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3.2.

Concesso Comum vs. Concesso Especial (PPP's)

Antes da gente comear a falar do primeiro instituto da delegao, eu gostaria que voc entendesse que estamos falando de delegao de servio pblico. A primeira modalidade que vamos estudar a concesso de servio pblico. A primeira observao que estamos falando de transferncia de servio pblico. No estamos cuidando de transferncia de utilizao de bem pblico. Se aparecer na prova, concesso, a questo estar falando de concesso de servio ou de uso de bem pblico. Se de servio, o que est sendo transferido o servio pblico, mas se a hiptese de concesso de uso de bem pblico, o que transferido a utilizao do bem pblico. Cuidado porque so institutos diferentes, com regimes e objetivos diferentes. Concesso de uso de bem ser visto no Intensivo II. Aqui, em concesso de servio, alm disso, preciso tomar um segundo cuidado. Em 1995, o Governo Federa aprova a lei 898795 que cuida de concesso e permisso de servio pblico. lei de leitura obrigatria. Em 2004, o Governo Federal apresenta ao Congresso um projeto de lei, de parceria pblico-privada. O Congresso, ao receber isso, tem algumas dificuldade, como dizer qual a natureza jurdica da PPP. Em qual captulo do manual de direito administrativo deve ser includo esse tema? E o Governo Federal resolve dizer que a natureza jurdica de concesso. Ento, o Congresso aprova a lei de parcerias com natureza de concesso. S que a, surge uma segunda dificuldade. Se a PPP concesso, como distinguir a velha concesso dessa nova concesso, considerando que a concesso da Lei 8987 continua existindo? O legislador decide,ento, denominar: a velha concesso vamos chamar de concesso comum (Lei 8987) e a concesso da PPP vamos chamar de concesso especial. Importante: SE valamos concesso especial, significa que concesso, a base a mesma, o conceito o mesmo, o regime jurdico o mesmo, a formalizao praticamente a mesma, j que estamos falando de concesso. S que a concesso especial tem algumas peculiaridades, algumas regrinhas especiais, o que significa dizer que o ideal estudar a concesso comum. Sabendo o que concesso comum, voc vai passar concesso especial, que usa como base a concesso comum. A concesso de servio pblico no Brasil hoje deve ser dividida em duas situaes: Concesso de servio pblico comum, prevista na lei 8987/95, que de leitura obrigatria (lei conceitual, que vale a pena) A partir de 2004, o legislador cria a segunda modalidade de concesso, denominada concesso especial de servio pblico que, nada mais do que parceria pblico privada. A concesso de servio pblico est prevista na lei 11.079/04, lembrando que esta concesso especial tem como base a concesso comum com algumas especificidades. Da melhor estudar primeiro a concesso comum, em seguida, a especial.

3.3.
a)

Concesso Comum de Servio Pblico

Conceito

Se casse, disserte sobre concesso, como voc conceituaria? Estamos falando de uma delegao de servio pblico. E delegao significa transferncia somente da execuo. delegao de servio pblico que significa a transferncia somente da execuo do servio. Se 16

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falamos de transferncia, significa que algum transfere para algum. Quem pode delegar e quem pode receber a concesso de servio pblico? Quem delega o servio quem tem o servio. So os entes polticos. A delegao realizada pelo poder concedente, que o ente poltico que tem o servio na sua rbita de competncia. Se o servio do Estado, o poder concedente do Estado. Se da Unio, o poder concedente ser da Unio. Quem vai definir isso a Constituio. ela que diz se o servio do Estado, da Unio ou do Municpio. E essa competncia vai ser definida de acordo com a previso constitucional. Tem alguns servios que no esto na Constituio. Como saber de quem a competncia? Como ser definida? A depender do interesse. Se o servio de interesse local, por exemplo, do Municpio. Se o interesse nacional, competncia da Unio, se regional, competncia do Estado. Depende da rbita de interesse. No silncio da Constituio, a competncia ser definida pelo interesse. Quem pode receber a concesso de servio? Aprendemos na terceira aula que a concesso de servio, a delegao contratual, feita aos particulares. Quem vai receber a concesso de servio o particular. Mas pode ser qualquer particular? Pessoa fsica e jurdica esto autorizadas? No. Somente pessoas jurdicas ou consrcios de empresa. A lei no permite concesso de servio a pessoa fsica. Com certeza voc sabe o que pessoa jurdica. E consrcio de empresa? A concesso da telefonia foi feita para as empresas em consrcio. Isso exigido, por exemplo, em muitas obras de engenharia. Para atender o objeto, depender de empresas especializadas em reas diferentes. Ento, as empresas se renem, constituem um consrcio e participam da licitao. b) Como se formaliza a Concesso?

