estimamos no es la correcta, ni que haya sido la intencin del legislador. Pero reconocemos que una interpretacin literal llevada al extremo, puede llegar a esa conclusin, por lo que las interpretaciones antes que literales deben ser racionales y ser la prctica y la jurisprudencia la que impongan estos criterios. De lo dispuesto por el Art. 18 de la nueva LGM y por el Art. 54 de la Ley de Ttulos Valores, podemos concluir que, en la constitucin y ejecucin de ttulos valores afectos en garanta mobiliaria, deberan observarse las siguientes reglas: (i) (ii) (iii) Los ttulos valores y los valores con anotacin en cuenta, cuando sean afectados en garanta, deben ser hechos bajo la modalidad de Garanta Mobiliaria a que se refiere la LGM; En la constitucin de este gravamen, debe observarse la ley de la materia (Ley General de Sociedades, Ley del Mercado de Valores y Ley de Ttulos Valores, especialmente); y, En la ejecucin, debe optarse por cualquiera de las alternativas que la LGM seala, ya sea la ejecucin extrajudicial a travs de representante designado por el constituyente, o la ejecucin extrajudicial que libremente acuerden las partes cuidando en este caso que el valor de venta no sea inferior a las dos terceras partes del valor comercial pactado y respetando a los acreedores preferentes, o la ejecucin judicial, o el pacto comisorio.

Por otro lado, teniendo en cuenta la forma de transmisin que tienen estos valores, debe tenerse en cuenta lo siguiente: 6.1. En los Ttulos Valores Al Portador. Al aplicarse en la constitucin de garanta mobiliaria sobre ttulos valores la ley de la materia, conforme seala el Art. 18 de la LGM, debemos recurrir a la Ley 27287, Ley de Ttulos Valores. Esta norma seala que para que la prenda de ttulos valores surta efecto, debe anotarse este gravamen en el mismo ttulo valor; o, segn su

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naturaleza, la anotacin debe ser hecha en la matrcula o en el registro respectivo del valor. (Art. 13). As, si se trata de un ttulo valor al portador, dada su naturaleza de valor en ttulo y necesaria posesin, la garanta mobiliaria con la que se le grave, deber constar literalmente en el mismo documento, entregndose fsicamente ste al acreedor o a un tercero depositario; pues para su transmisin (en este caso en va de garanta), no se requiere de ms formalidad que su simple tradicin o entrega. (Art. 22.1.) Dicha entrega fsica del ttulo con la anotacin literal del gravamen, publicitar la garanta; no siendo a nuestro juicio necesaria su inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos; lo que sin embargo no es el criterio que ha seguido la SUNARP, que en su reciente Reglamento dispone la inscripcin en el Registro como sealamos ms adelante. As, segn la SUNARP, estos ttulos valores debern ser entregados al acreedor garantizado y adems registrarse el gravamen en el Registro Mobiliario de Contratos. Para los fines de su ejecucin, ser de aplicacin el Art. 54 de la LGM, que dispone que el acreedor garantizado queda subrogado en los derechos del deudor o constituyente, para la enajenacin en caso de incumplimiento.; el mismo que puede hacerse en va extrajudicial conforme al Art. 54 de la Ley de Ttulos Valores, previo acuerdo, segn las disposiciones aplicables a la ejecucin extrajudicial de la garanta prendaria.; esto es, segn el procedimiento previsto en el Art. 47 de la LGM designando en ese caso a un Representante, que a nuestro juicio s puede ser en este caso el mismo acreedor, toda vez que la misma LGM as lo seala cuando se trata de un acreedor garantizado con ttulo valor (Art.54), lo que no es posible cuando se tratan de otra clase de bienes muebles, conforme a la restriccin que contiene el Art. 47.1 (No se admite el pacto mediante el cual el propio acreedor garantizado sea el representante.). Otra alternativa es que el proceso de ejecucin se pacte libremente, segn proceso que las partes determinen libremente, conforme al ya citado Art. 54 de la Ley de Ttulos Valores y al penltimo prrafo del Art. 47 de la LGM, cuidando

