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Siempre que hay una concurrencia de personas en un evento, cabe distinguir entre las que son autores y otras que participan en el mismo, pero que no son autores. En este segundo sentido restringido o estricto, participacin es participacin en la conducta del autor, que puede tener la forma de instigacin (cuando se decide a alguien a la comisin de un injusto o de un delito) o de complicidad (cuando se coopera con alguien en su conducta delictiva).Concurso de personas en el delito Autores Participes Instigadores Cmplices
coadyuvantes, etc.). ya vimos que estas distinciones dentro de la causalidad estn hoy totalmente desacreditadas y, en consecuencia, tambin lo estn las teoras que quieren apelar a ellas para distinguir la autora de la participacin.
Sintetizando:
Es autor directo El que realiza personalmente la conducta tpica aunque utilice como instrumento fsico a otro que no realiza conducta. Es autor mediato El que se vale de un tercero Que acta sin dolo Que acta atpicamente Que acta justificadamente La autora mediata no tiene porque presuponer una autora directa por parte del interpuesto porque en el caso del que acta sin dolo, por ejemplo (como el actor que dispara con el ara que no sabe que esta cargada), no puede ser autor doloso del delito (y quiz ni siquiera culposo). La expresin Autora mediata indica autora mediante determinacin de otro, pero no autor mediante otro autor, porque frecuentemente el interpuesto no es autor. El determinador tiene el dominio del hecho cuando el determinado no realiza una conducta (autora directa), lo que no exige mayores demostraciones. Tan bien tiene el dominio del hecho el que se vale del que acta sin dolo, porque es evidente que es el nico que tiene el dominio del hecho, ya que no domina el hecho el que no le da direccin a la conducta hacia el resultado buscado por el otro. Tambin tiene el dominio del hacho el que se vale de una conducta realizada en cumplimiento de un deber jurdico y el determinador crea la circunstancia en que esa conminacin opera. Quien se vale del que acta justificadamente, tambin domina el hecho al colocar o usar la situacin del otro que el derecho ampara con un permiso y cabe suponer que har uso del mismo (todos estos casos son supuestos de autora mediata).Cabe acarar que tanto el autor directo como el autor mediato deben reunir todos los caracteres que el tipio exige en el autor, es decir que el que se vale de otro para matar a su padre ser autor de parricidio (Art. 80 inc. 1), pero el que se vale de otro par matar la padre del otro no puede ser autor de parricidio, porque no es hijo del muerto.
Autora y co-autora.
Puede suceder que en un delito concurran varios autores, si los varios autores concurren en forma que cada uno de ellos realiza la totalidad de la conducta tpica, como si cinco personas descargan puetazos contra una sexta causndole todos lesiones, habr una co-autora que no admite dudas, pus cada uno tiene el dominio del hecho en cuanto al delito de lesiones que le es propio. Pero tambin puede acontecer que los hechos no se desarrollen de esta manera, sino que haya una divisin de la tarea, lo que puede provocar confusiones entre la co-autora y la participacin. Cuando tres individuos se combinan para matar a un tercero, y mientras dos de ellos le reducen y le mantienen indefenso, el tercero le apuala, no hay tampoco un autor de homicidio, sino tres co-autores. La explicacin para estos casos se da por el llamado dominio funcional del hecho, es decir, cuando el aporte al hecho que cada uno hace es de naturaleza tal que, conforme al plan concreto del hecho, sin ese aporte el hecho no podra haberse realizado, tenemos un supuesto de co-autora y no un supuesto de participacin. Estos debe juzgarse conforme a cada hecho concreto y teniendo en cuenta el plan mismo. Naturalmente que en la co-autora, cada uno de los co-autores debe reunir los requisitos tpicos exigidos para ser autor. Si estos requisitos no se dan, por mucho que haya
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una divisin del trabajo y un aporte necesario para la realizacin conforme al plan concreto, no hay coautora. Se trata de una limitacin legal al principio del dominio del hecho.
El determinador.
La figura del determinador, que frecuentemente se confunde con la del instigador, encierra verdaderos casos de autora junto con casos de instigacin: el que determina a otro puede ser el autor mediato, pero tambin determina a otro el que se vale de quien no realiza conducta, que es la manera mas tajante y radical de determinar. La figura del autor mediato y la del que se vale de quien no realiza conducta, se encuentran, pues, en la ultima parte del Art. 45 CP: los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
Complicidad y encubrimientos.
El principio general es que solo puede haber participacin mientras el injusto no se ha ejecutado; cuando termina la ejecucin del injusto, ya no es posible la participacin y solo es posible contemplar la posibilidad de que la conducta encuadre dentro de algunos de los supuestos tpicos de encubrimiento. Esta separacin eventual entre el momento de la consumacin y el momento en que termina la ejecucin, da lugar a la distincin entre lo que se ha dado en llamar consumacin (o consumacin formal, en que ya no hay tentativa sino delito completo) y agotamiento del delito(tambin llamado consumacin material).En caso del delito permanente no es el nico en que el agotamiento no coincide con la consumacin: en el delito continuado, que es el delito en que la repeticin del hacer tpico no configura otro delito sino que aumenta el contenido de injusto del mismo, como cuando alguien hurta mil pesos diarios de la caja que maneja durante un ao (en que no hay 365 hurtos, son un hurto en forma de delito continuado), tambin la consumacin se distancia del agotamiento. El delito se consuma con el primer apoderamiento de mil pesos, pero se agota con el ltimo. Hasta que no hay ahogamiento puede tambin en estos casos haber participacin. Es sntesis: la participacin puede tener lugar mientras no se ha agotado la ejecucin del injusto, aun cuando ya se halle consumado.
Aspecto externo
Si la participacin es participacin en un injusto doloso, externamente requiere que el hecho principal se halle en una etapa ejecutiva para que la participacin sea punible, es decir, que por lo menos el injusto se haya intentado. Mientras no media u acto de tentativa por parte del autor del injusto, la conducta del participe en los actos preparatorios no puede ser punible, porque esa tpica. No debe confundirse la tentativa
de participacin (atpica) con la participacin en la tentativa, que es precisamente cuando la participacin comienza a ser tpica y que es el supuesto expresamente previsto en el Art. 47 ltimo prrafo del CP.