E como se formaliza a concesso? Quais as exigncias necessrias? Aprendemos que a concesso nada mais do que contrato administrativo. A formalizao da concesso feita via contrato administrativo. Se contrato administrativo, preciso licitao prvia. Qual deve ser a modalidade licitatria nesse caso? A concesso utiliza a modalidade de concorrncia. E se casse: Na licitao concorrncia usada para a concesso de servio aplica-se a regra da Lei 8.666. A questo queria saber se essa concorrncia a mesma da Lei 8.666. No! Essa concorrncia no segue as mesmas regras da Lei 8.666. A base a mesma, mas essa concorrncia tem muitas peculiaridades. Ento, eu peo que voc faa a leitura dos arts. 15 e seguintes, da lei 8.987. Essa concorrncia no segue toda a 8.666. Ela segue a mesma base.
Art. 14. Toda concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser objeto de prvia licitao, nos termos da legislao prpria e com observncia dos princpios da legalidade, moralidade, publicidade, igualdade, do julgamento por critrios objetivos e da vinculao ao instrumento convocatrio. Art. 15. No julgamento da licitao ser considerado um dos seguintes critrios: I - o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado II - a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso; III - a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos incisos I, II e VII; IV - melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital; V - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica; VI - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior oferta pela outorga da concesso com o de melhor tcnica; ou VII - melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao de propostas tcnicas. 1 A aplicao do critrio previsto no inciso III s ser admitida quando previamente estabelecida no edital de licitao, inclusive com regras e frmulas precisas para avaliao econmico-financeira. 2 Para fins de aplicao do disposto nos incisos IV, V, VI e VII, o edital de licitao conter parmetros e exigncias para formulao de propostas tcnicas.

