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AUTO -003 de marzo 3 de 1992 CONSTITUCION POLITICA/CONTROL JURISDICCIONALImprocedencia/ CORTE CONSTITUCIONAL/ COMPETENCIA/DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD-Rechazo Existe prohibicin para el Juez

constitucional de ejercer el control jurisdiccional sobre la constitucin promulgada. La Competencia de la Corte para estudiar actos reformatorios aprobados mediante Asamblea Nacional Constituyente se refiere solamente a futuras reformas que se realicen a partir de la vigencia de esta Constitucin. Esta expresa prohibicin significa que a la Corte le corresponde cumplir todas las funciones que la propia Constitucin le fija, pero nada ms que sas, es decir se interpreta en forma restrictiva. Si el Constituyente primario es capaz de dar una nueva Constitucin, an en contra de lo anterior, como en efecto ocurri, a fortiori puede en todo momento establecer clusulas que garanticen la estabilidad del nuevo ordenamiento, mxime cuando ste es democrtico y humanista. CONSTITUYENTE PRIMARIO/ CONSTITUCION POLITICA-Formacin/ CONSTITUCION POLITICA-Expedicin La Asamblea Nacional Constituyente que expidi la nueva Constitucin Poltica de Colombia fue un poder comisionado del pueblo soberano. Su fuerza jurdica era fctica, pues provino de un hecho poltico fundacional, mas no jurdico. Ella actu no por orden de la constitucin de 1886 y sus reformas, sino por fuera de ella, contra ella, por disposicin directa del pueblo en un periodo de anormalidad Constitucional. En este sentido la comprensin del proceso colombiano de reforma se encuentra en el concepto de anormalidad constitucional; y este concepto slo puede ser definido polticamente por ser acto fundacional, pues se refiere a un presupuesto del derecho que todava no es jurdico. CONSTITUCION POLITICA-Validez Cuando una Constitucin es reemplazada por otra que termina siendo eficaz no tiene sentido cuestionar su validez. En este caso las condiciones de lo verdadero y lo falso, de lo vlido y lo invlido, de lo legal y lo ilegal, son otras. Por lo tanto, carece de razonabilidad todo anlisis que suponga una continuidad lgica-jurdica. Ref: Expedientes Acumulados No.011 y 012 Norma Acusada: Constitucin Poltica de Colombia Actores: Juan Manuel Silva Nigrinis y Jos Galat Noumer Magistrado: Dr. ALEJANDRO MARTINEZ CABALLLERO

Santaf de Bogot. D.C., tres (3) de marzo de mil novecientos noventa y dos (1992). Los ciudadanos Juan Manuel Silva Nigrinis y Jos Galat Noumer presentaron dos demandas individuales, las cuales fueron acumuladas por la Corte Constitucional, tendientes a obtener la declaratoria de inconstitucionalidad de toda la Constitucin Poltica de 1991 por haber sido promulgada extemporneamente. Para resolver sobre la admisin, inadmisin o rechazo de la demanda, este Despacho ha realizado un examen fundamentado en las siguientes CONSIDERACIONES: Las demandas incoadas por los ciudadanos Juan Manuel Silva Nigrinis y Jos Galat Noumer fueron presentadas ambas el da 24 de julio de 1991 ante la Corte Suprema de Justicia. De conformidad con el artculo transitorio 24 de la Constitucin Poltica, dichas demandas deban pasar, como en efecto pasaron, al conocimiento de la Corte Constitucional. Ahora bien, esta Corporacin slo se instal formalmente el da 17 de febrero de 1992, segn consta en el Acuerdo No.02, proferido por ella misma en aquella fecha. Al da siguiente, por reparto, le correspondi a este Despacho la ponencia de los procesos. Es por ello que slo ahora la Corte Constitucional avoca el conocimiento de los mismos. De conformidad con el literal b), del numeral primero, del artculo 39 del Reglamento de la Corte Constitucional, estas demandas se consideraron como asunto de urgencia Nacional por la Sala Plena. En cuanto a la acumulacin, el Decreto 2067 de 1991, en su artculo 5, obliga acumular las demandas en que, como estas que nos ocupan, exista una coincidencia total o parcial de las normas acusadas... As, en los proceso Nos 011 y 012 se demanda un mismo acto jurdico - la Constitucin Poltica de 1991- e incluso por los mismos motivos -promulgacin extempornea. Es por ello entonces que en reparto del da 18 de febrero de 1992, la Sala Plena de la Corte Constitucional resolvi acumular dichos procesos. Para efectos de la identificacin de los procesos, la demanda No.012 ser acumulada con la No.011, por simple prelacin numrica, ya que ambas fueron presentadas el mismo da.
a. De la competencia.

