Expediente: 00846-2010-0-2701-JR-PE-01 Secretaria Judicial: NeybaCahuantico Sumilla: Interpongo recurso de agravio Constitucional.

SEOR PRESIDENTE DE LA SALA SUPERIOR MIXTA Y DE APELACIONES -SEDE CENTRALMADRE DE DIOS JUANA GRISELDA PAYABA CACHIQUE, Presidenta de la Comunidad Nativa Tres Islas, compuesta por los pueblos indgenas Shipibo y EseEja, distrito y provincia de Tambopata, departamento de Madre de Dios-, en la demanda de hbeas corpus interpuesta a mi favor y de los miembros de la Comunidad Nativa Tres Islas, ante usted atentamente digo: Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 18 del Cdigo Procesal Constitucional (agravio constitucional), concordado con lo prescrito en el inciso 3 del artculo 139 de nuestra Constitucin Poltica (debido proceso y tutela jurisdiccional), interpongo recurso de agravio constitucional contra la Resolucin No 16 emitida por la Sala Penal de Apelaciones Sede Central- de Madre de Dios el 08 de febrero de 2011, la misma que confirma la Resolucin No 10 del Segundo Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de Puerto Maldonado que declar improcedente el proceso de Hbeas Corpus interpuesto a mi favor y el de mi comunidad, a fin de que lo remita al Tribunal Constitucional para que lo declare fundado en su oportunidad y as proteja los derechos de libertad individual y derechos conexos, debido proceso, tutela procesal efectiva e inviolabilidad de domicilio, con base en los siguientes fundamentos: I. RESUMEN Tanto mi persona, en mi calidad de presidenta de la Comunidad Nativa Tres Islas, como todos los miembros de la Junta Directiva de la misma venimos siendo perseguidos penalmente de modo arbitrario (ahora ya en etapa de investigacin fiscal preparatoria), en violacin del debido proceso, y con riesgo de nuestra libertad personal, por hechos que no configuran delito (controlar el ingreso de terceros no autorizados a nuestra comunidad), sino ejercicio de la autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional que nos reconoce la Constitucin (arts. 89 y 149) y el derecho internacional (Convenio 169 sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes de la Organizacin Internacional del Trabajo, art. 15, 18, 8). La persecucin penal arbitraria que venimos sufriendo se deriva de una sentencia de hbeas corpus previa (Exp. 624-2010 del 25/8/2010) que no est fundada en derecho, violando la tutela procesal efectiva. Esta sentencia ampara el presunto derecho de libertad de trnsito de dos empresas de transporte Los Mineros SAC y Los Pioneros SCRL, las que no tenan autorizacin comunal ni licencia municipal de ruta para entrar en nuestro territorio por una trocha carrozable que slo conduce a una zona de minera informal, tala ilegal de madera, prostbulos y bares ilegales. Tal sentencia no respet nuestro derecho constitucional a la autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional. Y, adems, excedindose en sus atribuciones, concluy que el hecho de controlar el ingreso de terceros en nuestro territorio se subsuma en el delito de extorsin (bloqueo de carreteras para pedir algo ilegtimo a la autoridad), por lo que orden que se nos abra investigacin penal y que se retire los medios que habamos levantado dentro de nuestro territorio para controlar el ingreso de intrusos (una caseta y cerco de control), a fin de que pueda entrar en nuestro territorio comunal toda persona que lo deseara, sin considerar si estaba autorizada o no, y sin distinguir si tena fin legtimo o ilegal y destructivo. Es as que de tal sentencia se deriva tanto la arbitraria persecucin penal que venimos sufriendo, con riesgo de nuestra libertad; como la vulneracin del derecho a la inviolabilidad de nuestro domicilio colectivo, que es nuestro territorio comunal, pues ha aumentado la intrusin no autorizada de terceros que nos siguen daando. 1

A la fecha, la primera y segunda instancia en este proceso se han pronunciado por la improcedencia del mismo, cosa que descartamos, como argumentamos en adelante. Por el presente, queremos llamar la atencin del Tribunal sobre el hecho que, dada la complejidad y gravedad del presente caso, el paso del tiempo hace que nuevos derechos sean violados y que, casos afines se repitan donde la minera informal y la tala ilegal de madera invaden territorios indgenas; por lo que solicitamos al mismo se pronuncie sobre el fondo. II. PETITORIO Pedimos declare fundado el presente hbeas corpus, revocando la Resolucin No 16 de la Sala Penal de Apelaciones Sede Central- de Madre de Dios del 08 de febrero de 2011, la misma que confirma la Resolucin No 10 del Segundo Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de Puerto Maldonado, que declar improcedente el proceso de Hbeas Corpus. En consecuencia: Cese el proceso penal arbitrario que se sigue en mi contra y los miembros de la junta directiva de la Comunidad que presido por presunto delito contra los medios de transporte, toda vez que, al ser perseguidos penalmente -con riesgo de nuestra libertadpor hechos que no configuran delito, se est vulnerando el debido proceso. Declare la nulidad de la sentencia de hbeas corpus (Exp. 624-2010 del 25/8/2010) expedida por la Sala Penal de Apelaciones de Madre de Dios confirmando la resolucin del Juzgado Penal de Investigacin preparatoria de Puerto Maldonado que ampara el presunto derecho a la libertad de trnsito de dos empresas de transporte, porque no est fundada en derecho, violando la tutela procesal efectiva, con la consecuencia de la persecucin penal arbitraria que venimos sufriendo las autoridades indgenas y la violacin de nuestro territorio y domicilio comunal. Se pronuncie sobre el fondo, esto es, que el ejercicio del derecho constitucional a la autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional de los pueblos indgenas, incluyendo el control de la intrusin no autorizada de terceros en nuestro territorio, no configura delito, por lo que no puede ser materia de persecucin policial, fiscal o judicial que ponga en riesgo la libertad individual de las autoridades indgenas. Cese la intrusin no autorizada de terceros en violacin de nuestro domicilio colectivo, que es nuestro territorio comunal, lo que es posibilitado por la sentencia de hbeas corpus precitada (Exp. 624-2010), al amparar el libre trnsito de las empresas de transporte Los Mineros SAC y Los Pioneros SCRL y toda persona, aunque no cuenten con las autorizaciones y licencias respectivas, y aunque no tengan fines lcitos sino dainos. Se remita copia de lo actuado al Ministerio Pblico a efectos que abra una investigacin contra los responsables por los delitos de abuso de autoridad y prevaricato, en los que han incurrido los Magistrados al no reconocer la autonoma territorial y jurisdiccional de las Comunidades Nativas. I. SOBRE LA PROCEDENCIA DEL HBEAS CORPUS:

1. Procede hbeas corpus por violacin de derechos conexos con la libertad, como el debido proceso y la tutela efectiva. La Resolucin No. 16, emitida por el Colegiado el 08 de febrero de 2011, que confirma la Resolucin No 10 del Segundo Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de Puerto Maldonado, declar improcedente el proceso de Hbeas Corpus interpuesto a mi favor y el de mi comunidad, aduciendo que el hecho de estar siendo investigados penalmente de modo arbitrario por la fiscala no configura una amenaza cierta e inminente de la libertad, al carecer la fiscala de potestades coercitivas. Cabe anotar que el proceso penal ya ha avanzado desde que 2

interpusimos el Hbeas Corpus de la etapa preliminar a la etapa preparatoria, y en cualquier momento puede haber una afectacin directa de nuestra libertad. Pero, lo que queremos subrayar es que el Hbeas Corpus no slo protege frente a una amenaza cierta e inminente de la libertad, sino derechos conexos con ella como el debido proceso (art. 25, in fine, del CPC), que se produce cuando hay una actuacin arbitraria de la autoridad conexa con tal derecho, como explicamos en el presente, respecto de lo cual pedimos el pronunciamiento y proteccin del Tribunal Constitucional. Art. 25, in fine,del CPC. Tambin procede el habeas corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se trata del debido proceso y a inviolabilidad del domicilio. La actuacin fiscal, as como la judicial, est sujeta al debido proceso, esto es, al principio de interdiccin de la arbitrariedad. Por lo tanto, la actuacin fiscal no puede ser arbitraria, lo que se da en este caso. El Estado no puede usar su aparato coercitivo para realizar actos arbitrarios, que, tarde o temprano, afecten la libertad individual. El hbeas corpus, por ello, protege no slo una violacin directa de la libertad, sino derechos conexos como el debido proceso. En el presente caso, hay una actuacin arbitraria de la fiscala que nos ha abierto un proceso penal por algo que no es delito sino ejercicio de nuestras potestades constitucionales. EL Tribunal constitucional en el Exp. N. 00535-2009-PA/TC, ha sealado lo siguiente: El principio de Interdiccin de la arbitrariedad como lo seala el Tribunal Constitucional tiene reconocimiento constitucional en los artculos 3 y 43. Este principio se establece a fin de que ningn poder del Estado incurra en actos irrazonables o desproporcionados que perjudiquen a las personas y que no permitan una solucin basada en derecho, con respeto a la Constitucin1. 2. Procede hbeas corpus contra Hbeas Corpus por no estar fundado en derecho. La Sala Penal de Apelaciones considera que, si bien el segundo prrafo del artculo cuarto del CPC establece que proceden hbeas corpus contra resoluciones judiciales firmes que vulneran la libertad y la tutela procesal efectiva, en este caso, se ha*bran+ venido respetado todas las garantas que le son inherentes a todo proceso judicial. La Sala no ha tenido en cuenta que la resolucin de hbeas corpus que impugnamos (Exp. 624-2010), justamente, ha vulnerado la tutela procesal efectiva al no estar fundada en derecho, como explicamos en el presente, y respecto de lo cual pedimos se pronuncie el Tribunal, por tratarse del asunto de fondo. Art. 4, prrafo segundo y tercero del Cdigo Procesal Constitucional indica que: El hbeas corpus procede cuando una resolucin judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad individual y la tutela procesal efectiva. Se entiende por tutela procesal efectiva aquella situacin jurdica de una persona en que se respetan, de modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a
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Exp. N 00535-2009-PA/TC, F.J. 17 :Aunque no explcitamente, al reconocer en los artculos 3 y 43 de la Constitucin, el Estado Social y Democrtico de Derecho, se ha incorporado el principio de interdiccin o prohibicin de todo poder ejercido en forma arbitraria e injusta. Este principio tiene un doble significado: (1) en un sentido clsico y genrico, la arbitrariedad aparece como el reverso de la justicia y el derecho; (ii) en un sentido moderno y concreto, la arbitrariedad aparece como lo carente de fundamentacin objetiva, lo incongruente y contradictorio con la realidad que ha servir de base a toda decisin. Es decir, como aquello desprendido o ajeno a toda razn de explicarlo.

procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin de una resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuacin adecuada y temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales y a la observancia del principio de legalidad procesal penal. En el presente caso, la sentencia de hbeas corpus precitada (Exp. 624-2010) no se funda en derecho, pues al amparar a empresas de transporte y terceros no autorizados a entrar y salir de nuestro territorio como deseen, no tiene en cuenta los derechos constitucionales que tenemos los pueblos indgenas para controlar y proteger nuestro territorio comunal frente a la intrusin no autorizada de terceros que daan nuestra integridad territorial, ambiental, fsica y cultural. 3. Procede hbeas corpus por violacin de domicilio. El presente se trata de un caso complejo, en el cual la decisin arbitraria de la Sala Penal de Apelaciones de Madre de Dios, que confirma la sentencia de Hbeas Corpus del Primer Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria (Exp. 624-2010) por presunta violacin de la libertad de trnsito de las empresas transportistas Los Pioneros SAC y Los Mineros SCRL, en contra de mi persona, ha dado como consecuencia, adems de la arbitraria persecucin penal, la vulneracin del derecho de inviolabilidad de nuestro domicilio colectivo, que es nuestro territorio comunal, como explicamos en el presente, por lo que pedimos al Tribunal que tambin se pronuncie y proteja este derecho. III. SOBRE EL FONDO 1. ARGUMENTOS DE HECHO: 1.1 De la comunidad. La Comunidad Nativa Tres Islas,2 de la cual soy presidenta est integrada por 99 familias que pertenecen a los pueblos indgenas Shipibo y Ese Eja, y se encuentra ubicada en la sub-cuenca del Ro Madre de Dios en el Distrito y Provincia de Tambopata, del Departamento de Madre de Dios. 1.2. Sobre el territorio y domicilio comunal. La comunidad nativa es propietaria del territorio donde vive, utiliza y ocupa para distintas actividades de subsistencia, como est oficialmente reconocido. El territorio de la Comunidad est reconocido mediante Resolucin 087/MA-DSRAMD-RI de fecha 13 de junio de 1994 (Anexo 1). La comunidad nativa basa su subsistencia y alimentacin en las plantas, frutos y animales, como la sachavaca que hay en el bosque y los peces que hay en el Ro Madre de Dios que bordea y atraviesa la comunidad. Adems, tiene como una de sus actividades de subsistencia la silvicultura, la recoleccin de castaas y la extraccin racional y sostenible de madera, entre otras. 1.3. Afectaciones a la integridad territorial, fsica, biolgica y cultural por la intrusin no autorizada de terceros. Terceros no autorizados ingresan al territorio comunal para realizar tala ilegal de madera, minera informal, prostitucin, almacenamiento y trfico de combustible, contaminacin ambiental y trata de personas en nuestro territorio. La minera informal genera una gran deforestacin del bosque, contaminacin de aguas, muerte de animales terrestres, peces y
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La misma que se encuentra oficialmente inscrita en el Registro Nacional Desconcentrado de Comunidades Nativas, con ttulo de propiedad No. 538, otorgado por el Ministerio de Agricultura el 24 de junio de 1994.

