Вы находитесь на странице: 1из 94

TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO

La sistematizacin surge en la edad media producto del aporte de escuelas filosficas de origen germnico y del cristianismo, en que el acto jurdico es estructurado a travs de conceptos y clasificaciones sobre la base de una lgica formal y deductiva, as el Derecho civil en general y el acto jurdico en particular es un sistema lgico de conceptos. Esta estructura rgida en su origen se ha ido flexibilizando con el curso de los aos por la va principal de entregar facultades al juez a fin de que en base a frmulas legales amplias sea l quien resuelva en base a un criterio de justicia. Lo antes expresado vara de pas en pas, en base esencialmente a la mayor o menor amplitud de facultades que el legislador est dispuesto a entregar al juzgador. Fuentes del cdigo en materias de acto jurdico. D Civil francs. Escuela alemana, a travs de Savigny.

Terminologa. En Chile se habla de acto jurdico en oposicin al derecho comparado que se habla de negocio jurdico, considerndose por los autores mejor la segunda expresin. Acto jurdico da cuenta de una manifestacin de voluntad con consecuencias jurdicas, mientras que el negocio jurdico es tambin una manifestacin de la voluntad slo que ella tiene el propsito de producir consecuencias jurdicas. Nuestra jurisprudencia progresivamente ha ido incorporando el uso del vocablo negocio jurdico (RDJ, tomo 60, seccin segunda, pgina 48/ RDJ, tomo 63, seccin segunda, pgina 151). Conceptos. Los hechos se clasifican en: 1.Materiales: que son los acontecimientos que se producen en el mundo y que no generan consecuencias jurdicas, los cuales pueden ser de la naturaleza o del hombre. 2.Jurdicos: son los que producen consecuencias jurdicas y que provocan la aplicacin de la regla objetiva legal, dando nacimiento a un derecho o situacin subjetiva. * La distincin entre hecho material y jurdico no apunta entonces a su naturaleza, sino a sus efectos. Los hechos jurdicos se clasifican a su vez en: a) Hechos jurdicos de la naturaleza (muerte). b) Hechos jurdicos del hombre o voluntarios. El sujeto puede realizar un acto con diversidad de propsitos, si lo que pretende es la obtencin de un efecto jurdico se le denomina acto jurdico o negocio jurdico, mientras que si por el contrario el autor no pretenda la

produccin del efecto y ste se gener sin o contra su voluntad se le denomina simple hecho jurdico En consecuencia, acto jurdico es: toda manifestacin de voluntad destinada a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Entonces los efectos jurdicos pueden consistir en crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Si el acto jurdico con alguno de los efectos anteriores surge de un acuerdo de voluntades, se llama convencin, y si esa convencin crea derechos, se llama contrato (ejemplo: un mandato o un arrendamiento); y si slo modifica o extingue derechos, se le denomina simple convencin o convencin (ejemplo: pago o remisin de una deuda). Caractersticas del acto jurdico. 1.- se trata de una manifestacin de voluntad, vinculado por ende al principio de la autonoma de la voluntad, principio que se encuentra cada vez ms limitado, tanto por reglas legales que lo cercenan, como por la limitada prctica contractual que recurre siempre a las mismas figuras. 2.- El fin de esa voluntad es la obtencin de un efecto jurdico. El siglo pasado la posicin dominante era que este acto jurdico construido sobre la voluntad individual deba tener el menor nmero de limitaciones posibles, y deba atenderse a la voluntad real de los sujetos, al querer ntimo. Tesis ms modernas estiman que siendo la voluntad un elemento importante, existen al menos dos factores adicionales que deben considerarse: a) Que a veces la voluntad manifestada debe prevalecer por sobre la voluntad real, por sobre lo querido, y esto a fin de proteger a los terceros y a la comunidad toda de las actuaciones de las partes. b) Los efectos ms o menos directos que el acto jurdico provoca en la comunidad. Los terceros no quedan obligados por el acto o contrato, pero es indudable que ste provoca un impacto en ellos, circunstancia que debe ser considerada tanto en la construccin como en los efectos del acto jurdico. CLASIFICACIN DEL ACTO JURDICO. I.- ATENDIENDO AL NMERO DE PARTES QUE INTERVIENEN EN SU CELEBRACIN: a) Actos unilaterales: son aquellos que para su formacin requieren la voluntad de una sola parte. Por ejemplo: el testamento. b) Actos bilaterales: es el que requiere dos o ms partes. *La calificacin atiende al nmero de voluntades necesarias para dar existencia al acto, y no interesa el nmero de personas que concurren, en la medida que ellas formen una sola voluntad y una sola parte. Ejemplo: varias personas son dueas de un bien y se lo venden a otro grupo de personas que

lo compran en comn, aqu slo hay dos partes, dos voluntades, dos posiciones de inters. Esto explica que el artculo 1438 indique que cada parte puede ser una o varias personas. Artculo 1438: contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. Definimos parte como una o ms voluntades individuales con un mismo destino jurdico, o destino comn. Anlisis de los actos unilaterales. Ellos se pueden clasificar: 1.- Negocios unilaterales subjetivamente simples o unipersonales , en que la voluntad est compuesta por una sola persona. Ejemplo: el testamento, que conforme al artculo 999 no admite que dos o ms individuos puedan testar en comn. 2.- Negocios unilaterales subjetivamente complejos o pluripersonales , en donde concurren varias personas en un mismo negocio unilateral, y en vista de un mismo inters. Ejemplo: padre y madre reconocen simultneamente a un hijo, o comuneros renuncian a un derecho que es comn a todos . Segn don Peailillo, estos ltimos se pueden subclasificar en: a) Actos complejos, en que las voluntades que concurren se unen, se fundan en una sola para lograr la creacin del acto. b) Actos colectivos, en que cada voluntad mantiene su individualidad y se une a las otras, pero sin fundirse con ellas. Efectuar esta distincin tiene consecuencias prcticas, ya que en el acto complejo si una de las voluntades est viciada, la voluntad comn tambin lo estar. Por ejemplo: dos mandatarios de una sociedad que tienen que actuar en conjunto, y la voluntad de uno de ellos est viciada con error . Si el acto es colectivo, el vicio que afecte a una de las voluntades constituyentes no afecta necesariamente a la colectiva, pudiendo someterse al principio de las mayoras. Ejemplo: la eleccin de un directorio por los socios de una sociedad annima, en que uno de los accionistas votantes se encontraba demente, si su voto no afecta a las mayoras y los qurum legales la accin del directorio ser vlida . Anlisis de los actos jurdicos bilaterales. Consiste en el acuerdo de voluntades destinado a producir efectos jurdicos, se llaman tambin convenciones. Cuando tiene por objeto crear derechos y obligaciones se llama contrato, existiendo una relacin de gnero y especie entre ambos, nuestro cdigo en el artculo 1438 hace sinnimos contrato y convencin, lo que

constituye una imperfeccin tcnica que no afecta el correcto anlisis terico antes indicado. Atendiendo al nmero de partes que resultan obligadas, los contratos se clasifican en: a) Unilaterales, como el mutuo, el comodato y el mandato a veces. b) Bilaterales, como la compraventa y el arrendamiento. Artculo 1439: el contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. El contrato es siempre un negocio bilateral porque para formarse requiere dos o ms voluntades, y esta subclasificacin atiende a otro punto de vista, el del nmero de obligados por ese contrato. Actos sinalagmticos imperfectos: son aquellos contratos unilaterales en que surgen posteriormente obligaciones para aquel que originalmente no las tena. En Chile tenemos el caso del comodato y del depsito, en los cuales el depositante debe indemnizar los daos por la mala calidad del objeto depositado, o reembolsar los gastos de la conservacin del objeto. Segn el profesor Penailillo, estos son verdaderos contratos unilaterales, primero, porque la clasificacin en contratos unilaterales y bilaterales se efecta atendiendo a la poca de la celebracin o perfeccionamiento del acto jurdico, y a esa poca estos eran unilaterales. En segundo lugar, porque lo propio del contrato bilateral es que crea obligaciones para las partes derivado de la voluntad de stas; pues bien, en los sinalagmticos la obligacin posterior no nace del contrato ni del acuerdo de las partes, sino de la disposicin de la ley. Importancia de la clasificacin de actos unilaterales y bilaterales. 1.- Es relevante en cuanto a su formacin, ya que en el bilateral se requieren varias voluntades que unidas forman el consentimiento, cuya formacin se encuentra regulada por la ley. 2.- Las normas para interpretar en negocio bilateral son diversas a las que se aplican a los unilaterales, ya que en el primero se busca esencialmente la intencin comn debiendo en ocasiones sacrificarse la voluntad individual; en el segundo slo debe investigarse la voluntad nica. Esto lleva a que en los bilaterales la interpretacin sea tcnicamente ms objetiva, y en los unilaterales ms subjetiva. 3.- La ley establece todo un estatuto legal para los bilaterales, a propsito de los contratos o convenciones (artculos 1438 y siguientes), estatuto que no es enteramente aplicable a los unilaterales, y muchos de ellos tiene sus propios estatutos.

4 La ley es generalmente ms exigente con la expresin de la voluntad en el negocio unilateral, en el bilateral slo excepcionalmente se imponen solemnidades, y esto porque se supone que cada parte cautelar sus propios intereses, no siendo necesario que el legislador entre a controlar; pero tratndose de los unilaterales no existe esta cautela convencional, por lo que con el fin de evitar abusos la mayora de estos negocios son solemnes. II.- ATENDIENDO A SU CONTENIDO, AL INTERS REGULADO POR EL NEGOCIO. Se distingue entre: 1.y; Actos patrimoniales, que regulan intereses econmicos o pecuniarios,

2.Actos de familia, que regulan los intereses de la persona en cuanto tal, o en su relacin con el grupo familiar. Debe hacerse presente que hay actos de familia que tienen consecuencias econmicas. Por ejemplo: el hecho de contraer matrimonio genera la obligacin de pagar alimentos al cnyuge . Diferencias. 1. En cuanto en la forma, los actos de familia son solemnes, mientras que los patrimoniales en principio son consensuales. 2. En materia de nulidad, si el acto es patrimonial pueden destruirse sus efectos y volver al estado anterior a su celebracin, pero si el acto es de familia, el legislador pese a la nulidad debe mantener algunos de sus efectos. Por ejemplo: el matrimonio putativo. Adems las reglas comunes de la nulidad de las convenciones ( art. 1681 y siguientes), en general no tiene aplicacin en los actos de familia, lo que queda de manifiesto en la ley de matrimonio civil (apndice del cdigo). 3. En materias de vicio del consentimiento existen reglas diferentes, existiendo particular preocupacin en los actos de familia por la libertad de las partes de pactarlos con absoluta independencia; los artculos 1451 y siguientes en general no se aplican respecto de los actos de familia. 4. En general cada negocio de familia tiene su normativa individual y propia, mientras que los patrimoniales tienes ms reglas comunes a todos ellos, sin perjuicio de que cada uno tenga su estatuto jurdico propio. 5. En materia de familia los actos jurdicos son tpicos y nominados, y las partes no pueden crearlos o modificarlos segn su conveniencia; son los que establece la ley y producen los efectos que ella seala. Lo contrario ocurre con los patrimoniales.

III.-

SEGN LA FORMA DE PERFECCIONARSE Se clasifican en: 1.Consensuales. 2.Reales. 3.Solemnes. Y estn definidos en el artculo 1443 (de memoria).

Artculo 1443: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento. Observaciones 1. Solemnidad por voluntad de las partes: pude ocurrir que un acto no requiera solemnidad por ley, pero que las parte acuerden que l sea solemne, esto exige un pacto previo en que as lo convengan. Los efectos de ese pacto no estn regulados en la ley de manera general, slo hay una norma a propsito de la compraventa ( artculo 1802) y de arrendamiento (artculo 1921). De la lectura de estos textos se desprende que el cdigo permite estos pactos y que les atribuye los efectos que las partes expresen, es decir, si as se acord, el contrato no se perfeccionar mientras no se cumpla con la solemnidad pactada. Agregan estas disposiciones que si antes de cumplirse con la solemnidad o antes de que se haya entregado la cosa vendida o arrendada, una de las partes se retracta, ella podr hacerlo. Se entiende en general que estas reglas del art. 1802 y del art. 1921 por analoga pueden aplicarse a otras solemnidades que las all contempladas y a otros contratos. 2. Cul es la regla general en Chile?. La regla general en Chile es que el acto sea consensual, de modo que si nada dice la ley, en contrato queda perfecto por el solo acuerdo de las partes o consentimiento, y para que sea real o solemne la ley debe as decirlo Pero este principio es mas terico que real y en la prctica se suele recurrir a ciertas formas, al menos al instrumento privado, y esto porque el legislador limita fuertemente en los artculos 1708 y siguientes la posibilidad de recurrir a la prueba de testigos para probar la celebracin de ciertos actos, y recordemos que es prcticamente lo mismo no tener un derecho que tenerlo y no poder probarlo. 3. En cdigo define contrato real como aquel que se perfecciona por la tradicin de la cosa, y la tradicin implica transferir el domino. Pero si se observan las reglas del cdigo relativas a ste tipo de contrato, puede observarse que la definicin slo es correcta respecto de algunos de los contratos reales, ya que los contratos de comodato, depsito y

prenda que son reales, se perfeccionan con la entrega de la cosa y no con su tradicin, ya que en ellos no se transfiere el dominio; por el contrario, en el contrato de mutuo la definicin es correcta porque el mutuario (el que recibe el dinero) se hace dueo de lo que recibe. Hay autores que critican la estructura del contrato real y esto porque antes de su celebracin suelen existir una serie de actos preparatorios, de modo que si el contrato se entiende celebrado slo una vez que empiece a ejecutarse, es decir, con la entrega, ocurre que como antes no hay contrato una de las partes puede retractarse, y no podr ser demandado de cumplimiento forzado o de desolucin de contrato con indemnizacin de perjuicios, porque esa accin slo la tienen los contratantes, y hasta la entrega todava no hay contrato. Por lo anterior muchos autores proponen reemplazar el carcter real de estos contratos por el consensual. Mientras eso no ocurra se puede acudir a la figura de la promesa de contrato real, la cual puede celebrase vlidamente; adems hoy en da tambin estara la posibilidad de demandar por responsabilidad pre- contractual. 4 Respecto a las solemnidades slo veremos por ahora que pertenecen al gnero de las formalidades, gnero que adems contienen las medidadas de publicidad, las formalidades de prueba y las formalidades habilitantes. IV.- ATENDIDA A LA UTILIDAD QUE PRESTA PARA LOS CONTRATANTES. Los actos pueden ser a ttulo gratuito u oneroso (artculos 1440 y 1441). Artculo 1440: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro. Artculo 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. Esta clasificacin atiende a la utilidad que presta para los contratantes, siendo una clasificacin de naturaleza econmica a diferencia de la que distingue entre unilaterales y bilaterales que es de naturaleza tcnico jurdica y atiene al nmero de partes que resultan obligadas. Ambos criterios normalmente provocan un mismo resultado, y as lo habitual es que un contrato oneroso sea bilateral ( compraventa), y que un contrato gratuito sea unilateral (donacin). Pero en ocasiones no es as. Por ejemplo: el mutuo con inters en que el nico obligado es el mutuario (a devolver el dinero), es un contrato unilateral oneroso, mientras que el mandato gratuito es un contrato bilateral gratuito . Doctrinas sobre sta clase de actos. a) Doctrina subjetiva, que atiene a la intencin, siendo gratuitos aquellos negocios realizados con el propsito de beneficiar a otro, aunque en los hechos ste no reciba beneficio alguno. Por ejemplo: si se dona un

inmueble que vale menos que los impuestos que por l se debe al Estado. b) Doctrina objetiva, que sostiene que slo hay acto gratuito cuando la persona recibe un beneficio real y efectivo, debiendo efectuarse un ejercicio aritmtico, en cuanto si no hay incremento de patrimonio, no hay acto gratuito; esta parece ser la acogida por el cdigo (artculo 1398, artculo 1405). 1. Actos a ttulo gratuito. Ellos son sospechosos de adolecer de falta de voluntad libre o de falta de voluntad real. Se puede pensar por una parte que el que efectua una liberalidad actue presionado o no est en su sano juicio, como ocurre por ejemplo con un disipador. Y, por otra parte, el acto gratuito puede pretender evadir a acreedores o beneficiar a alguien al margen de la ley, como un heredero o un testamento: estamos aqu frente a una simulacin. Frente a estos fenmenos existe la posibilidad de demandar la nulidad del acto respectivo, sin perjuicio de que existe el delito de contrato simulado en perjuicio de terceros. Por estas consideraciones es que la ley adopta una serie de precauciones. As por ejemplo, el contrato de donacin de bienes races exige una actuacin judicial previa, llamada insinuacin, mientras que por otra parte, en materia tributaria se le aplica un impuesto mucho ms alto que a una compraventa, impuesto que se incrementa mientras ms lejano es el grado entre donante y donatario. 2. Actos a ttulo oneroso. Se subclasifican en: a) Conmutativos, que son aquellos en que las prestaciones se miran como equivalentes, lo que no significa que no tengan que ser iguales, particularmente porque depende de la estimacin subjetiva que hagan las partes, lo cual puede conducir a que ellas resulten objetivamente desiguales. En general el derecho chileno no fiscaliza desigualdades en las prestaciones, salvo situaciones excepcionales como la lesin enorme. b) Aleatorios: el cdigo reglamenta algunos de ellos: el juego, la apuesta y la renta vitalicia (artculos 2258 y siguientes). Pero adems hay contratos que normalmente son conmutativos pero que pueden transformarse en aleatorios, es el caso de la compraventa de cosa futura (artculo 1813). Este contrato puede adoptar dos formas: b.1. Se vende la cosa con la condicin de que sta llegue a existir, lo que implica que habr contrato slo en la medida que la cosa exista. Por ejemplo: vender una cosecha de uva a tanto el kilo. b.2. se vende la cosa con el riesgo de que no llegue a existir, aqu se vende la suerte, la compraventa es pura y simple y ella existe prescindiendo de la cosa; el comprador debe pagar el

precio y el vendedor entregarla en el estado en que se encuentre, y si la cosa llega a no existir, ninguna obligacin tiene el vendedor, mientras que el comprador debe pagar el precio: en esto consiste el carcter aleatorio del contrato. * El cdigo prefiere los contratos conmutativos, y por eso el artculo 1813 establece que la compraventa es condicional a menos que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. Ejemplo de contrato conmutativo: Pliza de seguro de auto, cubre los accidentes (siniestros, sea si choco, mato a alguien, etc.) que pueda sufrir a bordo del vehculo, hasta 300UF. Celebro un contrato en que yo pago $10.000.- mensual y ellos se hacen cargo del riesgo, hasta el monto de 300UF, que yo sufra dentro de un ao. * Si no hay siniestro no hay pago por parte de la compaa* No es aleatorio, esto por que una cosa es la equivalencia de las prestaciones mirada al tiempo de celebrarse el contrato y otra cosa son las consecuencias finales o los efectos del acto jurdico. Y la determinacin entre conmutativo o aleatorio se hace al momento de celebrar el contrato. En el momento de la celebracin Yo doy $10.000.- y la compaa me entrega el seguro, pero adems yo traspaso el riesgo y no las hipotticas 300UF en caso de siniestro. V.- ACTOS JURDICOS TPICOS O NOMINADOS Y ACTOS ATPICOS O INNOMINADOS. Dependiendo de si tiene una reglamentacin estructurada en la ley, un estatuto jurdico propio, o bien, si no lo tienen y son creaciones de las partes al amparo de la autonoma de la voluntad. Segn la jurisprudencia los actos innominados se rigen : a) Por las reglas comunes a todos los contratos o actos jurdicos. b) Por las estipulaciones de las partes. c) En lo no previsto por ellas, por las normas de los contratos nominados ms a fines. VI.- ACTOS JURDICOS PRINCIPALES, ACCESORIOS Y DEPENDIENTES. Artculo 1442 en relacin con el 46 (ambos de memoria). Artculo 1442: el contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. Artculo 46: Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.

Los actos dependientes no estn en estos artculos, y son aquellos cuya eficacia se sustenta en un acto principal, pero ellos no estn destinados a asegurar su cumplimiento. Ejemplo: a) Acto principal: compraventa b) Acto accesorio: prenda o hipoteca c) Acto dependiente: las capitulaciones matrimoniales (artculo 1715). Los actos accesorios y dependientes no pueden subsistir sin uno principal, es decir, ms all de l, pero no hay inconveniente en que puedan existir antes que l. Por ejemplo: hipoteca de una cosa futura que se piensa adquirir con posterioridad. En virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, si el acto principal es nulo, tambin lo es el accesorio, y as por ejemplo el artculo 1536 en materia de clusula penal y el artculo 2434 en hipoteca. VII.- ATENDIENDO A SI SON PUROS Y SIMPLES Y SUJETOS A MODALIDADES. Puros y simples son aquellos cuya produccin de efectos, nacimiento o extincin no estn sujetos a elementos accidentales que los alteren; y sujetos a modalidades los que si. Observaciones. 1. Las modalidades se estudian en profundidad en la teora de las obligaciones, pero debe sealarse desde ya que la distincin que se efecta entre condicin suspensiva o resolutoria difiere de la distincin entre plazo suspensivo y resolutorio, en cuanto la condicin suspensiva impide el nacimiento del Derecho, mientras que el plazo suspensivo slo obsta a su ejercicio, lo que acarrea consecuencias prcticas. Por ejemplo: si se paga antes de cumplirse la condicin suspensiva hay pago de lo no debido, ya que nada se adeudaba, mientras si se paga antes del cumplimiento del plazo suspensivo slo habr una renuncia al mismo, y en ningn caso un pago de lo no debido. 2 El Cdigo regula las modalidades de obligaciones condicionales (1473 y siguientes); obligaciones a plazo (1494 y siguientes); asignaciones testamentarias condicionales (1070 y siguientes) y asignaciones testamentarias a plazo (1080 y siguientes). Debe tenerse presente que conforme al artculo 1493, a las obligaciones tambin se les aplican las reglas de las asignaciones testamentarias condicionales, en lo que no pugnen con las normas propias de las convenciones. 3 Las modalidades son en abstracto elementos accidentales del acto jurdico pero, incluidas en el mismo pasan a tener la misma categora y relevancia de los dems elementos del acto. Excepcionalmente y an considerados en abstracto, las modalidades pueden constituir elementos de la naturaleza de ciertos actos jurdicos, como

10

ocurre con la condicin resolutoria tcita del artculo 1489, o an elementos de su esencia, como el plazo en el contrato de mutuo, o el plazo o la condicin en el contrato de promesa. VIII.- ATENDIENDO A LA INFLUENCIA QUE TIENE EN SU ESTRUCTURA LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. En este caso, se clasifican en: a) Actos jurdicos propiamente tales b) Actos jurdicos condicin: son aquellos en que la ley regula todos sus elementos esenciales: formas, efectos, modalidades y causales de extincin, quedando las partes limitadas a aceptar o no celebrarlos. Esto normalmente se deriva de que en relacin a esos actos se encuentran comprometidas instituciones de Orden Pblico. Por ejemplo: el contrato de matrimonio. *En relacin con estos actos se menciona la distincin entre: b.1. Acto jurdico de libre discusin: son aquellos en que las partes libremente determinan su contenido. b.2. Acto jurdico de adhesin: son ntegramente diseados por una de ellas, y la otra puede o no adherir. Como respuesta a la situacin anterior surge el denominado contrato dirigido, en que el legislador impone restricciones a la autonoma de la voluntad en consideracin a que una de las partes se encuentra en una posicin negocial inferior; se procura compensar esa diferencia a travs de la ley. Ejemplo: el contrato de trabajo. Finalmente debemos mencionar el llamado contrato forzoso en que una parte o ambas se encuentran en la obligacin de contratar si pretenden lograr un objetivo o, como requisito para la celebracin de otro contrato. Por ejemplo: contrato de seguro para poder celebrar un contrato de mutuo con un banco o, contrato de seguro para obtener permiso de circulacin vehicular . IX.- ATENDIENDO A LA TRASCENDENCIA QUE TIENEN LOS ACTOS PARA EL PATRIMONIO DEL INDIVIDUO. Se distingue entre: a) Actos de administracin: es el que pretende mantener y conservar los bienes que se encuentran sometidos a su custodia, no debiendo alterar la estructura fundamental ni el destino natural de estos. b) Actos de disposicin: es el que s altera esa estructura o destino. Esta distincin tiene particular importancia cuando se estn celebrando actos en patrimonio ajenos. Como por ejemplo: el padre en los bienes del hijo, o un mandatario. X.ACTO JURDICO ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE. La que atiende a si la muerte del individuo es o no un elemento esencial para que se produzcan los efectos naturales del negocio. Ejemplo: el testamento o el seguro de vida.

11

XI.-

ACTOS RECEPTICIOS Y NO RECEPTICIOS. Recepticios son aquellos en que la declaracin de voluntad para ser eficaz a de dirigirse a un destinatario determinado y notificrsele a ste. Mientras que uno no recepticio logra su eficacia con la simple emisin de voluntad sin que sea necesario comunicrselo a nadie. Por ejemplo: el testamento o la aceptacin de una letra de cambio. XII.- ACTOS JURDICOS TRASLATICIOS. CONSTITUTIVOS, DECLARATIVOS Y

Constitutivos son los que crean un Derecho o situacin jurdica nueva. Por ejemplo: un contrato que crea derechos y obligaciones para las partes . Declarativos son los que se limitan a reconocer un derecho o una situacin jurdica preexistente. Ellos constatan lo que haba antes. Por ejemplo: cuando se pone fin a una comunidad y los comuneros se distribuyen los bienes nada se transfiere, pues se reputa que esos bienes siempre han pertenecido al comunero adjudicatario desde el nacimiento de la comunidad : en lo que se denomina efecto declarativo de la particin. Los actos traslaticios o traslativos son los que transfieren un Derecho existente a un nuevo titular. Por ejemplo: la tradicin del derecho real de dominio de un inmueble.

INTERPRETACIN Y CALIFICACIN DEL ACTO JURDICO. Interpretar un acto jurdico consiste en determinar su sentido y alcance, es decir, establecer que fue lo que las partes acordaron, en que consistieron las estipulaciones. No hay reglas generales de interpretacin de actos jurdicos, slo entrega normas respecto a la interpretacin de los contratos (artculos 1560 a 1566), y de las disposiciones testamentarias (artculos 1056 a 1069), ms algunas normas aisladas, como el artculo 1494 inciso segundo. En general la doctrina estima que las reglas de interpretacin de los contratos son extensivas a los dems actos jurdicos, a menos que ellos tengan reglas especiales. Adems de las reglas legales de interpretacin hay principios y normas racionales que si bien no obligan al juez, en general son empleadas por este, en la medida que no se contrapongan a las reglas legales. Estos principios y normas racionales son los mismos que se vieron en materia de interpretacin de la ley y que se aplican por analoga. Adicionalmente, frente a la duda interpretativa, cubra importancia en principio de la buena fe, en el entendido que las clusulas del acto jurdico deben interpretarse en base a la idea de recproca lealtad; el artculo 1566 contiene en general esta idea. Fijacin de hechos, interpretacin y calificacin jurdica.

12

El juez como primera cuestin debe determinar cuales fueron los hechos que efectivamente ocurrieron, y en particular, cual fue la declaracin de voluntad que se contiene en el acto jurdico. Fijados los hechos se pasa a establecer el sentido y alcance de dicho acto, procedindose a su interpretacin, cuestin que es privativa de los tribunales del fondo, y que no cae bajo la censura de la casacin a menos que se hayan vulnerado las reglas y normas interpretativas. Slo una vez interpretados los hechos que constituyen la declaracin de voluntad del acto jurdico, llega el momento de calificarlo jurdicamente, esto es, asignar a la declaracin de voluntad el tipo o categora jurdica a que pertenece ese acto jurdico. La calificacin es una cuestin de derecho susceptible de control por el tribunal de casacin. LOS EFECTOS DEL ACTO JURDICO. La regla es que slo los produce para las partes, y no aprovecha ni perjudica a los terceros extraos al acto. Pero este anlisis es insuficiente, ya que debe analizarse en profundidad los conceptos de parte y terceros. Partes son las personas que por s mismas o representadas concurren a la celebracin del acto, y respecto de ellas el acto produce todos sus efectos , lo que explica el artculo 1545 que nos dice que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes. El individuo que por su sola voluntad genera un acto jurdico es llamado autor, y las personas cuyas voluntades forman un acto bilateral se denominan partes. Los terceros son la anttesis de la parte, y son aquellos que no han participado ni han sido vlidamente representados en el acto jurdico. Existen dos categoras de ellos: a) Terceros absolutos, que son extraos a la formacin del acto y que no estn ni estarn en relaciones jurdicas con las partes. b) Terceros relativos o interesados, que si estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes por su propia voluntad o la disposicin de la ley. Entre los terceros relativos existen a su vez dos categoras: b.1. Los causa- habientes o sucesores. La expresin causa- habiente es una palabra genrica para designar a cualquier persona que deriva el todo o parte de sus derechos de otra que se llama autor, pasando a ocupar el lugar y situacin de ese autor. Los sucesores reciben el derecho de su causante en las mismas condiciones que este lo tena, con las mismas ventajas y las mismas cargas. b.2. Est la situacin del deudor cedido que sufre los efectos de la transferencia del crdito que debe, transferencia que se efecta a travs de un acto jurdico celebrado entre su acreedor y aquel a quien se cedi el crdito. El deudor no fue parte del contrato de cesin, pero sin duda se ve afectado por sus efectos.