El Despacho en primera instancia verific el cumplimiento de los requisitos exigidos por el Decreto 2067 de 1991, relativos a la presentacin de las demandas de inconstitucionalidad. Uno de dichos requisitos es la competencia; as lo dispone el numeral 5. Del artculo 2. Del mencionado Decreto.

Se examinaron entonces las demandas presentadas por los ciudadanos Juan Manuel Silva Nigrinis y Jos Galat Noumer, a fin de establecer si ellas reunan las exigencias mencionadas. El examen sobre la competencia, entonces, precede a cualquier otra reflexin en materia de admisin, inadmisin o rechazo de una demanda. Ninguno de los escritos de los Actores de las demandas acumuladas trat el tema de la competencia. En caso de no reunir los requisitos, como la falta de competencia, el artculo 6. del mismo Decreto ordena rechazar las demandas. Para determinar la competencia, este Despacho har un examen del caso analizado a la luz de los mtodos literal, subjetivo, sistemtico e histrico.
b. Mtodo LiteralEl artculo 59 Transitorio de la Constitucin, dice:

La presente Constitucin y los dems actos promulgados por esta Asamblea Constituyente no estn sujetos a control jurisdiccional alguno. De la simple lectura de la norma se comprende su sentido semntico, que no es otro que el de la prohibicin para el juez Constitucional de ejercer el control jurisdiccional sobre la Constitucin promulgada. En consecuencia, el juez Constitucional carece de competencia para conocer de las demandas No.011 y 012 y, por tanto, stas deben ser rechazadas in limine.
c. Mtodo Subjetivo: La exposicin de motivos del Acto constituyente No. 1

de 1991, cuyo texto reproduce el artculo 59 Transitorio, aparece publicada en la Gaceta Constitucional, donde queda de manifiesto el hecho de que fue voluntad expresa del Constituyente excluir el control jurisdiccional sobre todos los actos de la Asamblea Constituyente en general y, en particular, se afirma que no es el reglamento ni ningn acto que sancione y promulgue la Asamblea, acto administrativo, sino constituyente. As est claro que cuando se reforma la Constitucin por esta Asamblea Nacional Constituyente, en virtud del poder del mandato que recibi del pueblo, es absolutamente inadmisible que exista control jurisdiccional ejercido por las entidades cuya naturaleza, composicin, origen y funciones debe revisar, eventualmente cambiar esta Corporacin.1
d. Mtodo Sistemticode la concordancia de las normas de la Carta se

desprende una armona interpretativa entre los artculos 59 y 241, en el sentido de que ambos restringen los alcances del control de la Corte. As se concluyen del artculo 241 de la Constitucin que establece las competencias de la Corte como guardiana de la integridad y supremaca de la Constitucin, en los estrictos y precisos trminos de este artculo. Ciertamente, el numeral primero del artculo 241 consagra la competencia de la Corte Constitucional para conocer de las demandas que se promuevan contra los actos reformatorios de la Constitucin Poltica, cualquiera que sea
1 Gaceta Constitucional, N 69, mayo 7 de 1991,pag. 2

su origen y slo por vicios de procedimiento en su formacin. El artculo 374 por su parte plantea que la Constitucin puede ser reformada por el Congreso, por una asamblea constituyente o por el pueblo mediante referndum y el artculo 376 regula el procedimiento y forma de convocatoria de una asamblea nacional constituyente. De la concordancia de estos tres artculos se concluye que la competencia de la Corte para estudiar actos reformatorios aprobados mediante asamblea nacional constituyente se refiere solamente a futuras reformas que se realicen a partir de la vigencia de esta Constitucin. Esta expresa prohibicin significa que a la Corte le corresponde cumplir todas las funciones que la propia Constitucin le fija, pero nada ms que esas, es decir, se interpreta en forma restrictiva. En este caso, los Actores pretenden que la Corte exceda sus lmites constitucionales, pues plantean un asunto cuyo conocimiento le est prohibido en forma clara.
e. Mtodo Histrico: Si bien la existencia de una nueva Carta Poltica en