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3 O poder concedente recusar propostas manifestamente inexequveis ou financeiramente incompatveis com os objetivos da licitao. 4 Em igualdade de condies, ser dada preferncia proposta apresentada por empresa brasileira. Art. 16. A outorga de concesso ou permisso no ter carter de exclusividade, salvo no caso de inviabilidade tcnica ou econmica justificada no ato a que se refere o Art. 5 desta Lei. Art. 17. Considerar-se- desclassificada a proposta que, para sua viabilizao, necessite de vantagens ou subsdios que no estejam previamente autorizados em lei e disposio de todos os concorrentes. 1 Considerar-se-, tambm, desclassificada a proposta de entidade estatal alheia esfera poltico-administrativa do poder concedente que, para sua viabilizao, necessite de vantagens ou subsdios do poder pblico controlador da referida entidade. 2 Inclui-se nas vantagens ou subsdios de que trata este artigo, qualquer tipo de tratamento tributrio diferenciado, ainda que em conseqncia da natureza jurdica do licitante, que comprometa a isonomia fiscal que deve prevalecer entre todos os concorrentes. Art. 18. O edital de licitao ser elaborado pelo poder concedente, observados, no que couber, os critrios e as normas gerais da legislao prpria sobre licitaes e contratos e conter, especialmente: I - o objeto, metas e prazo da concesso; II - a descrio das condies necessrias prestao adequada do servio; III - os prazos para recebimento das propostas, julgamento da licitao e assinatura do contrato; IV - prazo, local e horrio em que sero fornecidos, aos interessados, os dados, estudos e projetos necessrios elaborao dos oramentos e apresentao das propostas; V - os critrios e a relao dos documentos exigidos para a aferio da capacidade tcnica, da idoneidade financeira e da regularidade jurdica e fiscal; VI - as possveis fontes de receitas alternativas, complementares ou acessrios, bem como as provenientes de projetos associados; VII - os direitos e obrigao do poder concedente e da concessionria em relao a alteraes e expanses a serem realizadas no futuro, para garantir a continuidade da prestao do servio; VIII - os critrios de reajuste e reviso da tarifa; IX - os critrios, indicadores, frmulas e parmetros a serem utilizados no julgamento tcnico e econmico-financeiro da proposta; X - a indicao dos bens reversveis; XI - as caractersticas dos bens reversveis e as condies em que estes sero postos disposio, nos casos em que houver sido extinta a concesso anterior; XII - a expressa indicao do responsvel pelo nus das desapropriaes necessrias execuo do servio ou da obra pblica, ou para a instituio de servido administrativa; XIII - as condies de liderana da empresa responsvel, na hiptese em que for permitida a participao de empresas em consrcio; XIV - nos casos de concesso, a minuta do respectivo contrato, que conter as clusulas essenciais referidas no Art. 23 desta lei, quando aplicveis; XV - nos casos de concesso de servios pblicos precedida da execuo de obra pblica, os dados relativos obra, dentre os quais os elementos do projeto bsico que permitam sua plena caracterizao, bem assim as garantias exigidas para essa parte especfica do contrato, adequadas a cada caso e limitadas ao valor da obra; e XVI - nos casos de permisso, os termos do contrato de adeso a ser firmado. Art. 18-A. O edital poder prever a inverso da ordem das fases de habilitao e julgamento, hiptese em que: (Acrescentado pela L-011.196-2005) I - encerrada a fase de classificao das propostas ou o oferecimento de lances, ser aberto o invlucro com os documentos de habilitao do licitante mais bem classificado, para verificao do atendimento das condies fixadas no edital; II - verificado o atendimento das exigncias do edital, o licitante ser declarado vencedor; III - inabilitado o licitante melhor classificado, sero analisados os documentos habilitatrios do licitante com a proposta classificada em segundo lugar, e assim sucessivamente, at que um licitante classificado atenda s condies fixadas no edital; IV - proclamado o resultado final do certame, o objeto ser adjudicado ao vencedor nas condies tcnicas e econmicas por ele ofertadas Art. 19. Quando permitida, na licitao, a participao de empresas em consrcio, observar-se-o as seguintes normas: I - comprovao de compromisso, pblico ou particular, de constituio de consrcio, subscrito pelas consorciadas; II - indicao da empresa responsvel pelo consrcio;

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III - apresentao dos documentos exigidos nos incisos V e XIII do artigo anterior, por parte de cada consorciada; IV - impedimento de participao de empresas consorciadas na mesma licitao, por intermdio de mais de um consrcio ou isoladamente. 1 O licitante vencedor fica obrigado a promover, antes da celebrao do contrato, a constituio e registro do consrcio, nos termos do compromisso referido no inciso I deste artigo. 2 A empresa lder do consrcio a responsvel perante o poder concedente pelo cumprimento do contrato de concesso, sem prejuzo da responsabilidade solidria das demais consorciadas. Art. 20. facultado ao poder concedente, desde que previsto no edital, no interesse do servio a ser concedido, determinar que o licitante vencedor, no caso de consrcio, se constitua em empresa antes da celebrao do contrato. Art. 21. Os estudos, investigaes, levantamentos, projetos, obras e despesas ou investimentos j efetuados, vinculados concesso, de utilidade para a licitao, realizados pelo poder concedente ou com a sua autorizao, estaro disposio dos interessados, devendo o vencedor da licitao ressarcir os dispndios correspondentes, especificados no edital. Art. 22. assegurada a qualquer pessoa a obteno de certido sobre atos, contratos, decises ou pareceres relativos licitao ou s prprias concesses.