13

Por excepcin se altera el principio de la relatividad de los actos jurdicos, y ello ocurre con aquellos actos que por su naturaleza exigen producir efectos absolutos. El ejemplo tpico son los actos de familia. ESTRUCTURA DEL ACTO JURDICO. Consiste en determinar cuales son los elementos constitutivos para que un acto jurdico nazca, y lo haga sin defectos o vicios. Elementos del acto jurdico. Artculo 1444 (de memoria): se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio Se distinguen: 1. Elementos de la esencia , que son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en otro acto diferente. Se subdistinguen aqu: a. Elementos comunes o genricos, que forman parte de todo acto jurdico, y que son: la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades (este ltimo discutido, ya que se tratara slo de una forma de expresar la voluntad)y; b. Elementos especiales o especficos: son exigidos en determinados actos, tales como: el precio en el arrendamiento o en la compraventa, o en el aporte en la sociedad. 2. Elementos de la naturaleza; son aquellos que no siendo esenciales en l se entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula expresa. Son los efectos normales del acto jurdico, y si las partes nada dicen ellos se entienden parte del acto, pero pueden ser eliminados por las partes. Por ejemplo: el derecho a pedir la resolucin del contrato si una de las partes no cumple (condicin resolutoria tcita) . En realidad, estos no son propiamente elementos, ya que un elemento debe concurrir al tiempo de formarse el negocio; se trata ms bien de efectos propios del acto que pueden ser eliminados. 3. Elementos accidentales, que son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al acto, pero que pueden ser incorporados a travs de una clusula expresa. * Distintos de los requisitos de existencia son los requisitos de validez del acto, exigidos por la ley para que ste nazca conforme a Derecho; ellos intervienen cuando el negocio ya existe y su ausencia afecta la validez del acto

14

en la medida que mantenindose la existencia es ste es susceptible de ser anulado. Los requisitos de validez son: voluntad no viciada, objeto lcito, causa lcita y capacidad de las partes (artculo 1445 de memoria). Artculo 1445: para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. Que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.

LA VOLUNTAD. Entendida como la disposicin mental de querer algo, la voluntad debe reunir dos requisitos: 1. Seriedad: es decir, debe existir la conviccin y decisin de producir efectos jurdicos vinculantes. No hay voluntad en las sugerencias o en la simulacin, esta ltima conteniendo una voluntad slo aparente, ya que la verdadera intencin es celebrar otro acto o ninguno Se ha resuelto que la determinacin de si existi o no voluntad constituye una apreciacin jurdica y no un hecho del juicio, por lo tanto, susceptible de casacin en el fondo ( RDJ: tomo 43, seccin 1, pgina 120). 2. Debe ser manifestada, ya que la sola disposicin psicolgica no provoca efectos jurdicos, necesita ser exteriorizada. El Cdigo establece distintas formas de manifestar la voluntad: a) Expresa: es la que se manifiesta en trminos explcitos, pudiendo ser verbal o escrita, o incluso a travs de un gesto inequvoco. b) Tcita, se produce cuando se debe deducir de antecedentes o circunstancias, conductas o comportamientos inequvocos. Ejemplo: artculos 1904, 2164, 1654, 1515 y *1249*. En ciertos casos la ley exige manifestacin expresa, como ocurre en el artculo 1465. Como regla comn, sea una manifestacin expresa o tcita, los hechos constitutivos del consentimiento deben manifestarse de una manera inequvoca, sin que haya duda alguna sobre la voluntad manifestada. El consentimiento si bien puede ser tcito o implcito, jams pude ser presumido, porque se exige una voluntad positiva de obligarse, y en caso de duda debe interpretarse contra la formacin de acto jurdico (RDJ: tomo 43, seccin 1, pgina 120). 25-03-08

15

c) Presunta: Algunos autores hablan de un consentimiento presunto como lo sera el del art. 2220 del Cdigo, aqu es la ley la que considera que el sujeto ha manifestado su voluntad cuando ste ha realizado una conducta que la propia ley describe. El profesor Peailillo menciona el ejemplo de la persona que enajena un bien de la sucesin lo cual demuestra su voluntad de aceptar la herencia. d) El silencio como manifestacin de voluntad: la regla es que el silencio no es manifestacin de voluntad, pero en determinadas circunstancias es posible que s lo sea, a veces la ley as lo dispone, por ejemplo en materia de mandato art. 2125. Tambin pueden las partes acordar que el silencio implica una manifestacin de voluntad entre ellas, ejemplo la clusula de prrroga automtica en los contratos de arrendamiento. Tambin existe la posibilidad del denominado silencio circunstanciado que aparece muy semejante a la manifestacin tcita y opera cundo la omisin de expresar algo puede considerarse como voluntad en algn sentido fundada en ciertas circunstancias objetivas muy claras; esta situacin es propia de la actividad mercantil, segn el profesor Domnguez el art. 2125 y la clusula de prrroga automtica seran ejemplos de esto. Existe as mismo el denominado silencio abusivo que pertenece al mbito de la responsabilidad extracontractual y que consiste en determinadas circunstancias el silencio puede causar dao a otro, lo cual debe ser indemnizado; se trata de aquel que sin tener vnculo contractual con el otro, fundado en el principio de la buena fe, debiendo haber hablado guard silencio. *Clusula de prrroga del contrato de arrendamiento: este contrato durar un ao a contar de la fecha del otorgamiento y se entender prorrogado automticamente si ninguna de las partes dentro de los 60 das anteriores al vencimiento, manifiesta su voluntad (en el sentido de no querer renovarlo) mediante comunicacin que dirigir la otra parte a travs de carta certificada o remitida al domicilio del destinatario. Qu tipo de forma de manifestarse la voluntad es? No es presunta porque la ley no aparece en ninguna parte del ejemplo. Es voluntad expresa: esto, porque est pactado en el contrato. Silencio circunstanciado (discusin): lo que dijeron las partes no puede (lvarez) ser ese conjunto de hechos o circunstancias objetivas claras, o quizs s (Domnguez). Ejemplo de silencio abusivo: Una empresa (A) pretende cambiar su sistema de telecomunicaciones, por lo que contrata a otra empresa (B) para que realice un estudio que determine lo que necesitan (antenas, cables, etc.). Se firma el contrato, se hace el estudio y se paga.

16

Luego la empresa B le dice a A que puede realizar el trabajo (la instalacin), a lo que A responde veamos. B enva tcnicos y notas a la empresa A, dicindole que compr equipos, que los trajo de Alemania, que ya estn en Chile, etc.; y el dueo de A, no dice nada. En el momento en que B va a hacer las mediciones para la instalacin, A le dice que l no lo contrat para realizar el trabajo, slo para hacer el estudio. Responsabilidad extracontractual, el silencio abusivo est siendo cada vez ms sancionado. Principio de autonoma de la voluntad: Este principio conocido como libertad contractual se concreta en los sgts. aspectos: 1. Libertad para contratar o no, y de hacerlo, para establecer las condiciones de contratacin. 2. Libertad en la forma de concretar esos actos o contratos. 3. Libertad para ponerle trmino al acto. 4. Que la interpretacin del acto o contrato debe buscar la real voluntad de los otorgantes. Este principio ha sido duramente atacado y sersenado, el argumento de ataque es que no es verdad en la mayora de los casos que exista libertad e igualdad entre los otorgantes. Y existen variadas circunstancias que inducen, y an obligan, a otorgar el acto. En la actualidad esta libertad contractual tiene como contrapartida limitaciones que el legislador ha ido imponiendo. Desacuerdo entre la voluntad real y la manifestada: Ocurre que la voluntad interna no coincida con la voluntad declarada, surgiendo la interrogante de cual deba prevalecer. La teora clsica seala que el negocio jurdico encuentra su base en la voluntad interna y que la declaracin es slo el medio para que esa voluntad llegue a conocimiento de terceros; slo la voluntad interna tiene valor jurdico. Tesis ms modernas sealan que el elemento constitutivo del acto jurdico es la declaracin de voluntad, ya que ste es el nico hecho tangible que puede dar cuenta de la existencia de tal voluntad para que el negocio se cree hasta que la declaracin sea querida y no interesa si refleja o no exactamente la voluntad interna. El C.C chileno dada la poca de su dictacin prefiere la voluntad real arts. 1545 y 1560, pero contiene limitaciones en diversos preceptos por ejemplo el art. 1707 en que para el tercero prevalece la voluntad declarada. La Formacin de la voluntad: En el negocio unilateral es la decisin de una o ms personas lo que constituye la voluntad interna a lo que sigue la emisin de la misma que permite que ella sea conocida por terceros. Aqu basta con tal emisin para que el negocio tome existencia jurdica. En el negocio bilateral se requiere un concurso de voluntades, un acuerdo en torno a un objetivo comn y a los distintos elementos del negocio en cuestin, esto es lo que se denomina consentimiento.

17

Es en estos negocios bilaterales donde interesa observar el proceso de formacin jurdica de la voluntad negocial. Reglas legales para la formacin del consentimiento: El cdigo civil no regula esta materia, s lo hace el cdigo de comercio en los arts. 97 y sgts. los que se aplican aqu, primero porque el mensaje del cdigo de comercio as lo indica y por analoga integrativa: I. Cmo se forma el consentimiento?

Ello ocurre al aceptarse la oferta. A) LA OFERTA PROPUESTA O POLICITACIN: es un acto jurdico unilateral por el que un individuo propone a otro la celebracin de un negocio en trminos tales que para que el acto se perfeccione, basta con que el destinatario acepte pura y simplemente. La oferta puede se expresa o tcita, verbal o escrita, a persona determinada o indeterminada. Requisitos de la oferta a.1) Seria, en cuanto la voluntad de celebrar el contrato debe ser definitiva, no reuniendo esta caracterstica, en principio, la oferta indeterminada a la que se refiere el artculo 105 del Cdigo de Comercio , esto es, en que no se obliga realmente la persona que la hace. Artculo 105 C. Comercio: Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace. Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin a.2) Completa, en cuanto incluye todos los elementos que permiten en su precio, y de que existan en el domicilio del oferente. concluir el negocio de manera que la aceptacin pueda ser pura y simple. Si la oferta no cumple con este requisito, en realidad no es oferta, sino una informacin destinada a inducir a eventuales interesados a consultar por el tema, o incluso a que formulen sus propias ofertas, es a ellas a las que se refiere el artculo 105. a.3) Debe ser manifestada. B) LA ACEPTACIN: en tambin un acto unilateral por la cual aquella persona a quien va dirigida la oferta, manifiesta su conformidad. Puede ser verbal o escrita, expresa o tcita, y en todas estas hiptesis produce los mismos efectos (artculo 103 Cdigo de Comercio). Artculo 103 C. Comercio: La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa. 18

Para que se forme el consentimiento deben cumplirse tres supuestos: b.1) La aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente. Ella puede perder vigencia conforme al artculo 101 del Cdigo de Comercio, por retractacin, cuando el oferente revoca la oferta o la deja sin efecto; o por caducidad, cuando el oferente muere o cae en incapacidad. Artculo 101 C. Comercio: Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente. Conforme a lo anterior, si la aceptacin se da antes de que ocurra alguno de esos hechos, se forma el consentimiento, pero, si ella se da despus, tal aceptacin es irrelevante. Conforme a lo anterior, en Chile se sigue la doctrina clsica, en cuanto a que la oferta no obliga, ya que el oferente puede retractarse, lo cual es un reflejo de la autonoma de la voluntad; lo dicho queda reflejado en los artculos 99 y 101 del Cdigo de Comercio. Artculo 99 C. Comercio: El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume. En todo caso, el Cdigo tom una precaucin: como la emisin de la oferta puede inducir a que los terceros adopten ciertas conductas, el cdigo estableci la obligacin de indemnizar los perjuicios que se pueden haber ocasionado a ese tercero cuando la retractacin sea intempestiva (abrupta), articulo 100 del Cdigo Comercial; sin embargo el oferente puede exonerarse de la obligacin de indemnizar, celebrando el acto jurdico propuesto. Artculo 100 C. Comercio: La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto . Oferta que obliga

Ejemplo retractacin intempestiva:

de

Una empresa MACAL, ofrece un departamento a remate. Un cliente le pide a su abogado que viaje a Santiago al remate. El abogado viaja en avin, paga la garanta y MACAL se arrepiente de vender el departamento, por lo que el cliente decide demandar por el dinero gastado (garanta, pasajes, honorarios del abogado). MACAL se defiende diciendo que tena dos departamentos ms en remate, y que el cliente pudo haber ido por cualquiera de los otros dos. Finalmente MACAL

19

Si bien la regla es que el oferente puede arrepentirse, si este se oblig a esperar contestacin, o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada la oferta, o transcurrido determinado plazo, entonces la oferta s obliga (la doctrina seala que este es un ejemplo de acto jurdico unilateral que obliga). En este caso, aquel a quien va dirigida la oferta puede aceptarla si est dentro del plazo fijado, y el consentimiento se formar an cuando antes de la aceptacin el oferente se hubiese retractado. Se plantea el problema de si habindose efectuado una oferta de este tipo, posteriormente el oferente cae en incapacidad o muere Quedan obligados los representantes o los herederos a cumplir el contrato? Dos opciones: i. Alessandri dice que no porque el artculo 99 es una norma excepcional de interpretacin restrictiva, muerto o incapacitado el oferente la oferta caduca, independientemente del plazo o de la clusula de compromiso de espera de respuesta. ii. Claro solar de contrario, sostiene que la oferta que obliga mantiene su fuerza pese a la muerte o incapacidad del oferente, y ello porque no se trata de obligaciones personalsimas, y que por lo tanto, pasan a los herederos y subsisten mientras el plazo est pendiente. b.2) La aceptacin debe ser oportuna: Lo es cuando se da dentro de un plazo legal o voluntario fijado por el proponente. Tratndose de plazos legales, hay que distinguir: Si la propuesta es verbal se requiere que sea aceptada en el acto debe ser conocida por la persona a quien se dirige, y si no se acepta, el proponente queda libre (artculo 97 inc. 1 Cdigo de Comercio). Artculo 97inc. 1 C. Comercio : Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso. Si la propuesta es escrita hay que distinguir (artculo 98 Cdigo de Comercio): si la persona a quien va dirigida reside en el mismo lugar que el proponente, ella debe ser aceptada dentro de 24 horas, y si reside en un lugar diverso, debe ser aceptada a vuelta de correo, expresin cuya determinacin especfica depender de la situacin de hecho del lugar determinado, considerando factores como las facilidades de comunicacin del sitio en cuestin. Artculo 98 C. Comercio: La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso. Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no 20 hecha, aun cuando hubiere sido aceptada. En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar

Debe anotarse que el Cdigo no indica desde cuando deben contarse las 24 horas. Vencidos los plazos antes indicados, la propuesta se entender por no hecha, an cuando hubiese sido aceptada (artculo 98 inciso final). Segn Alessandri, si la aceptacin fue oportuna, an cuando llegue a conocimiento del oferente con posterioridad al vencimiento del plazo, el consentimiento igual se forma; lo anterior en base a que el artculo 101 seala que lo que determina la formacin de dicho consentimiento es la aceptacin y no el conocimiento de la aceptacin. En el mismo sentido artculos 97 y 98 del Cdigo de Comercio . Se ha resuelto que corresponde al aceptante probar la emisin de la aceptacin y su llegada a poder del oferente. Efecto de la aceptacin extempornea. El oferente est obligado a dar pronto aviso de esta circunstancia al aceptante tardo. Bajo responsabilidad de daos y perjuicios (artculo 98 Cdigo de Comercio) ; este pronto aviso debe darse dentro del mismo plazo que la ley contempla para la aceptacin, y esto porque en doctrina se considera a la aceptacin tarda como una nueva oferta. Se entiende que este pronto aviso slo es obligatorio cuando la oferta no tiene plazo, y ello por dos razones: a) Por el tenor del artculo 98. b) Porque si tiene plazo ello deja de por si claro que fuera del mismo no hay voluntad de contratar. b.3) La aceptacin debe ser pura y simple: para que se forme el consentimiento la aceptacin debe ser absoluta e incondicionada, y si el destinatario modifica la oferta, lo que hay es una nueva proposicin que para que forme consentimiento deber ser aceptada ntegramente por el primitivo proponente (artculos 101 y 102 Cdigo de Comercio) . Artculo 102 C. Comercio: La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta. Observacin final: Las reglas indicadas en cuanto a la forma de configurarse el consentimiento estn hechas para ofertas dirigidas a personas determinadas.

21

Tratndose de ofertas a personas indeterminadas se pueden tomar dos posiciones: aplicar las reglas expuestas, adaptndolas a esta situacin; o bien, estimar que hay vaco legal y resolver conforme a la equidad. II. Momento en que se forma el consentimiento.

Su determinacin es relevante frente a cambios legislativos, requisitos de existencia y validez, prescripcin y caducidad de acciones, etc. Aqu hay que distinguir entre contratos entre presentes y entre ausentes, existiendo dos criterios para efectuar la calificacin: uno que considera presentes a partes reunidas en un mismo lugar, fsicamente. Y otro que estima presentes a las partes en la medida que la aceptacin pueda ser conocida por el oferente inmediatamente despus de emitida. Contrato entre presentes. Aqu como la aceptacin es conocida por el oferente al tiempo que es emitida, el consentimiento se forma en ese instante (artculo 97 C. Comercio) , no se exige que el proceso sea verbal, aunque ser lo ms comn en estos casos. Formacin del consentimiento entre ausentes. Hay teoras: a) Teora de la declaracin o aceptacin : el consentimiento nace cuando el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque ella no sea conocida por el oferente, y esto porque el consentimiento no se forma con el conocimiento recproco de voluntades, sino, con el acuerdo de stas. Crtica: incerteza, porque el consentimiento queda al arbitrio del aceptante, en cuanto al momento en que se forma. b) Teora de la expedicin o emisin , que sostiene que con este hecho se forma el consentimiento; tiene la ventaja de dar cierta seguridad y formalidad al momento de formacin. Crtica: persiste el carcter precario y revocable de la aceptacin, ya que se puede retirar el documento en que se iba a enviar tal aceptacin c) Teora de la informacin o conocimiento , en que la aceptacin una vez conocida realmente por el oferente, provoca la formacin del consentimiento; se exige aqu el conocimiento de las voluntades recprocas. Crtica: siguiendo este razonamiento, se debera exigir tambin la aprobacin del oferente a la aceptacin; adems no explica la procedencia de la aceptacin tcita, donde no hay exteriorizacin formal de la voluntad del aceptante; adems posibles fraudes, pues el oferente podra intencionalmente no tomar conocimiento de la aceptacin, impidiendo la formacin del consentimiento. d) Teora de la recepcin: el consentimiento se forma cuando la aceptacin ha llegado a destino, independientemente de que el oferente

22

tome conocimiento de su contenido: lo normal es que la correspondencia recibida sea leda. Crtica: si no se exige conocimiento efectivo de la aceptacin, no hay fundamento para la aplicacin de sta ficcin (consentimiento se forma con la recepcin), y basta con la sola aceptacin. En Chile se adopta la teora de la declaracin o aceptacin. Fundamentos: a) Artculo 99 Cdigo de Comercio , que faculta al proponente a arrepentirse hasta antes de la aceptacin, y no hasta antes del envo de la aceptacin, como hubiese ocurrido de seguirse la teora de la expedicin. b) Artculo 101 Cdigo de Comercio (primera parte), que slo exige manifestar la voluntad de aceptar, mientras que la segunda parte de esta disposicin, indica a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, hablndose aqu de aceptacin y no de envo de sta. c) Artculo 104 Cdigo de Comercio: que en cuanto al lugar donde se forma el contrato, lo radica en la residencia del aceptante, lo que es coherente con el hecho de que all se perfecciona el consentimiento. Artculo 104 C. Comercio: Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada. Como existe regulacin legal expresa en cuanto al momento y lugar de formacin del consentimiento, esto es una cuestin de derecho (susceptible de recurso de casacin en el fondo en la Corte Suprema). Todo lo dicho en cuanto al momento, cede frente a la declaracin de voluntad de las partes, quienes pueden darlo por formado en un instante distinto. Tratndose de contratos reales y solemnes, ellos se entienden celebrados en el momento de la entrega de la cosa o del cumplimiento de la solemnidad, respectivamente. Contratos por telfono. En cuanto al momento, es un contrato entre presentes, propuesta verbal y aceptacin igual, por tanto se aplica el artculo 97 del Cdigo de Comercio. En cuanto al lugar, es un contrato entre ausentes, por lo tanto se aplica el artculo 104. El tema del correo electrnico es discutible. El soporte es escrito y la inmediatez entre oferta y aceptacin variable, dependiendo esencialmente del tiempo entre ambos elementos, podremos estar frente a un contrato entre presentes o ausentes. III. Lugar en que se perfecciona el consentimiento.

Tiene importancia por competencia de tribunales y legislacin del pas aplicable al contrato.

23

Existen aqu las mismas teoras que en el punto anterior, cobrando relevancia el tema slo cuando las partes nada han dispuesto, y se trata de un contrato entre ausentes. Para la teora de la declaracin, el consentimiento se forma en el lugar en que ella se dio. Para la teora de la expedicin, en el lugar donde se envi la aceptacin; para la de la recepcin, el consentimiento se forma en el domicilio del oferente; y para la del conocimiento, en el lugar donde el oferente se inform de la aceptacin. En Chile (artculo 104 Cdigo de Comercio) , se aplica la teora de la aceptacin o declaracin. VICIOS DE LA VOLUNTAD. Se entiende por vicios de la voluntad, ciertas circunstancias que obstan a que ella sea libre y autntica. Si bien el Cdigo habla de vicios del consentimiento, ello se extiende a toda manifestacin de voluntad, esto es, a los actos unilaterales y bilaterales. Los vicios estn reglamentados en los artculos 1451 a 1459 Cdigo Civil, entendindose uniformemente que estas normas establecidas en el libro IV del Cdigo son de aplicacin general. Debe si hacerse presente que en materia testamentaria hay algunas normas especiales (artculos 1007, 1057 y 1958); lo mismo ocurre en materia de familia (ley de matrimonio civil). El artculo 1451 del Cdigo seala que los vicios de los cuales puede adolecer el consentimiento son: el error, la fuerza y el dolo. I.EL ERROR.

Lgicamente es toda disconformidad del pensamiento con la realidad, y en esta perspectiva es distinto a la ignorancia que es ausencia de conocimiento, pero en derecho el legislador equipar la ignorancia al error. Se distingue el error de derecho del error de hecho, y as el artculo 1452 parte diciendo que el error de derecho NO vicia el consentimiento, lo que guarda armona con el artculo 8 C. Civil que contiene la presuncin de conocimiento de la ley. En consecuencia, aquel que tiene un concepto equivocado de la ley o la ignora, no puede alegar error y pretender eludir el cumplimiento de sus obligaciones. Ms an el artculo 706 inciso 4 seala que el error de derecho constituye una presuncin de mala fe para efectos posesorios. Excepciones: artculo 2297, en cuanto a pedir la restitucin de lo pagado por un error de derecho, cuando no exista siquiera una obligacin natural; en el mismo sentido artculo 2299, en cuanto el que da lo que no debe no se presume que lo dona. El error de hecho. Es aquel falso concepto que se tiene de una persona, de una cosa o de un hecho, existiendo distintas clases de error. 1.Error esencial

24

Es aquel que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra o, sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata (artculo 1453) [de memoria, incluidos los ejemplos]. Es tambin denominado error obstculo porque impide el acuerdo de voluntades, es decir, la formacin del consentimiento. Y el comprende dos hiptesis: a) El error sobre la naturaleza del negocio o error in negocio, en que los contratantes yerran en cuanto al acto que celebran; o b) Error sobre la identidad del objeto o error in corpore. En ambos casos se entiende que en realidad el consentimiento no lleg a existir. En RDJ, tomo 21, seccin primera, pgina 495, se resolvi que exista error esencial relativo al objeto cuando una persona queriendo alzar la hipoteca que exista sobre un inmueble, procedi a alzar aquella que pesaba sobre otro inmueble.

Artculo 1453: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. Sancin. Segn Claro Solar la sancin es la inexistencia o al menos la nulidad absoluta, ya que falta un requisito ineludible del acto jurdico ( artculos 1444, 1445 n2 y 1682). La opcin de la nulidad absoluta es la sostenida mayoritariamente por la doctrina. Artculo 1682 C.C: La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Ciertos autores dicen que la sancin es la nulidad relativa, y esto porque: a) La regla general en materia de sanciones por vicios del consentimiento es la nulidad relativa (artculo 1682 [de memoria]), y el artculo 1452 no tiene sancin expresa. b) El artculo 1454 que reglamenta otro error, el substancial, y que sin duda est sancionado con nulidad relativa, empieza diciendo que este error substancial vicia as mismo el consentimiento, es decir, de igual forma, por lo tanto el error esencial tiene que tener la misma sancin que es la nulidad relativa. Uniformemente se desestima esta ltima alternativa dada la magnitud del error esencial, ya que aqu se impide incluso la existencia del acto, y para ese tipo de casos, el artculo 1682 establece la nulidad absoluta.

25

2.-

Error substancial (artculo 1454).

Este error anula la convencin no slo cuando recae sobre la cosa en s misma, sino cuando afecta caractersticas o cualidades de la cosa que los contratantes tuvieron en vista al momento de contratar y que constituyen su sustancia. Artculo 1454 inciso 1: El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante. Segn el profesor Peailillo, las expresiones sustancia o calidad esencial se refieren a cosas diversas, la primera a la materialidad de la cosa, a aquello de que est hecha ( ejemplo: el del cdigo). Y la segunda, a la aptitud, es decir, a aquello para lo que la cosa sirve, es el control de calidad o perfeccin del bien. La historia del establecimiento de la norma no aclara si esta distincin se hizo, y de haberse efectuado cual es su alcance. Para el profesor Domnguez hay dos formas de enfrentar el tema: una subjetiva, en que por sobre la materialidad prevalece la cualidad que ha movido a cada parte a contratar; o bien una objetiva, que evidentemente resguarda de mejor manera la seguridad negocial, y que se desentiende de lo que cada parte crea o quera, prefiriendo alejarse de los motivos de ella, y radicar este error en la materia de lo que la cosa est hecha, o mas an, en aquello que hace que la cosa sea lo que es, aquello que determina su naturaleza especfica, y que la distingue de las dems. A nivel de derecho comparado la tendencia mayoritaria es seguir una concepcin ms bien subjetiva, apuntando a las cualidades de la cosa ms que a su naturaleza fsica. Nuestro Cdigo sigue en esto a Pothier, lo que implica adoptar una posicin eclctica, ya que distingue el error sustancial de otros errores que tambin vician el consentimiento, en particular se distancia del error esencial, y reserva el error sustancial para aquellas calidades de la cosa que tengan una objetividad suficiente como para no requerir una expresin particular de voluntad, y que no han podido menos que ser conocidas de las partes. Entonces, si se trata de un error sobre las calidades de la cosa, para que haya vicio de la voluntad es necesario que la otra parte haya sabido o debido saber que tal calidad era determinante para la parte que la alega, y lo expresado es vlido tanto para una diferencia en la materialidad de la cosa, como para una diferencia en las cualidades o motivos para contratar. Sancin. Nulidad relativa por el artculo 1451 y 1682 inciso final, ya que este vicio no atae a la existencia de la manifestacin de voluntad, sino a su validez.

26

III.-

Error sobre las cualidades accidentales (artculo 1454 inciso 2).

Aquellas particularidades del objeto que no tiene el carcter de sustanciales, no configuran un error sustancial, ya que por regla general no influirn en la manifestacin de voluntad. Artculo 1454 inciso 2: El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte. Por lo anterior, la regla es que el error sobre calidades no sustanciales no vicia el consentimiento a menos que: a) Esta calidad accidental sea el principal motivo de una de las partes para contratar. b) Que ese motivo sea conocido de la otra parte. Ahora bien, este conocimiento de la otra parte es un requisito propio de los negocios bilaterales, ya que si el acto es unilateral no puede ser exigido porque no hay contraparte, y la voluntad del tercero a la que va dirigido el acto slo interesa en los negocios denominados recepticios, esto es, en que se requiere a esos terceros para dar eficacia al acto, y no para determinar la existencia y validez de la voluntad expresada en el acto jurdico unilateral. Sancin. Al error accidental, nulidad relativa, artculos 1451, 1454 y 1682 parte final. IV.Error en la persona (artculo 1455).