Colombia hace que no exista realmente precedente jurisprudencial en sentido estricto, y as se reconoce por este Despacho, es lo cierto que ha habido una importante tradicin jurdica en el pas que no puede ser desdeada. En los ltimos cuarenta - de sus ochenta- aos de jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, antiguo rgano encargado de realizar el control de constitucionalidad en Colombia, ha habido dos tipos de pronunciamientos , teniendo como criterio de distincin el origen del acto reformatorio de la Constitucin atacado. La historia de las demandas presentadas contra actos reformatorios de la Constitucin es la propia historia de la posicin de ese Tribunal en relacin con la competencia para conocer de las mismas. En primer lugar, contra actos de reforma constitucional que implican una ruptura con el orden jurdico anterior, sobresalen seis fallos de la corte Suprema de Justicia: los de 1955, 1957, 1978, su salvamento de voto, 1987, 1990 y 1991. En estos fallos se observa cmo la Corte Suprema sistemticamente se ha declarado inhibida para conocer de actos cuya evaluacin de constitucionalidad no puede tener como parmetro la Constitucin, sino que han sido establecidos por fuera de la Carta Fundamental. En 1955, por ejemplo, la Corte rechaz una demanda presentada contra los actos Legislativos No. 1 de 18 de junio de 1953 y No. 1 de 30 de julio de 1954, de la Asamblea Nacional Constituyente, por considerar que careca de competencia, fundando su decisin en que la guarda de la integridad de la Constitucin no podra entenderse, pues sera un absurdo, como un medio consagrado por la Carta para revisar los actos del Poder Constituyente. Estos actos una vez expedidos no estn sujetos a revisin de ninguna especie por

ninguno de los poderes constituidos; porque ello implicara admitir el absurdo de que hay derecho contra derecho, la tesis es tan clara, tan evidente que sera inoficioso detenerse a analizarla.2 En 1957, ante la demanda contra algunos decretos que convocaron el plebiscito para reformar la Constitucin, la jurisprudencia sostuvo que la Corte Suprema de Justicia no era competente para conocer de dichas normas, ya que se reconoci que el poder primario Constituyente reside en el pueblo mismo y que el poder Constituyente previsto en la Constitucin es secundario y consecuencia de aquel, y el derecho para convocar al pueblo para que apruebe o impruebe la reforma no lo deriva propiamente de todas las normas consignadas en la Carta, sino del poder mismo de la revolucin, del estado de necesidad en que sta se halla de hacer tal reforma y del ejercicio de la soberana latente en el pueblo como voluntad constituyente, o sea, lo que denominan los expositores, el momento del pueblo Constituyente.3 En el fallo de 1978, el Magistrado Ponente, Dr. Jos Mara Velasco Guerrero, an considerando la inexequibilidad del acto legislativo, deja abierta la va para que el Constituyente primario sea el legtimo detentador del poder cuando afirma que, Reformar la Constitucin directamente no es lo mismo que instituir un rgano Constituyente. Slo el Constituyente primario puede crear ese cuerpo y atribuirle el poder de reforma.4 En aquella oportunidad, el entonces Magistrado Luis Carlos Schica anot que la Corte Suprema de Justicia no era competente para conocer de actos reformatorios de la Carta que provenan de un mecanismo diferente al establecido en el artculo 218 de la misma. All se reitera la distincin entre poder Constituyente y los poderes constituidos; son distintas sus competencias, sus actos, su naturaleza, efectos y los controles de validez; esto es claro cuando el Magistrado afirma que La Corte Suprema de Justicia es la guardiana de la integridad de la Constitucin Jurdica del Estado y de la validez formal de sus transformaciones, mas no de la Constitucin Poltica de la Nacin, cuyas decisiones tienen carcter supraconstitucional y ataen slo al Constituyente en cuanto define el modo de ser de la Nacin al darse o varias su organizacin poltica.5 La Corte Suprema , no podra seguir atada a un anlisis del aspecto formal, por cuanto el sistema Constitucional Colombiano es flexible; no contiene clusulas ptreas o inmodificables; su tendencia es evolutiva y reformista.6 En sentencia No.54 de julio 9 de 1987, el Dr. Hernando Gmez Otlora sostuvo que cuando la Nacin, en ejercicio de su poder soberano e inalienable, decide pronunciarse sobre el estatuto constitucional que habr de regir sus destinos, no est ni puede estar sometido a la normatividad jurdica
2 Estracto del Auto de octubre 28 de 1955. N.P. Dr. Luis Enrique Cuervo. Revista mensual Jurisprudencia y Doctrina Tomo XI, N 120 diciembre de 1981, pag. 96. 3 Gaceta Judicial, tomo LXXXIV N 5,2188,2189,2190,1957, pag. 444 4 Gaceta Judicial, tomo LVII, N 2397,1978 pag. 106 5 Gaceta Judicial, tomo LVII, N 2397, 1978 relativo a las conclusiones numerales 2 y 8 pags. 121 y 122. 6 Ibidem.