A tarifa de usurio - Vimos que uma licitao pode ser do tipo preo, tcnica ou tcnica e preo. Essa concorrncia, alm do preo e da tcnica, e da tcnica mais preo, ela ainda tem um critrio prprio, que a escolha quanto tarifa de usurio. A concorrncia da concesso segue a base da 8.666 e tem regras prprias (o art. 15 e seguintes da Lei 8.987 falam sobre essas regras especiais). Cuidado, porque a base a mesma, mas h peculiaridades. O primeiro exemplo que citei em termos de peculiaridade, o critrio de escolha da proposta. Aqui possvel escolher via tarifa de usurio. A primeira idia que a concorrncia tem critrios prprios de seleo. Procedimento invertido A segunda caracterstica especial que essa concorrncia pode ter procedimento invertido. A concorrncia da concesso pode ter procedimento invertido, ou seja, pode comear de trs pra frente, da mesma forma que acontece no prego (primeiro proposta depois documentos). Uma concorrncia invertida aquela que primeiro escolhe a proposta para depois analisar os documentos. Eu disse que pode ter, no significa que o procedimento ser invertido. Se for vivel, favorvel, o administrador poder inverter o procedimento. Lances verbais Alm da chance de inverso do procedimento, tambm possvel a presena de lances verbais, da mesma forma que acontece no prego. Essas so possibilidades: procedimento invertido e lances verbais. Esses so os mais importantes. Ler os artigos! Procedimento invertido e lance verbal tm cado muito. Concesso via leilo Aprendemos que a regra da concesso a concorrncia. S pode ser concorrncia em qualquer concesso? Se casse na prova: A concesso de servio pblico se faz sempre por meio de concorrncia. no. H uma hiptese que no precisa ser concorrncia. A concesso da telefonia foi feita via leilo. Se o servio estiver no programa nacional das desestatizaes pode ser modalidade leilo. O administrador pode escolher concorrncia ou leilo. S que h possibilidade de se escolher entre uma ou outra. No caso da telefonia, houve a escolha pelo leilo. Se no estiver no PND, concorrncia. Estando no PND, possvel escolher entre concorrncia e leilo. Prazo do contrato de concesso Se estamos falando de concesso de servio, estamos falando de contrato administrativo. E qual deve ser o prazo? Ele precisa ter prazo determinado? Todo contrato administrativo tem que ter prazo determinado. Vimos isso. Nosso contrato de concesso tambm precisa de prazo determinado. Qual deve ser o prazo do contrato de concesso? Na verdade, vai depender da lei do servio. A durao do contrato de concesso vai 16

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depender da lei do servio. Temos contratos de 1 ano, como temos de 40 anos. Quanto maior o investimento, maior o prazo para a recuperao do investimento. Mas o que determina o prazo? Autorizao legislativa A a vem uma informao muito importante: para fazer concesso de servio, preciso de autorizao legislativa. Ento, normalmente, a lei que disciplina o servio j faz a autorizao da concesso (o servio X pode ser concedido.) E essa lei, que vai autorizar o servio, j vai estabelecer o prazo. Para fazer concesso, preciso autorizao legislativa. E autorizao legislativa vai disciplinar tudo, o servio, a possibilidade de concesso e o prazo. Quanto maior o investimento, mais longo o contrato. A empresa precisa de tempo de amortizao do investimento. c) A remunerao da Concessionria