Es el falso concepto que se tiene respecto de una persona, y como regla general no vicia el consentimiento, ya que un error en esta materia no tiene relevancia jurdica. La excepcin es cuando la consideracin de la persona es la causa principal del contrato, es lo que se denomina contrato intuito persona, que es lo que ocurre por ejemplo con el mandato, la donacin, el comodato, el testamento, los actos gratuitos en general y los actos de familia. Artculo 1455: El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato. Fuera de estos casos, para que la consideracin de la persona vicie el consentimiento, se requiere que las partes as lo digan, o que del contenido del negocio aparezca que se ha celebrado en consideracin a la persona.

27

En materia patrimonial el cdigo no aclara si se refiere a un error en la identidad fsica de la persona, o un error en sus caractersticas fundamentales. Segn el profesor Peailillo, cualquiera de las dos. Hoy en materia de matrimonio se establece expresamente que no slo el error en la identidad fsica vicia el consentimiento, sino tambin, el error en las cualidades del otro contrayente. Sancin. Al error en la persona, nulidad relativa ( artculos 1451, 1455 y 1682 parte final). V.Error en los motivos.

Se trata de las motivaciones psicolgicas de los contratantes con independencia de las cualidades de la cosa o de la consideracin a la persona que celebra el acto. La regla es que no vicia, ya que por importantes que sean estos motivos, ellos pertenecen al fuero interno el individuo, y no pueden afectar a la otra parte. Si ese motivo es conocido del otro contratante desaparece la justificacin anterior, pero con todo, igualmente no vicia el consentimiento a menos que es emotivo se haya integrado al contrato, en otras palabras, que haya sido su causa la razn determinante para contratar conocida de la contraparte. Todo lo dicho respecto a los actos bilaterales, ya que respecto a los unilaterales la consideracin del motivo es ms amplia, y as el artculo 1058 en materia testamentaria se refiere al error de hecho, que no es otra cosa que el error en los motivos, y que provoca que la clusula que padece de l se tenga por no escrita. El error y la mxima nemoauditur. El nemoauditur consiste en que nadie puede ser odo sobre su propia torpeza, es decir, nadie puede alegar en su propio beneficio daos o efectos perjudiciales cuando ellos derivan de su propio accionar descuidado y negligente. Se entiende que esta mxima se aplica en materia de error, lo que se concreta en que para que el error mantenga su carcter de vicio, debe ser excusable, y no provenga de su propia culpa. Esta calificacin es una cuestin de hecho. Ejemplo: Un seor vende a otro un predio, y el que lo compra, lo hace con un crdito del Banco del Estado. A los tres o cuatro meses despus de la compraventa, el vendedor va a buscar su dinero al banco (cuando se realiza una operacin con crdito hipotecario, el dinero no se entrega de inmediato), le entregan 30 millones y segn l lo haba vendido en 40 millones. En el banco le explican que cuando vendi l le deba dinero al banco que tena hipotecado el predio y que mediante un mandato contenido en la misma escritura, de los 40 millones 10 se ocuparon para pagarle al banco, porque si no, no podra haber vendido, puesto que el banco no lo habra autorizado a alzar la hipoteca y

28

gravmenes que tena. Pero, el seor entendi siempre que iba a recibir 40 y que adems se pagaban esos 10 millones aparte (o sea que lo venda en 50). El banco le explica que en la escritura dice que el precio es 40 millones que se desglosa de la siguiente manera El seor diceyo entend otra cosa, aqu hay error, nulidad. El juez le dio la razn, ya que prob con unos testigos que l siempre haba entendido que recibira 40 millones. La defensa alega que todo est en el contrato y l no puede, en base a su propia negligencia de no leer el contrato, alegar error. Origen del error. Se plantea la duda en el acto bilateral respecto a si para que el error vicie, deben padecer de l ambas partes o slo una de ellas. Segn Alessandri, del mero examen de las disposiciones del Cdigo, aparece que basta que padezca de l una de las partes. Ahora bien, si padeciendo el error uno de los contratantes, el otro tena conciencia del error de su contraparte, aqu adems del error podra haber dolo; pero este es otro tema, y el error se configura por s solo. Error comn. Consiste en la falsa nocin que se tiene de una cosa, de una persona o de un hecho, por un nmero apreciable de individuos, y que por su apariencia de verdad permite que el acto se considere vlido: adagio, error comunis facit ius. Aqu el efecto del error es diverso al normal, ya que adoleciendo el acto de un vicio que provocara su nulidad, el error lo sanea. Son sus requisitos: a) Que exista un falso concepto. b) Que este sea compartido por un nmero apreciable de personas en una comunidad, idea esencialmente variable, que considera una idea porcentual dentro de un grupo humano vinculado por conceptos socioeconmicos comunes. c) Que exista una apariencia de legitimidad, elementos externos que configuren un justo motivo para creer que el error no es tal. d) Buena fe de los que lo alegan. En chile el error comn no tiene una consagracin general, pero hay disposiciones que se refieren a l, por ejemplo artculos 704 n 4, 1576, 1013 y 2058, textos que se entienden como excepciones a la regla general, sin perjuicio que progresivamente doctrina y jurisprudencia tienden a aumentar el mbito de aplicacin del error comn a casos no expresamente regulados, en aquellas situaciones en que de no acogerse dicho error comn, se incurrira en una injusticia evidente o, en una inequidad manifiesta. Ejemplo de Error Comn: A una jurisdiccin que corresponda a un Conservador de bienes races, se le traspas parte de esa jurisdiccin a un Conservador vecino que tena menos ingresos, para que as ambos ganaran lo mismo. Esto se hace mediante una ley. Se dict la ley, se fijo el territorio de competencia, ya que estos conservadores slo tienen competencia dentro de su jurisdiccin y no en el territorio de otra jurisdiccin.

29

A los 4 aos despus, un abogado que quera dejar sin efecto una inscripcin de venta que no le convena a su cliente, se dio cuenta que el Conservador a quien se le haba quitado parte de su territorio, habra interpretado mal la ley y continu realizando inscripciones, erradamente, que no correspondan a su jurisdiccin. Entonces, el abogado tom el mapa y la ley y aleg que este conservador haba realizado inscripciones, de buena o mala fe, fuera de su competencia y que por tanto, padece de nulidad absoluta. El juez de primera instancia le dio la razn, por lo que orden cancelar la inscripcin. En segunda instancia, el otro abogado aleg error comn, puesto que aqu hay un funcionario que recibi la inscripcin, as como la de sus vecinos cuando inscriban inmuebles, cuando los transferan, cuando constituan hipoteca, etc.; y este cmulo de acciones prolongadas en el tiempo, compartida por un grupo humano uniforme que vivan en un sector rene todos los requisitos de error comn. El juez, si bien no hay norma que establezca el error comn, ste es un principio general y que por tanto, se cometera una injusticia al cancelar todas las inscripciones. LA FUERZA. Consiste en la presin fsica y moral que se ejerce sobre un individuo para obligarlo a ejecutar un hecho o a celebrar un acto. Ella puede ser fsica o moral. La primera importa actos de violencia material, y la segunda, en hacer saber a la vctima que sufrir un dao mayor si no hace lo que se le indica; este dao puede ser fsico, patrimonial o moral. La fuerza vicio del consentimiento es la moral porque, si existe fuerza fsica en realidad no hay voluntad. La fuerza vicio est regulada en los artculos 1456 y 1457 en materia de convenciones (acto jurdico), existiendo otras reglas como el artculo 1007 en materia testamentaria, y en la ley de matrimonio civil; se entiende que el artculo 1456 y 1457 son de aplicacin general. Artculo 1456: La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento. Artculo 1457: Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento. Requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento . 1.Que sea injusta, esto es, ilegtima o contraria a derecho, lo que se aprecia en el artculo 1456 inciso 2, en cuanto el temor reverencial si bien

30

limita la libertad de la voluntad, no es vicio porque no es ilegtimo. En el mismo sentido, la amenaza de entablar demanda tampoco constituye fuerza. 2.Que sea grave, y lo es cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuanta su edad, sexo y condicin (artculo 1456 inciso 1, primera parte). Con este concepto, la calificacin de la fuerza es de carcter subjetivo, ya que lo requerido es una impresin fuerte, lo que obliga a incorporar para su calificacin las caractersticas de la vctima y el victimario. Esta gravedad debe existir al momento de la manifestacin de voluntad, aun cuando el mal con que se amenace sea futuro; lo que se exige es que la presin se ejerza al momento de celebrarse el acto. El Cdigo en la disposicin recin citada agrega una presuncin, y dice que se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde en una persona un justo temor de verse expuesta a ella su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. Alessandri indica que tratndose de estos sujetos basta con probar que se amenaz al contratante con un mal irreparable y grave a esas personas para dar por establecida la gravedad de la fuerza; fuera de esas personas debe probar la impresin fuerte. 3.Que sea determinante. Esto es, que haya sido empleada para obtener la declaracin de voluntad. El temor reverencial (artculo 1456 inciso 2). Este no vicia el consentimiento por cuanto no cumple con el requisito de gravedad.

Prueba y origen de la fuerza. El que la alega debe acreditarla, pudiendo prevalerse de todos los medios probatorios, ya que se trata de probar un simple acto. En cuanto a su origen, la fuerza puede provenir de la contraparte o de un tercero (artculo 1457), a diferencia del dolo, en que se exige que provenga de la contraparte. Esto se explica porque es mas dificultoso defenderse de la violencia que del dolo; la vctima de la violencia no puede sustraerse de ella, mientras que la vctima del dolo si, siendo un poco ms diligente. Adems lo normal si hay fuerza es que ella provenga de un tercero. Sancin de la fuerza. Nulidad relativa (artculos 1451, 1456 y 1682). Presin por circunstancias externas.

31

Se trata de circunstancias que no provienen de un acto humano sino de las condiciones que predominan al momento de emitirse la voluntad. Por ejemplo: la mala situacin econmica del contratante . En general los tribunales no han acogido esta alternativa para asimilarla a la fuerza, pero a nivel doctrinario existen opiniones divergentes. Carlos Ducci Claro entiende que la necesidad pecuniaria, as como los estados de peligro caben en la fuerza, y esto fundado en que lo decisivo aqu es el temor que siente la persona que contrata, y no interesa si ese temor proviene de la accin humana, de un estado de peligro o de necesidad pecuniaria. En contra de lo dicho se afirma que en estado de peligro o de necesidad pecuniaria la contraparte no obtiene ventajas que puedan conforme a la ley estimarse injustificadas o excesivas, y por lo tanto el juez no puede declarar la rescisin (sinnimo de nulidad relativa). En este entendimiento las presiones de un origen distinto a la accin humana no bastan para generar el vicio de voluntad, y claramente no cabe dentro del artculo 1457. *** Cuando existe fuerza fsica el acto no es, hay nulidad absoluta, slo hay una apariencia de acto***

EL DOLO. Definicin artculo 44. Artculo 44: El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Segn el profesor Domnguez es la intencin positiva de inferir un perjuicio a otro, sea incitndolo a negociar, sea incumpliendo la obligacin, sea causndole un dao. Campos de aplicacin del dolo. Este aparece: 1.En la etapa de formacin de los actos jurdicos como un vicio del consentimiento. 2.En la etapa de cumplimiento de los actos y contratos: Si el deudor no cumple, ello puede deberse a caso fortuito, culpa o dolo, y si hubo dolo, responde de ms perjuicios que si slo hubo culpa (perjuicios directos previstos e imprevistos en caso de dolo, y slo previstos cuando hay culpa). 3.Se aplica el dolo en materia de responsabilidad civil extracontractual, es decir, cuando producto de un delito o cuasidelito civil, se causa dao a otro; si hay dolo hay delito y hay responsabilidad (artculo 2314 y siguientes) [en esta materia no interesa si el dao

32

proviene de dolo o culpa, la regla uniforme es que se responde de todo perjuicio]. Elementos constitutivos del dolo. 1.Intencin de causar perjuicio. Esto es, que aparezca de manifiesto que el propsito del autor del dolo fue daar. 2.El despliegue de actividades concretas destinadas a hacer efectiva la intencin de daar: las maniobras dolosas. Su naturaleza especfica es variable. Ejemplo: usurpar un nombre conocido, atribuirse una falsa calidad, mentir, o incluso el slo hecho de guardar silencio sobre hechos determinantes puede configurar este elemento objetivo . No obstante, este elemento debe equilibrarse con un cierto grado de habilidad o malicia natural en los negocios, en la medida que existen maniobras que sin pasar los lmites de lo razonable y de lo lcito no son suficientes para alterar la validez de la manifestacin de voluntad, esto es lo que los romanos llamaban el dolo bueno. Por oposicin al dolo malo. Ciertamente que el lmite entre uno y otro es difcil de establecer, pero sin duda algo que permite diferenciarlos es la intencin de causar dao o no. En todo caso esto es una cuestin de hecho, competencia de los jueces del fondo. Clases de dolo. 1.Dolo bueno y Dolo malo: nos remitimos a lo recin indicado.

2.Dolo positivo y Dolo negativo: dependiendo de si consiste en un hecho o en una abstencin. Pero uno y otro estn sometidos a los mismos principios. Entre las abstenciones dolosas, destaca el silencio o reticencia. Se trata de que una persona calle estando obligada a hablar, sea porque la ley, la costumbre o las circunstancias dejan en claro que la otra persona no hubiese celebrado el acto jurdico, o lo hubiese celebrado en condiciones diferentes si la primera hubiese hablado. Si bien el artculo 44 no menciona este tipo de dolo en particular, la doctrina lo acepta en forma unnime, apoyada en instituciones del derecho civil que lo consagran. Por ejemplo: la obligacin del vendedor de indemnizar por los vicios ocultos de la cosa vendida. 3.Dolo principal o determinante y Dolo incidental. Es principal aquel que est destinado a provocar la celebracin del contrato o a determinar sus condiciones fundamentales, y de no mediar l, no se habra contratado. El dolo es incidental cuando se refiere a caractersticas secundarias del acto jurdico, el cual de todos modos se habra celebrado, pero en condiciones menos onerosas para la parte que sufri el dolo. Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento .

33

1.Debe ser obra de una de las partes (articulo 1458), si proviene de un tercero slo da lugar a accin de perjuicios para que ese tercero indemnice los daos causados; existe adems accin de perjuicios en contra de los que se han aprovechado del dolo ajeno, aunque no sean parte del negocio, y por el monto del provecho que han reportado del dolo. Este requisito es consecuencia del origen delictual del dolo civil, ya que en los delitos slo responde el autor de los mismos. 2.El dolo debe ser determinante. Nos remitimos a lo ya indicado en la tercera clasificacin, estando el tema regulado en el artculo 1458 inciso 1. Se debe hacer presente que cuando la ley sanciona a los que se han aprovechado del dolo, no se exige que esas personas hayan tenido conocimiento de dicho dolo, y slo se atiende al provecho que han reportado. El cumplimiento de los dos requisitos anteriores es una cuestin de hecho. Dolo y negocios unilaterales. Obviamente aqu no puede cumplirse con el requisito de que el dolo sea obra de una de las partes, y la doctrina ha concluido que aqu slo se exige que el dolo sea determinante, y as por ejemplo si al redactar una de las clusulas de su testamento su autor padeci de maquinaciones fraudulentas de terceros, con el objeto de verse beneficiados por dicha clusula, entonces habr vicio de voluntad. Adems hay disposiciones que establecen el dolo en actos unilaterales (artculos 968 n 4 y 5, 1237 y 1782).

Prueba del dolo. El dolo no se presume sino en los casos expresamente previstos en la ley, en los dems debe probarse artculo 1459, disposicin que guarda armona con el artculo 707. Aqu debe probarse la existencia de maquinaciones fraudulentas, la intencin de daar, que todo ello proviene de la contraparte, y la existencia y entidad de los perjuicios ocasionados, y el tribunal debe hacer un estudio de toda la prueba rendida para dar por probado o no dicho dolo. Hay casos en que la ley presume el dolo, en materia de juego y apuesta artculo 2260, en materia sucesoria artculo 968, y en materia procesal artculo 280 CPC. Sancin del dolo. Por existir voluntad viciada, nulidad relativa (artculos 1451, 1458 y 1682); lo anterior sin perjuicio de lo que dispone el articulo 1458 inciso 2.

34

Condonacin del dolo. Por su carcter ilcito el dolo no puede condonarse ni renunciarse anticipadamente (artculo 1465). Y as, si en el contrato se seala que si el otro contratante no cumple dolosamente, no responder por los perjuicios que ocasione, esa clusula ser nula absolutamente por objeto ilcito ( artculo 1465 y 1682); adems el artculo 1465 es norma prohibitiva (artculos 1466 y 1682). A contrario sensu, s se puede condonar expresamente el dolo pasado o pretrito. El dolo de los representantes y el dolo de los incapaces . En los actos celebrados a travs de representantes surgen problemas segn si el dolo lo fragu el representante o el representado, y la solucin depende de la naturaleza jurdica que se atribuya a la representacin, tema que se ver ms adelante. Por otro lado, si fue un incapaz el que procedi dolosamente, el artculo 1685 establece que ste no podr luego asilarse en su incapacidad para pretender anular el contrato, limitacin que se hace extensiva a sus herederos o cesionarios. Dolo y error. Evidentemente entre ambos existen vnculos, particularmente en materia de formacin del consentimiento, ya que es frecuente que el dolo de una parte induzca a error a la otra, y esto lleva a que algunos autores sostengan que es mejor eliminar el dolo, manteniendo slo el error. Pero la mayora sostiene que es mejor conservar el dolo, por la existencia de la intencin de daar, lo que deriva a su vez en una magnitud de obligacin de indemnizar ms amplia. Adems slo ciertos errores vician el consentimiento, y siempre que cumplan con determinados requisitos, mientras que el dolo no distingue categoras para generar el vicio de consentimiento, y slo exige el cumplimiento de sus requisitos propios. La Lesin. Es el perjuicio que una parte experimenta cuando en un contrato conmutativo recibe de la otra un valor inferior al de la prestacin que suministra (Alessandri). La lesin tiene dos concepciones, una objetiva que mira exclusivamente a la desigualdad de prestaciones; y una subjetiva que, adems considera la inferioridad de una de las partes y el nimo de aprovechamiento de la otra. A todo evento el elemento tipificante de la lesin es la desproporcin notable de las prestaciones. Los Cdigos objetivistas fijan lmites a priori y restringen los contratos a que se aplica la lesin; los subjetivistas la aplican a todos los contratos y dejan al juez la fijacin del monto.

35

En Chile, se atiende a la concepcin objetiva y por esta razn se afirma que la lesin no es un vicio del consentimiento, ya que no hay norma general de aplicacin de la lesin, sino slo contratos especficos en que ella procede con parmetros de aplicacin preestablecidos. Por lo dicho, la mayora considera la lesin como una circunstancia objetiva que funciona matemticamente desde el momento en que se renen las condiciones establecidas por la ley, y con la abstraccin de consideraciones personales que puedan afectar a los contratantes. Confirman esta posicin: 1. La historia de la ley: ya que el proyecto de 1853, enumeraba la lesin, dentro de los vicios del consentimiento, lo que luego fue suprimido. 2. La naturaleza de la sancin de la lesin, ya que mientras los vicios del consentimiento acarrean nulidad, la sancin de la lesin vara siendo el principal objetivo evitar el perjuicio a la parte lesionada; incluso cuando la lesin concede accin resisoria (nulidad) como ocurre en la compraventa, ello no necesariamente conduce a la anulacin del acto como ocurre con los vicios del consentimiento, ya que quien se aprovech de la lesin puede evitar la nulidad recomponiendo el equilibrio de las prestaciones mediante los pagos o devoluciones que procedan. 3. Para sancionar la lesin, basta demostrar la desproporcin de las prestaciones sealadas por la ley. Casos en que la lesin vicia el consentimiento: Ello slo ocurre en determinados actos y contratos: 1. La compraventa (artculo 1889 y sgts.): ella no procede tratndose de la venta de bienes muebles ni en aquellas hechas por el ministerio de la justicia, ni tampoco en materia minera. El comprador contra quien se pronuncie sentencia de rescisin puede, a su arbitrio, consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte, mientras que el vendedor contra quien se pronuncie sentencia de rescisin puede aceptarla o restituir el exceso de precio recibido hasta completar el justo precio aumentado ste en una dcima (art. 1890 inc. 1). En el fondo al que se aprovech de la lesin se le concede siempre una opcin. Artculo 1890 inc. 1: El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. 2. La Permuta: conforme al art. 1900 se aplica a este contrato todas las disposiciones de la compraventa, a menos que se opongan a su naturaleza; por lo tanto se aplica la lesin. Artculo 1900: Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.

36

3. Aceptacin de una asignacin hereditaria : segn el art. 1234 la aceptacin puede rescindirse en caso de lesin grave derivada de disposiciones testamentarias de las cuales no se tena noticia al tiempo de aceptarla. Se entiende por lesin grave la que disminuye el valor total de la asignacin en ms de la mitad. Artculo 1234: La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla. Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes. Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad. 4. Particin de bienes: de acuerdo al art. 1348, las particiones se anulan o rescinden de la misma manera que los contratos; aqu la rescisin por lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota. Artculo 1348: Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos. La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota. 5. El mutuo: el inters pactado por las partes no es ilimitado y si de hecho excede en un 50% al que era a la fecha de pactarse el inters corriente en la plaza, entonces la tasa de inters se rebajar a ese inters corriente; la sancin consiste entonces en una reduccin de los intereses que debe pagar el deudor. 6. La clusula penal: segn el art. 1544 cuando en el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse y la pena consiste a s mismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda el duplo de la primera incluyndose sta en l. La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a obligaciones no susceptibles de apreciacin de valor. LA CAPACIDAD. Concepto: para que el acto jurdico sea vlido no basta que haya sido querido, es preciso no slo que se realice por una persona dotada de voluntad, sino por una persona capaz. La capacidad es la aptitud legal para adquirir derechos y ejercitarlos, lo que lleva a la distincin entre la capacidad de goce y la de ejercicio. En Chile, la reglamentacin de la capacidad est dada a propsito de las convenciones en el libro IV, artculos 1446 y 1447, siendo la regla general la capacidad y la incapacidad la excepcin. Si bien dichas disposiciones tienen un alcance general, existen diversas excepciones, como en materia de

37

responsabilidad extracontractual (artculo 2319), o en materia de familia (ley de matrimonio civil), o en materia testamentaria (artculo 1005). Capacidad de goce. Es la necesaria para adquirir derechos y puede concebirse de forma separada de la de ejercicio, por lo que hay personas que poseyendo derechos civiles no pueden ejercitarlos. En Chile, no hay incapacidades de goce generales, y se estima que de haberlas ello negara la personalidad del sujeto al privrsele de uno de sus atributos. Si hay incapacidades de goce especiales en cuanto obsta la adquisicin de determinados derechos, como es el caso de las incapacidades para suceder (artculo 963 y 965).

Capacidad de ejercicio. Es la aptitud legal de una persona para ejercer por si misma los derechos que le competen, sin el ministerio o autorizacin de otra (artculo 1445 inciso 2). En adelante cuando se habla de incapacidad debe entenderse referida a la de ejercicio. En general slo existen las incapacidades que establece la ley, y la regla es la capacidad por el artculo 1446: toda persona es legalmente capaz excepto aquellas que la ley declara incapaces. Agrguese que existen tambin incapacidades de ejercicio especiales, que se refieren a ciertos actos especficos (1447 inciso final). La incapacidad de ejercicio tiene dos grandes categoras, la absoluta y la relativa. La primera impide al incapaz bajo cualquier circunstancia o respecto ejecutar acto alguno; la segunda, permite la celebracin de actos jurdicos por parte del incapaz en determinadas circunstancias. Ambas incapacidades son generales porque se refieren a la generalidad de los actos jurdicos. La incapacidad absoluta. Conforme al 1447 inciso 2 los actos de estos incapaces no generan ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin. Este acto no genera derechos ni obligaciones y no existe tericamente hablando, es por ello que el legislador indica que ni siquiera genera una obligacin natural. La obligacin natural es aquella que no tiene ms fuerza que el fuero interno y la moral de un individuo, no dan accin para exigir su cumplimiento, no se puede demandar por ellas, pero si el deudor la paga no puede posteriormente pedirse devolucin de lo que se dio o pag. Pues bien, el acto del absolutamente incapaz ni siquiera genera esta obligacin natural, por lo mismo tampoco admiten caucin, pues las cauciones son obligaciones accesorias que sirven para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal. Ejemplos: la fianza, la prenda y la hipoteca; como aqu ni siquiera hay una obligacin natural principal, menos puede haber una caucin de ella.

38

De acuerdo al artculo 1682, los actos y contratos de los absolutamente incapaces adolecen de nulidad absoluta. Casos de incapacidad absoluta. 1.- Los dementes: el cdigo utiliza como sinnimos las palabras loco o demente, vocablos que no deben entenderse en su sentido tcnico, sino en aquel que les quiso dar el legislador, comprendiendo entonces toda enfermedad mental que impide a una persona tener la libre voluntad de obligarse y ser responsable por los actos que realiza o celebra: lo que se exige aqu es privacin de razn. No es requisito para que exista la incapacidad que la persona se encuentre bajo interdiccin (la interdiccin es una resolucin judicial que declara la inhabilidad y otorga al incapaz un representante). Es suficiente que al momento de celebrarse el negocio haya privacin de razn, y la interdiccin cumple en realidad una funcin probatoria: si hay interdiccin se presume de derecho la demencia, y si no la hay, el que la alega debe probarla ( artculo 465). Se ha discutido en que consiste esa prueba, no hay duda que de pueden emplearse todos los medios probatorios, siendo particularmente relevante el informe de peritos. La duda es si habr que probar la demencia en el momento mismo de celebrarse el negocio, o bien si bastar con probar tal demencia inmediatamente antes e inmediatamente despus de celebrarse el acto, pudiendo deducir que tal demencia existi en el tiempo intermedio. Alguna jurisprudencia antigua adopta la posicin restrictiva: la demencia debe probarse en el momento mismo de la celebracin del acto. Pero lo cierto es que exigir lo anterior lleva casi a lo imposible. Es efectivo que la prueba debe referirse al momento de la conclusin del negocio, ya que all se manifiesta la voluntad, pero esto no significa que no pueda recurrirse a la prueba de presunciones, de manera tal que si se prob la demencia inmediatamente antes y despus de la celebracin del acto, de ello el juez pueda colegir la existencia de la incapacidad en el tiempo intermedio (RDJ tomo 58, seccin 2, pgina 21). La interdiccin. Como se dijo es una resolucin judicial que establece la incapacidad, y priva al afectado de la administracin de sus bienes. En Chile se aplica a los dementes, a los disipadores y a los sordos y sordomudos que no puedan darse a entender claramente. Reiteremos, ella slo cumple una funcin probatoria, y si hay interdiccin basta probar su existencia y que el acto se celebr cuando ella estaba vigente para provocar la nulidad absoluta del acto. Esta resolucin se inscribe en el registro del conservador de bienes races (porque as lo establece el reglamento); para que ella se dicte es necesario un juicio previo como lo indican los artculos 456 y sgts. CPC, sin perjuicio de ciertos procedimientos especiales ms rpidos que se contemplan en la ley de discapacidad. Intervalos lcidos.