que antecede a su decisin. El acto constituyente primario es, en tal sentido, la expresin de la mxima voluntad poltica, cuyo mbito de accin, por su misma naturaleza, escapa a cualquier delimitacin establecida por el orden jurdico anterior y, por ende, se sustrae tambin a todo tipo de juicio que pretenda compararlo con los preceptos de ese orden.7 En 1990, la jurisprudencia sobre el Decreto 1926 del mismo ao, que ordenaba contar los votos de la eleccin a una Asamblea Constituyente, estableci la supresin del control de constitucionalidad sobre los actos de dicha Asamblea, ya que su poder provena del pueblo y no del Decreto. La Corte Suprema de Justicia, con ponencia de los doctores Fabio Morn Daz y Hernando Gmez Otlora, estableci que el control constitucional podr surgir con las modalidades, caractersticas y requisitos que la Asamblea Nacional Constitucional considere y disponga, en ejercicio de su soberana.... ...c) La expedicin del decreto que se revisa fue motivada por las especialsimas circunstancias que vive la Nacin, de all que si en el futuro se llega a expedir un estatuto anlogo, la Corte examinar con todo cuidado y prudencia la situacin nacional reinante en ese momento. Tal eventualidad ser ms remota, en la medida en que la Asamblea Nacional Constitucional, en su soberana, consagre en el artculo 218 de la Carta, al lado de los actos legislativos, de tan engorrosa tramitacin, otros mecanismos de reforma de la Constitucin, como los prohijados por anteriores gobiernos o los que rigen a nivel municipal.8 En 1991, la Corte Suprema de Justicia se abstuvo de conocer una demanda contra el reglamento de la Constituyente, precisamente porque este tipo de actos no eran susceptibles de control jurisdiccional.9 Y en segundo lugar, la Corte Suprema de Justicia, desde el 5 de mayo de 1978 ha producido una jurisprudencia sobre los actos del poder constituido, los cuales s son objeto de control. Pero esta Jurisprudencia no es pertinente para el caso analizado. El Consejo de Estado, por su parte, en sentencia de 17 de julio de 1959, se refiri a este tema con ponencia del Consejero Dr. Pedro Gmez Valderrama, de la siguiente forma: Esta disposicin no normativa como la llama el tratadista Alvaro Copete Lizarralde, por cuanto la esencia de un acto constituyente es la de establecer normas cuyo cumplimiento no agote su eficacia, en otras palabras que sean generales y abstractas, constituye, ante todo, una validacin de los actos de la Junta, y su transformacin de Gobierno de facto en Gobierno de iure.

7 Revista Jurisprudencia y Doctrina, tomo XVI, 1987, pag. 807. 8 Revista Jurisprudencia y Doctrina, tomo XIX, 1990, pags. 1004 y 1005. 9 Cfr. Revista Jurisprudencia y Doctrina, tomo XX 1991,pags. 565 a 568.

Por la norma transcrita, se reconoce el hecho de que el Gobierno haba venido siendo ejercido por la Junta, y se autoriza su continuacin en el poder, hasta el 7 de agosto de 1958. En tales condiciones, los actos realizados por la Junta como Gobierno de facto, y encauzados, como evidentemente se demostr por sus integrantes, al restablecimiento de la normalidad jurdica, adquieren validez en su esencia, por la voluntad misma de la mayora de los ciudadanos colombianos. De consiguiente, as validados por la Constitucin, estos actos no pueden ser atacados.10 Y el mximo Tribunal Contencioso Administrativo, en fallo de junio 20 de 1991, consider que En el Decreto Legislativo No. 1926 de 1990 se plante la creacin insurreccional de un nuevo orden poltico y por el sistema del sufragio universal se eligi una autntica Asamblea Constituyente. Los actos que en desarrollo del mandato ciudadano no expida la Asamblea Nacional Constituyente de carcter transitorio y excepcional, mal pueden, ser cotejados con la Constitucin que por conducto suyo el poder Constituyente ha determinado reformar.11
f. De las Razones Jurdicas g. La causa.