Como remunerada a concessionria? Ela presta servio e o usurio utiliza o servio. A remunerao , basicamente, por meio de tarifa (transporte coletivo, pedgio de rodovias). Na concesso de servio pblico, a remunerao vai ser definida basicamente por meio de tarifa. Mas como definida essa tarifa? Qual o ndice de reajuste, data de reajuste? Quem define a poltica tarifria? Hoje se gasta mais de pedgio do que de combustvel. H pedgio que custa R$ 17,80. de quem a culpa dessa histria? Por que a tarifa to alta? Tudo isso foi escolhido no momento da licitao. Tudo foi definido no momento da escolha da proposta. Se a tarifa alta, se o reajuste abusivo, se toda hora a empresa est reajustando, tudo isso tem que estar previsto no contrato e tudo foi escolhido no momento da licitao. O absurdo est na escolha da proposta. Ento, a grande remunerao da concesso a tarifa de usurio. Mas esse valores, reajustes, ndice e data, tudo isso definido na poltica tarifria que definida no momento da licitao. Toda poltica tarifria definida na licitao. Com a proposta selecionada, ela j vem com todas as informaes. Modicidade das tarifas Aos servios pblicos aplicado o princpio da modicidade. Ento, a tarifa tem que ser a mais barata possvel. Acontece, em alguns quesitos que essa no uma tarifa barata. No mdica. O que o Estado pode fazer para reduzir essa tarifa? E aqui vamos encontrar duas possibilidades. Existe na lei 8.987 uma alternativa que se chama de receitas alternativas. possvel que na concesso haja receitas alternativas. A idia buscar a modicidade das tarifas. Para que as tarifas fiquem mais baratas, possvel a cobrana de receitas alternativas. Um exemplo disso so as propagandas veiculadas pelos nibus. Isso receita alternativa. O ganho da propaganda ser usado para a modicidade da tarifa. Algumas cidades usam o estacionamento pblico. Mas vai depender do tratamento do contrato para definir a tarifa alternativa. Se ainda assim a tarifa estiver cara demais, o Estado, ento pode bancar uma parcela desse servio e a a possibilidade de recursos pblicos. O Estado pode custear uma parte e vai fazer isso de forma facultativa. a presena do recurso pblico no contrato uma faculdade do Estado. Por que estou chamando a ateno para isso? Porque esse um ponto de distino entre a concesso especial. L na concesso especial (PPP), a presena do recurso pblico obrigatria. A concesso comum vai ter recurso pblico facultativo. O Estado pode ou no participar. L na concesso especial, a presena do recurso pblico obrigatria. d) A responsabilidade civil na concesso

Voc usa o servio, mas est insatisfeito com ele. Se voc sofre prejuzos, a quem voc vai reclamar? De quem vai ser a responsabilidade para esses prejuzos? De quem a responsabilidade na prestao desse servio? Qual a diferena entre a responsabilidade em um 16