39

El artculo 465 del cdigo civil no admite que pueda probarse lucidez, si hay interdiccin no hay intervalos lcidos. Se ha sostenido que este artculo slo se aplica a los actos patrimoniales y no a los de familia y, por lo tanto, el demente declarado en interdiccin podra casarse vlidamente demostrando que actu en un intervalo lcido (Somarriva). Se argumenta en base a que la regla del artculo 465 est orientada a la administracin de bienes, que la legislacin de familia es especial y que ella nada dice respecto a la interdiccin. En contra se dice que se aplica tambin a los actos de familia por el argumento de la no distincin del artculo 465, y porque actualmente la ciencia mdica estima que no existen intervalos lcidos. 2 Los impberes: la ley fija la pubertad en los 14 aos para los varones y en los 12 para las mujeres, y bajo esas edades las personas son absolutamente incapaces (ver artculos 723 y 2319). 3 Los sordos y sordomudos que no pueden darse a entender claramente: esta redaccin proviene de la ley 19904 del ao 2003, ya que antes el incapaz era el sordomudo que no pueda darse a entender por escrito. La reforma legal alcanz tambin al mbito testamentario y matrimonial, y el concepto es que si pueden darse a entender y expresar su voluntad por cualquier medio indubitado son capaces. Incapacidad relativa. El art. 1447 inc.3 seala que son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. 1. Los menores adultos: son los pberes menores de edad, es decir, varones mayores de 14, mujeres mayores de 12, pero todos menores de 18 aos (art. 26). Los actos de estas personas son vlidos en determinadas circunstancias consistentes en que hayan sido autorizados por su representante legal o cuando se refieren a su peculio profesional o industrial dentro del cual los menores adultos gozan de amplias facultades. 2. Los disipadores interdictos: se trata de aquellas personas que por su prodigalidad, por el desmedido uso que hacen de sus bienes, han sido puestas bajo interdiccin de administrar los mismos, es el sujeto que dilapida habitualmente sus bienes con absoluta falta de prudencia. Se le nombra un guardador que toma la administracin de sus bienes y que acta directamente sobre los mismos o bien autoriza los actos del disipador. A diferencia de los casos de incapacidad absoluta aqu no basta con ser disipador para que exista la incapacidad, debe ser un disipador declarado en interdiccin. Sancin: los actos de los relativamente incapaces adolecen de nulidad relativa, y esto porque aqu no hay falta de voluntad, sino normas de

40

proteccin o de habilitacin que atienden a la calidad de las partes involucradas: aplica art. 1682. Qu diferencia existe entre un demente y un disipador? El demente es incapaz con o sin interdiccin; mientras que, el disipador es incapaz slo con interdiccin. Qu funcin cumple la interdiccin en materia de incapacidades? Hay que distinguir: Absoluta (demente) funcin de la interdiccin es la prueba. Relativa (disipador) funcin de la interdiccin es requisito de la incapacidad. Incapacidades Especiales. El art. 1447 inc. final establece este tipo de incapacidades que a diferencia de las anteriores no tienen alcance general, ya que se refieren a ciertos actos y a determinadas personas. Ellas son numerosas y estn en distintos cuerpos legales, por ejemplo en el C.C 412 inc. 2 - 1796 1798. La sancin depender de la respectiva disposicin, as si la norma es prohibitiva la sancin ser la nulidad absoluta 1466 1682; y en otro ser la nulidad relativa, por ejemplo cuando la ley impone ciertas formalidades. Por cierto, la primera regla para determinar la sancin ser lo que establezca la propia disposicin.

EL OBJETO.
Tcnicamente, debe distinguirse entre el objeto y el objeto lcito. El primero, elemento de existencia; y el segundo, de validez del acto jurdico. Si falta el primero, no hay acto; si falta el segundo, hay acto, pero es nulo. El art. 1445 del C.C seala como elemento de toda declaracin de voluntad el objeto lcito, y luego los arts. 1460 a 1466 sealan las cualidades de dicho objeto. En un anlisis estricto existe en primer lugar, el objeto del negocio que son las obligaciones que ste genera; en segundo trmino, est el objeto de la obligacin que son las prestaciones que se deben las partes entre s; y, por ltimo, est el objeto de la prestacin que puede ser dar, hacer o no hacer algo. El cdigo no hace estos distingos y asimila el objeto del negocio al objeto de la prestacin lo que queda reflejado en el art. 1460 las cosas que se trata de dar, hacer o no hacer; el art. 1461 que habla tambin de cosas y el art. 1464 n 1 de las cosas que no estn en el comercio. Requisitos del objeto: (lo que se dir es vlido para negocios de carcter patrimonial y es aplicable, pero con restricciones, a materia de familia) En esta materia hay que distinguir: 1. Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre cosas materiales: 1.1 Real: esto es, que exista actualmente o en el futuro, por eso el 1461 seala que no slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino tambin las que se espera que

41

existan, respecto de esta segunda parte se pueden dar dos situaciones: 1.1.1 Que la cosa exista, pero pereci antes del contrato. En este caso, no hay obligacin porque no hay objeto y por eso el art. 1814 seala que la venta de una cosa que al tiempo del contrato se supone existe y no existe, no produce efecto alguno. 1.1.2 Si la cosa no existe al tiempo del contrato, pero se espera que exista, el contrato es vlido, pudiendo a su vez revestir 2 formas, segn si el objeto de ese contrato es la suerte, o bien, la cosa futura en s misma. En el segundo caso cuando se vende la cosa que no existe, pero que se espera que exista, estamos frente a un acto condicional, en que el hecho futuro e incierto es justamente la existencia de la cosa. Por el contrario, en el primer caso, lo que es objeto del contrato en realidad no es una cosa futura sino la suerte, la contingencia de que una cosa llegue a existir y aqu no hay condicin y el acto es puro y simple. Conforme al 1813 en materia de compraventa, en caso de duda, se entiende que se trata de venta de cosa futura. 1.2 Que el objeto sea comerciable: la regla es que todas las cosas lo son, en cuanto susceptibles de dominio o posesin privada. Por excepcin de algunos no, sea por su naturaleza, como las comunes a todos los hombres; sea por su destinacin, como los bienes nacionales de uso pblico, o por consideraciones de orden pblico o de otra ndole que el legislador debe establecer. Las primeras son incomerciables absolutamente; y las segundas, slo relativamente, pues su uso exclusivo puede ser entregado en determinadas circunstancias a particulares, por ejemplo las playas (no se pueden enajenar, pero s se puede entregar su uso y goce). Si falta este requisito conforme al art. 1461 no hay objeto; pero segn el art. 1464 hay objeto, pero ilcito, disyuntiva que conduce al menos tericamente a la existencia o a la nulidad absoluta, respectivamente. 1.3 Determinado: (art. 1461) basta que la determinacin se de en cuanto al gnero, pero a su vez este gnero debe ser limitado, ya que de lo contrario la declaracin de voluntad no sera seria. Por ej. Si se declara que se debe un animal sin especificar si se trata de un caballo, una vaca, etc. La determinacin genrica debe ir acompaada de una fijacin cuantitativa, aunque no es necesario expresar esa cantidad, con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla (art. 1461 inc. 2). El objeto puede ser determinable, es decir, susceptible de una determinacin posterior, debiendo los elementos necesarios para efectuar tal determinacin encontrarse en el mismo acto. As se desprende de la regla precitada. Si el objeto no est determinado no habr objeto, ni por ende obligacin.

42

Existen los inmuebles por destinacin, como los bienes nacionales de uso pblico (calles, minas, aguas, playas, etc.), a las cuales el Estado a travs de procedimiento puede entregar su uso a particulares (concesiones). No se pueden enajenar (no se venden), pero s puedo entregar su uso y goce para fines comerciales. Es relativa la incomerciabilidad de este bien. Los bienes de uso pblico son tales mientras mantengan el fin. Desafectacin: proceso mediante el cual se le quita aquella finalidad, a la cual est afecta. 2. Requisito que debe reunir el objeto que recae sobre un hecho. Esto es, el deudor debe hacer o no hacer algo. 2.1 Determinado: nos remitimos. 2.2 Fsicamente posible: es fsicamente imposible lo que es contrario a la naturaleza artculo 1461 inciso 3. Tal imposibilidad debe ser absoluta, es decir, irrealizable para cualquier persona, ya que si slo es relativa, es decir, irrealizable para unos pero no para otros, no hay imposibilidad y existe objeto, obligacin y acto. Si el deudor no pudo realizar el hecho, deber efectuar las prestaciones que reemplacen a aquella que no pudo realizar. Por el contrario, si el hecho es absolutamente imposible, esto no ocurre pues no habra obligacin alguna: a lo imposible nadie est obligado. La imposibilidad absoluta puede ser perpetua o simplemente temporal. Si es perpetua, la prestacin nunca podr constituir el objeto de la obligacin; si es temporal, producir ese efecto slo cuando la obligacin deba cumplirse en seguida, y no cuando est concebida de manera que deba cumplirse cuando y donde la prestacin pactada se haga posible. La imposibilidad es un concepto variable, ya que lo que no es posible aqu y ahora si puede serlo maana o en otro lugar, por lo que para determinar si el objeto cumple o no con este requisito deber examinarse el momento y lugar en que se pretende hacer exigible la obligacin. Moralmente posible: es moralmente imposible lo prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico artculo 1461 inciso final. El juez es quien debe determinar, qu es moralmente posible en base a las pruebas que se le presenten. Casos de objeto ilcito contemplados en el cdigo civil. 1 Actos contrarios al derecho pblico chileno: de acuerdo al artculo 1462 hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico chileno. El derecho pblico es el conjunto de normas que rigen la organizacin y la actividad del Estado, y de los dems entes polticos menores (municipios), o las relaciones entre los particulares y estos organismos polticos en cuanto actan en su calidad de tales. 2 Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva : tal derecho no puede ser objeto de donacin o contrato an cuando intervenga el consentimiento de la misma persona (artculo 1463 inciso 1).

43

La prohibicin comprende actos unilaterales y bilaterales, y aunque habla de donacin o contrato debe hacerse presente que la donacin tambin es un contrato, ya que requiere la aceptacin del donatario; lo que quiso decir el legislador es que comprenda actos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. En general, a los actos bilaterales se les denomina pactos sobre

sucesin futura, que pueden definirse como convenciones que tienen por objeto el derecho a suceder por causa de muerte a ttulo de heredero o legatario de una persona viva. Por el contrario, si la persona falleci es plenamente lcita la negociacin sobre sus derechos sucesorios, y de hecho el cdigo regula la cesin de derechos hereditarios en los artculos 1909 y siguientes. Esta limitacin se funda en que resulta inmoral especular sobre la muerte de una persona, sin perjuicio de que podra despertar el inters en cuanto a precipitar o apurar la ocurrencia de este hecho, adems existe la posibilidad de provocar una lesin patrimonial grave en tradentes o adquirentes, dada la incerteza , en cuanto a la fecha de fallecimiento de la persona, y a la situacin patrimonial de esta a esa poca.
Excepcin el pacto de no mejorar. El artculo 1204 del cdigo seala que si el difunto prometi por escritura pblica a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes no asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras y despus contraviene su promesa, el favorecido con dicha promesa tiene derecho a que los asignatarios de la cuarta de mejoras le enteren (completen) lo que le hubiese correspondido de cumplirse con la promesa y ello a prorrata (en proporcin) de lo que la infraccin les aprovechare. El inciso segundo del artculo 1204, seala que cualquier otra estipulacin sobre sucesin futura entre legitimario y el que le debe la legtima ser nula y de ningn valor. Sucesin: en Chile hay dos posibilidades, que haya testamento o que no haya. Si hay testamento, el legislador no le entreg libertad plena para definir qu hace con sus bienes, pero tampoco lo restringi demasiado, le dio una libertad relativa. En presencia de ciertos parientes (cnyuge, ascendientes y descendientes), yo (la ley) le voy a dirigir el destino de los bienes. Si hay parientes se divide el patrimonio en dos, una mitad que se llama legitimaria, la ley le dice cunto y a quin; la otra mitad se divide en dos (1/4), la ley respecto de la primera cuarta (1/4 de libre disposicin) usted hace lo que quiera; y en la cuarta de mejoras puede hacer algunas cosas, la ley le seala a quienes pero no cunto. PATRIMONIO DEL CAUSANTE Legitimaria (1/2) Cuarta de libre disposicin (1/4) Carta de mejoras (1/4)

44

Art. 1204 el testador, celebr un contrato con alguno de sus descendientes (hijo 1) a no ceder ni donar parte alguna de la cuarta de mejoras. Despus, don todo a sus hijos 2 y 3. El pacto es vlido, y el hijo 1 tiene el derecho a que los asignatarios de la cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Los otros hijos que recibieron parte, deben entregarle a 1 lo que le hubiera correspondido (si son 3 hijos, la cuarta se abra dividido en tres, y el hijo 1 recibira 1/3).Es facultativo para del causante usar la facultad de distribuir estos bienes que estn en la cuarta de mejoras. Si nada dice se aplican las reglas legales. En Chile en materia sucesoria existe la mitad legitimaria respecto de la cual el causante no puede disponer de manera alguna; existe la cuarta de libre disposicin de la cual puede disponer como quiera; y existe la cuarta de mejoras a cuyo respecto el causante tiene un poder limitado, puede asignarla a cualquiera dentro de ciertos asignatarios que la ley seala, y entre ellos puede distribuirla como le parezca. Entonces el pacto consiste en que el causante se obliga con uno o ms de los potenciales asignatarios de la cuarta de mejoras a no disponer de ella, y por ende a que se aplique a su respecto la distribucin que establece la ley. Si luego el causante infringe el pacto y dispone de la cuarta de mejoras, aquel con quien celebr el pacto tiene derecho a que aqul asignatario que fue beneficiado con la asignacin de la cuarta de mejoras le entregue lo que le hubiese correspondido de no haberse infringido el pacto celebrado. 3 Condonacin del dolo futuro: conforme al 1465, la condonacin del dolo futuro no vale, y si un negocio contiene una renuncia anticipada a la accin persecutoria de un dolo futuro, tal renuncia es nula por objeto ilcito; por el contrario, el perdn o condonacin del dolo pasado s vale, en la medida en que se haga en forma expresa. 4 Deudas contradas en juegos de azar : la regla es que el juego es ilcito en la medida que sea la suerte la que designe el ganador ( artculo 2259 inciso 1 y 1466). Lo mismo se aplica a las apuestas. En los hechos hay que distinguir: - Los juegos de azar generan deudas que adolecen de objeto ilcito ( 2259 y 1466). - Los juegos de destreza corporal generan obligaciones civiles y vlidas (artculo 2263). - Los juegos de destreza intelectual generan obligaciones que no dan accin para exigir su cumplimiento pero que autorizan para retener lo que se ha pagado por ellas (2260): es una obligacin natural. En general el legislador rechaza el lucro derivado del juego y propugna que ste debe provenir del trabajo. No obstante, excepcionalmente autoriza ciertas modalidades de juego de azar, como ocurri con la lotera de Concepcin y hoy con la ley de casinos, pero esto es posible slo a travs de una ley especial. 5 Venta de objetos contrarios a las buenas costumbres : los criterios de calificacin son variables y dependen del tiempo, del lugar, de las convicciones personales, etc. Es menester hacer presente que al artculo 1466 sanciona con objeto ilcito especficamente la venta, y no otros contratos que permiten la circulacin de estos bienes como el arriendo, pero podra sealarse que donde

45

hay la misma razn hay la misma disposicin, pero por otra parte podra afirmarse que no hay sancin (nulidad) sin norma expresa. 6 Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464. Problemas que presenta el artculo 1464. a)Sentido en que se emplea la palabra enajenacin. Este artculo seala que hay objeto ilcito en la enajenacin de ciertas cosas y derechos que enumera. Ahora bien, esta palabra tiene dos sentidos posible: uno amplio que involucra todo acto de disposicin entre vivos, por el cual un titular transfiere sus derechos a otro o instituye un nuevo derecho en favor de un tercero, nuevo derecho que limita o grava el suyo. En un sentido restringido la enajenacin es el acto por el que se transfiere un derecho a otra persona. En la acepcin amplia hay enajenacin tanto cuando se transfiere el dominio como cuando se constituye una servidumbre o una hipoteca; mientras que en el restringido slo cuando se transfiere el derecho, y no cuando se constituye uno nuevo que limita el dominio. El alcance del 1464 es dudoso. En una nota de Bello se seala que si la ley establece que no pueden enajenarse los bienes races del pupilo sin autorizacin de la justicia, debe extenderse esa prohibicin a la hipoteca, porque ella equivale a una enajenacin condicional. Por el contrario, diversas disposiciones del cdigo distinguen claramente entre enajenacin y constitucin de derechos limitativos del dominio ( artculos 393, 1749, 1754, 137, 1135). La doctrina tambin est dividida, ya que mientras Claro Solar estima que basta leer los casos del artculo 1464 para concluir que la palabra se emple en sentido restringido; Alessandri, Somarriva y Velasco sostienen que la norma no distingue por lo que adoptan la concepcin amplia siendo este ltimo el parecer mayoritario de la jurisprudencia. b)La adjudicacin. Si bien, la regla general es que las cosas pertenezcan a un solo dueo, hay casos en que pertenecen a varios, y entonces se habla de una comunidad, y de estado de indivisin. Una de las formas de poner fin a ese estado es la particin, es decir, la separacin o divisin que se hace de la cosa comn entre las personas a quienes pertenece. El acto por el cual el derecho de cada comunero sobre la cosa comn, se singulariza en forma exclusiva respecto de un bien se llama adjudicacin. Y la pregunta es si esa adjudicacin constituye o no enajenacin? Actualmente la jurisprudencia responde en forma negativa, y ello porque de acuerdo a los artculos 718, 1344 y 2217, la adjudicacin no importa enajenacin pues es simplemente declarativa del dominio y no traslaticia del mismo. Este efecto declarativo y por lo tanto retroactivo de la adjudicacin consiste en una ficcin con la cual se entiende que el adjudicatario es dueo exclusivo de la cosa adjudicada desde el momento mismo en que se origin la comunidad. Esto provoca que la adjudicacin de alguno de los bienes del artculo 1464 no adolezca de objeto ilcito. Pero si un tercero adquiere la especie indivisa, entonces el 1464 se aplica en plenitud pues aqu no hay adjudicacin sino enajenacin. Un tercero adquiere un bien con aprobacin de todos los comuneros. Se muri Pedro y los hijos de l son comuneros respecto del predio, el auto y el dinero. Y si los tres comuneros quieren transferirlo a un tercero, los tres tienen que comparecer una escritura pblica (una venta) y le vendern el bien

46

correspondiente. En ese caso hay una transferencia del dominio, una tradicin, hay una enajenacin; hago ajeno algo, algo que era de esta comunidad se transfiere a un tercero. Pero si siendo ellos dueos en comunidad del campo, del auto y del dinero, dicen que sea el campo para el hijo 1, el auto para el hijo 2 y el dinero para el 3 porque se lo adjudico, entonces en este proceso no hay enajenacin, yo no hago ajeno nada. Se dice que cuando yo adjudico dentro de los comuneros algn bien, lo nico que estoy haciendo es reconocerle una calidad que es ser dueo exclusivo, y por disposicin legal, y por ficcin legal se supone que el hijo 1, desde que muri el causante o desde que se gener la comunidad, fue siempre dueo. El hijo adquiri por sucesin por causa de muerte. Ttulos declarativos: reconocen situaciones preexistentes. Ej. Si usted dice esto siempre fue as, se declara un derecho. (Caso del ejemplo anterior) Ttulos Constitutivos: generan derechos. Ej. Si usted es dueo de algo y constituye una hipoteca, genera un nuevo derecho. Ttulos traslativos o enajenativos: transfieren derechos. Ej. Si usted es dueo de algo, lo vende y lo transfiere, trade el derecho. c)Compraventa de las cosas enumeradas en el artculo 1464. De la definicin del contrato del compraventa (1793) se deduce que la venta no es enajenacin, que por el solo contrato el vendedor no transfiere el dominio ni constituye derecho real alguno; por este ttulo (compraventa) slo adquiere una obligacin personal: transferir el dominio de la cosa. La enajenacin se efecta a travs de la tradicin, la cual sigue a la compraventa y mediante la cual el vendedor cumple su obligacin personal de transferir el dominio de la cosa vendida. La compraventa o cualquier ttulo no transfiere, no genera derechos reales. No genera la relacin entre la cosa y los derechos reales. El ttulo no enajena, los nicos que generan derechos reales son los modos de adquirir. Ttulo genera derechos personales, yo cumplo el derecho personal con la tradicin (que es un acuerdo de voluntades). Ttulo: contrato: generador de derechos personales: Derechos personales. Tradicin: convencin: extingue las obligaciones generadas en el contrato: Derechos reales. Hay objeto ilcito en la venta de las cosas sealadas en el 1464? Algunos como Alessandri y Somarriva y algunas sentencias de nuestros tribunales dicen que si, y la razn no est en el 1464, ya que la palabra enajenacin no comprende la venta, sino que se encuentra en la referencia implcita que el artculo 1810 hace al artculo 1464, el artculo 1810 seala que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida. Entonces, estos autores concluyen que como aqu la enajenacin est prohibida, consecuencialmente la venta tambin lo est. Otros autores no aceptan esta interpretacin y hacen una distincin, ya que el artculo 1464 slo sera prohibitivo en sus nmeros 1 y 2, ya que no permite en ningn caso la enajenacin de esos derechos. Pero los nmeros 3 y 4 no son prohibitivos sino que imperativos, ya que permiten la enajenacin de las cosas que all se seala en ciertas condiciones (si el juez lo autoriza o el acreedor consiente en ello) y en consecuencia, la remisin del 1810 no alcanza a los nmeros 3 y 4 del 1464, por lo que slo habra objeto ilcito en la venta de las cosas incomerciables y de los derechos personalsimos.

47

Por ltimo, en opinin del profesor Peailillo no pueden venderse las cosas enumeradas en el artculo 1464, porque en Chile la enajenacin es un proceso configurado por dos actos copulativos: el ttulo y el modo, y por lo tanto cuando el 1464 establece que hay objeto ilcito en la enajenacin sanciona el proceso en todas sus partes, de manera que cualquier acto que forma parte del proceso enajenativo adolece de objeto ilcito. d)Caso particular de la promesa de venta : el artculo 1554 reglamenta el contrato de promesa de celebrar un contrato, en que las partes acuerden celebrar ms adelante y en las condiciones que all establecen un contrato. A travs de la promesa el acreedor no obtiene el dominio u otro derecho real, sino slo el derecho a exigirle al otro contratante, en el evento de cumplirse los supuestos para ello, que celebre el contrato prometido, el cual s podr ser un ttulo de enajenacin. El contrato de promesa plantea problemas con el artculo 1464 en relacin a la promesa de compraventa. En efecto, uno de los requisitos de validez de la promesa es que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declare ineficaces. Ahora bien se ha visto que por el artculo 1810 y segn algunas opiniones, la compraventa de las cosas del 1464 es nula, y la consecuencia de la nulidad es que el negocio es ineficaz. Lo dicho genera la duda sobre la validez del contrato de promesa de compraventa de las cosas enumerados en el 1464. Evidentemente la discusin se centra en los nmeros 3 y 4 de dicha disposicin, ya que respecto de los nmeros 1 y 2 como no cabe la venta en ningn caso, tampoco es posible la promesa. Recordemos que segn la doctrina de Alessandri y Somarriva, la venta de las cosas embargadas por decreto judicial (n3) o cuya propiedad se litiga (n4) adolece de objeto ilcito, por lo cual sera en principio lgico que la promesa de esos mismos actos tambin padezca de objeto ilcito, pues se estara prometiendo celebrar un contrato ineficaz. Sin embargo, esta no ha sido la doctrina mayoritaria, y esto porque la lgica del contrato de promesa radica en que existiendo inters de las partes en comprar y vender, existen dificultades que impiden la celebracin del contrato de compraventa, dificultades que pueden ser resueltas, y mientras ello ocurre las partes se vinculan a travs del contrato de promesa. Esas dificultades pueden ser de hecho o de derecho presentes al momento de la promesa y que las partes procurarn subsanar. Y uno de los inconvenientes ms tpicos que se dan en la prctica es que la cosa que se promete vender o comprar se encuentra embargada o con su dominio sujeto a litigio. Se concluye que la promesa es vlida porque lo que se prohbe a su respecto (cosas embargadas y cosas litigiosas) es su enajenacin, y como la promesa no es enajenacin y no importa transferencia del dominio no afecta el 1464. Lo mismo han resuelto los tribunales. Anlisis particular del artculo 1464. I. Enajenacin de las cosas incomerciables : El artculo 1461 que permite que las cosas presentes o futuras sean objeto de una declaracin de voluntad exige que unas y otras sean comerciables. Segn Claro Solar, esta disposicin est en contradiccin con el 1464 n1, ya que segn la primera, si la cosa es incomerciable no tiene objeto; mientras que segn la segunda, s tiene objeto, slo que este es ilcito. Segn este autor es el 1461 el que est en lo cierto.

48

Segn Velasco no hay contradiccin, ya que ambas disposiciones en base a los trminos que estn concebidas conducen al objeto ilcito. El optar entre una y otra disposicin slo cobra importancia en la medida que se estime que la inexistencia es una sancin vigente en nuestro pas y as aceptando la tesis de Claro Solar, el 1461 conducira a dicha sancin, mientras el 1464 n1 llevara a la nulidad absoluta, lo cual provoca efectos radicalmente diversos. Digamos desde ya que mayoritariamente no se acepta en Chile la inexistencia como sancin. II. Enajenacin de los derechos personalsimos : el 1464 n2 se refiere a los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona, lo que se conoce como los derechos personalsimos, como lo son el derecho de uso y habitacin (artculo 1819) alimentos (artculo 334) o el que nace del pacto de retroventa (1884). Segn Velasco estos derechos personalsimos como no son transferibles tampoco son comerciables, y por lo tanto caen el n1 del 1464, y el n2 de esa disposicin estara de ms. III. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial: Sentido de la palabra embargo: la ley civil no la define, doctrinariamente se seala que consiste en la aprehensin compulsiva hecha por mandamiento del juez que conoce de la ejecucin de uno o ms bienes determinados del deudor, y en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a disposicin del tribunal, todo ello con el fin de asegurar el pago de una deuda (Alessandri). Es la situacin jurdica en que se encuentra un bien determinado, por la cual queda afecta al pago de una deuda en virtud de una resolucin judicial, entregndosele en manos de un depositario, de modo que se llegar hasta su subasta si se mantiene el incumplimiento (Peailillo). Pero, segn la doctrina uniforme el artculo 1464 n3 se refiere a un concepto de embargo ms amplio, que comprende el embargo propiamente tal ya referido, pero tambin otras instituciones que persiguen asegurar el resultado del juicio, como la medida precautoria de prohibicin de enajenar o gravar bienes, el secuestro y la prohibicin judicial de celebrar actos o contratos respecto de bienes determinados: en resumen, toda resolucin judicial que impide el libre ejercicio del derecho de enajenar. Con todo, el 1464 n 3 no alcanza a las prohibiciones de enajenar impuestas por las partes en un contrato, ya que el requisito ineludible es que la prohibicin emane de un juez. En caso de infringirse una prohibicin convencional slo cabr al afectado recurrir a las normas de responsabilidad contractual, pero no al objeto ilcito. Debe s tenerse presente que determinadas leyes imponen la obligacin de contener en los contratos de adquisicin de inmuebles prohibiciones de enajenar, mientras no se pague la deuda correspondiente; en estos casos pese a que la prohibicin aparece formalmente en el contrato, ella tiene un origen legal, y por lo tanto, ella queda comprendida en el concepto de embargo del 1464 n3 (Domnguez), o bien habr objeto ilcito por el 1466 parte final (Peailillo). Publicidad del embargo: El cdigo civil se limita a decir lo que indica el 1464 n3, y no contiene mecanismos de informacin para los terceros respecto de las existencia del embargo. El reglamento del Conservador de Bienes races en su artculo 53 n3 slo indica que pueden inscribirse los impedimentos de esta especie que afecten

49

a bienes races, quedando en consecuencia a voluntad del acreedor el utilizar esta va para que los terceros tomen conocimiento del embargo. Por lo anterior, el artculo 297 CPC seal que la prohibicin de celebrar actos y contratos establecida como medida precautoria, si recaa sobre bienes races se inscribira en el Registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producira efecto alguno respecto de terceros. Agrega la misma disposicin que si la prohibicin se refiere a muebles slo producir efectos respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude si ha procedido a sabiendas. El artculo 453 CPC tratndose del embargo indica que si ste se refiere a bienes races slo producir efectos respecto de terceros desde el momento en que se inscriba en el registro conservatorio respectivo. La idea tras las dos disposiciones del CPC es proteger tanto los intereses de terceros como del acreedor. Proteger al acreedor porque el embargo es oponible al deudor demandando desde que judicialmente llega a su conocimiento y ser oponible frente a los terceros si tratndose de un inmueble el embargo fue inscrito en el Conservador respectivo; y protege a los terceros porque tratndose de inmuebles establece un mecanismo objetivo como lo es la inscripcin para que ellos tomen conocimiento del embargo y evitar as que celebre un acto jurdico que adolece de objeto ilcito. En resumen, respecto de las partes el embargo y la prohibicin de celebrar actos y contratos se refiera a muebles o inmuebles produce sus efectos desde que el afectado es legalmente notificado de la resolucin respectiva, y desde ese minuto los actos que celebre adolecern de objeto ilcito. Respecto de los terceros, si la medida recae sobre un mueble slo lo afectar desde que tome conocimiento del embargo o prohibicin; y si recae sobre un inmueble, le ser oponible desde la fecha de la inscripcin del embargo o prohibicin en el registro de interdicciones y prohibiciones del Conservador de Bienes Races donde est situado el inmueble. El embargo y las enajenaciones forzadas. En Chile es posible el reembargo, es decir, que se vuelva a embargar una cosa que ya lo est (art. 528 CPC), por lo que es posible que varios acreedores lleguen a la etapa de subasta, en que el juez en representacin legal del deudor va a enajenar el bien embargado, y la pregunta es si ese juez debe solicitar la autorizacin de los otros jueces o acreedores para poder enajenar forzadamente, es decir, si se le aplica o no el 1464 n 3. Hoy uniformemente se estima que esa disposicin no se aplica a las enajenaciones forzadas, por lo que el bien puede ser enajenado sin las autorizaciones que indica esa disposicin; lo anterior sin perjuicio de los derechos que tienen los otros acreedores (art.527, 528 y 529), en este sentido Domnguez y Claro Solar. Somarriva y Velasco piensan lo contrario y hacen aplicable el 1464 n 3 a las enajenaciones forzadas, y esto por el argumento de la no distincin y porque a su juicio es la nica manera de evitar que los derechos de los dems acreedores se vean burlados, lo que se logra a travs de la nulidad absoluta que por objeto ilcito adolecera esta enajenacin. Medios de enajenar vlidamente las cosas embargadas.