Los argumentos anteriormente expuestos tienen como razn jurdica la naturaleza y efectos del poder constituyente. La Repblica de Colombia se ha dado una nueva Constitucin, la cual, entre otras innovaciones, estableci un sistema de valores fundamentales y principios materiales que informan, orientan y articulan el ordenamiento jurdico y en consecuencia cumplen una funcin interpretativa, crtica e integradora. Uno de los aportes fue el reconocimiento de la soberana popular, consagrado en el artculo 3. De la Carta, que dice: La soberana reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana el poder pblico. El pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes, en los trminos que la Constitucin establece. En efecto, de conformidad con la doctrina universal de la teora general del Estado, en la democracia constitucional el poder soberano del pueblo se ejerce de dos manera diferentes: - Como un poder pleno, soberano en sentido lato, cuando se manifiesta en las circunstancias propias de la creacin de una constitucin. - Como un poder velado pero potencial, cuando se ejerce durante la vigencia y eficacia de una constitucin. En este caso el poder soberano se encuentra encauzado por los parmetros constitucionales y slo se manifiesta
110 Estracto de la sentencia de 17 de julio de 1959, Sala de lo Contencioso Administrativo. Anales del Consejo de Estado tomo 61 Bis 1960, pags. 74 a 80. 111 Revista Jurisprudencia y Doctrina tomo XX 1991, pag. 685.

directamente cuando se produce una crisis constitucional que ponga en duda la validez o la eficacia de la constitucin. En el proceso de reforma institucional vivido por Colombia en 1990-1991, el pueblo se expres por un procedimiento adecuado, en medio de una crisis constitucional. Lo primero que se debe cuestionar es bajo qu circunstancias es necesaria o es motivada una reforma constitucional. Una de las respuestas la encontramos en Lowenstein: No es posible establecer aqu criterios generales. En primer lugar, las modificaciones que experimentan las relaciones sociales, econmicas o polticas son las responsables de que una norma constitucional, que pareca razonable y suficiente en el momento de crear la constitucin, haya perdido su capacidad funcional y tenga que ser, por lo tanto, completada, eliminada o acoplada de alguna otra manera a las nuevas exigencias en inters de un desarrollo sin fricciones del proceso poltico.12 Ahora bien, la teora de la soberana popular conduce a la reflexin acerca de la teora del poder constituyente, como quiera que sta es una manifestacin de aquella. La teora constitucional distingue, pues, entre poder constituyente o primario, y poder constituido o derivado o secundario. El poder constituyente es el pueblo, el cual posee per se un poder soberano absoluto, ilimitado, permanente, sin lmites y sin control jurisdiccional, pues sus actos son polticos- fundacionales y no jurdicos, y cuya validez se deriva de la propia voluntad poltica de la sociedad. Casi siempre su manifestacin va acompaada de una ruptura del orden jurdico anterior. El poder del pueblo es anterior al derecho, fuente del derecho, esencia del derecho e, igualmente, modificatorio de todo el derecho, inclusive el derecho constitucional. En este sentido, el poder constituyente, como anota Schmitt, es la voluntad poltica cuya fuerza a autoridad es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo. De las decisiones de esta voluntad se deriva la validez de toda ulterior regulacin legal-constituconal. Las decisiones como tales son cualitativamente distintas de las normaciones legal-constitucionales establecidas sobre su base13 En esta escuela de pensamiento se inscribe el profesor Luis Carlos Schica, que distingue las limitaciones del poder constituyente primario de las del poder constituyen derivado, considerando que el primero slo tiene

112 LOWENSTEIN, Karl. Teora de la Constitucin, Ed. Ariel Derecho, Barcelona 1986, pag 170. 113 SCHMITT, Carl. Teora de la Constitucin. Ed. Nacional. Mexico 1970. Pags 86 y 87.