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en este caso que el precio de venta no sea menor a las 2/3 partes del valor del bien pactado o del valor comercial al tiempo de su venta; y, de ser el caso, consignar al Juez Civil el monto total obtenido en dicha venta si el ejecutante es un acreedor que no tiene la primera preferencia; o, si se trata de un acreedor preferente, consignar judicialmente la suma sobrante luego de aplicar al crdito garantizado, conforme dispone el Art. 47.2 y 47.4 de la LGM. Esta alternativa, sin embargo, no es admitida por algunos registradores, que exigen la necesaria designacin de representante que no puede ser el mismo acreedor. Una tercera alternativa es que el acreedor se apropie del ttulo valor, en la medida que haya pacto comisorio; lo que para algunos registradores requiere de la necesaria designacin de representante comn. Una cuarta alternativa es que la venta del ttulo valor se haga en proceso judicial, conforme al art. 720 y siguientes del CPC. 6.2. En los Ttulos Valores a la Orden. Lo antes sealado para los ttulos valores al portador, resulta vlido en parte para el caso de ttulos valores a la orden constituidos en garanta mobiliaria, con las variaciones siguientes. Estos ttulos deben ser endosados y entregados al acreedor, con la clusula expresa de su afectacin en garanta, conforme refieren los Arts. 34.1.b), y 42 de la Ley de Ttulos Valores. En el caso de los ttulos valores a la orden, a diferencia de los ttulos al portador, se seala con detalle la formalidad para su constitucin, mediante endoso en garanta u otra equivalente, que puede ser el endoso con clusula en garanta mobiliaria, lo que tiene como efecto que el acreedor garantizado que es el endosatario que recibe el ttulo, tiene la facultad de ejercitar desde entonces todos los derechos inherentes al ttulo valor y demuestra con ese endoso que consta literalmente en el ttulo su calidad de acreedor garantizado y legtimo tenedor del valor en garanta.

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A este respecto, en principio, el endoso en garanta debe constar expresamente en el mismo ttulo valor; pues si tal anotacin no consta, se reputar que se trata de un endoso en propiedad, conforme seala el Art. 34.3 de la Ley de Ttulos Valores; salvo que el endosatario sea una empresa del Sistema Financiero, en cuyo caso la clusula en garanta exigible en el endoso no es necesaria; pues ante tal falta de indicacin de la clase del endoso, existe la presuncin de que se trata de un endoso en garanta, como seala el Art. 169 de la Ley General del Sistema Financiero, Ley No. 26702, que dispone lo siguiente: Cuando el ttulo valor u otro susceptible de negociacin por endoso, excepto el cheque, se encuentre en poder de una empresa del sistema financiero, el endoso puesto en l se presume hecho en garanta, a menos que medie estipulacin en contrario. Para los fines de la ejecucin del ttulo valor as gravado, el acreedor o, en su defecto, el Juez o el agente mediador, quedan facultados a endosarlo en propiedad a favor del adquirente; salvo que el acuerdo para su ejecucin extrajudicial a que se refiere el Art. 54 de la Ley de Ttulos Valores, conste en el mismo documento, en cuyo caso se facilita su realizacin, al estar facultado expresamente el acreedor a transferirlo en propiedad, conforme seala el Art. 42.3 de la citada Ley No. 27287. Igualmente, en este caso de ttulos valores a la orden, no debera requerirse de su registro para hacer valer el gravamen frente a terceros; sin embargo, la SUNARP ha dispuesto que esta constitucin que se haga segn la ley de la materia, es acto inscribible en el Registro, lo que a nuestro juicio modifica la disposicin que contiene la LGM en su Art. 18. 6.3. En los Ttulos Valores Nominativos. Prcticamente la totalidad de los valores nominativos constan en un registro que lleva el emisor, lo que facilita la constitucin de la garanta sobre estos ttulos valores, mediante la inscripcin en ese registro de la carga en favor del acreedor garantizado.

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As, en el caso de las Acciones que en el Per son y deben ser solamente nominativas, sus emisores deben llevar la Matrcula de Acciones. Lo propio ocurre con otros valores que pueden ser nominativos, como por ejemplo los Bonos y Papeles Comerciales (que tambin pueden ser Al Portador), o son slo nominativos como las Acciones (v.g. Acciones en procesos de titulizacin, en procesos de fideicomiso, Certificados de Participacin en Fondos Mutuos, en Fondos de inversin, etc). En todos estos casos, deben observarse las mismas reglas que para la transferencia, esto es, deben registrarse en la respectiva matrcula, o comunicarse el gravamen al emisor u obligado principal, para que el gravamen surta efecto frente a ste, conforme seala expresamente el Art.32 de la Ley de Ttulos Valores. Si en el proceso de registro del gravamen y/o de la transferencia del valor ejecutado, el emisor u obligado principal observan las normas que contienen los Arts. 29 al 32 de la referida Ley de Ttulos Valores, quedan exentas de toda responsabilidad, salvo que hayan actuado de mala fe, conforme prescribe el Art. 33 de dicha Ley. As pues, por ejemplo, en el caso de una Accin, la constitucin de GM, puede hacerse en el mismo ttulo valor o en documento aparte. Para que surta efectos frente a terceros, tal gravamen debe ser comunicado a la sociedad emisora, a fin de que lo anote en la Matrcula de Acciones. Adems, segn la norma reglamentaria expedida por la SUNARP, dicho gravamen debe inscribirse en el Registro Mobiliario de Contratos, a pesar de que se trata de un bien inscribible, por lo que debi en todo caso haberse sustituido la Matrcula de Acciones y los registros ante las ICLV, por el Registro Jurdico de Bienes Muebles. La sociedad emisora puede exigir que se le haga entrega de la Accin, as como exigir la legalizacin de la firma del accionista constituyente de la GM. Es requisito que en la constitucin de la GM se seale el nombre del acreedor garantizado, la naturaleza de la cesin que se hace, que