50

El impedimento del 1464 n 3 no es absoluto, ya que establece dos medios que permiten la enajenacin: 1. La autorizacin del juez, que debe ser el mismo que decret la prohibicin o embargo, quien debe dar la autorizacin con conocimiento de causa, es decir, considerando los antecedentes que motivaron la medida. Si varios jueces decretaron la prohibicin o embargo, todos ellos deben autorizar la enajenacin, de lo contrario subsiste el objeto ilcito. 2. Consentimiento del acreedor, lo cual es lgico atendiendo a que el objeto ilcito est establecido a su juicio, si son varios los acreedores todos ellos deben consentir. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Tanto la autorizacin del juez como la del acreedor deben ser previos a la enajenacin, as lo dice la ley. Una autorizacin o consentimiento posterior a la enajenacin no valida el acto, ya que la sancin por objeto ilcito es la nulidad absoluta que no admite ratificacin o confirmacin ulterior como medio de sanear el acto. Finalmente, si se enajena la cosa embargada sin la autorizacin referida, estamos frente a una situacin de nulidad sustantiva civil por objeto ilcito, y no frente al incumplimiento de una ritualidad procesal, por lo que debe iniciarse un juicio declarativo de nulidad civil. Nulidad sustantiva: Un acto o contrato debe cumplir con ciertos requisitos de validez. Cuando se vulneran estos requisitos del acto o contrato, la sancin normalmente va a ser la nulidad. El legislador dijo para que un acto o contrato sea vlido, el bien en el que recae no debe estar embargado, y si est embargado necesita autorizacin del juez o del acreedor. Si usted vulnera esta norma, yo le aplico una sancin que es la nulidad, y en este caso es la nulidad absoluta. Pero adems, la nulidad civil es slo una de las facetas de la nulidad porque la otra gran vertiente de la nulidad es aquella que no apunta a los vicios en la celebracin del acto o contrato, sino que apunta a vicios en el procedimiento judicial, en el cual se estn reclamando o las partes han ejercido su pretensin reclamando la actividad jurisdiccional del Estado en el proceso. Entonces, en l usted puede haber cometido infracciones a las normas que regulan este procedimiento (CPC) tambin hay nulidad: nulidad procesal. Nulidad procesal, se llama adjetiva, apunta al procedimiento; en oposicin a la nulidad civil que se llama sustantiva. Como aqu estamos diciendo que en el procedimiento de enajenacin de este bien, no se le pidi permiso al juez o no consinti el acreedor en ello, usted podra plantearse:pero como estamos dentro del juicio, aqu no se le pidi permiso no ser una nulidad procesal? no ser que el procedimiento que se est ejecutando es malo? A lo mejor autoriz el juez 1, pero no el 2, entonces no ser esta una nulidad procesal de aquellas que regula el CPC en los arts. 78 y sgts? La respuesta es NO, la nulidad es una nulidad sustantiva civil porque apunta no a la forma como se concret el vicio al no pedir la autorizacin, sino en la vulneracin del acto jurdico en el cual no se respet aquel requisito que establece el C.C. El acto o contrato es aquel que est viciado por incumplimiento de una norma sustantiva y no de una adjetiva de procedimiento.

51

Nulidad civil siempre ambas fundadas en vicios, en defectos; pero nunca fundadas en Nulidad procesal incumplimiento de obligaciones.

Un pobre deudor con 4 acreedores al cual los 4 jueces en los 4 procedimientos, a solicitud de los 4 acreedores le embargaron el mismo auto (528 CPC). Pregunta 1: El juez A puede seguir adelante el procedimiento judicial de enajenacin y rematar el bien sin pedirle permiso al juez B, C y D? La respuesta es que s, 1464 n3 slo se aplica a las enajenaciones voluntarias, y este caso es una enajenacin forzada en que el juez (porque la ley lo dice) representa legalmente al deudor, pero dentro de un procedimiento judicial. Pregunta 2: basta con la autorizacin del juez A para que el deudor pueda vender voluntariamente el vehculo? Situacin 2: deudor dice: me tiene embargado el bien, pero yo tengo un magnfico comprador que va a pagar muy buen dinero por esto, y usted acreedor se va a pagar y me va a quedar algo a m; entonces, autorceme juez, autorceme acreedor. Esto es una enajenacin voluntaria. Aqu no basta con la autorizacin del primer juicio (juez A), sino tambin con las de B, C y D. IV.-Enajenacin de las cosas litigiosas . Se trata de enajenar especies cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce en el litigio. Requisitos: a) Que haya un litigio de especie o cuerpo cierto. b) Que se este litigando sobre el dominio y no sobre otro derecho real o personal relativo a la cosa. c) Que haya litigio, juicio, lo cual al tenor del artculo 1603 inc. Final ocurre cuando se ha notificado la demanda. Se dice que una cosa o especie es litigiosa cuando su dominio es especie de litigio, y en general se atiende que ello ocurre cuando se contesta la demanda respectiva o se entiende por contestada. No debe confundirse la especie litigiosa con los derechos litigiosos, ya que estos ltimos son los derechos que se debaten en el juicio, por lo cual su enajenacin implica solamente ceder elemento incierto de la litis; su cesin est tratada en los artculos 1911 y siguientes y no est sujeta a la autorizacin judicial del artculo 1464. La razn de la prohibicin de enajenar las cosas litigiosas radica en evitar la burla del posible derecho del demandante. El CPC (como ya se dijo a propsito del N3 del 1464) estableci ciertos requisitos de publicidad para salvaguardar a los terceros de la buena fe, y as el 296 inciso 2 CPC seala que para que un objeto est comprendido en el n4 del 1464 CC, es necesario que el juez decrete prohibicin respecto de ste; y conforme al 297 CPC si esta prohibicin recae sobre inmuebles, debe inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races, y sin este registro no produce efecto alguno respecto de terceros, y respecto de muebles slo afectar a los terceros que tengan conocimiento de la prohibicin al tiempo del contrato, sin perjuicio de la responsabilidad del demandado por fraude si procedi a sabiendas. Diferencias entre los nmero 3 y 4 del 1464.

52

Las del nmero 3 son ajenas al juicio mismo, y la prohibicin sobre ellas slo procede cuando las facultades del demandado no ofrecen garanta suficiente para garantizar el resultado del juicio. Las cosas del nmero 4 son objeto directo de la litis. Segn algunos autores, el nmero 4 est de ms, ya que como hoy es necesario que el juez decrete prohibicin para que la cosa sea litigiosa en los trminos de esta disposicin, si nos estamos al sentido amplio de embargo entonces dentro de l queda comprendido el nmero 4 del 1464, es decir las cosas litigiosas caeran en el 1464 n 3. Finalmente, las cosas litigiosas pueden enajenarse vlidamente cuando el juez que conoce en el litigio da su permiso; nos remetimos a lo dicho en relacin a la autorizacin judicial tratndose de cosas embargadas. 7.Actos prohibidos por las leyes. La parte final del 1466 seala que hay objeto ilcito generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. Se critica esta disposicin porque en muchos casos el objeto de un contrato prohibido por la ley, la cosa o el hecho sobre el que recae la obligacin no tiene nada de ilcito, por ejemplo el artculo 1798 prohbe al empleado pblico comprar aquellas cosas que se venden por su ministerio ; si la compraventa igualmente se efecta no podra afirmarse que la cosas vendida y el precio son en s mismo ilcitos. Lo que ocurre es que la ley prohbe este contrato por las circunstancias en que se celebra, existiendo aqu una falta de legitimacin para el negocio. Velasco afirma que hubiese bastado con sancionar con nulidad absoluta de los actos que la ley prohbe sin necesidad de establecer que ellos adolecen de objeto ilcito.

LA CAUSA.
Se entiende por causa inmediata el antecedente prximo que genera el hecho o acto, y por causa remota el antecedente ms o menos lejano que ha desencadenado los acontecimientos que culminan en el hecho o acto. Se distingue tambin entre causa eficiente que es la que provoca el hecho o acto de que se trata y causa final, que es el objetivo que se persigue con el hecho o acto. El artculo 1445 n 4 establece como condicin esencial de un contrato la causa lcita, y el artculo 1467 insiste al indicar que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita. Puede advertirse que las disposiciones citadas se refieren ms bien a la causa de la obligacin y no tanto a la causa del negocio, lo cual tiene como explicacin que la teora de la causa ha girado siempre en torno a la idea de contrato, el cual por definicin es generador de derechos y obligaciones. Doctrinas sobre la causa. 1.-Doctrina clsica. Su origen est en Domat, y para nuestro CC en Pothier, sostiene que la causa del contrato se encuentra en el fin perseguido por las partes, pero distingue entre fin y motivos, estos ltimos son individuales, propios de cada individuo y normalmente desconocidos de la otra parte contratante. La causa por el contrario es siempre la misma para cada tipo de negocio. Los motivos son causa remota y al juez no le interesan, y debe limitarse a la causa inmediata.

53

En este entendido la causa es un elemento objetivo del acto, y siempre es la misma dependiendo de la categora del negocio, as: a) En los contratos bilaterales la obligacin de cada parte tiene por causa la obligacin de la otra, o dicho de un modo ms genrico, la ventaja que se espera obtener del negocio. b) En los contratos unilaterales onerosos como el comodato o el mutuo, si alguna de las partes se obliga a devolver la cosa o la suma entregada, es porque la otra parte le ha hecho antes la prestacin de la cosa o suma, y esa entrega anterior es la causa de la obligacin que surge del contrato; en otras palabras, la obligacin del nico obligado est en la prestacin cumplida al perfeccionarse el contrato (estamos aqu hablando de contratos reales). c) En los contratos gratuitos el slo nimo de efectuar una liberalidad (don una cosa) sirve de causa; la causa es el nimo de beneficencia. Esta teora es la que acogi el cdigo civil, y para comprobarlo basta con leer el artculo 1467 que repite expresiones literales de dicha teora. Esta teora aparentemente simple y lgica ha demostrado tener debilidades segn se dir despus, pudiendo mencionar desde ya que no tiene una concepcin unitaria, puesto que para cada categora de acto jurdico se toma como causa puntos de vista diferentes. 2 Teora anticausalista. Ella propugna eliminar la causa de entre los elementos del acto jurdico. Sostiene que la teora clsica es histricamente falsa porque supone una construccin en base al derecho romano, en consecuencia que este derecho jams concibi la causa en el entendido de causa final. Agrega que es ilgica, ya que utiliza la idea de causa en varios sentidos, en los contratos sinalagmticos es ms bien un efecto el acto jurdico y no un elemento de ste, o al menos concurre en el mismo momento en que se generan los efectos del contrato; en los contratos unilaterales se refiere ms bien a la causa eficiente que es anterior a la obligacin; y en los negocios gratuitos en animus donandi en realidad no tiene ningn contenido y se confunde con el consentimiento. Finalmente los anticausalistas afirman que la teora clsica convierte a la causa en una causa intil, ya que si siempre es la misma para cada tipo de negocio, al juez no le sirve para nada; la causa podra ser eliminada de los cdigos y la funcin que cumple se podra suplir con otras instituciones jurdicas. En los contratos gratuitos la causa (la mera liberalidad) se confunde con el consentimiento, y por lo tanto si no hay causa no hay voluntad; en los contratos bilaterales la causa de los clsicos puede ser reemplazada por la interdependencia de las prestaciones, ya que es de toda lgica que si una parte no cumple, la otra tampoco lo haga; y en los contratos unilaterales, si no se cumpli con aquella prestacin que es requisito del contrato ( ejemplo, la entrega del dinero en el mutuo), entonces simplemente el contrato no se perfeccion, y nuevamente la causa pasa a ser un elemento intil. Qu es la causa y qu funcin cumple? - Teora Clsica: siempre la causa es la misma dependiendo del tipo de acto jurdico del que se trata (acto bilateral, unilateral, gratuito). En los contratos bilaterales, compraventa, yo me obligo porque t te obligas; yo te pago el precio porque tu me entregas la cosa vendida.

54

En los contratos unilaterales, ese nico obligado, lo est porque al momento en que el contrato se celebr, cuando se perfeccion hubo otra cosa, ocurri otro hecho al momento de su celebracin que es la causa de que hoy el nico obligado tenga tal calidad. Ejemplo, el contrato de mutuo cuando a usted le prestan el dinero, el contrato se perfecciona cuando su futuro acreedor le entrega el dinero, ah naci el contrato, es un contrato real (se perfecciona con la entrega de la cosa). Ah naci el contrato, ahora el deudor tiene que pagarle, y el nico obligado es ese deudor a devolver el dinero. por qu tiene que devolverla? La causa de esa obligacin est en aquella prestacin que perfeccion el contrato, en el ejemplo, que el acreedor le prest el dinero y entreg el dinero. Contratos gratuitos: son pura liberalidad. La causa es porque quiso. - Teora Anticausalista: encabezados por Ernst, que dicen que la causa es pura lesera, es ilgica. Es intil porque si t la sacas no pasa nada. Segn ellos, los romanos no conocieron la causa, o por lo menos no de la manera que se concibe hoy. Si la sacas en los bilaterales, el otro dice yo no cumplo por que usted no cumpli (interdependencia de las prestaciones). En los gratuitos, yo don porque quise, es lo mismo que decir, yo hice lo que hice porque quise y eso no es ms que manifestar la voluntad. En los unilaterales, en el ejemplo del mutuo en que solamente est obligado uno de los individuos. Si el acreedor no entreg el dinero, no tengo para qu ir a buscar la falta de causa, me basta con decir: aqu hay un requisito para perfeccionar el contrato (que se entregara el dinero) si no se cumpli el requisito, falta un elemento esencial que es ineludible para que se perfeccione el contrato.

3 Nuevas tendencias: Surgen variadas doctrinas que recurren a la causa con la finalidad de establecer un control valrico y moral respecto de los negocios jurdicos. Ellas se aglutinan en dos grupos: las subjetivas y las objetivas, distincin que radica en el mayor o menor grado de control que el legislador otorga al juez para controlar el acto jurdico: 3.1 Teoras subjetivas: algunos autores otorgan mayor relevancia a la consideracin de los motivos para efectos de la calificacin de la causa. 3.1.1 Henrri Capitant responde a las crticas anticausalistas. l mantiene la distincin entre motivo y causa, pero acepta que se incorporen a la causa ciertos motivos particulares. Define la causa como el motivo que las partes tienen a celebrar el negocio jurdico, pero ese motivo no es la obligacin de la contraparte en los negocios bilaterales, sino la voluntad de obtener el cumplimiento de la obligacin correlativa. Entre esos motivos los hay de carcter subjetivo que varan de persona en persona, y ellos en principio no pueden ser considerados por el derecho porque no son conocidos de la contraparte, o si lo son, no son un elemento considerado para el perfeccionamiento del negocio. Pero es posible que el acto jurdico se haya celebrado en razn

55

de esos motivos, y es aqu donde entra nuevamente en juego la nocin de causa. La causa cumple segn esta doctrina un rol de tutor, a efectos de que el contrato cumple la funcin econmica- social para la cual fue concebido, y si no es as las obligaciones que el genera no tendran causa. 3.1.2 Teora de los motivos psicolgicos de Josserand : propone dar cabida a los motivos individuales. Ella complementa la teora clsica, estableciendo la necesidad de considerar al menos en ciertas ocasiones los motivos individuales. La idea es entregarle al juez una herramienta que permita controlar el fin del negocio y la moralidad de los fines perseguidos por las partes. Aqu la causa es el motivo ntimo y personal que cada individuo tienen para obligarse, y si son varios el juez deber estarse a aquel que sea dominante. **En general, las concepciones subjetivas mientras ms profundas son mayores riesgos presentan, ya que llevada a un extremo nunca faltara causa, ya que nunca faltara un motivo, salvo casos excepcionales como el error o la demencia. Adems, la indagacin de los motivos personales normalmente conducir a una seria dificultad de prueba o a un subjetivismo excesivo en la decisin judicial, ya que el sentenciador puede terminar fallando en base a sus impresiones. ** Teora objetiva: mantiene la distincin entre causa y motivo, y afirma que la causa tiene un doble rol en el negocio jurdico. Por un lado, la causa es un elemento necesario para la existencia de la obligacin, y persigue en consecuencia proteger el inters individual de los contratantes, y por otra parte, es un medio para apreciar la licitud y moralidad del acto jurdico, cumpliendo en este caso una funcin social frente a los excesos de la autonoma de la voluntad. Consecuencia de lo anterior es que el concepto de causa tambin es doble. En cuanto a la causa como elemento de la obligacin, ella combina los puntos de vista objetivos y subjetivos, y pretende buscar la intencin de las partes al celebrar el contrato, lo que constituye su causa, pero esa intencin debe determinarse por medios objetivos. Tratndose de la causa como funcin social, la concepcin es bastante ms subjetiva, ya que como se pretende proteger a la sociedad es menester buscar la causa en aquellos motivos ms lejanos y no en la simple equivalencia de las prestaciones. La teora de la causa en el Derecho chileno. Si bien algn sector de la doctrina adhiere a la teora de los mviles psicolgicos, fundndose en que el 1467 define la causa como el motivo que induce al acto o contrato (Somarriva), tal parecer choca con la
56

historia del cdigo, ya que es claro que Bello sigui a Domat y a Pothier, lo que se aprecia de sus propias notas, de los ejemplos del 1467 inciso 3, y del uso de una expresin tpica de la teora clsica la mera liberalidad es causa suficiente; la jurisprudencia se orienta en el mismo sentido. Rol jurdico de la causa. Ella aparece como un procedimiento tcnico destinado a proteger la voluntad negocial y en Chile en general el juez no puede disociar la voluntad de la causa. Por excepcin existen actos jurdicos en los cuales se hace esta separacin, y el derecho atiende exclusivamente a la voluntad manifestada y no a la causa: estos son los negocios jurdicos abstractos. Por otro lado la causa sirve tambin para controlar el fin del negocio jurdico de forma que este no atente contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. Estos dos roles se desprenden de la ley, ya que el artculo 1445 n 1 exige que la declaracin de voluntad tenga una causa, y pide adems que ella sea lcita, entregando con ello al juez el control de la causa del negocio; de igual modo el 1467 seala que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita, y aunque aqu seala la causa como elemento de la obligacin, es claro que est tratndose de los actos y declaraciones de voluntad, con lo cual incorpora tambin la exigencia de la licitud, tanto en la causa como en el negocio. Negocios abstractos. Como se dijo por excepcin, la ley permite la separacin entre voluntad y causa, considerando slo la primera, y desestimando la segunda. Estos son los llamados negocios abstractos. En trminos generales negocio abstracto es aquel en que por una ficcin se separan los efectos y la voluntad de su causa, prescindindose de ella, ntese que es una ficcin, porque en la realidad toda manifestacin de voluntad tiene una causa, por lo que la afirmacin verdadera es que el acto abstracto teniendo una causa se prescinde de ella por el derecho, y la validez del negocio se funda en la pura voluntad. En Chile el acto abstracto tiene una cabida muy limitada, y es utilizado en donde la necesidad de otorgar seguridad a una transaccin y rapidez a la misma, prevalece por sobre la proteccin de la voluntad; esto es lo que ocurre en materia de ttulos de crdito. En s mismos, se trata de documentos escritos que dejan constancia de la obligacin que existe para con su dueo de pagar una suma de dinero u otra obligacin semejante. En el ttulo de crdito, por disposicin legal, el documento y la obligacin que contiene se desliga del negocio que le dio origen y por lo tanto de su causa.

57

El porque de este fenmeno tiene su origen en una razn econmica, ya que como el ttulo de crdito viene en buena medida en reemplazar al dinero, es necesario darle una seguridad que lo haga admisible para terceros. Para ello el derecho desliga la obligacin contenida en el ttulo de su causa, de modo que el tercero que lo adquiere, normalmente a travs del mecanismo del endoso, podr cobrar la obligacin sin que se le pueda oponer ni la causa ni los cumplimientos o incumplimientos del negocio originario. El ttulo de crdito es abstracto en el sentido que el tercero adquirente de l se encuentra desligado de las relaciones jurdicas existentes entre el subscriptor del documento (el obligado) y quien le transfiri el mismo. Debe si tenerse presente que entre las partes originales de la relacin jurdica que dio origen al ttulo de crdito, la obligacin no es abstracta pudiendo discutirse la causa; la abstraccin slo favorece al tercero ajeno al acto originario.
Mecanismo del ondoso: es la forma como se transfieren los ttulos de crdito. Por ej. los inmuebles se transfieren mediante su inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Los ttulos de crdito se transfieren mediante el endoso: que es la firma puesta por el dueo del documento, el titular del crdito, en el dorso del documento. As, uno le firma una letra o un pagar en el dorso y se lo entrega a otro ciudadano y transfiri el documento, el soporte, y el derecho contenido en ese documento. Las partes no pueden por declaracin de voluntad transformar un acto en abstracto.

Ejemplo: A le vende a B su casa, B no tienen dinero y le queda debiendo el precio, que es de 10 millones (contrato de compraventa de inmuebles en que el precio es de 10 millones). Este acto es un acto causado, por qu B le debe 10 millones a A? porque el otro le vendi su casa, Por qu le vendi su casa? porque el otro le pag 10 millones. Si despus B le vende a C la casa que compr y todava est debiendo los 10 millones, C va a saber que la causa de la obligacin fue el pago de los 10 millones y va a saber que esos 10 millones no se han pagado (lo sabe porque esto consta en escrituras pblicas, y C cuando compre va a solicitar los antecedentes de la compra). Como el acto entre A y B es causado, quienes despus adquieran bienes y derechos derivados de este acto de compraventa original, van a tener que soportar tambin el peso y las consecuencias de este acto y van a tener que evaluar la causa que le dio origen y van a tener que conciliar que B le est debiendo 10 millones a A. Importa: porque el da de maana si B no le paga a A los 10 millones, A podr exigirle que le devuelva la casa porque no le pag el precio, y C que le compr la casa a B va a verse afectado por ese incumplimiento de B para con A y , por lo tanto, el da de maana a C le van a quitar la casa y eso est bien porque C saba o deba saber, que B le deba ese precio y que estaba sujeto a que si no pagaba, A la poda quitar la casa y de consecuencia a B. En el mismo ejemplo, pero ahora las partes acuerdan una novacin, que en vez de deberle los 10 millones por saldo de precio a A, va a deberle B a A los

58

mismos 10 millones, pero en una letra de crdito o en un pagare (documentos ambos que son ttulos de crdito). La obligacin se incorpor en el ttulo de crdito. Despus, A le transfiere mediante el mecanismo del endoso a D la letra de cambio. Ocurri que A nunca le transfiri la casa a B, es decir, B firm la letra de crdito, le entreg la letra de crdito; y A nunca le transfiri el inmueble, nunca lo hizo suyo, B nunca fue dueo, por lo tanto A nunca cumpli su obligacin. Y ahora llega D y le pide a B sus 10 millones, y B le dice que A nunca le transfiri la casa y por qu tiene que pagar 10 millones? Entonces, D le dice abstraccin, desde el minuto en que A le transfiri mediante el endoso la letra a D, ese crdito se deslig de su causa (contrato de compraventa) y, por lo tanto, a D no le interesa la obligacin original, a l le interesa que el endoso est bien hecho. Entre A y B pueden discutirlo todo, pero a D no pueden discutirle nada.

Requisitos de la causa.

1) Debe ser real: El negocio celebrado sin una causa que motive la emisin de voluntad no tiene existencia como tampoco la tiene el negocio en que hay un error en la causa, ya que en tal hiptesis nunca se emiti voluntad o al menos no una voluntad dirigida al fin que se pretenda. Ntese que aqu se expusieron dos hiptesis, en que la causa no es real; no obstante, las consecuencias de una y otra en nuestro derecho son las mismas, ya sea frente a ausencia de causa o error en la misma. 2) Debe ser lcita: Art. 1467 y ser ilcita cuando es prohibida por la ley, contraria al orden pblico o a las buenas costumbres ( art. 1467 inc. 2), agregando el cdigo un ejemplo consistente en la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral. No es posible ordenar un catlogo de causas ilcitas, ya que la ilicitud es un concepto variable, en la medida que cambia la idea de buenas costumbres y el juez deber ponderar los hechos conforme a los conceptos morales existentes al tiempo de la celebracin del negocio. El problema reside en que dada la concepcin tcnica del negocio jurdico en Chile, el pretender que el juez cumpla una funcin de control en cuanto al fin del negocio jurdico, importa que el juez indague sobre el fin perseguido por las partes cuando lo celebraron, y esto choca con las concepciones objetivas de la causa que en sus versiones extremas impiden tal control. Recordando que el cdigo civil se funda en la teora clsica de la causa y dado el alcance doctrinario que se ha dado en nuestro pas a esa teora, ello explica que el control del fin del negocio por la va de la licitud de la causa sea escaso en nuestra jurisprudencia.

LAS SOLEMNIDADES.
En general, son los requisitos externos con que algunos actos segn la ley deben celebrarse, (Alessandri) o son los requisitos o exigencias externas a la estructura del acto y que la ley establece con distintas finalidades (Peailillo). Aquellos actos respecto de los cuales la ley no exige formalidad alguna se denominan consensuales y los que s la exigen formales.

59

Existen distintas clases de formalidades cuya omisin acarrea distintas consecuencias. As, si falta la solemnidad hay nulidad absoluta; si faltan las formalidades habilitantes, hay nulidad relativa; si faltan las formalidades por va de prueba, habr privacin de un medio de prueba; y si faltan medidas de publicidad, habr inoponibilidad respecto de terceros. a) Solemnidades: Son requisitos externos indispensables para la existencia del acto y cuya omisin acarrea la inexistencia o la nulidad absoluta. De manera creciente, los autores estiman que la solemnidad no es un requisito independiente del acto, sino una forma particular de expresar la voluntad, por lo que la falta de solemnidad equivaldra a la falta de voluntad; ello explica que el art. 1465 no las mencione. Otros autores piensan que la solemnidad es un requisito distinto, adicional a los indicados en el art. 1445 y que la ley va pidiendo en distintas oportunidades; en consecuencia, puede haber voluntad pero no solemnidad. Ejemplos de solemnidades: presencia de funcionario pblico, escritura, escritura pblica, presencia de testigos, etc. b) Formalidades Habilitantes: Velando por los intereses de los incapaces, la ley exige para la validez de ciertos actos jurdicos agregar a la voluntad de ellos la voluntad de sus representantes, de modo que la unin origina una manifestacin de voluntad vlida. Existen 3 especies de formalidades habilitantes. b.1) La autorizacin, que es el permiso que da el representante legal de un incapaz o la autoridad judicial para que ste celebre un acto jurdico. Por ejemplo, un menor adulto requiere la autorizacin de su padre o madre que ostenta la patria potestad. En ocasiones la formalidad habilitante la requiere directamente el propio representante legal. En cuanto, por ejemplo el padre representante del hijo menor de edad no puede donar sus bienes o darlos en arriendo por largo tiempo sin autorizacin judicial. b.2) La asistencia. Es la concurrencia del representante legal al acto que celebra el incapaz, colocndose jurdicamente junto a ste. Asistencia y autorizacin suponen la actuacin del propio incapaz con la diferencia de que la primera es coetnea al acto y la segunda previa al acto. b.3) La homologacin: es la aprobacin por la autoridad judicial de un acto ya celebrado. Homologacin que es precedida de un control de legalidad de dicho acto. Si se infringen las formalidades habilitantes la sancin es la nulidad relativa, porque ellas se encuentran establecidas en atencin a la calidad o estado de las partes. c) Las Formalidades de prueba: Son formas impuestas por el legislador que permiten acreditar un hecho, si bien no se cumplen, se priva al acto de determinado medio de prueba. Ejemplo clsico, art. 1709 establece que todo acto o contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM, debe constar por escrito y esta obligacin no puede probarse por testigos.