limitaciones fcticas mientras que el segundo, adems de stas, tiene limitaciones jurdicas.14 De conformidad con el tratadista Ignacio de Otto, Si hay un poder constituyente del que el pueblo es titular, ste puede actuar al margen de los dispuesto en la Constitucin, reformndola tambin al margen del procedimiento de reforma que la Constitucin prevea o incluso aunque la Constitucin se declare irreformable.15 La Constitucin es vlida -aade el catedrtico espaol-porque procede de quien tiene el poder de darla, y es vlida incondicionalmente porque ese poder no tiene limitacin alguna ya que, en cuanto poder originario, no est sometido a normas.16 Ahora bien, el poder Constituyente primario se puede expresar directamente a travs de un plebiscito o de una Asamblea Nacional Constituyente democrtica. En Colombia el pueblo, en general, se ha manifestado de tres formas:
h. Directamente a travs del plebiscito de 1957 o a travs de comisionados

por el pueblo para una Asamblea Constituyente. En 1863 y 1886 la Asamblea fue producto de la decisin de los triunfadores de una guerra civil. Y en 1991 fue producto del sufragio universal, igual y secreto como procedimiento democrtico. En estos casos, no existen otros lmites que los que el pueblo haya establecido. Estos comisionados disponen de todos los medios para cumplir un fin.
i. Por representacin: el pueblo ejerce indirectamente un poder a travs de

los representantes al Congreso. Este rgano legislativo detenta un poder reglado y limitado, cuya constitucionalidad puede en todo momento ser evaluada a la luz del orden normativo vigente y el cual se desdobla en su naturaleza legislativa para pasar a ser temporalmente constituyente derivado. Las fuentes de legitimidad son diferentes en cada caso. Entre la constituyente y el pueblo hay un nexo directo, mientras que entre el parlamento y el pueblo hay un nexo indirecto, ya que la relacin se encuentra mediatizada por la existencia de una constitucin. En este orden de ideas, la Asamblea Nacional Constituyente que expidi la nueva Constitucin Poltica de Colombia fue un poder comisionado del pueblo soberano. Su fuerza jurdica era fctica, pues provino de un hecho poltico-fundacional, mas no jurdico. Ella actu no por orden de la Constitucin de 1886 y sus reformas, sino por fuera de ella, contra ella, por disposicin directa del pueblo en un perodo de anormalidad constitucional.
114 Cfr. SACHICA, Luis Carlos. Esquema para una Teora del Poder Constituyente. Monografas Jurdicas N 4, Ed. Temis Bogot 1986 pags 69 y 70. 115 De OTTO, Ignacio. Derecho Constitucional, Sistema de fuentes Ed. Ariel Derecho. Barcelona 1987 pag. 53. 116 Ibidem, pag 55

En este sentido, la comprensin del proceso colombiano de reforma se encuentra en el concepto de anormalidad constitucional; y este concepto slo puede ser definido polticamente, por ser acto fundacional, pues se refiere a un presupuesto del derecho que todava no es jurdico. Ahora bien, desde el punto de vista de la filosofa del derecho es preciso anotar que el derecho moderno en general y en particular el derecho constitucional, ha condicionado siempre la validez de una norma a la obtencin de ciertas formas jurdicas. La validez de una norma del ordenamiento jurdico puede ser analizada exclusivamente a partir de sus formalidades previas. Pero la validez del ordenamiento es un concepto que depende de un hecho que le precede y convive con l: la eficacia . La norma fundamental ideada por Kelsen 17 no es otra cosa que la eficacia del ordenamiento o la regla de reconocimiento concebida por Hart.18 Por eso, cuando una constitucin es reemplazada por otra que termina siendo eficaz no tiene sentido - como ocurre con estas demandas- cuestionar su validez. En este caso las condiciones de lo verdadero y lo falso, de lo vlido y lo invlido, de lo legal y lo ilegal, son otras. Por lo tanto, carece de razonabilidad todo anlisis que suponga una continuidad lgico-jurdica. Ms all del debate entre validez y eficacia, la dogmtica jurdica tambin permite establecer unos anlisis adicionales. El derecho es un sistema de reglas que funciona como una dogmtica, esto es, no cuestiona la validez de sus primeros principios. Por esto se dice que el saber jurdico es autosuficiente. Es autopotico en palabras de Ewald.19 Uno de los principios no cuestionados por la dogmtica jurdica - y adems no tratados-, es el de la eficacia del poder constituyente, pues aquella es condicin de ste. Por lo tanto ella, la eficacia, no puede ser tratada, pensada, dogmticamente.
j. La finalidad