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contrato comum e a responsabilidade no contrato de concesso? O que muda? O que tem de diferente no que tange responsabilidade da empresa que est prestando o servio? Contrato de merenda escolar. O Estado celebra com a empresa X o contrato de merenda escolar. Vamos chamar de contrato simples, s para distinguir da concesso. Esse contrato simples um daqueles listados no art. 6, da Lei 8666. E vimos que esses contratos podem ser contratos de obra, de servio ou de fornecimento. A merenda escolar, pois, um desses contratos simples. Mas vamos supor que a merenda que a empresa est entregando pssima, a ponto de uma criana passar mal. Se o servio no est sendo bem prestado, se voc no est satisfeito com a merenda, onde voc vai reclamar do servio? De quem voc vai cobrar essa indenizao? Voc vai escola ou vai atrs da empresa que entrega a merenda escolar? Voc vai reclamar na escola, com o Estado ou vai at a empresa privada. A relao desse servio Estado com usurio. O usurio no vai atrs da empresa. A relao se d Estado-usurio do servio. Outro exemplo: A Administrao contratou com a empresa privada (contrato de obra do art. 6, da Lei 8666) a reforma da escola pblica. Durante a obra, um tijolo cai na cabea de algum. Quem vai indenizar? Quem vai responder perante a vtima? Eu nem sei quem a empresa. Eu quero saber do Estado pagar a conta. Eu estava numa escola do Estado e aconteceu o incidente. Nem sei quem era o pintor e o dono da escada. O Estado paga a conta. A relao usurio-Estado. A minha relao com o Estado. O Estado que chame a empresa depois para receber os valores, mas meu vnculo com o Estado. Nesse tipo de contrato a empresa presta um servio por conta e risco do Estado. Aqui temos que, no contrato comum, a empresa presta o servio por conta e risco do Estado. Vamos imaginar agora, que o Estado celebre um contrato de concesso com a empresa A, contrato de concesso de telefonia. Se estivermos insatisfeitos com o servio, a quem vamos reclamar? Cortaram hoje o seu telefone. Voc vai atrs do Estado ou vai atrs da empresa? Voc reclama com a empresa. O vnculo jurdico aqui se desloca. Sai do Estado e vai para a empresa. A relao jurdica se fez entre usurio e empresa. No contrato de concesso, o vnculo jurdico se desloca. Ento, a responsabilidade na concesso da empresa. Isso ocorre porque na concesso, a empresa presta o servio por sua conta e risco. A concessionria presta o servio por sua conta risco e, se assim, quem paga perante o usurio a empresa. Sempre que pensamos em concesso, h deslocamento da responsabilidade porque a concessionria presta servio por sua conta e risco. Eu para perceber a diferena entre os dois contratos? Falamos sobre responsabilidade no contrato: cuidado com a diferena na responsabilidade no contrato comum e no contrato de concesso. No comum (art. 6, da Lei 8666 obra, servio, fornecimento), a responsabilidade do Estado. No contrato simples, a empresa presta servio por conta e risco do Estado. O usurio reclama diretamente com o Estado. No contrato de concesso, a situao diferente: A empresa presta o servio por sua conta e risco, respondendo ela prpria perante o usurio. Quem paga pelos prejuzos, pela insatisfao a empresa. Na prtica, pensando em responsabilidade, preciso verificar se um contrato comum ou se contrato de concesso. O tratamento diferenciado de acordo com o tipo de contrato. A responsabilidade objetiva ou subjetiva? Concessionria pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico tem responsabilidade objetiva ou subjetiva. Ser que a concessionria est sujeita ao art. 37, VI, da Constituio Federal (as pessoas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servio pblico respondem pelos atos que seus agentes, nessa qualidade causarem a terceiro). A entra a concessionria, que est sujeita ao art. 37, VI, com base na teoria objetiva. Pessoas jurdicas de direto privado prestadoras de servio pblico esto sujeitas teoria objetiva. A regra a teoria objetiva. Maiores detalhes veremos na aula de responsabilidade civil. A regra 37, VI, mas houve uma deciso (somente UMA deciso) que 16