60

d) Las Formalidades de publicidad: Son requisitos exigidos por la ley para comunicar a terceros o a la comunidad en general, la existencia de cierto acto jurdico. Existen formalidades de publicidad de simple noticia que tienen por objeto llevar al conocimiento de terceros, en general, las relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer; y formalidades de publicidad sustancial que adems de pretender divulgar un acto jurdico pretenden tambin avisar a los llamados terceros interesados que son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, ya sea por su propia voluntad, ya sea por disposicin de la ley. La falta de publicidad no vicia, slo acarrea la responsabilidad de quien debi hacerla en cuanto a indemnizar los perjuicios originados en su incumplimiento; se trata de un cuasidelito y se aplican los artculos 2314 y siguientes. La falta de publicidad sustancial acarrea la ineficacia del acto respecto de terceros, esto es la inoponibilidad. Inoponible: no produce efecto respecto de alguien Actos solemnes por determinacin de las partes. La ley es la que le da el carcter solemne a un acto, pero las partes pueden eventualmente otorgarle este carcter, lo cual queda de manifiesto en el art. 1802 que se refiere a la compraventa de bienes muebles. Pero los efectos no son los mismos, si falta la solemnidad legal la sancin es la inexistencia o la nulidad absoluta; mientras que si falta la solemnidad convencional o contractual, el acto puede producir efectos aun cuando no se cumplan con las formalidades, si se ejecutan hechos que importen una renuncia a tales formalidades. La solemnidad en los actos solemnes es por regla general la nica forma de probar su existencia La omisin no puede suplirse por otro medio y por ello el adagio dice que el acto solemne se prueba a s mismo (o por s mismo). Este principio est consagrado en el art. 1701. As, la compraventa de bienes races por escritura privada no existe o es nula absolutamente, aunque se haya entregado la cosa y recibido el precio. Excepcionalmente existen ciertos actos solemnes que pueden probarse por medios distintos a la solemnidad, es lo que ocurre en los actos constitutivos del estado civil. Las solemnidades son de derecho estricto. Esto es as porque son excepcionales, y deben ser interpretadas restrictivamente; las solemnidades de un acto no se pueden aplicar por analoga a otro ni pueden exigirse solemnidades adicionales a las que la ley ha establecido, y finalmente, no hay ms actos solemnes que aquellos que la ley seala.

LAS MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS


Se ha dicho que elementos accidentales son los que las partes incorporan en uso de la autonoma de la voluntad y son extraos a la esencia y naturaleza del negocio. Pero, el carcter accidental existe slo desde el punto de vista 61

objetivo, pues una vez introducido uno de tales elementos en un determinado negocio, pasa a ser un elemento inseparable del mismo con la misma fuerza que los elementos de la esencia o de la naturaleza: ellos son objetivamente accidentales, pero subjetivamente esenciales. Conviene sealar que algunas modalidades no son propiamente elementos accidentales, ya que es la propia ley la que las incorpora al acto jurdico y por ejemplo exige la existencia de una condicin o de un plazo para que estemos frente a un negocio vlido, como ocurre en el contrato de promesa, art. 1554 n 3. La condicin como modalidad. Condicin es el acontecimiento futuro y incierto que puede o no suceder art. 1463 y negocio condicional es aquel cuya eficacia est sujeta a una condicin y es ella la que determinar si el acto producir o no el efecto deseado por las partes. La condicin es un acontecimiento futuro que debe verificarse o no verificarse con posterioridad a la celebracin del negocio; y adems, es incierta, es decir, hay una alternativa en cuanto a que ocurra o no. Esta incertidumbre debe ser objetiva en el sentido que la duda sobre la ocurrencia o no del suceso debe depender del hecho imprevisto en s mismo y no del conocimiento de las partes art. 1072. Se llama condicin suspensiva aquella que suspende la adquisicin de un derecho; y resolutoria la que en el evento de cumplirse extingue un derecho. La primera obsta a la eficacia del negocio; y la segunda, permite su eficacia, pero en el evento de verificarse le pone fin al derecho. Desde otro punto de vista la condicin puede ser positiva si consiste en que un suceso se produzca o negativa si se refiere a un hecho que no debe suceder art. 1474. El plazo como modalidad. Se le define como un acontecimiento futuro y cierto del que depende la exigibilidad o la extincin de un derecho. El cdigo lo define como el plazo que se fija para el cumplimiento de la obligacin; concepto incompleto, pues slo alcanza al plazo suspensivo, siendo ms completo lo que seala el art. 1080 a propsito de las asignaciones testamentarias a plazo, donde se precisa que de l puede depender el goce actual o la extincin de un derecho. Entonces, el plazo puede ser suspensivo cuando de su llegada depende la exigibilidad de un derecho; o extintivo, si por su transcurso se pone fin al derecho. El plazo suspensivo, a diferencia de la condicin suspensiva, no suspende la adquisicin de un derecho, sino slo su exigibilidad; aqu el derecho nace con la celebracin del negocio, y slo su ejercicio se encuentra diferido. En ocasiones, es la ley la que incorpora el plazo al negocio, por ejemplo art. 1879 y en este caso ya no ser un elemento accidental. Tampoco lo ser cuando aunque sea pactado es de la naturaleza del negocio el producir sus efectos en el tiempo, como ocurre en el arrendamiento que exige un plazo de duracin mnima. El modo como modalidad.

62

El cdigo no lo define y su naturaleza es ms bien propia de las asignaciones testamentarias y de las donaciones entre vivos. De acuerdo al art. 1089 el modo es el fin especial al cual debe ser aplicado el objeto que se asigna por el negocio jurdico. Consiste en que quien se vio favorecido por un testamento o una donacin est obligado a observar un determinado comportamiento, en usar la cosa para un determinado fin o de cierta manera, o a realizar una prestacin a favor de un tercero, etc. Esto es una modalidad porque sin duda se requiere de una mencin expresa en el acto o contrato y el efecto de esa modalidad consiste en imponer una obligacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa. La voluntad puede manifestarse personalmente o por medio de otra persona llamada representante. Hay representacin cuando un acto jurdico es celebrado por una persona en nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente en el representado como si este mismo hubiese celebrado el acto ( Artculo 1448). Representante es el que obra en nombre de otro y representado es aquel por cuya cuenta se celebra un acto. La representacin permite celebrar un acto cuando existe imposibilidad para el interesado de estar presente en el lugar de su otorgamiento; adems permite a los incapaces actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes legales. Teoras. Se discute cul es la naturaleza jurdica de la representacin, existiendo varias teoras. 1) Teora de la ficcin. Se entiende que el representado ha manifestado su voluntad por mediacin de su representante no siendo ste ms que el vehculo de su voluntad. Esta teora ha sido abandonada bsicamente porque no explica los casos de representacin legal como los del demente o del impber ya que en estos casos es imposible admitir que sea la voluntad de este tipo de personas la que contrata, justamente porque si tienen tutor o curador es porque carecen de voluntad. 2) Teora del nuncio o mensajero. Afirma que el representante es un portavoz que transmite mecnicamente la voluntad del representado, de manera que el contrato se celebre efectivamente entre ste y el tercero. Misma crtica que en el caso anterior, y adems, porque si se le otorga el carcter de simple mensajero se le est negando su carcter de representante. 3) Teora de la cooperacin de voluntades. Afirma que son ambas voluntades que concurren a la formacin del acto jurdico, el cual slo afecta al representado. Misma crtica que en el caso 1, y adems, porque genera una multiplicidad de distinciones y subdistinciones que complejizan enormemente el tema. 4) Teora de la representacin como modalidad del acto jurdico. Afirma que la representacin es una modalidad en cuya virtud, los efectos del acto celebrado por el representante en nombre del representado se radican directa e indirectamente en la persona del representado.

LA REPRESENTACIN

63

Situacin en Chile. Segn Arturo Alessandri, la ltima teora encuadra perfectamente en nuestro sistema, ya que del artculo 1448 se desprende claramente que quien celebra el acto es el representante, pero atribuyndole al acto los mismos efectos que si lo hubiese celebrado el representado; no hay consentimiento del representado, sino slo radicacin de efectos. Otros artculos del cdigo se orientan en el mismo sentido: Arts. 672, 673, 678 y 721. Si bien originalmente la Corte Suprema rechaz esta teora, a contar de mediados del siglo pasado, la acept. Mandato y representacin. El mandato es una relacin contractual entre dos personas que obliga a una a ejecutar los negocios que le ha encomendado la otra, y el mandato es el acto jurdico por el cual se le confiere poder al mandatario, acto jurdico de naturaleza contractual que supone necesariamente el acuerdo de mandante y mandatario. La representacin es independiente del mandato, y as puede haber mandato sin representacin y representacin sin mandato. Con todo, la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato y por lo tanto puede ser excluido por una declaracin expresa de las partes, y en ese caso, el mandatario actuar a nombre propio careciendo de representacin, sin perjuicio de que despus deber rendirle cuenta al mandante del cumplimiento del encargo, lo que normalmente se concretar va transferencia de aquello que adquiri en cumplimiento del mandato.

Relacin entre representacin y mandato: la representacin importa solamente que los efectos del acto jurdico se radican en una persona distinta de aquella que entrega. El mandato es un contrato, es un acuerdo de voluntades destinado a generar derechos, esto provoca que hay mandatos en que el mandatario no tiene la representacin, lo que hace el mandatario no se radica en el patrimonio del mandante, es decir el mandatario celebrar actos y los efectos de estos actos no se radicarn en el patrimonio del causante y dnde se van a radicar? En el patrimonio del mandatario. Por otro lado para que haya radicacin de derechos en un patrimonio distinto de aquel que celebra el acto, o sea para que haya representacin, no es necesario que exista mandato, porque eso se va a producir en aquellos casos en que el legislador as lo dispuso y por eso se habla de una representacin legal. Por ejemplo, los actos que realiza el que tiene la patria potestad, respecto del hijo menor de edad, esos actos si bien la voluntad que contrata es la voluntad del que tiene la patria potestad, del padre normalmente, los efectos de los actos por l celebrados se van a radicar en el patrimonio del representado, del menor de edad, porque la ley as lo dispone. Mandato y representacin son cosas absolutamente distintas no solo desde el punto de vista de los efectos que provocan, sino desde el punto

64

de vista de naturaleza jurdica, el mandato es un contrato, la representacin es un efecto o modalidad del acto jurdico. Mandato sin representacin: Yo le doy mandato a una persona y le digo: seor vaya y cmpreme ese terreno, aqu tiene el dinero pguese a tanto precio, compre el terreno por mandato mo, pero no acte en representacin ma, es decir, debe actuar a nombre propio (pero por mandato mo). El mandatario fue y compr el terreno, y es l quien aparece como comprador en el contrato de compraventa, radicando los efectos de este acto en su patrimonio, el bien queda inscrito a su nombre, slo que ahora viene el mandante y le dice oiga yo le encargu comprar ese terreno, ahora cumpla con su mandato, usted cumpli con la primera parte, compr, ahora rndame cuentas, ahora transfirame a m ese terreno, por que usted actu por encargo mo, no en representacin ma, pero por mandato mo, y yo vengo a exigir el cumplimiento de mandato, el ttulo es cumplimiento de mandato, yo transfiero este terreno que compr a este seor que me otorg el mandato correspondiente y por supuesto me pag. Y para qu el mandato sin representacin? Se pede dar en dos situaciones. Ejemplo: viene el dueo del Lider a comprar un terreno para construir un supermercado, todos los corredores de propiedades interesados en vender porque sera una gran venta y una gran comisin, y no faltaran los que intentaran cobrar ms. Pero el dueo del Lider le da un mandato sin representacin a Carlos lvarez y le dice necesito este terreno, y realiza un mutuo prestndole cierta cantidad de dinero. Voy compro el terreno y me cobran mucho menos de lo que le cobraran al dueo del Lider. Cuando los herederos estn peleados entre ellos, las cuadas, las nueras, no yo no le vendo nunca a tu hermano, etc. Ah se ocupa el mandato sin representacin, el mandatario compra y luego le transfiere al heredero en cuestin.
Procedencia de la representacin. La regla general es que ella procede en todo tipo de actos, y en nuestra legislacin slo existe una gran excepcin, el testamento ( artculo 1004). Fuentes de la representacin. Conforme al 1448 ella puede tener su origen en la ley o en la voluntad del representado. 1 Representacin legal o forzada: llmense representantes legales a las personas que por mandato del legislador actan por cuenta y en nombre de otras que no pueden valerse por si mismas. El artculo 43 C.C. seala los casos ms comunes de representantes legales, norma que no es taxativa, ya que por ejemplo en las enajenaciones forzadas por el ministerio de la justicia es el juez el representante legal del deudor y en las enajenaciones

65

que se hacen por conducto del partidor, se considera a este como representante legal de los vendedores para los efectos del otorgamiento de la correspondiente escritura. 2 Representacin voluntaria: es la que deriva de actos de apoderamiento entre representante y representado, el cual va incluido como elemento de la naturaleza en el contrato de mandato. Tambin puede derivarse del cuasicontrato de agencia oficiosa, y en esta cuando el interesado ratifica lo que el agente oficioso ha hecho la representacin es voluntaria, puesto que aquel por su propia voluntad hace suyo lo obrado. Pero cuando el interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, el interesado debe cumplir con las obligaciones que en su nombre ha contrado el agente oficioso ( art 2290), y en este caso estamos frente a una representacin legal, ya que es la ley la que impone el cumplimiento de las obligaciones contradas. Requisitos para que exista representacin: 1. Que exista declaracin de voluntad del representante y segn los autores y la jurisprudencia, basta con que ste tenga capacidad relativa, ya que el acto no compromete su patrimonio, sino el del representado y la capacidad plena se exige cuando se comprometen los propios derechos. Esto explica los arts. 1581 y 2128. Con todo, debe tenerse presente que tratndose de la representacin voluntaria, la capacidad del representado puede influir en el acto que contiene tal representacin, no para los efectos de la anulacin del acto, sino para vincular al mandante. En efecto, el mandato como todo contrato debe someterse al 1445, y por lo tanto, si el mandante es incapaz no puede consentir y si otorga el mandato, ste ser nulo absoluta o relativamente segn la incapacidad del mandante, situacin que acarrear, previa declaracin de nulidad, que los actos ejecutados por el mandatario no obligan al mandante. 2. Debe existir contemplatio domini, esto es, que el representante establezca de modo inequvoco que obra por cuenta de otro y que la persona que contrata con el representante participe de tal intencin; no es necesario que esta doble intencin sea expresa basta con que est clara. La idea es permitir que los terceros sepan dnde se radican las obligaciones y los derechos, para poder exigir o cumplir respectivamente. 3. El representante debe tener poder, esto es propio e la representacin voluntaria y la extensin de ese poder se determinar en base al instrumento en donde consta, que en Chile es el mandato. Por su parte, el alcance de la representacin legal estar determinada por la ley.

LA SIMULACIN.
Ella consiste en la declaracin de un contenido de voluntad no real emitido conscientemente entre las partes o entre el declarante y aquella persona a la que va dirigida la declaracin, y todo ello con el nimo de provocar la apariencia de un acto que no existe o de ocultar otro que realmente se ha llevado a cabo.

66

La simulacin se caracteriza por este acuerdo entre partes o entre declarante y destinatario de la declaracin de voluntad, y esto es lo que la diferencia de la simple reserva mental que realiza alguno de los involucrados al tiempo de otorgar el acto, y consecuencia de lo anterior es que mientras el acto con reserva mental en principio es vlido, el acto simulado es siempre nulo, ya que la declaracin de voluntad es falsa a sabiendas de las partes, y tal nulidad existe cualquiera sea el fin prctico perseguido por la simulacin, las que normalmente sern defraudar a los acreedores o a la ley. Con todo, los actos se presumen vlidos y quien alegue lo contrario deber probarlo. SIMULACIN ABSOLUTA Y RELATIVA. La simulacin es absoluta cuando en realidad ningn acto jurdico quiso celebrarse, y slo aparentemente se realiza uno. El ejemplo tpico es la venta de un bien hecha por el deudor en perjuicio de sus acreedores: A le vende a B su casa y luego A le devuelve secretamente su precio a B, y B le da en arriendo la casa a A. La simulacin es relativa cuando las partes quieren celebrar un acto jurdico, pero aparentemente celebran otro distinto, variando el carcter, los sujetos o el contenido del acto. Entonces aqu hay dos actos jurdicos: el ostensible, simulado, ficticio o aparente que es aquel que las partes han fingido realizar; y el acto oculto, sincero, real o disimulado, que es el que las partes realmente han querido celebrar y que debe quedar en secreto. Hay simulacin relativa por el carcter del acto cuando se efecta una venta a vil precio ocultando una donacin; por razn de los sujetos del acto cuando por ejemplo A le vende a B y luego B le vende al cnyuge de A (la venta entre cnyuges es prohibida); y por razn de contenido cuando el objeto del acto o contrato es distinto del que se declara en el mismo, o cuando se introducen clusulas no sinceras, o cuando el acto contiene fechas falsas, o se hace figurar que ha sido celebrado en lugar distinto del verdadero. Efectos jurdicos de la simulacin. Hay que distinguir: 1.Simulacin absoluta: como aqu hay ausencia de consentimiento para celebrar cualquier tipo de acto, el acto simulado es nulo de nulidad absoluta. Cualquiera de las partes puede pedir fundndose en el artculo 1707 (que protege a los terceros, pero no a las partes de la contraescritura) que se declare la vigencia del vnculo secreto que da cuenta en la contraescritura y en la que aparece que ningn acto se quiso celebrar en realidad. Esto entre las partes. Frente a los terceros de buena fe, el acto simulado debe considerarse como existente, entendindose que el tercero est de buena fe si ignora la simulacin. Si este tercero tiene inters en atacar el acto simulado puede hacerlo, ya que lo que no est permitido es que las partes aleguen esa simulacin frente a los terceros, ya que ellos estn protegidos por el 1707.

67

2.Simulacin relativa: entre las partes vale el acto oculto o disimulado, y no podra uno de los contratantes evitar el cumplimiento del acto oculto oponiendo a la otra parte el acto aparente, ya que entre ellos no hay amparo del artculo 1707. Nuestra jurisprudencia ha establecido que es materia de prueba establecer cuales son las verdaderas relaciones jurdicas existentes entre las partes. Frente a terceros el acto pblico se considera existente y vlido, y las partes no podrn atacar los derechos adquiridos por terceros de buena fe. Pero si el tercero est de mala fe, es decir, conoca la simulacin, entonces ste deber atenerse a los efectos del acto oculto. Prueba de la simulacin. Como estamos frente a un delito civil, los terceros para probarla se gobiernan por la prueba en materia delictual y no contractual, por lo tanto, pueden emplear todos los medios de prueba para acreditar el fraude, incluso las presunciones, segn lo han dicho expresamente nuestros tribunales. Entre los contratantes estamos en el mbito contractual, ya que se trata de una cuestin de formacin del consentimiento, y por lo tanto, se aplican las reglas propias de la materia. En general, la prueba de la simulacin corresponde al que la alega, pues los actos y contratos se presumen sinceros, y lo que los jueces determinen apreciando dicha prueba es una cuestin de hecho no susceptible de casacin. La accin de simulacin. Su fin es establecer la voluntad real y verdica de las partes y hacerla prevalecer por sobre la que formalmente emitieron. Es una accin personal y declarativa. Prescripcin de la accin. Entre las partes el plazo debe contarse desde el momento en que una de ellas pretende desconocer el acto oculto haciendo prevalecer el acto pblico, ya que desde ese momento hay inters en ejercitar la accin. Los terceros slo pueden ejercerla si tienen inters en la declaracin de simulacin, y esto por el principio de que sin inters no hay accin, y el plazo para ejercerla se computa desde que tuvieron conocimiento del acto oculto. Algunos pretenden que la accin de simulacin es imprescriptible porque cualquiera que sea el tiempo, un acto que no existe no podr adquirir existencia; contra esto se opone el principio de que todas las acciones son prescriptibles, excepto las exceptuadas por el legislador en forma expresa. A todo evento, la accin de simulacin no podr entablarse con xito cuando la cosa hubiese sido adquirida por prescripcin adquisitiva por quien la hizo suya a travs del acto simulado u ostensible. La simulacin en Chile. El Cdigo no dedica un ttulo especial al tema, y por ello se ha desarrollado como institucin autnoma al amparo de la doctrina y de algunos

68

fallos. En la prctica, si se observa un acto simulado se demanda de nulidad y se emplea la institucin de la simulacin como explicacin de los hechos para concluir que el acto adolece de falta de voluntad, objeto, de causa o de causa lcita, lo que genera la nulidad absoluta del mismo. Debe s tenerse presente que la simulacin adems de dar origen a una accin civil destinada a dejar sin efecto el contrato y en general la correspondiente indemnizacin de perjuicios, puede tambin originar una accin penal destinada a castigar a quienes han fraguado y celebrado un acto jurdico simulado en perjuicio de terceros.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.


Se distingue aqu entre ineficacia en sentido amplio y en sentido restringido. En el sentido amplio el acto es ineficaz cuando no genera sus efectos propios o deja de producirlos por cualquier causa, sea esta intrnseca o extrnseca al acto. En el primer caso habr invalidez del acto de lo que se deriva su ineficacia, lo que ocurre cuando el acto lo celebra un incapaz o quien padeci de error al otorgarlo. Nadie duda en que debe calificarse de invlido al acto en que uno de sus elementos constitutivos est viciado. La invalidez podra definirse como la ausencia de idoneidad de un acto jurdico para producir sus efectos propios a causa de defectos intrnsecos en el acto mismo, defecto que puede ser la falta de uno de sus elementos constitutivos, o defectos de que ellos adolecen. La ineficacia en sentido amplio engloba en consecuencia la inexistencia jurdica, la nulidad del acto, y adems la ineficacia en sentido estricto. Por su lado, la ineficacia en sentido estricto supone un acto existente y vlidamente formado, susceptible de ejecucin, pero que no produce efectos o queda privado de ellos por causa de un hecho posterior y ajeno al acto mismo. La ineficacia en sentido estricto no depende de la validez del acto y abarca una multitud de casos que no es posible enumerar. Ejemplo de ellos son la suspensin, la resolucin, la revocacin, la inoponibilidad. Orden de los temas. Primero veremos la ineficacia en sentido lato, en particular la inexistencia y la nulidad, y despus aquella en sentido estricto, en relacin con las materias antes indicadas. INEXISTENCIA JURDICA Y NULIDAD. En doctrina cuando se omite una condicin de existencia el acto es ante el Derecho inexistente; mientras que si se omite uno de validez es nulo. Nulidad que a su vez puede ser de dos tipos: absoluta y relativa. El cdigo trata de la nulidad en el ttulo XX del libro IV, y sus disposiciones se aplican a cualquier acto jurdico salvo que exista disposicin expresa en sentido contrario; estas normas de nulidad son de orden pblico, y no admiten derogacin por las partes.

69

LA INEXISTENCIA JURDICA. El acto es inexistente cuando falta el consentimiento, el objeto, la causa o las solemnidades establecidas para la existencia del acto. La teora de la inexistencia naci a propsito del matrimonio. La premisa es que en materia de matrimonio no hay ms nulidad que aquella que la ley expresamente establece, y se plante la dificultad de matrimonios celebrados entre dos personas del mismo gnero (estamos en el siglo XIX), lo cual no estaba prohibido expresamente, por lo que siguiendo el axioma antes indicado no estaba sancionado con nulidad. Frente a esta situacin los autores razonaron diciendo que el matrimonio supone necesariamente un acuerdo entre un hombre y una mujer, por lo que si falta la diferencia de sexo, ste no puede existir y el legislador ni siquiera necesit declarar su falta de eficacia. Ms tarde, el concepto de inexistencia se extendi a los dems actos patrimoniales. DIFERENCIA ENTRE INEXISTENCIA Y NULIDAD. 1 La nulidad debe ser declarada por los tribunales de justicia, mientras que la inexistencia slo debe ser constatada por el juez; pero en ambos casos deben concurrir a los tribunales. Lo anterior se concreta en que a travs de la declaracin de nulidad se pretende solicitar la vuelta al estado anterior a la celebracin del acto nulo, previa declaracin de nulidad por parte del tribunal. La inexistencia, en cambio, autoriza para exigir de inmediato la vuelta al estado anterior a la celebracin del acto. Ejemplo, si una venta adolece de nulidad, la parte interesada en obtener la devolucin de la cosa deber primero solicitar la declaracin de nulidad y solo una vez obtenida sta, y en su virtud podr pedir la restitucin de la cosa, en cambio tratndose de una venta inexistente podr pedir de inmediato la restitucin de la cosa ejerciendo directamente la accin reivindicatoria. 2 El acto inexistente no produce efecto alguno, en cambio el acto nulo mientras su vicio no sea declarado judicialmente produce todos sus efectos. 3 El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo, el acto nulo si. 4 El acto inexistente no puede ratificarse (sanearse) por la voluntad de las partes, porque la nada no puede confirmarse; por el contrario, la nulidad relativa s puede sanearse por ratificacin, mientras que la absoluta al igual que la inexistencia tampoco admite ratificacin. Tratndose de la nulidad relativa, el acto inexistente, las partes pueden decir nos equivocamos, hicimos las cosas mal, pero como yo soy quien puede reclamar por esto yo lo ratifico yo digo que est bien, renuncio a la posibilidad de ejercer algn tipo de accin. Por ej. Si un marido vende sin autorizacin de su mujer, como la ley establece que para que los maridos puedan vender necesitan la autorizacin de su mujer, despus la mujer puede decir no yo ratifico, y esto queda bien por que yo lo ratifico. Si la sancin fuera la

70

inexistencia, entonces no se podra salvar el defecto por la va de que quien tena que autorizar o concurrir o firmar vaya y diga no, yo no voy a reclamar esto. 5 La nulidad puede alegarse como accin o como excepcin; la inexistencia slo como excepcin, pero para precisar cmo debe invocarse la excepcin de inexistencia hay que distinguir si el acto jurdico declarado inexistente no se ha cumplido, o bien, si ste est produciendo sus efectos. En el primer caso la parte interesada en la inexistencia del acto deber esperar que se pretenda obtener su cumplimiento por la otra parte, y slo una vez demandado judicialmente de ese cumplimiento deber sostener que el acto jurdico no existe y no ha existido jams. En el segundo caso (cuando ha producido efectos el acto) el interesado en la inexistencia deber proceder en la misma forma que si la otra parte del contrato hubiese tomado posesin material del bien de que se trate sin mediar relacin jurdica entre ellos, y deber deducir la accin que tenga por objeto recuperar la cosa o derecho que se encuentra en poder del otro. 6 Las personas que pueden alegarla son distintas. La Nulidad relativa no pueden alegarla sino aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o sus herederos o cesionarios; la nulidad absoluta puede alegarla todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; la inexistencia puede alegarla cualquier persona. 7 La nulidad una vez declarada judicialmente produce efectos slo en relacin a las partes en cuyo favor se ha decretado, as lo dispone expresamente el artculo 1690. Tratndose de la inexistencia, una vez constatada por el juez aprovecha y perjudica a toda persona. Vigencia de la inexistencia como sancin en Chile. El tema se discute. Argumentos de los que niegan la inexistencia como sancin en nuestro cdigo: Segn Alessandri en Chile slo hay nulidad absoluta y relativa, comprendindose los actos inexistentes dentro de los actos nulos absolutamente. Argumentos: 1. As lo da a entender el artculo 1682 cuando seala que nulidad absoluta es la producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de las partes que los ejecutan o acuerdan; con sta oracin quedan comprendidos todos los requisitos del acto jurdico, tanto de validez como de existencia. 2. El cdigo no regula los efectos de la inexistencia de manera que los actos que en doctrina son inexistentes, en nuestro derecho son nulos de nulidad absoluta.

71

Es cierto que algunas disposiciones dan margen a la teora de la inexistencia como el artculo 1460 que dispone que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, lo que lleva a pensar que no puede haber declaracin de voluntad sin objeto, lo que conducira a la inexistencia; lo mismo se dice respecto del 1467 y respecto al 1701 (saberlos). Los que niegan la teora de la inexistencia sealan que estos artculos son traducciones fieles del cdigo civil francs, donde s puede sostenerse la vigencia de la inexistencia como sancin. Pero examinadas nuestras reglas en el ttulo de la nulidad y de la rescisin (nulidad relativa) que es el ttulo donde se reglamentan los efectos derivados de las omisiones de los requisitos propios de las declaraciones de voluntad, slo encontramos la nulidad absoluta y la nulidad relativa como lo dice expresamente el artculo 1681. 3. El legislador declara absolutamente incapaces a los dementes, a los impberes y a los que no pueden darse a entender claramente de palabra o por escrito. Conceptualmente estas personas no tienen juicio suficiente, o no pueden manifestarlo y por ende carecen de voluntad: tal voluntad no existe, como tampoco los actos que celebran. No obstante lo anterior el artculo 1682 seala que los actos celebrados por ellos adolecen de nulidad absoluta. Se concluye que si tericamente algn acto era susceptible de inexistencia, eran los de estos incapaces, pero el legislador desech esta hiptesis y opt por la nulidad absoluta.