aves, lo que afecta la seguridad alimentaria, salud, integridad territorial, fsica y cultural de la comunidad, nuestro modo de vida y libre determinacin del desarrollo, as como el libre desarrollo de sus miembros. La minera informal y la contaminacin ambiental han sido denunciados ante la Fiscala Especializada en materia ambiental de Puerto Maldonado (Caso N. 3606015201-2010-497-0). 1.4. Ingreso no autorizado de empresas transportistas por la trocha carrozable La intrusin no autorizada de terceros en territorio comunal se da a travs de una trocha carrozable comunal que est ubicada a 8 km. del kilmetro 24 de la Carretera Interocenica (Teniente Acevedo-Tres Islas-San Jacinto, Diamante), construida inicialmente por la comunidad.3 El ingreso no autorizado de terceros es facilitado por dos empresas de transporte, Los Mineros SAC y Los Pioneros SCRL, entre otras, a travs de dicha trocha o camino vecinal, sin autorizacin de la comunidad y sin licencia de ruta de la Municipalidad Provincial de Tambopata. Cabe anotar que la comunidad tiene otra va de acceso pblico, una carretera que da al centro de la comunidad y que s cuenta con autorizaciones de ruta para el transporte pblico Puerto Maldonado- Tres Islas y viceversa. Tal no es el caso de la trocha carrozable mencionada, cuyo destino final actual es la zona donde se realiza actividad minera informal o tala ilegal de madera por terceros. Esto se prueba mediante Oficio No 140-2010-MPT-GSC-SGSV y T de la Municipalidad Provincial de Tambopata, de fecha 22/11/2010, por el cual la Municipalidad indica que no ha otorgado resoluciones de ampliacin de ruta (por la trocha carrozable) a las empresas transportistas Los Pioneros SAC y Los Mineros SCRL, que s cuentan con autorizaciones de ruta por la otra va, la carretera de uso pblico (Anexo 2). 1.5. De la decisin comunal de controlar el ingreso no autorizado de terceros para protegerse de terceros no autorizados. La comunidad nativa es una autoridad constitucional con atribuciones para tomar decisiones dentro de su territorio. La comunidad tiene autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional (Constitucin, art. 89 y 149). La comunidad ejerce su autoridad mediante asambleas generales y una Junta Directiva. La relacin de miembros de la Junta Directiva aparece en la Partida registral de la SUNARP (Anexo 3). La asamblea general de la comunidad, con base en sus atribuciones constitucionales, ha venido tomando decisiones para controlar el ingreso no autorizado de terceros y as evitar los daos arriba mencionados. La comunidad, siguiendo su derecho consuetudinario, tom la decisin en asamblea de construir una casa comunal a la entrada de la trocha carrozable para combatir y controlar el ingreso al territorio comunal de terceras personas que estn depredando nuestros bosques como el talado ilegal de madera, minera informal, contaminacin y prostitucin, sin perjuicio del derecho de servidumbre de paso de los hermanos comuneros de San Jacinto, como consta en el Acta comunal adjunta (Anexo 4). Este hecho, decidido y ejecutado por la comunidad est probado por el Acta comunal (Anexo 5). La comunidad antes de tomar esta decisin invit en reiteradas oportunidades a las dos empresas de transporte Los Pioneros y Los Mineros para que asistan a nuestra asamblea comunal para ser escuchados y llegar a un acuerdo, sin embargo ellos no aceptaron nuestras invitaciones. Hecho que ha sido reconocido por los transportistasen sus declaraciones y que adjuntamos a la presente. (Anexo 6). La asamblea comunal ponder, antes de instalar la caseta y rejas de control, que si bien eso poda restringir el ingreso de terceros, ello protegera la integridad, bien de carcter superior.
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Dicha trocha tambin sirve de paso a la Comunidad nativa San Jacinto, a la cual nuestra comunidad le concede por acuerdo de asamblea una servidumbre de paso, y con la cual no tenemos problemas de paso. El problema no es con tal comunidad sino con terceros. 5

1.6. Desacato de la decisin comunal por los transportistas Los miembros de las empresas transportistas mencionadas desacataron la decisin de la autoridad comunal de someterse a los mecanismos de control de ingreso que instaurramos por decisin de asamblea. Los transportistas no nos respetan como autoridad constitucional que somos con autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional y no respetan la integridad territorial, fsica, biolgica y cultural de nuestra comunidad e, incluso, para ingresar a nuestro territorio han roto las cadenas de seguridad, nos agreden e incluso amenazan de muerte. Incluso una integrante de nuestra comunidad, Vilma Payaba Cachique fue agredida fsicamente por un miembro de la empresa de transporte Los Mineros, quin ha sido sancionado por faltas contra la persona por el Juzgado de Paz Letrado de Tambopata, en el Expediente N. 363-2010-0-2701-jpl-pe-01 (anexo 7). Adicionalmente, como si nosotros y no ellos, furamos los transgresores del derecho, nos han denunciado ante la fiscala y polica. 1.7. De la sentencia del hbeas corpus (Exp. 624-2010) no fundada en derecho. Las empresas Los Mineros y Los Pioneros, en desacato de la decisin jurisdiccional de mi comunidad nativa para controlar el paso de terceros, presentaron un habeas corpus ante el Primer Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de Tambopata por presunta violacin del derecho de libre trnsito, el 9 de agosto de 2010. (Anexo 8). Los magistrados, al declarar fundado el proceso de habeas corpus interpuesto por las empresas de transporte Los Pioneros y Los Mineros contra mi persona por la construccin comunal del cerco y la caseta de control, no tuvieron en cuenta el derecho, esto es: a. Que las empresas de transporte no cuentan con permiso de ruta por esta trocha ni de la Municipalidad Provincial de Puerto Maldonado ni de parte nuestra comunidad, por lo que no podran tener derecho al libre trnsito. b. Que la comunidad tiene autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional dentro del mbito territorial comunal, por el cual puede controlar el ingreso de terceros dentro su territorio para proteger su integridad territorial, ambiental, fsica, biolgica y cultural, entre otros derechos y bienes jurdicos. c. Que con la decisin de los magistrados se viola el deber del Estado de tomar medidas para impedir la intrusin no autorizada de terceros dentro del territorio de los pueblos indgenas (obligacin establecida en el artculo 18 del Convenio 169 de la OIT). d. Que la Sala, al amparar el Habeas Corpus (Exp.624-2010) interpuesto por las empresas de transporte Los Pioneros y Los Mineros est permitiendo el ingreso indiscriminado de vehculos y personas en el territorio de nuestra comunidad sin autorizacin previa, violando nuestro domicilio comunal, que es nuestro territorio. La Sala me consider responsable de obstruir el libre trnsito de las empresas Los Mineros y Los Pioneros y de todo peruano que dese entran en esas comunidades, por lo que orden retirar la casa comunal y pasar copias de dichos actuados a la Fiscala, lo que ha dado lugar a la apertura de la investigacin penal contra mi persona y los miembros de la junta directiva de mi comunidad. 1.8. De la persecucin penal arbitraria por hechos que no configuran delito sino el ejercicio de la funcin jurisdiccional, en violacin del debido proceso A raz de la decisin de los magistrados y de las denuncias interpuestas por los transportistas se iniciaron diversas investigaciones penales en contra ma y de los miembros de la junta comunal de la comunidad. En la resolucin, la Primera Instancia de manera arbitraria e inexplicable seala lo siguiente:

Este Despacho concluye luego que pudo corroborar conforme a la inspeccin judicial, que la edificacin [de la cerca de madera y caseta de control] est impidiendo el libre trnsito a los favorecidos [transportistas], no solamente a ellos, sino a cualquier persona que quiera ingresar y salir a esas comunidades, y se le debe recordar a la demandada que todos los peruanos tienen el deber de honrar al Per y de proteger los intereses nacionales, as como de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento jurdico de la nacin (Art. 38), as como lo estipulo (sic) por el artculo 200 del Cdigo Penal *delito de extorsin+ Incurren en este delito las personas que, usando violencia o amenaza, toman locales, obstaculizan vas de comunicacin, impiden el libre trnsito, o perturban el normal funcionamiento de servicios pblicos con el objeto de obtener de las autoridades cualquier beneficio o ventaja. En este caso, la sancin es de prisin de entre 5 y 10 aos, conforme al Artculo 200 del Cdigo Penal, por tales consideraciones en aplicacin del artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional, se deber remitir copias certificadas al Ministerio Pblico, para que acte conforme sus atribuciones. (sic) (resaltado mo). Como se puede observar este hecho es arbitrario e inconstitucional al calificar un la decisin comunal de la construccin de la caseta y tranquera de control como delito. Esta decisin adems fue confirmada por la Sala, que tambin considera delictiva la conducta realizada por mi persona, cuando nosotros hemos obrado en ejercicio de nuestra autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional que la propia Constitucin nos reconoce. Estas investigaciones desembocaron en un proceso penal que actualmente est a cargo de la Segunda Fiscala provincial de Tambopata (Carpeta Fiscal 1519-2010), cuyo titular es el Dr. Luis Daniel Callata Gmez, proceso en el que se ha formalizado la investigacin preparatoria en mi contra y en contra de los miembros de la comunidad que presido, por considerar que los hechos imputados (de construir en la trocha carrozablela caseta y la tranquera dentro de nuestro territorio) constituye delito contra los medios de transporte, en la modalidad de entorpecimiento de servicios pblicos, delito que tiene una pena privativa de libertad entre cuatro y seis aos segn el artculo 283 del Cdigo Penal. Es decir, de encontrarnos responsables de los hechos materia de investigacin, los miembros de la comunidad que presido y yo seremos pasibles de una pena privativa de la libertad, lo que constituira una violacin flagrante y escandalosa del ejercicio de la jurisdiccin especial reconocida en el artculo 149 de la Constitucin Poltica del Estado, y una arbitraria restriccin a nuestra libertad ambulatoria. Debo sealar adems que, esas investigaciones Fiscales no hacen sino sumar las actuaciones ilegales y arbitrarias que se han venido dando por parte de funcionarios del Ministerio Pblico. Esto en razn de que, el Fiscal Titular y su Adjunto de la Fiscala de Prevencin del Delito, Dr. Octavio Ramos Pacompia y Dr. Rony Len Wartho, respectivamente, al realizar la diligencia de constatacin en el primer proceso de habeas corpus, fueron informados por mi persona y por toda la junta directiva que; la construccin de la tranquera y caseta comunal se encontraba dentro de nuestro territorio y no de una carretera, la construccin responda a una decisin adoptada en Asamblea Comunal con el objetivo de controlar el ingreso de terceros que estaban realizando actividades ilegales como minera informal, tala ilegal entre otras, que afectaba derechos fundamentales de mi comunidad y en especial de los nios. Pese a ello, estas autoridades desconociendo nuestra condicin de autoridades indgenas y las atribuciones constitucionales nos pidieron que dejemos sin efecto nuestra decisin porque la calificaron como obstruccin al libre trnsito. Lo cual constituye una intromisin por parte de estas autoridades que, no slo compromete a su institucin, sino tambin, compromete 7