La teora del poder constituyente es necesaria mas no suficiente para explicar de manera razonable, democrtica y humanista los cambios polticosjurdicos. En la democracia constitucional de la post-guerra no basta con entender el argumento del hecho poltico, de la fuerza, de la revolucin, de la ruptura institucional para la comprensin ntegra del poder constituyente. Es necesario aun que los cambios sean democrticos y que garanticen la libertad, la justicia, la igualdad y los dems valores indispensables para legitimarlos.
117 KELSEN, Hans. La Teora Pura del Derecho. Ed. Losada S.A. Buenos Aires, 2 edicin 1946 118 HART, herbert L. El Concepto del Derecho. Ed. Abeledo- Perrot. Buenos Aires, 1997, pags. 125 a 137 119 EWALD, Francais. Le droit. Archives de Philosophie du droit. Paris, 1984.

Puede una democracia establecer o tolerar las condiciones para su propia muerte? Si y no. S, porque el poder constituyente puede reaparecer con toda su potencialidad en los periodos de anormalidad constitucional y retomar su facultad- ilimitada y permanente- para reformar todo el ordenamiento. Y no, porque las nuevas instituciones que se den en un pueblo deben ser humanistas, democrticas y razonables. Lo contrario, esto es, aceptar las formas puras puede conducir, como en el pasado, a la justificacin de regmenes contrarios a la dignidad del hombre. Para Konrad Hesse, como l mismo seala, el problema central de la teora y de la poltica constitucional del presente y del inmediato futuro es el de como debe comprenderse y desarrollarse la Constitucin bajo las condiciones del mundo tcnico moderno a fin de poder cumplir su funcin en la vida de la Comunidad, la de cooperar a posibilitar y preservar la libertad y, en inmediata conexin con ella, la democracia.20 En realidad la aceptacin de la consideracin de la finalidad como complemento a la explicacin causal, del poder constituyente - que es bsica pero insuficiente-, es un paso hacia adelante en la defensa de la razn de ser de la Constitucin Poltica y una idea nueva en el constitucionalismo colombiano. La Constitucin de 1991, es un proceso cuyo origen est inmerso en los ltimos cuarenta aos de la historia del pas. Su ltima etapa encuentra como expresin la sptima papeleta y culmina con la convocatoria de una Asamblea Nacional Constituyente. La Constitucin tiene como etiologa la expresin del Constituyente primario del 9 de diciembre de 1991, donde todos los colombianos tuvimos oportunidad de decir s o no a la convocatoria de una Asamblea Nacional Constituyente y adems de elegir a los setenta Constituyentes comisionados. La nueva Carta pues, se basa en un amplio consenso pero su legitimidad se concentra en el cumplimiento de la comisin, esto es, la bsqueda de la convivencia nacional. La ejecucin del mandato para fortalecer la democracia participativa no fue forma pura. Fue tambin contenido, el cual se plasm en la nueva Constitucin Poltica. En efecto, el suelo axiolgico de la Constitucin se encuentra: en el prembulo, que contiene la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz. En el cuerpo de la Constitucin, donde figuran la moral social (34,88,67,209,182), la riqueza natural (8,58,66,67,88,103,300, No. 2,313, No.9, 267, 339,302,310,215,226, 268, No.7,289,317 80) y el pluralismo expresado en la diversidad tnica y cultural (arts.7,334,19,10,40,286,287). Es decir el Estado se construye sobre un orden de valores mltiples a partir del funcionamiento social dentro de un proceso innovador de integracin y unidad. Ello es la adopcin del mensaje
220 HESSE, Konrad. Escritos de Derecho Constitucional (Seleccin). Centro de Estudios Constitucionales Madrid, 1983 pag. XI

de la declaracin de los Derechos Humanos de las Naciones unidas en 1948. Este es el principio Legitimador de la Constitucin Poltica, que le otorga una determinada cualidad jurdica en la que la validez y la legitimidad resultan enlazadas. Los valores constitucionales que integran e informan el ordenamiento jurdico se condensan en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y solidaridad de las personas y en la prevalencia del inters general, dentro de un marco jurdico democrtico y participativo que garantice un orden poltico, econmico y social justo. La nueva Constitucin estableci un Estado Social de Derecho (artculo 1.), porque su ordenamiento se articula con los fines esenciales del Estado. Ello constituye la transformacin del Estado formal de Derecho al Estado material de Derecho. Los fines esenciales del Estado estn contenidos en el artculo segundo de la Constitucin Poltica, que dice: Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin, defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo.