Argumento de los incapaces absolutos: si hay conceptualmente un acto que carece de voluntad, por ej. un acto de un nio de 4 aos (impber) y lo ven firmando un contrato de compraventa del departamento 401 de la torre 6 (que puede ocurrir con un demente tambin) usted dice, pero l no tiene voluntad, eso no vale. Por lo tanto, si conceptualmente por mero sentido comn usted tuviera que decir que hay un acto inexistente por falta de voluntad es aquel celebrado por un absolutamente incapaz. No es que est viciada la voluntad, porque le falt, porque el dolo, porque el error, esos forman vicios, que yo cre (para creer tengo voluntad, pero cre mal). Entonces, si algn acto debiese ser sancionado con una inexistencia que se afirma hay en Chile, es el de los absolutamente incapaces. Hizo eso el legislador? No, porque por disposicin expresa del 1682 dice que los actos de los absolutamente incapaces son nulos absolutamente. Entonces, aqu donde debiera ser, donde est la inexistencia en la cara, el legislador dijo que no y el contraargumento es bien claro no es que como parece que tienen voluntad y como de hecho celebraron el acto es mejor sancionarlo con nulidad absoluta. Este argumento es dbil, mejor contraargumento habra sido recordar que para la sancin de las normas prohibitivas e imperativas siempre la primera regla es ver qu sancin impone el propio acto, hay norma expresa del legislador que sancion de otra manera.
Argumentos de los que afirman que la teora de la inexistencia rige en nuestro pas (Claro Solar).

72

1. Artculo 1444 que establece que si falta una de las cosas esenciales al perfeccionamiento del acto, no produce efecto alguno; no dice que sea nulo. En el mismo sentido el 1681 seala que es nulo el acto al que falta algn requisito para el valor del mismo dada su especie y calidad; no dice que sea nulo el acto si le falta un requisito de existencia. 2. Diversas disposiciones del Cdigo dejan en claro que el legislador distingui entre inexistencia y nulidad, as: a) El artculo 1701 que exige para el perfeccionamiento del acto una solemnidad consistente en el instrumento pblico y que seala que si se omite tal solemnidad, la clusula respectiva no producir efecto alguno. b) Del mismo modo, el 1801 que establece que ciertas ventas no se reputan perfectas mientras no se haya otorgado escritura pblica; entonces, aqu se trata de que la solemnidad es necesaria para perfeccionar el contrato para que este exista. No se trata de un problema de nulidad ni de validez, sino simplemente de que el acto no naci a la vida jurdica 3. Refirindose al argumento segundo de los que niegan en cuanto a que el cdigo slo reglamenta la nulidad y la rescisin, Claro Solar afirma que es efectivo que el Cdigo regula la nulidad como medio de extinguir las obligaciones, pero esto no significa que los actos inexistentes quedan comprendidos dentro de los actos nulos, pues los actos inexistentes no producen obligaciones y por lo tanto es lgico que a propsito de la extincin de las obligaciones no se encuentre tratada la inexistencia. 4. Respecto al argumento de la sancin de los actos de los absolutamente incapaces Claro Solar seala que estas incapacidades afectan a personas que en la realidad no consientes en el acto no pueden dar a conocer su voluntad, por lo que dicho acto efectivamente no podra perfeccionarse. Pero como pueden aparentemente consentir, la ley prefiri declarar expresamente que ellos adolecan de nulidad absoluta, agregando incluso que no producen obligaciones naturales y no admiten caucin ( 1447). Conclusin. La discusin persiste a nivel doctrinario, si bien cada vez ms atenuada con clara tendencia jurisprudencial a negar la teora de la inexistencia, siendo el argumento medular el de la sancin que se aplica a los actos de los absolutamente incapaces, por cuanto lo que expresa Claro Solar al respecto aparece como forzado. A nivel de derecho comparado la tendencia es incluir la inexistencia dentro de la nulidad absoluta.

Inexistencia: 1. Por qu se demanda de inexistencia? La inexistencia puede demandarla cualquiera; en cambio en la nulidad slo aquellos en cuyo favor la han establecido las leyes, en el caso de la nulidad relativa, y tratndose de nulidad absoluta, todos aquellos que tengan inters, el grupo es ms limitado. Y puede haber uno que no est en ninguno de los dos y diga yo tambin quiero que esta cosa se caiga. Entonces la inexistencia conviene desde el punto de

73

vista de lo que hoy se denomina la legitimacin activa (a quien la ley autoriza para actuar) 2. Hasta cundo puedo interponer la accin? La nulidad absoluta se puede demandar hasta 10 aos de celebrado el acto o contrato; la nulidad relativa, 4 aos contados desde distintos momentos dependiendo el tipo de causal de nulidad; en cambio la inexistencia no se sanea nunca por cualquier tiempo que haya transcurrido. 3. Las acciones de nulidad absoluta y nulidad relativa son acciones que persiguen la nulidad directamente; en la inexistencia, le dicen usted puede accionar usando las acciones propias, ej. accin reivindicatoria o la revocatoria, o sea lo manda directamente a la accin eficaz para obtener el resultado sin tener que pasar por el conducto de la nulidad. La nulidad es una especie de camino que hace volver las cosas atrs y vuelto atrs le dice a usted que ahora puede ejercer su accin correspondiente, y la inexistencia le dice pida de inmediato lo que corresponda como si este acto nunca hubiese existido y nunca hubiese sido una realidad. Inexistencia genera un problema, hay autores que opinan una cosa y otros que opinan otra cosa. Hay autores que defienden el derecho a poder reclamar lo suyo en cualquier momento, y estn los que pensamos que por razones de seguridad jurdica todo tiene que tener un tope en el tiempo. La inexistencia deja abierta la posibilidad de reclamar en cualquier momento cualquier cosa, lo cual puede ser justo, pero incierto para la comunidad toda. Si usted encuentra un vicio que usted piensa que puede conducir a la inexistencia: no tiene causa, no tiene objeto, pero pasaron 20 aos desde que celebr el contrato y usted acepta la inexistencia, va a tener que decirle a su cliente, oiga la inexistencia no est caducada y algn da este caballero, como no hay plazo de prescripcin, podra decirle a usted inexistencia, no hay plazo, devulvame el inmueble.
LA NULIDAD. La nulidad es la sancin legal establecida por la omisin de los requisitos y formalidades para el valor de un acto, segn su especie o la calidad o estado de las partes as lo dice el 1681 que agrega que la nulidad puede ser absoluta o relativa. En nuestro derecho, los negocios patrimoniales y en especial los contratos se rigen por los artculos 1681 y siguientes del Cdigo Civil; mientras que otros actos particularmente los de familia y en especial el matrimonio se rigen por la ley de matrimonio civil. Nulidad absoluta y nulidad relativa.

74

Nulidad absoluta es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con omisin de los requisitos exigidos, en consideracin a su naturaleza y especie. Nulidad relativa es la sancin impuesta a los actos celebrados prescindiendo de un requisito exigido en consideracin a la calidad o estado de las partes. Lo anterior a menos que la ley sancione especficamente la omisin en un acto determinado con una sancin diversa. La palabra nulidad en ciencia jurdica se reserva en general a la absoluta, mientras que a la relativa se le denomina rescisin. Nuestro legislador no respeto cabalmente estos vocablos, utilizndolos indistintamente para una y otra nulidad. Regla general: es la nulidad relativa, lo que se desprende del artculo 1682 cuya parte final seala que cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa.

Nulidad total y nulidad parcial. La ausencia de un requisito de existencia o validez provoca que el acto deje de subsistir, y lo normal es que ello afecte a la totalidad del negocio, pero hay situaciones en que esa nulidad slo incide en un aspecto del acto jurdico y deja subsistente el resto del mismo. Esta es la nulidad parcial, que exige cierta independencia entre las clusulas del acto, en trminos tales que la nulidad que afecte a una o ms de ellas no incida en las dems, las cuales pueden subsistir con prescindencia de las nulas. Si no es posible tal subsistencia la nulidad ser total, ya que las clusulas no afectadas directamente por la nulidad, sern nulas por va de consecuencia. No debe confundirse la nulidad parcial con aquellas situaciones en que en un mismo instrumento se contienen varios negocios jurdicos y en que siendo nulo uno de ellos, los dems permanecen vlidos, por ejemplo, en una misma escritura pblica hay una compraventa de inmueble y una hipoteca sobre el mismo bien raz; en este evento, la nulidad que afecta a un contrato no necesariamente afecta al otro: este no es un caso de nulidad parcial, ya que para que ella se presente debemos estar dentro de un mismo negocio. Es frecuente encontrar nulidades parciales en los testamentos, ya que ellos contienen clusulas con distintos objetos y causas, lo que genera independencia entre ellas. Nulidad consecuencial. En virtud del principio de lo accesorio, la nulidad del negocio principal afecta la subsistencia del negocio al que accede, es lo que ocurre por ejemplo con la clusula penal, con la fianza, la prenda o la hipoteca . Esta nulidad se deriva del hecho de que al privarse al acto accesorio del acto principal, se le priva al mismo tiempo de un elemento esencial, por lo tanto estamos frente a una verdadera nulidad por privacin de un elemento esencial. No sucede lo mismo con los negocios dependientes. Si el negocio del que depende queda nulo, el negocio dependiente ser ineficaz en el sentido

75

que no producir efectos, pero no ser nulo porque no le afecta ningn vicio. Por ejemplo las capitulaciones matrimoniales son dependientes del matrimonio; si ese matrimonio es declarado nulo, no habr nulidad consecuencial de las capitulaciones: ellas sern ineficaces, pero vlidas . Nulidad refleja. Las formas son exigidas con variados propsitos en el negocio jurdico. La regla general, es que si esta forma adolece de algn vicio, ello no acarrea la nulidad del acto contenido en la forma. Pero si la forma es exigida como solemnidad, la nulidad de la forma se refleja en el negocio que tambin pasa a ser nulo. Por ejemplo: la escritura pblica exigida como solemnidad del contrato de compraventa de inmueble, si es nula acarrea la nulidad refleja del acto jurdico (la compraventa) que se contiene en ella . La nulidad sanciona un vicio originario . Cualquiera sea el tipo de nulidad, ella siempre es la consecuencia de un vicio de que adoleca el acto al momento de su formacin, por eso se dice que la nulidad es sancin de un vicio originario, razn por la cual un acto es nulo o vlido desde su origen, y nunca un negocio vlido puede transformarse en nulo. LA NULIDAD ABSOLUTA. Casos: conforme al 1682, la hay frente a objeto ilcito, causa ilcita, omisin de un requisito prescrito para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y los actos de los absolutamente incapaces. Adems, negada la inexistencia como sancin se agregan el error esencial y la falta de objeto, causa o voluntad. Caractersticas: 1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez, y ello cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato (1683). Segn el diccionario de la R.A.E. la palabra manifiesto importa que baste con leer el instrumento para percatarse de la existencia de la nulidad, sin necesidad de relacionarlo con otro antecedente o prueba del proceso. Recordemos que en materia civil el juez obra a requerimiento de parte, salvo el caso en que la ley lo faculta para actuar de oficio, como ocurre en la especie. El juez deber proceder as aunque las partes contratantes hayan sabido o debido saber el vicio que afecta al acto (la nulidad de oficio prevalece por sobre el nemoauditur). Requisitos para que el juez declare la nulidad. a) Debe existir un juicio de que el juez est conociendo y se refiera al negocio jurdico afectado con nulidad absoluta, pero no es necesario que en ese juicio se est discutiendo sobre la validez o nulidad de dicho negocio.

76

b) Que el vicio est de manifiesto en dicho negocio, lo que implica que ante el juez este vicio debe aparecer del negocio mismo y no de otros antecedentes, an cuando estos obren en poder de dicho juez. Observacin: la declaracin oficiosa de nulidad no es una facultad del tribunal, sino una obligacin del mismo en el supuesto que se cumplan los requisitos para ello. 2 La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ella. Excepcin el nemoauditur. As lo dice el 1683. Este inters no se refiere al negocio jurdico, sino a que ese negocio sea anulado, y ello porque le beneficia de algn modo los efecto de esa nulidad. En general, se entiende que este inters tiene carcter pecuniario y no cabe aqu un inters de carcter moral, como aquel que habilita la intervencin del ministerio pblico conforme tambin al artculo 1683. En contrario Ramn Domnguez, quien sostiene que no hay razn de fondo ni de texto que obste a alegar la nulidad absoluta por razones extrapatrimoniales, las cuales tambin merecen una proteccin eficaz. Requisitos para alegar la nulidad. a) Que el inters exista al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al tiempo de la infraccin (Alessandri y Domnguez; en contrario, Peailillo quien seala que el inters se requiere al momento de demandar la nulidad. b) Que ese inters que nace de la lesin producida por la infraccin encuentre en tal infraccin su causa jurdica necesaria. Por lo tanto, si el inters se produce o resulta en poca posterior a la infraccin, no puede pedirse la nulidad, ya que no existe conexin causal entre el inters y el vicio de que adolece el negocio. c) Adems, este inters debe ser probado por quien alega la nulidad, ya que la ley no lo presume. Caso de los herederos. Se trata de la situacin de los herederos de aquella persona que teniendo inters en alegar la nulidad absoluta fallece sin entablar su accin. Se genera alguna discusin sobre si los herederos pueden alegar dicha nulidad. Ramn Domnguez sostiene que estos herederos pueden encontrarse en una doble posicin; por una parte en cuanto herederos, suceden al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles ( 951 inciso 2 y 1097) y entre tales derechos est aquella accin que tena el causante interesado en pedir la nulidad absoluta. Pero desde otro punto de vista, el negocio celebrado por el causante es tambin posible que afecte los intereses personales del heredero, y en tal caso ese heredero puede tener un inters personal en la declaracin de nulidad. En la primera situacin el heredero ejercita la accin de nulidad en su calidad de tal, tomando aquella accin que encuentra en el patrimonio del causante, y por lo tanto, los requisitos que debe cumplir tal accin debern verificarse en la persona del causante y no en la persona del heredero. En la segunda situacin el heredero ejercita su propia accin fundada en su propio inters y en consecuencia, es en la persona de ste donde debe verificarse los requisitos y condiciones que lo legitiman para accionar.

77

Acreedores. Tambin tienen inters en pedir la declaracin de nulidad aquellos acreedores personales de una de las partes si el negocio impone obligaciones patrimoniales a esa parte. Este inters resulta del derecho de prenda general que tienen los acreedores (2456) en cuya virtud pueden hacer efectivo su crdito en todos los bienes del deudor, excepto los inembargables. La idea es que a esos acreedores les interesa que el patrimonio del deudor no sufra disminucin despus de adquirido el crdito. Pero este inters del acreedor slo alcanza a los actos del deudor posteriores al nacimiento del crdito, porque respecto de los anteriores, por ms que estos sean nulos no habr inters, ya que a esa fecha el crdito del acreedor no exista. La idea es que dichos acreedores radican su derecho de prenda general al momento en que adquieren su crdito, razn por la cual los actos anteriores no afectan dicho derecho y los bienes que haban salido del patrimonio del deudor no fueron considerados por dichos acreedores al tiempo de contratar con el deudor.

Yo vend una casa, yo soy vendedor y hay un comprador, y usted es acreedora, ese contrato de compraventa adoleca de un vicio de nulidad absoluta, y la pregunta es usted acreedora ma puede pedir la nulidad de la compraventa? Y la respuesta es que depende, si usted cuando me otorg el crdito (el crdito no es slo dinero, pude ser cualquier obligacin), yo adeudo una obligacin con mi acreedora, entonces la respuesta debera ser que va a depender de si al tiempo de convertirse ella en su acreedora ese contrato de compraventa que adolece de vicio de nulidad estaba o no estaba otorgado, si no estaba otorgado, entonces cuando me evalu como deudor consider este bien, que yo vend, dentro de mi patrimonio; en cambio si el contrato ya estaba celebrado cuando ella me evalu como deudor, entonces ella no pudo considerar ese bien porque ya haba salido de mi patrimonio. Entonces la respuesta es que va a depender de si cuando ella me acepta como deudor el bien estaba o no estaba dentro del patrimonio. Si estaba tiene accin, tiene inters porque fue un elemento que ella consider para aceptarlo como deudor; si el bien no estaba en el patrimonio entonces ella no tiene inters, porque cuando lo evalu no lo hizo con ese bien incluido.
Situacin de los representantes. Supongamos que una persona contrata por medio de un representante, y que este obra con dolo Podr el representado demandar al otro contratante pidiendo la nulidad del contrato? La jurisprudencia no ha dado respuesta uniforme. La Corte Suprema ha dicho que no, porque conforme 1448 lo hecho por el representante se estima hecho por el representado (RDJ tomo 36, seccin 1, pgina 104); pero tambin ha dicho que el representado s puede pedir la nulidad absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque el dolo es personalsimo, y porque el representante slo est autorizado a celebrar actos lcitos (RDJ tomo 39 seccin 1, pgina 148). La excepcin.

78

Caso del que saba o deba saber del vicio que afectaba al acto: el nemoauditur. El artculo 1683 dice que excepcionalmente no puede alegar la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se distinguen aqu dos situaciones, la primera referida al conocimiento personal del vicio por parte de aquel que ejecuta el acto o celebra el contrato: sabiendo; y la segunda, relativa a la obligacin de conocerlo en virtud de deducirse ello del contexto del acto y de otras disposiciones legales: debiendo conocerlo; se trata aqu de que aquella parte que solicita la nulidad absoluta con mediana diligencia o cuidado debi conocer el vicio que afectaba al acto. No basta aqu con el conocimiento presunto de la ley ( artculo 8 C.C), ya que se requiere un conocimiento real y efectivo (RDJ tomo 31 seccin 1, pgina 337); no obstante, en fallo tambin de la Corte Suprema, tomo 91 seccin 1 pgina 110, se resolvi que la expresin debiendo saber involucraba tambin la presuncin de derecho de conocimiento de la ley del artculo 8 C.C. Lo que si est claro es que el conocimiento del vicio debe existir al momento en que se ejecuta el acto o se celebra el contrato, ya que un conocimiento posterior no es suficiente para aplicar el nemoauditur (RDJ tomo 43, seccin 1 pgina 399). Caso especial de los herederos del que saba o deba saber. La jurisprudencia ha sido uniforme en declarar inhabilitado para alegar la nulidad absoluta a los herederos del que ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber del vicio. Razones: 1) Porque estos herederos no han podido adquirir por sucesin por causa de muerte un derecho que el causante no tena. 2) Porque si cuando el dolo es imputable a un incapaz conforme al 1685 no se le permite ni a l ni a sus herederos alegar la nulidad, con mayor razn esa prohibicin para alegar la nulidad debe extenderse a herederos y cesionarios de personas capaces. Gonzalo Barriga piensa de una manera distinta, ya que afirma que el nemoauditur establece una verdadera incapacidad o inhabilidad, y como tal, siendo una regla de excepcin, debe interpretarse restrictivamente, razn por la cual no debe extenderse su aplicacin a los herederos del afectado por el nemoauditur. En relacin al mismo tema se ha sostenido que el artculo 1683 importa una verdadera sancin, pues priva de accin a quien pretende anular el acto, y las sanciones son siempre de derecho estricto y no se transmiten, por lo que el heredero no se vera afectado por el nemoauditur del causante. A lo anterior debe agregarse que el heredero normalmente dispone de dos acciones para alegar la nulidad absoluta, y una de ellas es aquella que se funda en su propio inters y esa accin no la toma del patrimonio del causante, no la hereda, y por lo tanto no hay ninguna razn para que ella se vea afectada por el nemoauditur. Distinta es la situacin si pretende alegar la accin que corresponda al causante, ya que aqu si cabe aplicar plenamente lo que han indicado nuestros tribunales conforme se indic al comienzo de ste prrafo, lo que lleva a la

79

conclusin de que en ejercicio de esta accin el heredero no puede alegar nulidad. Esta ltima posibilidad que acoge la alternativa de que el heredero pueda alegar la nulidad cuando invoca su propia accin ha recibido la aceptacin de las sentencias ms recientes de nuestros tribunales.

Nulidad absoluta, dentro de ella vimos unas caractersticas, y dentro de ellas vimos quien tiene capacidad de accionar, quin tiene inters, y dentro de este inters vimos una situacin general, situaciones particulares (representantes, herederos) y una gran excepcin de aquel que teniendo inters no puede alegar nulidad porque le afecta el principio del nemoauditur (nadie puede alegar en base a su propia torpeza, en defensa de sus propios intereses). Si yo me equivoqu o actu de mala fe, si fui torpe o quiero aparecer por torpe, entonces no voy a ser odo, nemoauditur, no ser odo alegando la nulidad cuando yo saba o deba saber el vicio que invalidaba el acto. Este nemoauditur afecta a la parte, pero afecta a sus herederos? Nulidad sancin quin puede ejercerla inters Pregunta n 1: Haba una persona que tena inters y muri sin ejercer la accin los herederos de l tienen o no tienen accin? Despus de eso viene una serie de situaciones particulares, el representante que actu con dolo, cundo los acreedores tienen inters? y ah despus de ver todos los que puedan tener inters, incluyendo a los herederos, digo pero hay una gran excepcin, aunque tenga inters, el nemoauditur. Quines tienen inters? Tienen inters los herederos? Tienen inters aquellas personas que habiendo sido representadas por un representante doloso, conservan la posibilidad de pedir la nulidad? tienen inters? tienen inters los acreedores? Hay una gran excepcin para todos, que aunque tenga inters no puede alegarla el que saba o deba saber. Pregunta: y los herederos de los que saban o deban saber les afecta tambin la excepcin?
3 Puede pedir la declaracin de nulidad absoluta el ministerio pblico y ello en el slo inters de la moral o de la ley ( artculo 1683). En Chile, en materia civil no hay ministerio pblico en primera instancia, lo que dificulta o an imposibilita la aplicacin de sta norma.

En los tiempos antiguos exista una cosa que se llamaban los promotores fiscales, son promotores en cuanto promueven la accin jurisdiccional del Estado en cuestiones de inters pblico de carcter civil, por ej. de un acto que adolesce de nulidad absoluta y como funcionarios pblicos que son, estn obligados a iniciar la accin correspondiente y pedir la nulidad porque la escritura pblica haba sido otorgada por un seor que no era notario, o se haba vendido un inmueble que no haba sido inscrito previamente en el conservador de

80

bienes races, etc. Esos desaparecieron y quedo la norma con el concepto, pero sin quien la pueda llevar adelante.
4 La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes (artculo 1683) y esto es as, porque existe un inters general y pblico comprometido que no puede quedar supeditado a la voluntad de los particulares. Por la misma razn, la accin de nulidad absoluta es irrenunciable.

La nulidad relativa se puede arreglar a la buena, por ej. si un varn casado en sociedad conyugal vendi sin la autorizacin de su mujer, eso genera nulidad relativa, pero basta con que la mujer vaya y diga yo ratifico, yo convalido y con eso el acto queda perfecto y sano y todo el mundo est feliz y los efectos econmicos del acto jurdico se provocan y se mantienen en el tiempo como si hubieran sido puros y sanos desde el origen, la nulidad absoluta no, pueden decir lo que quieran las partes, todos los interesados pueden ir y jurar yo nuncayo renuncio.. no sacan nada.
5 La nulidad absoluta s puede sanearse por el transcurso del tiempo, al transcurrir 10 aos desde la fecha de celebracin del acto o contrato; este plazo originalmente era de 30 aos, luego baj a 15 y luego baj a 10.

Aqu el titular de la accin de nulidad absoluta no puede venir a decir no, no importa djelo as no ms yo renuncio a la accin de nulidad, yo acepto que esto quede as no ms total no tuve perjuicios. La ley prohbe la convalidacin del acto nulo por la va de la renuncia a la accin o por la va de decir yo no voy a accionar. La nica forma de convalidar es que pasen 10 aos desde la celebracin del acto o contrato.

El transcurso del tiempo lo que hace es quitar la posibilidad que tiene el interesado de pedir la nulidad, pero no es que se ratifique. Si pasan ms de 10 aos desde la fecha de celebracin del acto o contrato el acto queda saneado, se pude demandar la nulidad, pero le van a oponer excepcin de prescripcin de la accin destinada a declarar la nulidad y el demandante va a perder el juicio. 6 La accin de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o no con las obligaciones establecidas en el contrato nulo. 7 La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho ( 1683- 1687- 1689). La nulidad debe ser declarada por el juez, y mientras no haya una sentencia firme y ejecutoriada que declare la nulidad, el acto jurdico produce todos sus efectos como si fuese vlido: antes de la sentencia firme el acto no es nulo, slo es anulable.

Todos los actos son vlidos mientras no haya una sentencia firme que declare su nulidad, por absurdo que sea el acto, el acto es anulable, no es nulo hasta que no se declare la nulidad. No hay nulidades de pleno derecho.

81

LA NULIDAD RELATIVA O RESCICIN. Es la sancin legal prevista para el caso de que se omitan requisitos previstos para la validez del negocio, en consideracin a la calidad adoptada de las personas que los ejecutan o acuerden. La parte final del artculo 1682 establece (tras enumerar varios casos de nulidad absoluta) que cualquier otra especie de vicio produce la nulidad relativa, lo que permite concluir que esta nulidad es la regla general en nuestro ordenamiento jurdico. Casos 1) 2) 3) 4) 5) de nulidad relativa: Los actos de los relativamente incapaces. Cuando hay error, salvo el esencia cuya sancin se discute. Cuando hay fuerza. Cuando hay dolo principal. Cuando hay omisin de formalidades exigidas en consideracin al estado o calidad de las personas que intervienen en el acto. Algunos agregan la lesin enorme, pero en realidad la nulidad derivada de la lesin tiene una naturaleza especial distinta de la nulidad general, por lo que es preferible darle un tratamiento separado. Caractersticas. 1. Slo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes 1684, y as por ejemplo: no podra alegarla aquel que ha contratado con un incapaz relativo, ya que la ley slo le otorga la accin a dicho incapaz . Hay que hacer notar que quien alega la nulidad relativa puede ser una persona que no ha intervenido como parte en el acto o contrato, pero que tiene derecho a invocarla, porque la ley lo autoriza. Adems de las personas en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad relativa, pueden tambin alegarla sus herederos o cesionarios 1684. 2. La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo 1684, y el artculo 1691 agrega que el plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. Si transcurre ese lapso sin hacer valer la nulidad, el vicio de que adoleca el acto desaparece, sanendose ste. El punto de inicio del plazo de saneamiento es diverso en cada caso, as en la fuerza empieza a correr cuando ella ha cesado; en caso de error o dolo, desde la fecha de celebracin del acto o contrato; y cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal se cuenta el cuadrienio (4 aos) desde el da en que haya cesado esa incapacidad. Todo lo cual se entiende siempre que leyes especiales no hubiesen indicado otro caso artculo 1691. 3. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes (1684). La ratificacin es una confirmacin del acto o contrato nulo relativamente, e importa la renuncia a la rescisin que habra podido solicitarse. Esta posibilidad se justifica porque la nulidad relativa a diferencia de la absoluta, slo mira al inters particular de los beneficiados por ella, y por lo tanto resulta aqu plenamente aplicable el artculo 12 del Cdigo Civil que

82

autoriza la renuncia de derechos que slo interesan individualmente al renunciante. La ratificacin constituye un acto unilateral que puede realizar aquella persona que tiene derecho a demandar la nulidad, ella puede ser expresa o tcita 1693, consistiendo esta ltima en la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada (1695); ambas para ser vlidas deben emanar de la parte o partes que tienen derecho a alegar la nulidad (1696), y de personas capaces de contratar (1697). En general los autores exigen una voluntad de convalidad, es decir una manifestacin precisamente encaminada a validar el negocio nulo, en conocimiento del vicio que lo afectaba, por lo que si la confirmacin es expresa, debe explicitarse el conocimiento que tiene el afectado del vicio de que adolece el acto, y si la confirmacin es tcita la ejecucin del negocio debe hacerse en conocimiento del vicio que haca anulable al negocio: es en el sentido anterior que debe entenderse el calificativo de voluntario que contiene el artculo 1695. Para que la confirmacin sea eficaz no debe estar afectada por el mismo vicio de que adoleca el acto ratificado, y es por ello que se exige el conocimiento efectivo del mismo. En general, no es necesario tratndose de la confirmacin expresa reproducir el contenido ntegro del acto viciado, ni tampoco que ste se efecte en la misma forma que la establecida para dicho acto, a menos que la confirmacin se refiera a un acto solemne, pues en ese caso ella deber efectuarse con las solemnidades que la ley estableca para el acto ratificado. El fundamento ltimo de la confirmacin consiste en el principio de la conservacin del negocio jurdico, que sostiene que el ordenamiento jurdico debe procurar la mantencin del negocio a fin de que las partes obtengan el fin que persiguieron al celebrarlo. Lo anterior no se aplica tratndose de la nulidad absoluta, ya que el principio recin mencionado cede frente a la proteccin del orden pblico, y ello explica que el artculo 1683 establezca que no puede sanearse dicha nulidad por la ratificacin de las partes. La ratificacin es siempre un acto unilateral, incluso si el negocio que se valida es bilateral y si eran varios los que tenan derecho a alegar la nulidad relativa, y todos ellos confirmaron el negocio nulo en un mismo acto estaremos frente a una declaracin unilateral compleja, o frente a varias declaraciones unilaterales contenidas en un mismo instrumento, pero no frente a un acto bilateral. Lo antes indicado es propio de toda renuncia. Efectos de la convalidacin. El negocio adquiere plena validez, pero sus efectos son esencialmente relativos, ya que afectan slo al que emiti la declaracin de voluntad y no a los dems. Adems, tales efectos son retroactivos, ya que el negocio ser considerado vlido desde su origen y no solamente desde la confirmacin, no se trata de una renovacin del negocio nulo, sino una convalidacin tendiente a consolidar la validez del acto. No es posible la convalidacin una vez declarada la nulidad. En este evento el negocio s ser renovable, pero esto implica un nuevo acto y una

83

nueva relacin jurdica, an cuando sea idntica al anterior y por cierto, los efectos del nuevo acto comenzarn con su otorgamiento. 4 La conversin: hay conversin cuando un acto jurdico en que no concurren todos los requisitos para surtir sus efectos propios, s cumple con los requisitos de otro tipo de acto, siendo idnticos la finalidad y los efectos conseguidos. En este evento, en lugar del acto nulo se entiende celebrado el otro, si hay razones para suponer que las partes de haber sabido que el acto que celebran era nulo habran concurrido con su voluntad para celebrar el acto vlido. En concreto, se entiende por conversin la transformacin del negocio ineficaz por causa de nulidad en otro distinto y vlido. Adems de la conversin fundada en la voluntad hipottica de las partes, hay otra llamada formal que opera automticamente en virtud de una disposicin legal. Segn el cdigo, el elemento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, vale como instrumento privado si estuviere firmado por las partes; se entiende que el instrumento pblico defectuoso valdr finalmente como instrumento privado, y esto si el instrumento pblico no es exigido como una solemnidad ( 1701). En general, la conversin es una manifestacin del principio de la conservacin del negocio jurdico.