internacionalmente al Estado al desconocer la justicia indgena y sus autoridades. Mxime si la decisin adoptada por las autoridades indgenas buscaba proteger y garantizar derechos superiores a la libertad individual, como la integridad biolgica y cultural de la comunidad. 1.9. De la afectacin de derechos constitucionales, como el derecho a la libertad y al debido proceso, contra mi comunidad y mi persona por la Polica Nacional Desde el 1ro de octubre de 2010, yo y los miembros de la Junta Directiva de nuestra comunidad venimos siendo citados por Seguridad del Estado por hechos que no constituyen delito sino el ejercicio de nuestras funciones jurisdiccionales como autoridades indgenas. Estas citaciones fueron entregadas a la Federacin Nativa Del Ro Madre de Dios y AfluentesFENAMAD, que mi comunidad pertenece. En esta citacin, Oficio N 390-2010-X-DIRTEPOLRP-MDD-DIVSE-DIDSE, el Jefe de la Divisin de Seguridad del Estado solicita a FENAMAD que me cite para comparecer ante dicha Unidad Especializada por estar siendo investigada por el Ministerio Pblico por presunto delito Contra los Medios de Transporte Comunicaciones y otros Servicios - Atentado contra los medios de transportes. Por su parte, tambin la Polica Nacional del Per, Divisin de Seguridad del Estado RP-MDD, a travs del Departamento de Investigacin Especiales emiti la Citacin S/N-RP-MDD-DIVISE, de fecha 1 de octubre de 2010. All, se sealaba que deba comparecer ante la Unidad de Seguridad del Estado por que se me acusaba por el presunto delito contra los medios de transporte, por los mismos hechos que como he sealado corresponden al ejercicio de mis funciones jurisdiccionales como autoridad indgena. Adems, en dicha citacin se sealaba que, en caso de incumplimiento proceder conforme a ley. En otras palabras, de no acudir a dicha citacin sera llevada por grado o fuerza, detenida. 1.10. Del incremento de la intrusin no autorizada de terceros en territorio comunal en violacin del domicilio comunal como consecuencia el hbeas corpus no fundado en derecho. A raz de la sentencia del hbeas corpus (Exp. 624-2010) no fundada en derecho, con manifiesta violacin de la tutela procesal efectiva, se ha incrementado la intrusin no autorizada de terceros, la minera informal, la tala ilegal de madera quienes estn destruyendo y deforestando nuestro territorio y el medio ambiente done vivimos. Asimismo, se ha incrementado la prostitucin y la trata de personas. La presencia de intrusos est generando una inseguridad muy grande de los miembros a nuestra comunidad, pues no nos sentimos libres en nuestro propio territorio porque ingresan libremente, sin nuestra autorizacin, todo tipo de personas que daan nuestro medio ambiente, depredan, realizan minera informal, queman y talan bosques primarios, contaminan el agua, los peces y nos dejan sin alimento, y adems nos amenazan y se burlan de nosostros, lo cual afecta gravemente nuestro modo de vida e integridad. 2. ARGUMENTOS DE DERECHO: 2.1.Violacin del debido proceso 1. Autonoma territorial y organizativa. La Constitucin atribuye a las comunidades nativas un derecho de propiedad reforzado respecto del territorio que ocupan, pues les da autonoma en el uso y disposicin de sus tierras, as como en su organizacin interna (Art. 88 y 89). La comunidad indgena, como propietaria de su territorio, con autonoma organizativa establecida por la Constitucin, tiene atribucin para usar y disponer del mismo de modo autnomo, incluyendo la decisin de quines entran o no en el mismo, y qu registros, tarifas y condiciones establecer para el ingreso al mismo. Como propietaria que es, tambin tiene derecho a proteger su propiedad frente a la intrusin no autorizada de terceros que daan la misma. 8

Constitucin de 1993, Artculo 89.Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia legal y son personas jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la libre disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas. Artculo 88. El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en cualquiera otra forma asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra segn las peculiaridades de cada zona. Las tierras abandonadas, segn previsin legal, pasan al dominio del Estado para su adjudicacin en venta. 2. Autonoma regulatoria y jurisdiccional dentro del mbito territorial comunal . La Constitucin reconoce a las autoridades de las comunidades autonoma organizativa dentro de su territorio, as como potestades para regular lo que acontece en las mismas de acuerdo a su derecho consuetudinario. As mismo, la Constitucin reconoce a las comunidades funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, esto es, la potestad para investigar, decidir, sancionar y ejecutar sus decisiones, incluyendo el uso ponderado de la coercin. Constitucin de 1993, Art. 149. Vigencia del Derecho Consuetudinario: Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen derechos fundamentales. La ley establece las formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los Juzgados de Paz y con las dems instancias del Poder Judicial. El artculo 149 de la Constitucin reconoce la llamada jurisdiccin especial a las comunidades nativas, con competencia para ejecutar decisiones dentro de su mbito territorial por medio de sus representantes, como es el caso de sus directivos. La autodeterminacin de las comunidades nativas y pueblos indgenas es reconocida en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional de la siguiente forma: Entonces, la libre autodeterminacin es la capacidad pueblos indgenas de organizarse de manera autnoma, sin intervenciones de ndole poltica o econmica por parte de terceros, y la faculta de aplicar su derecho consuetudinario a fin de resolver los conflictos sociales surgidos al interior de la comunidad, ()4 Esta facultad tambin se encuentra respaldada por el Convenio 169 de la OIT.5 La Declaracin de las Naciones Unidas de los pueblos indgenas protege la libre determinacin de dichas comunidades a travs de su artculo 3.6
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EXP. 03343-2007-AA/TC. Convenio 86 de la OIT, Artculo 8, inciso 2: Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos

3. Derecho de consulta previa. Los pueblos indgenas, como la Comunidad Nativa Tres Islas, tienen derecho a ser consultados antes de cualquier medida administrativa o legislativa que vaya a dar el Estado. As por ejemplo, si la Municipalidad tiene atribucin para dar una licencia de ruta que pueda afectar un pueblo indgena, est obligada a consultar con el mismo. Este derecho est establecido en el Convenio 169 sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes de la Organizacin Internacional del Trabajo, el cual forma parte del bloque de constitucionalidad, como lo seala nuestro Tribunal Constitucional. Convenio 169 de la OIT, Artculo 6 1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; El TC que dice que el Convenio 169 es parte del bloque de constitucionalidad. *E+ste Tribunal ha afirmado que los tratados internacionales sobre derechos humanos no slo conforman nuestro ordenamiento sino que, adems, ostentan rango constitucional (STC N. 0025-2005-PI/TC, Fundamento 33). De tal manera, habindose aprobado el Convenio N. 169 mediante Resolucin Legislativa N. 26253, publicada el 5 de diciembre de 1993, su contenido pasa a ser parte del Derecho nacional, tal como lo explicita el artculo 55 de la Constitucin, siendo adems obligatoria su aplicacin por todas las entidades estatales. Por consiguiente, en virtud del artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, el tratado internacional viene a complementar -normativa e interpretativamente- las clusulas constitucionales sobre pueblos indgenas que, a su vez, concretizan los derechos fundamentales y las garantas institucionales de los pueblos indgenas y sus integrantes. (Sentencia del Tribunal Constitucional del Per. Expediente: N 03343-2007-PA/TC. Caso: Cordillera Escalera. Fecha: 19.02.2009).

2.2.Violacin del derecho a la inviolabilidad de domicilio 1. Derecho a la proteccin de la integridad de los pueblos indgenas. Los pueblos indgenas tienen derecho a su integridad territorial, biolgica y cultural. Tienen el derecho de definir su modelo y prioridades de desarrollo dentro de su territorio, as como a gozar de un medio ambiente sano y condiciones adecuadas. El Estado est obligado a proteger a los pueblos frente al genocidio o la vulneracin de sus derechos, garantizando su integridad, as como el medio ambiente de los territorios que habitan dichos pueblos. Convenio 169, Artculo 2 1. Los gobiernos debern asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participacin de los pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad.
internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin de este principio. 6 Art. 3 Los pueblos indgenas tienen derecho a la libre determinacin. En virtud de ese derecho determinan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultural.

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2. Esta accin deber incluir medidas: b) que promuevan la plena efectividad de los derechos sociales, econmicos y culturales de esos pueblos, respetando su identidad social y cultural, sus costumbres y tradiciones, y sus instituciones; Convenio 169, Artculo 7 1. Los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que atae el proceso de desarrollo, en la medida en que ste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural. Adems, dichos pueblos debern participar en la formulacin, aplicacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente. 4. Los gobiernos debern tomar medidas, en cooperacin con los pueblos interesados, para proteger y preservar el medio ambiente de los territorios que habitan. 2. Derecho a no permitir la intrusin no autorizada de terceros en territorios indgenas. El derecho constitucional de las comunidades o pueblos indgenas a su autonoma territorial est reforzado por la obligacin del Estado de sancionar toda intrusin en, o uso no autorizado de las tierras de los pueblos indgenas. Es decir, un pueblo indgena tiene la potestad de regular, consentir o no, y establecer condiciones para el ingreso de terceros en su territorio, incluyendo individuos y empresas de transporte. Y el Estado tiene el deber de hacer respetar tales decisiones e impedir las infracciones de quienes desean ingresar sin autorizacin a los territorios indgenas. Convenio 169, Artculo 18 La ley deber prever sanciones apropiadas contra toda intrusin no autorizada en las tierras de los pueblos interesados o todo uso no autorizado de las mismas por personas ajenas a ellos, y los gobiernos debern tomar medidas para impedir tales infracciones. 2.3.Derecho de la tutela procesal efectiva 1. Acceso de justicia: La Convencin Americana de Derechos Humanos ha sealado:Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otra ndole. Mientras que los incisos 1) y 2) de su artculo 25, refieren: 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.2. Los Estados partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga el recurso b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial; y c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que haya estimado procedente el recurso. Asimismo, el Tribunal Constitucional en la sentencia EXP. N. 5854-2005-PA/TCdel caso Lizana ha indicado en el fundamento 28 lo siguiente: () que detrs del establecimiento de los procesos constitucionales de la libertad, se encuentra implcito el derecho a la proteccin jurisdiccional de los derechos o, lo que es lo mismo, el derecho a recurrir ante un tribunal competente frente a todo acto u omisin que lesione una facultad reconocida en la Constitucin o en los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos. De 11