Las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas la personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes, sociales del Estado y de los particulares. Es entonces la persona - el hombre individual y socialmente considerado en su existencia histrica, el fundamento y fin del Estado. Es a partir del ser humano y su dignidad que adquieren sentido los derechos, garantas y los deberes, la organizacin y funcionamiento de la ramas y poderes pblicos. Por ejemplo, para proteger el cumplimiento del objetivo realizado por el constituyente comisionado - convivencia pacfica, se introdujeron en la Carta dos mecanismos, uno permanente y otro transitorio. El primero condiciona al constituyente derivado -el Congreso- para la expedicin de actos legislativos, si stos afectan las materias citadas en el artculo 378, que se consideran el alma de la Constitucin de 1991. Existen pues, normas en la Constitucin que tienen ms importancia que otras, por su contenido humanista y participativo, al punto de que su reforma, an con el cumplimiento de los procedimientos y formas establecidos, debe contar con el aval del Constituyente Primario.

El segundo mecanismo prohibe, en el artculo 59 transitorio de la Carta, atacar en demanda de constitucionalidad la Constitucin Poltica de 1991. En consecuencia, la intangibilidad de la Constitucin Poltica no es un golpe de Estado, no es una brecha en el Estado de Derecho, ya que si el Constituyente primario es capaz de dar una nueva constitucin an en contra de la anterior, como en efecto ocurri a fortiori puede en todo momento establecer clusulas que garanticen la estabilidad del nuevo ordenamiento, mxime cuando ste es democrtico y humanista. En el derecho comparado contemporneo, la finalidad de una constitucin tiene tambin carcter intangible. Es el caso de Alemania donde el numeral 3 del artculo 79 dice: Es inadmisible toda modificacin de la presente Ley Fundamental que afecte... (los Derechos Fundamentales).21 En la Constitucin Nacional espaola el artculo 168 establece as mismo un procedimiento calificado para reformar los temas que tratan el fundamento del Estado., y en la Disposicin Final Transitoria No. 12 de la Constitucin Italiana se hace lo propio. En realidad esta explicacin finalista de las reformas introducidas con ocasin de la expedicin de la nueva Constitucin se basa, en ltima instancia, en el hombre y en la historia misma. Como anota Buckhardt, la historia no solamente debe hacernos razonables (para otra vez) sino sensatos (para siempre).22 Y en palabras de Snchez Viamonte, una Constitucin es, por encima de todo, un cauce por donde circula la vida social hacia la justicia.23 De conformidad con los argumentos expuestos,este Despacho no puede acceder a la peticin de los Actores y es por ello que debe rechazar las demandas acumuladas. No es posible pues, atacar ante jurisdiccin alguna, la Constitucin Poltica de Colombia, ora per se, ora el acto de su promulgacin. Queda as en firme la Constitucin Poltica de Colombia de 1991 como expresin de la voluntad poltica del pueblo colombiano y su texto actual no es susceptible de ser demandado. De esta manera se recoge la voluntad del Constituyente y se sienta un principio de seguridad jurdica indispensable para el orden normativo de la Repblica. Por lo expuesto, este Despacho de la Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,
221 Ley Fundamental de la Repblica Federal de Alemania. Traduccin publicada por el departamento de Prensa e Informacin del Gobierno Federal, Bonn, 1981 pag 42 222 BUCKHARDT, Jacob. Considerations sur Lhistorie du monde, 2 Trad. De S. Stelling- Michaud, 1938. Cita tomada del Libro El Poder Constituyente, de Carlos Snchez Viamonte. Ed. Bibliogrfica. Argentina. Buenos Aires, 1957, pag. 19 223 SANCHEZ VIAMONTE, Carlos. Hacia un nuevo Derecho Constitucional. Ed. Claridad. Buenos Aires, 1938, pag 71.

RESUELVE: RECHAZAR las demandas acumuladas, incoadas por los ciudadanos Juan Manuel Silva Nigrinis y Jos Galat Noumer, contra la Constitucin Poltica de 1991. Contra esta providencia procede el recurso de splica para ante la Sala Plena de la Corte constitucional. En firme esta decisin, publquese, insrtese en la Gaceta Constitucional y archvese el expediente. NOTIFIQUESE Y CUMPLASE, ALEJANDRO MARTINEZ CABALLERO Magistrado MARTHA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO Secretaria General