Ejemplo de conversin: Se ha fallado en muchas ocasiones que si no se cumple con las formalidades propias de la letra de cambio por ej. tiene que decir que es letra de cambio, debe contener la palabra beneficiario, etc. No cumple con alguna de estas formalidades el instrumento defectuoso por no cumplir con las distintas formalidades vale como reconocimiento de deuda, es decir, lo que era un ttulo de crdito, una letra de cambio pas a ser un reconocimiento de deuda, si no hubiera conversin la letra de cambio no sera nada. Hay un caso que est en la ley que es el 1701, era instrumento pblico, le falta competencia del notario, etc. inmediatamente pasa a ser instrumento privado porque la ley lo dijo en todos los dems casos ej anterior a usted le hubiera gustado demandar por la letra de cambio, entonces usted hubiese iniciado un juicio ejecutivo que la letra de cambio es un ttulo de crdito la reviso esta cuestin no sirve, pero entonces voy a demandar invocando que aqu hay un reconocimiento de deuda por que conforme ensea la doctrina y la jurisprudencia, cuando se produce este defecto formal en la letra de cambio pasa a ser instrumento privado, y usted va a presentar demanda: titulo ejecutivo reconocimiento de deuda. Por supuesto que el otro abogado le va a decir aqu no hay tal, no hay concepcin, porque siempre para que exista conversin tienen que a travs del acto nulo haberse perseguido un objetivo, la produccin de ciertos efectos, y a travs del acto converso, se tienen que conseguir los mismos fines, si no hay tal similitud de fines y si no se puede presumir que las partes igualmente hubiesen otorgado este nuevo acto, en el ejemplo, el reconocimiento de deuda entonces no hay conversin, es una interpretacin que se hace
84

de la voluntad de las partes. Pero puede haber caso legal en que el peso de la prueba es suyo, usted es la que est afirmando que aqu hay conversin del acto nulo, y el otro va a decir que no es que esto quera ser una compraventa, pero en realidad quedo mala pero es un comodato. En definitiva el requisito sin ecuanon es que tiene que poder presumirse que las partes de haber tenido claro que era nulo lo que estaban haciendo entonces hubieran otorgado este otro acto, y el peso de la prueba es de quien afirma que hay conversin.
Nulidad de los actos de los incapaces. Conforme al artculo 1686 los actos de los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn declararse nulos, sino por las causas en que gozaran de este beneficio las personas que administran libremente sus bienes. Un incapaz en el deseo de celebrar un contrato puede hacerse pasar por capaz. Si se limit a afirmar que era capaz y se celebra el contrato, a pesar de su engao puede pedir ms tarde la nulidad del contrato, ya que la ley estima que el otro contratante fue negligente al confiarse en las simples afirmaciones del incapaz. Pero si de parte del incapaz ha habido dolo para fingir capacidad (por ejemplo: falsificar un certificado de nacimiento para pasar por mayor de edad) entonces, como no ha existido negligencia por parte del otro contratante, la ley no permite al incapaz ni a sus herederos o cesionarios alegar la nulidad (1685).

Diferencias entre Nulidad Absoluta y Nulidad Relativa (1683- 1684). 1 La Nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez cuando ella aparece de manifiesto en el acto o contrato. La Nulidad relativa slo puede ser pedida por aquellos en cuyo favor ha sido establecida, y jams de oficio por el juez. 2 La Nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes ni por un lapso inferior a 10 aos desde la fecha del acto o contrato. La Nulidad relativa en cambio, s puede sanearse por ratificacin de las partes o por un lapso de 4 aos. Efectos de la nulidad absoluta y relativa. 1 Toda nulidad necesita ser judicialmente declarada para que produzca sus efectos, mientras ello no ocurre el acto viciado surte todos sus efectos, ya que debe presumirse vlido, sin perjuicio de que una vez declarada la nulidad ella operar retroactivamente, destruyendo los efectos del acto desde su origen. 2 Los efectos de la nulidad absoluta y relativa son idnticos y relativos.

85

Los artculos 1687 y 1689 que se refieren a los efectos, tratan a ambas nulidades sin efectuar distincin alguna, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1468. Por otro lado, como la nulidad produce sus efectos producto de una sentencia judicial, tales efectos son relativos, en cuanto slo alcanzan a quienes fueron parte del juicio artculo 1690. La sentencia declarativa de nulidad no alcanza a los terceros ajenos al juicio aunque hayan sido parte del negocio nulo, y para ellos el acto sigue produciendo sus efectos como si no hubiese nulidad. Por otro lado, la relatividad de los efectos de la nulidad tiene otro aspecto: si un vicio de nulidad afecta a alguna de las partes del negocio y no a las otras (como ocurre por ejemplo en los casos de nulidad relativa ), la nulidad declarada en favor del afectado no aprovecha a todas las partes, sino a aquella que poda invocar la nulidad y a cuyo favor se declara. 3 Efectos de la nulidad con respecto a las partes: la nulidad slo produce efectos en relacin a las partes que han intervenido en el juicio respectivo, lo cual se desprende de los artculos 1960 C.C. as como de la norma del artculo 3 inciso 2 del mismo cuerpo legal. Para determinar los efectos de la nulidad entre las partes hay que distinguir: a) Si el contrato no ha sido cumplido por ninguna de las partes, las obligaciones generadas por l se extinguen por la declaracin de nulidad artculo 1567 n8. b) Si el contrato ha sido cumplido por alguna de las partes o por ambas. Entonces la nulidad que emana de una sentencia firme o ejecutoriada, da derecho a las partes a ser restituidas al mismo estado en que se deba si no hubiese existido el acto o contrato nulo, lo anterior, sin perjuicio de lo prevenido respecto del objeto o causa ilcita artculo 1687. Entonces el cdigo da derecho a las partes de exigir mutuamente la restitucin de todo lo entregado en virtud del contrato, contrato que se considera como inexistente. Para llevar a efecto estas restituciones se aplican las reglas de las prestaciones mutuas que estn contenidas a propsito de la accin reivindicatoria. Este efecto retroactivo que provoca la nulidad tiene 3 excepciones contenidas en la parte final del inc. 1 del art. 1687: 1. El caso del poseedor de buena fe que no est obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo de buena fe, buena fe que cesa al momento de contestarse la demanda por ste. 2. El caso del objeto o causa ilcita a que se refiere el artculo 1468 C.C. que establece que no puede repetirse lo que se ha dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas, estableciendo con ello una verdadera sancin a quienes conscientemente infringen la ley; segn el profesor Domnguez esta es una manifestacin del nemoauditur. En cuanto al conocimiento que exige el 1468, valen las consideraciones efectuadas al tiempo de estudiarse el nemoauditur, debiendo recordarse en particular que el

86

impedimento no rige respecto de aquel heredero que alega nulidad usando su propia accin. 3. Si se declara nulo el contrato celebrado con un incapaz sin los requisitos que la ley impone , el que contrat con ese incapaz no puede pedir restitucin de lo que gast o pago por el contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entiende haberse hecho ms rica cuando las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas le hubiesen sido necesarias, o sin ser necesarias esas cosas subsistan y se quiera retenerlas artculo 1688. La idea de esta disposicin es proteger los intereses de los incapaces y slo se aplica cuando la causal de nulidad es la incapacidad, ya que si el vicio es otro el 1688 no rige. 4. Efectos de la nulidad respecto de terceros: el artculo 1689 seala que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores. Entonces, los efectos de la nulidad no slo alcanzan a las partes del contrato, sino tambin a aquellos terceros que derivan sus derechos de la persona que adquiri la cosa en virtud de un acto o contrato nulo. La nulidad judicialmente declarada provoca efectos retroactivos, el contrato no existi jams y no hubo adquisicin del dominio por parte del adquirente, ya que ese dominio jams sali de manos del tradente. Por ejemplo: anulado un contrato de compraventa las partes vuelven al estado anterior a su celebracin y por lo tanto, se reputa que el dominio jams sali de manos del vendedor . En consecuencia, como nadie puede transferir ms derechos de los que tiene, aquellas personas que han derivado sus derechos de quien adquiri el bien en virtud de un contrato nulo, en realidad no han podido adquirir tal dominio, por cuanto el derecho jams estuvo en manos de quien se lo transfiri, y esto justifica que el primer tradente pueda ejercitar en contra del tercero accin reivindicatoria, ya que por el efecto retroactivo de la nulidad l fue y siempre ha sido el nico dueo de la cosa, y entonces se explica el artculo 1689. De la misma manera el verdadero dueo tiene accin para hacer caducar los gravmenes que hubiese constituido quien no era verdadero dueo de la cosa, por ejemplo: hipotecas, prendas, servidumbre, etc. (ver 2216). Entonces, la regla general es que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin que interese averiguar si estos terceros estn de buena o mala fe, constituyendo esto una diferencia fundamental entre los efectos de la nulidad y los efectos de la resolucin donde la accin reivindicatoria slo procede contra terceros poseedores de mala fe 1490 y 1491.

Cuando a su oficina llega alguien y le dice mire yo firm un contrato y por a, b o c me gustara no haberlo firmado qu puedo hacer? Ustedes pueden darle dos respuestas, primero decirle no seor los contratos hay que honrarlos, hay que cumplirlos; la otra opcin es que diga pseme el contrato para ac, y en general cuando uno quiere echar abajo un contrato y por cierto las obligaciones que su cliente no quiere cumplir, bsicamente hay dos caminos: 1 buscar algn defecto en ese contrato
87

que permita declarar su nulidad y 2 buscar algn incumplimiento en que haya incurrido el otro para pedir su resolucin. Para poder hablar de resolucin lo primero que hay que abordar o atacar es verificar si el contrato tiene o no tiene vicios, slo si he fracasado en ese camino voy a decir ah!! el contrato es vlido, no es nulo, busquemos ahora dentro de ste qu incumplimiento le puedo obligar. Cuando usted es el abogado de quien quiere hacer suyo un bien por cualquier va quiere comprar la casa que le quieren vender, quiere recibir el auto que le quieren donar, quiere tomar en arriendo el inmueble o el campo que le quieren arrendar, usted tiene que preocuparse de que cuando efecta ese examen usted puede decirle a su cliente celebre el contrato no ms porque est todo bien, y que est todo bien significa que usted como abogado verific en base a los antecedentes que tuvo a la vista, que no hay posibilidades de que le anulen ese contrato o de que le resuelvan ese contrato. Usted tiene que preocuparse de que no le puedan anular el contrato. Hay que tener claro que el examen que ustedes realizan del acto o contrato, que se llama estudio de ttulo de los antecesores de aquellos que a su vez ahora quieren contratar con usted, tienen que estar perfectos desde el punto de vista formal, es decir, no adolecer de vicios de nulidad, porque si adolesce de un vicio de nulidad esto infecta toda la cadena y su cliente se va a encontrar por ej. que compr una propiedad, que pag el precio y que ahora usted mal abogado no le dijo, por ej, que esta compraventa del inmueble no se haba otorgado por escritura pblica y usted no saba la ley y usted dijo compre no ms qu va a ocurrir su cliente compr la casa y se va a encontrar un da que alguien le toca el timbre, que es un receptor judicial que viene a notificarle de una demanda, demanda de qu si yo pagu el precio va a decir, demanda de accin reivindicatoria, que es la accin que tiene el dueo qu dueo le va a decir? si el dueo es el que me vendi a m?, no sabe por qu? porque el que le vendi a usted, como compr no por escritura pblica, sino que por instrumento privado, entonces el vendedor de l, demand a este comprador, anularon el contrato y por lo tanto, se reputa que siempre el primer vendedor fue siempre el dueo y como fue siempre el dueo, ahora viene a buscar lo suyo que es la casa. Ah! entonces que me devuelva la plata si pero eso tiene usted que entenderse con el otro comprador a m no me interesa su problema. Puede que el vendedor nunca supo, actu de buena fe, ni se le prob que l tena conocimiento de este hecho, ni se le prob ninguna cosa. Aqu en materia de nulidad el anlisis es objetivo, a diferencia de lo que ocurre con la resolucin que es subjetivo. En la nulidad se cumplen o no se cumplen los requisitos, los vicios infectan el acto y son oponibles a terceros independientemente de que estos sepan o no sepan el vicio que adolece.
Excepciones.

88

a) La rescisin por lesin enorme : rescindido un contrato de compraventa por lesin enorme no caducan las hipotecas y gravmenes constituidos sobre la cosa; esto se desprende del artculo 1895 que seala que si el comprador se haya en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas y gravmenes que haya constituido sobre ellas. Entonces si debe purificar, ello se debe a que la hipoteca o gravmenes no han cado de pleno derecho producto de la rescisin. b) El caso ms frecuente en la prctica es aquel en que el tercero ha adquirido el dominio de la cosa por prescripcin. Esta excepcin no est contemplada en ningn artculo del cdigo, pero se desprende de los artculos 682, 683, 717. Segn el primero si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega, no se adquieren por la tradicin otros derechos que los transferibles del mismo tradente sobre la cosa entregada; el 683 agrega que la tradicin da al adquirente en las casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho; y el artculo 717 indica que sea que se suceda a ttulo singular o universal, la posesin del sucesor principia en l, a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya. Acciones a que da origen la nulidad. Hay dos de ellas: 1 La accin para pedir la nulidad sea absoluta o relativa, destinada a dejar sin efecto el contrato viciado. Si la accin la entabla una de las partes del contrato, deber dirigirla en contra del otro contratante. Y si la entabla un tercero ajeno al contrato, deber dirigirla en contra de todos los contratantes. Esta es una accin personal. 2 La accin reivindicatoria (da origen a la nulidad) a que se refiere el artculo 1689, es aquella que se ejerce contra los terceros poseedores de la cosa. Esta es una accin real. Lgicamente debera entablarse primeramente la accin personal de nulidad, y una vez declarada sta debera intentarse la reivindicatoria en contra del poseedor de la cosa. Pero en virtud del artculo 18 C.P.C. que sealan que en el mismo juicio pueden intervenir como demandantes y demandados varias personas, siempre que se deduzca la misma accin o acciones que emanan directa e inmediatamente de un mismo hecho, se ha entendido por nuestra jurisprudencia que quien demanda nulidad del contrato, puede tambin en la misma presentacin ejercer la accin reivindicatoria en contra del poseedor de la cosa objeto del contrato que se pretende anular. Evidentemente, el xito de la accin reivindicatoria depender de que previamente el juez acoja la accin de nulidad del contrato. Si el demandante opta por ejercer exclusivamente la accin de nulidad del contrato, ella ser inoponible al tercer poseedor de la cosa, razn por la cual para recuperar el bien, el demandante de nulidad deber iniciar un

89

nuevo juicio contra dicho poseedor. Lo anterior es una consecuencia del efecto relativo de las sentencias judiciales. Prescripcin de las acciones de nulidad y rescisin: La accin de nulidad absoluta prescribe en el plazo de 10 aos contados desde la fecha de celebracin del acto o contrato; la de nulidad relativa, prescribe en 4 aos contados por regla general tambin de la celebracin del acto o contrato, pero como puede ocurrir que en este caso el titular se encuentre imposibilitado para ejercer la accin y como es un aforismo que al impedido no le corre trmino, el legislador ha establecido dos casos en que la prescripcin, corre desde una fecha distinta: a) Tratndose de violencia o incapacidad, los 4 aos corren desde que cesa tal violencia o incapacidad (1691). No resulta claro si la prescripcin slo alcanza al derecho a alegarla como accin o si tambin se aplica a la excepcin de prescripcin. Algunos autores, fundados en que la ley se refiere a un plazo de saneamiento de la nulidad y en que el plazo de prescripcin est dado para pedir esa nulidad (1691) sostienen que la prescripcin alcanza tanto a la accin como a la excepcin, por lo que transcurrido el plazo queda saneado el negocio y desaparece la nulidad que poda afectarlo (Alessandri, Vesa). Segn el profesor Domnguez esto es errneo, ya que se funda en puras formas verbales y se desentiende de un principio general de derecho y del sentido comn, y ocurre que el aforismo dice que temporal es la accin y perpetua la excepcin. En efecto, la procedencia de una defensa queda sujeta a la eventualidad de una demanda. La prescripcin se justifica en cuanto ataca la accin porque implica descuido o abandono de la intencin de obtener el beneficio que puede invocarse por ella. Por lo anterior, cuando la nulidad se alega por el demandado de cumplimiento del negocio jurdico no puede sujetarse la vigencia de su excepcin a un tiempo, ya que de aplicarse aquel que est contemplado para la accin ste probablemente ser inferior a aquel de la accin de cumplimiento que se ejerci en su contra. Segn esta posicin se concluira que la prescripcin slo alcanza a la accin de nulidad (Claro Solar). Forma de hacer valer la nulidad en juicio. No hay duda que puede ejercerse como accin demandando de nulidad y pidindolo al juez que la declare. Esta accin se sigue en juicio ordinario y es incompatible con cualquier otra que suponga o se funde en la validez del negocio; no puede entonces demandarse a la vez la nulidad y la resolucin del negocio porque esta ltima supone un negocio vlido, pero s podran intentarse ambas acciones en carcter de subsidiarios. Lo que se ha discutido es la posibilidad de alegar la nulidad como excepcin al menos a nivel de derecho comparado. En Chile conforme al art. 464 n 14 del C.P.C se admite expresamente la excepcin de nulidad en el juicio ejecutivo. Pero fuera de dicho procedimiento la discusin de la procedencia de la excepcin de nulidad an persiste en algn grado. Nuestra jurisprudencia se ha orientado en el sentido de aceptarla. En todo caso, si se rechaza la posibilidad de la excepcin de nulidad, quien pretenda invocarla

90

deber entonces ejercer la accin correspondiente va demanda reconvencional. Si se admite la excepcin deber alegarse en primera instancia y en la oportunidad procesal que tiene el demandado para defenderse, que ser normalmente al contestar la demanda.

Demanda reconvencional: si a usted la demandan, obviamente usted va a contestar la demanda, pero adems tiene la posibilidad de hacer una contrademanda, o sea, la reconvencin es la demanda deducida por el demandado en contra del demandante en el mismo procedimiento ya iniciado. A usted lo demandaron y usted pone contesta demanda, en el primer otros (es lo que se pide), deduce demanda reconvencional. Ejemplo, a usted lo demandaron de cumplimiento de contrato de compraventa de un inmueble y usted dice contesta la demanda y opongo la excepcin de nulidad relativa, porque yo cuando celebr ese contrato de compraventa estaba interdicto por disipacin o era menor de edad, y el otro abogado le puede decir oiga la nulidad relativa no se puede alegar como excepcin, entonces usted, provisoriamente, qu va a hacer? lo demandaron por incumplimiento de contrato, se opuso como defensa en su contestacin de demanda excepcin de nulidad relativa, pero despus como un segundo otros u otra peticin al tribunal: Demanda reconvencionalmente de nulidad relativa de este contrato y le pone para el evento que usted estime que yo no me puedo defender con una excepcin de nulidad, porque alguna doctrina as lo ha dicho, entonces yo vengo en demandar derechamente la nulidad de este contrato como accin.
En otras palabras, hay acciones y hay excepciones, cuando uno ejerce derechos los ejerce a travs de acciones, las acciones son la herramienta que entrega la ley para poner en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado. Yo tengo un derecho que no est siendo respetado, que no est siendo cumplido, quiero que el juez ordene su cumplimiento, cul es al herramienta para ello? la accin. Frente a la accin usted tiene que defenderse de alguna manera y usted puede oponer dos tipos de cosas: excepciones y defensas. Entonces, como frente a esta disyuntiva de acciones y excepciones la duda es: la nulidad se puede oponer como excepcin? se discute, unos dicen que s otros que no. Sin duda que puede ejercerse como accin, yo puedo demandar de nulidad. Entonces, si a usted lo demandaron, usted celebr un contrato de compraventa y tena 16 aos, vendi y usted no cumpli, y entonces el otro vino y lo demando de cumplimiento de contrato y usted dice no, yo era menor de edad, por lo tanto este contrato adolece de nulidad relativa. Cmo hago valer frente al juez esa nulidad relativa? 1 opcin: la excepcin, frente a la accin de cumplimiento de contrato, entrgueme la casa, yo le digo excepcin nulidad relativa de este contrato porque yo era menor de edad, como se dice tcnicamente enervar la accin. Pero como en Chile hay alguna discusin en cuanto a que se pueda oponer la nulidad relativa y la nulidad, en general, como excepcin, algunos dicen que no se puede oponer como excepcin, entonces cul es la solucin? la solucin es: me demandaron yo puse la excepcin, pero pretendo frenarla, y adems, como una peticin independiente que se llama un otros digo si usted tribunal estima que no se acepta en Chile la nulidad como excepcin, por tanto yo no me puedo defender con la nulidad

91

como una excepcin, entonces yo demando ahora la nulidad relativa de este contrato, yo acciono de nulidad relativa. Si usted dice que no a la nulidad relativa como excepcin entonces, acjame mi demanda reconvencional, que es la demanda que deduce el demandado sobre la ejecucin original contra el demandante dentro del mismo procedimiento ya iniciado. Suspensin de la prescripcin, herederos mayores y menores de edad. La prescripcin de la accin rescisoria es de corto tiempo, y por lo tanto se le aplica el art. 2524 que establece que las acciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales, corren contra toda persona salvo que expresamente se establezca otra regla, pues bien, precisamente la accin de rescisin es uno de los pocos casos de excepcin al art. 2524 porque la accin para pedir la declaracin de nulidad se suspende a favor de ciertas personas especialmente enumeradas por la ley en el art. 1692 disposicin que se ocupa de determinar los efectos que se producen cuando fallece una persona. Aqu hay que distinguir si los herederos a quienes se transmite la accin son mayores o menores de edad. Si son mayores, la prescripcin no se suspende y gozarn los herederos del cuadrienio completo o del recibo segn que haya o no empezado a correr (1692 inc. 1). Si los herederos son menores de edad 1692 inc. 2 que establece que la prescripcin da la accin rescisoria se suspende, disposicin excepcional de aplicacin restrictiva, por lo que slo se aplica a los menores herederos y no a otros herederos aunque estos sean incapaces. Contraexcepcin, pese a operar la suspensin de la prescripcin a favor de los herederos menores, en ningn caso podr pedirse la rescisin del acto o contrato despus de transcurridos 10 aos desde la celebracin del mismo (art. 1692 inc. final). Es decir, pasado el lapso indicado no se tomar en cuenta la suspensin a que se refiere dicha disposicin.

INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO. La hay cuando el acto que por s mismo es idneo para producir sus efectos propios, no lo genera o deja de producirlos por un hecho ajeno a la estructura del acto o hecho extrnseco. Aqu el acto es vlido, pero por un hecho ajeno a su estructura no produce sus efectos normales. Estas circunstancias o hechos extraos se denominan en general requisitos de eficacia, y los principales son: la suspensin, la resolubilidad, la rescindibilidad, la revocabilidad, el desistimiento unilateral, la caducidad y la inoponibilidad. 1. LA SUSPENSIN. Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste estn subordinados a la ocurrencia de un hecho, y ste tendencia no se ha verificado. Ejemplo: la condicin suspensiva o el plazo . Esta suspensin es transitoria, ya que persiste mientras no ocurra el hecho, pero es posible que ella adquiera el

92

carcter de definitiva desde el momento en que se tenga la certeza que ese hecho no se verificar. 2. LA RESOLUBILIDAD. Aqu los efectos del acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia de los ya producidos si sobreviene un hecho determinado o el acto de un sujeto cuya declaracin de voluntad es capaz de provocar esas consecuencias. Ejemplo: la condicin resolutoria ordinaria como lo sera un padre que entrega en prstamo un departamento a su hijo hasta que ste se titule de abogado . 3. LA RESCINDIBILIDAD. Nuestro cdigo toma la palabra rescisin a veces como sinnimo de nulidad relativa, y en ocasiones la utiliza para identificar la sancin es caso de lesin. En este segundo sentido cae en el campo de la ineficacia en sentido estricto. Se trata que una de las partes del acto sufre un perjuicio tan grave a sus intereses que la ley lo faculta para pedirle al tribunal que se prive de eficacia a ese acto o al menos que se haga desaparecer el perjuicio. 4. LA REVOCABILIDAD. Consiste en una declaracin de voluntad unilateral que contiene la retractacin de un acto jurdico precedente que incluso puede ser bilateral; retractacin que debe estar autorizada por la ley. Hay actos que por su propia naturaleza son revocables como el testamento y como se dijo tambin pueden ser actos bilaterales, contratos como ocurre con el mandato artculo 2113. 5. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL. Consiste en el trmino de la relacin contractual decidida por una de las partes y comunicada a la otra. Aqu la eficacia del contrato desaparece por la voluntad de una de las partes. Esta situacin es excepcional y el desistimiento slo puede ejercerse cuando la ley lo autoriza o las partes lo pactan, es el caso de los contratos de ejecucin continuada o peridica, como el contrato de trabajo o el de arrendamiento, y lo normal es que se exija algn grado de anticipacin en cuanto al tiempo que media entre el aviso de trmino y el trmino efectivo. El desistimiento y la revocacin se asemejan, pero tienen como punto de diferenciacin que la revocacin tiende a hacer desaparecer o retirar el acto originario, y por va de consecuencia los efectos producidos de dicho acto, por ejemplo si se revoca una donacin entre vivos por ingratitud del donatario, no slo se derriba la donacin, sino como consecuencia sus efectos ya producidos del contrato. En el desistimiento slo se pretende disolver la relacin generada por el contrato, no se le cuestiona, por ende los efectos del desistimiento slo se producen hacia el futuro (ex Nunc- efecto futuro-), y no con retroactividad (ex Tunc efecto pasado-).

93

6. LA INOPONIBILIDAD. Es la ineficacia de un acto jurdico o de su nulidad respecto de ciertos terceros por no haber las partes cumplido con algn requisito externo destinado justamente a proteger a esos terceros. La inoponibilidad no vicia el acto, ella no cuestiona la validez del mismo. Quien la alega slo sostiene que una determinada situacin jurdica no le empece ni le afecta. La inoponibilidad carece de determinados presupuestos o requisitos, ya que esta forma de ineficacia no constituye una categora homognea, y su aplicacin vara de caso a caso. Una de sus fuentes ms tpicas es no haberse practicado ciertas inscripciones en registros pblicos de determinados actos, y que por lo tanto slo son conocidos por las partes, mientras que los terceros inducidos por la buena fe pueden tener un concepto de la realidad jurdica distinto a aquel que se contiene en dichos instrumentos secretos. Ejemplo: artculo 1707 (contra escrituras), artculo 1802 en materia de cesin de crditos, artculo 2456 en materia de transaccin. Todos esos actos son perfectamente vlidos, pero inoponibles respecto de terceros ajenos a los mismos. En cuanto a quien puede alegar la inoponibilidad, estos son en general los llamados terceros interesados, es decir, personas que no participan ni personalmente ni representadas en el acto inoponible, pero que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, ya sea por su propia voluntad o por el slo ministerio de la ley.

Inoponibilidad: Simulacin, el padre la vende al hijo un departamento cuando en realidad lo que estaba haciendo era regalndoselo o, tcnicamente, donndoselo. Acto aparente: compraventa. Acto oculto: donacin. Para los terceros el acto aparente es el que vale y el acto oculto no vale, no es eficaz es nulo? No, es vlido, pero es eficaz respecto de terceros el acto oculto? No, porque esa falta de eficacia, esa falta de efectos, se llama inoponible.

94