conformidad con la jurisprudencia vinculante de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, dicho derecho constituye parte del ncleo duro de la Convencin Americana de Derechos Humanos y, en ese sentido, no puede obstaculizarse irrazonablemente su acceso o simplemente impedirse su cabal goce y ejercicio. 2. Derecho a la tutela jurisdiccional frente a la violacin o amenaza derechos Constitucionales. La Presidenta de la Comunidad y dems autoridades de la Comunidad Indgena Tres Islas tienen derecho a la tutela jurisdiccional frente a la vulneracin o amenaza de su libertad individual conforme lo establece: Constitucin Poltica del Estado, Artculo 200, 1: La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos. Cdigo Procesal Constitucional, Artculo 1: Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin al debido proceso. As como, los Artculos 2 y 25, que protegen el derecho a la libertad cuando se amenacen de manera cierta e inminente, como es el presente caso. 2.4.Sobre la restriccin a la libertad de trnsito. El Tribunal Constitucional en el expediente N 04386-2009-PHC/TC de 17 de marzo de 2010 ampar el derecho de la comunidad campesina de Jicamarca7, quienes impidieron el ingreso y salida de mineros a las instalaciones de una concesin minera, puesto que estos estaban afectando los derechos de la integridad, salud, medio ambiente de la comunidad campesina. En este caso el Tribunal Constitucional seal en el fundamento 5 y 6 respectivamente, que no existen derechos absolutos y que existen otros derechos fundamentales o bienes jurdicos que deben protegerse como el derecho a la salud, la integridad fsica de los pobladores aledaos a la mina. Como todo derecho fundamental, la libertad de trnsito no es un derecho absoluto, ya que puede y debe ser limitado por diversas razones. As, la libertad de trnsito se encuentra razonablemente restringida. Al respecto, este Colegiado ha explicado que, como parte de la sentencia del Expediente N. 1091-2002-HC/TC, la libertad de trnsito no constituye un derecho absoluto y ciertamente tiene sus lmites. Entonces, deber determinarse en el caso concreto si la Concesin Minera no metlica Alexandra posea o no la licencia de funcionamiento respectiva, pues ella es conditio sine qua non para ejercer el derecho a la libertad de trnsito de los favorecidos. Por mandato expreso de normas contenidas en el bloque de constitucionalidad, la libertad de trnsito se encuentra sometida a una serie de lmites o restricciones en su ejercicio, con el fin de tutelar otros bienes constitucionalmente protegidos. La aplicacin de una medida restrictiva a un caso concreto debe ajustarse al principio de razonabilidad, ser adecuada para desempear su funcin protectora, posibilitar ser el instrumento menos perturbador de los que permitan conseguir el resultado deseado, y guardar proporcin con el inters que debe protegerse.

La comunidad campesina de Jicamarca est ubicada en el distrito de Lurigancho-Chosica, Provincia de Lima.

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La restriccin de la libertad de trnsito realizada por la comunidad campesina Jicamarca a la empresa minera, quien no contaba con licencia y que interpuso el Habeas Corpus por la supuesta afectacin al derecho de libre trnsito es similar a nuestro caso, puesto que las empresas de transporte Los Pioneros y Los Mineros no cuentan con auto rizacin de ruta para que transiten por la trocha carrozable que ingresa a mi comunidad, y son estas empresas quienes contribuyen al incremento de actividades informales dentro de mi territorio, destruyendo el medio ambiente. En conclusin: 1. El proceso penal que venimos sufriendo por haber instalado mecanismos de control de ingreso de terceros dentro de nuestro territorio es arbitrario y viola el derecho al debido proceso, con riesgo de nuestra libertad, por lo que debera cesar, dado que los fiscales, como los jueces, tienen interdiccin de no arbirtrariedad. Es arbitrario que seamos procesados penalmente por ejercer la autoridad y autonoma territorial, organizativa y territorial que nos da la constitucin (art. 88 y 89). 2. La sentencia de hbeas corpus precitada que ampara a las empresas transportistas y toda persona a ingresar y salir de nuestro territorio comunal segn sus deseos, sin importar si tienen autorizacin de la autoridad comunal, licencia municipal de ruta, u otros permisos de ley (licencias ambientales, etc.), viola el derecho, puesto no reconoce la autoridad y autonoma territorial, organizativa y jurisdiccional en nuestro territorio que nos reconoce la Constitucin. Tambin hace caso omiso del derecho de consulta previa que, en todo caso, requiere toda licencia para el ingreso de terceros. 3. La mencionada sentencia de hbeas corpus ha dado lugar a que se incremente la intrusin no autorizada de terceros en nuestro territorio, en violacin de nuestro domicilio comunal, pues con base en dicha sentencia los transportistas ingresan sin permiso alguno, habiendo aumentado los puntos de minera informal, tala ilegal, campamentos, bares y prostbulos, con grave riesgo de nuestra salud, vida, integridad territorial, ambiental, fsica, biolgica y cultural. 4. Cuando la comunidad decidi construir la caseta de control lo hizo ponderando las posibles restricciones del ingreso de terceros y bienes de carcter superior, como es la integridad comunal. 5. Las autoridades fiscales, policiales y judiciales, en vez de tomar medidas para sancionar la intrusin no autorizada de terceros en la comunidad, como manda el Convenio 169 de la OIT (art. 18), vienen persiguiendo arbitrariamente a la comunidad. Por lo expuesto: A Usted seor Presidente, solicit se sirva admitir a trmite el presente agravio constitucional, toda vez que, la forma que mis derechos constitucionales como el de mi comunidad -la libertad, el debido proceso, la tutela efectiva, la inviolabilidad de domicilio, la integridad, el ejercicio de la autonoma territorial y jurisdiccional y otros derechos-, vienen siendo afectados por las autoridades de la justicia ordinaria, Poder Judicial, Ministerio Pblico, Polica Nacional, requieren el pronunciamiento de fondo de la mxima instancia como es el Tribunal Constitucional. La persecucin penal que venimos sufriendo por ejercer y proteger nuestros derechos, con riesgo de nuestra libertad y violacin actual de nuestro domicilio comunal, hacen que el Habeas Corpus sea el procedimiento ms idneo y efectivo, por los derechos implicados, esperando que una pronta decisin nos libre del estado de indefensin en que nos encontramos por el incremento de la intrusin no autorizada de terceros que estn destruyendo la integridad de nuestro territorio y forma de vida. Puerto Maldonado, 21 de Febrero de 2011. 13

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