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no es otra que la constitucin de la GM, la fecha de la constitucin, y el nombre, documento oficial de identidad y firma del accionista que afecta su Accin con este gravamen. Para los fines de la ejecucin de los ttulos valores nominativos, se observarn las mismas reglas y procesos antes anotados para los dems ttulos valores. Con la Resolucin No. 142-2006-SUNARP/SN, Art. 61, en el caso de las Acciones se dispone que la constitucin de garanta mobiliaria se comunique a la sociedad emisora y adems para oponer frente a terceros se inscriba en el RMC, con lo que en nuestra opinin en va reglamentaria se ha modificado la LGM (Art. 18) y adems se ha creado la necesidad de doble o triple registro del gravamen (ante la sociedad emisora, ante la ICLV y ante el RMC). 6.4. En los Valores con Anotacin en cuenta. Los valores con anotacin en cuenta, ya sean stos a la orden o de emisin no masiva, o ya sean nominativos, tienen siempre la designacin de un titular, sea ste persona natural o jurdica. De este modo, no es posible desmaterializar o anotar en cuenta un ttulo valor Al Portador; pues por su misma naturaleza los valores al portador siempre son materializados, por lo que se transfieren por entrega o tradicin que siempre es material o fsico, debiendo ser esa misma forma el modo como deben constituirse en garanta (con entrega fsica). Y es que Portador significa posesin y la posesin siempre es fsica. Es esa la razn por la cual el Art. 98 de la Ley del Mercado de Valores, modificado por la Ley de Ttulos Valores, seala que si se decidiera desmaterializar un ttulo valor Al Portador, debe convertirse en un ttulo valor nominativo, no hay otra forma de registrarlo en una ICLV; esto es, dejando de ser Al Portador. Esta caracterstica de tener siempre un titular sealado en el mismo valor facilita su registro y desmaterializacin, posibilitando identificar plenamente a su titular.

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Los valores con anotacin en cuenta pueden ser por tanto solamente o valores nominativos o a la orden. Al respecto, nuestra legislacin admite que no slo los valores nominativos, sino tambin los valores a la orden, que son usualmente valores individuales o de emisin no masiva, puedan desmaterializarse, tal como expresamente lo admiten los Arts. 223 y 110 de la Ley del Mercado de Valores; lo que ha permitido que valores como el TCHN (Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable) que es un tpico valor a la orden pueda ser desmaterializado, conforme dispone el Art. 245.5 de la Ley de Ttulos Valores, incorporado por Ley No. 27640. Concordando con lo antes sealado, el Art. 267.2 de la Ley de Ttulos Valores, al referirse a las Obligaciones Al Portador, dispone que los gravmenes sobre stas, no ser posible constituirse, si no se tiene en posesin y se acompaa fsicamente el ttulo mismo. As, la anotacin del gravamen en la Matrcula de Obligaciones del emisor, slo ser posible acompaando el ttulo valor; y es que, los valores Al Portador son siempre ttulos valores, valores materializados, valores en soporte papel, nunca desmaterializados. Cerramos este tema de los valores al portador, y retornando a la constitucin de garanta sobre los valores con anotacin en cuenta, debemos sealar que conforme al Art. 4.3, 13 y 33 de la Ley de Ttulos Valores, la garanta surtir sus efectos slo desde su inscripcin en la respectiva ICVL, pues sta cumple la misma funcin que un Registro de la SUNARP, otorgando validez erga omnes al derecho inscrito en dicho Registro, conforme lo dispone el Art. 217 de la Ley del Mercado de Valores (La constitucin del derecho de usufructo, de gravmenes y de embargo sobre valores representados por anotaciones en cuenta debe inscribirse en la correspondiente cuenta. La inscripcin de la prenda equivale al desplazamiento posesorio del ttulo. La constitucin del gravamen es oponible a terceros desde que tiene lugar su inscripcin.) As, la GM sobre esta clase de valores (desmaterializados), se perfecciona mediante su anotacin en la cuenta respectiva de la ICLV correspondiente, sin que a nuestro juicio haya sido necesaria su inscripcin en el RMC. La SUNARP tiene otra posicin; pues como se aprecia del Art. 61 de la Res. No. 142-2006-SUNARP/SN y de los

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Anexos-Instrucciones para el llenado del Formulario de Inscripcin, Punto 3.11, Ttulos Valores, se dispone la inscripcin registral de la constitucin de la garanta mobiliaria ante el RMC, con lo que nosotros discrepamos. Su ejecucin, se realizar a travs de cualquiera de las cuatro alternativas que ya hemos sealado para los ttulos valores; pues aparte del soporte desmaterializado y las diferencias que se generan como consecuencia, no existen mayores distingos que hacer entre un valor en ttulo y otro con anotacin en cuenta. Dada la importancia y frecuencia con la que se suelen constituir garantas sobre ttulos valores, deberan modificarse las normas reglamentarias dictadas por la SUNARP y desarrollarse dichas normas sobre la base del Art. 18 de la LGM.

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