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teve um entendimento um pouco complicado e foi publicado no informativo e como foi publicado, caiu no Cespe. Mas isso nunca mais apareceu nem no Cespe e nem no STF. Isso foi em 2007. vamos entender a histria. Concessionria de servio pblico prestando transporte coletivo. O nibus, num cruzamento, bate num carro do particular. Com essa coliso, o particular sofreu vrios prejuzos. Alm da destruio do carro, os passageiros se machucaram muito. Prejuzo para os passageiros e para o carro do particular. Se pensarmos a responsabilidade civil em face do passageiro e em face do motorista do carro, qual a teoria aplicvel? O Supremo disse o seguinte: Ele faz uma separao. A prestadora de servio em face dos usurios (passageiros) tem responsabilidade objetiva. Em face do particular, que no usurio do servio, deve ser aplicado o Cdigo Civil. Em face dos no-usurios, portanto, particular, aplica-se a responsabilidade do Cdigo Civil, onde prevalece a teoria subjetiva como regra. STF: Se a concessionria est prestando servio em face dos usurios, a responsabilidade do art. 37, c. Mas em face dos no-usurios, do particular no usurio, a responsabilidade a do direito civil, em regra, subjetivo. Como o STF chegou a essa concluso? Essa deciso nica, jamais deveria ter cado no Cespe. Uma deciso isolada, de uma das turmas, no d para chamar de posio do Supremo. Qual a justificativa para isso? O Supremo fez a seguinte leitura do art. 37, c. As pessoas jurdicas de direito pblico, e as jurdicas de direito privado, quando esto prestando servio pblico responde pelos atos de seus agentes que nessa qualidade causarem a terceiros. O que o Supremo entendeu que A pessoa jurdica de direito privado responde dessa forma somente na qualidade de prestadora e, portanto, somente na sua relao com o usurio do servio. O Supremo nunca mais tocou nesse assunto. A situao ftica voc vai perceber que a teoria no fcil de ser aplicada. No exemplo do Supremo houve dano a usurio e a no usurio. O conceito de usurio nesse exemplo, est fcil. Se o passageiro acabasse de descer do nibus. Quando colocou o segundo p na calada, o mesmo nibus o atropela. E agora? Ele usurio ou no usurio? Imagine a prova disso. Est no ponto do nibus, esperando o nibus chegar. Ele usurio do nibus potencial, mas e se estivesse esperando uma carona? uma situao muito delicada para se demonstrar. Demonstrar o usurio do servio , muitas vezes, difcil. Ante a situao ftica no fcil na situao ftica. Aprendemos que a concessionria assume o servio por sua conta e risco. Se a concessionria no tiver patrimnio suficiente, quem responde pelo prejuzo? Se for assim, o Estado chamado. Mas ser chamado numa responsabilidade subsidiria ou solidria? Lembrar que servio pblico e se assim, significa que o Estado assumiu como obrigao sua. Portanto, se decidiu delegar, foi o Estado que escolheu tudo. E se assim, no pode se eximir da responsabilidade. Agora, quando a empresa assume por sua conta e risco, essa responsabilidade do Estado s vai ser em segundo plano, o que significa dizer que a responsabilidade do Estado subsidiria. Primeiro responde a concessionria e, se essa no tiver dinheiro, chama-se o Estado. Quando eu falo de responsabilidade subsidiria do estado, estou falando da responsabilidade pelo servio, do dever que decorre do fato de ser servio pblico. O 6, do art. 38, da lei 8987 diz o seguinte: 6 Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente qualquer espcie de responsabilidade em relao aos encargos, nus, obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da concessionria. Ou seja, o Estado no responde pelos compromissos, pelas obrigaes da concessionria com o terceiro. O que quer dizer esse dispositivo? E qual a diferena do que estamos falando aqui? Ns aqui estamos falando da responsabilidade pelo servio, pela prestao servio. O art. 38, da lei diz que o Estado no responde pelos compromissos que a concessionria tem com 16

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terceiros. Se a concessionria contrata uma empresa para cuidar da manuteno do nibus, esse um contrato da concessionria com o terceiro. O Estado no vai ter que pagar pelo conserto do nibus. H diferena: uma situao trata do prejuzo ao administrado pela prestao do servio. Outra coisa muito diferente so os compromissos que a concessionria tem com terceiros. O Estado no responde por isso. Contrato com terceiro, quem paga a concessionria. Se ela celebra um contrato, quem vai pagar ela. d) A extino da concesso

Vamos economizar, otimizar as informaes. Concesso contrato. Se contrato administrativo, j estudamos extino de contrato administrativo. Pode haver alguma diferena, mas a base a mesma. Apenas que aqui h dois nomes novos. Mas a base a mesma. Quando cair extino da concesso, lembrar de extino de contrato, j que concesso espcie de contrato administrativo. Pensando nisso, se o contrato de concesso foi firmado pelo prazo de cinco anos, a extino pela via normal, vir com o advento do termo contratual. Concludo o prazo, o contrato estar extinto (pelo advento do termo contratual). Aqui no se fala em concluso do objeto porque aqui prestao de servio. diferente no caso de contrato de obra, de fornecimento, em que eu entrego, acabou, concluo a obra, acabou. Aqui, vencido o prazo, extingue-se o contrato. Vimos que possvel a resciso feita pela Administrao de forma amigvel, de forma judicial, eu pergunto: A Administrao poder rescindir unilateralmente esse contrato. Quando isso ser possvel? A extino unilateral pela Administrao poder acontecer por razes de interesse pblico. Cuidado porque essa hiptese (extino por razes de interesse pblico), quando se trata de contrato de concesso chamada de encampao. Extino do contrato por interesse pblico a chamada encampao. Todo mundo troca isso com caducidade. Por isso, perguntam toda hora em concurso. Encampao extino do contrato feita de forma unilateral pela Administrao por razes de interesse pblico. Para fazer a encampao, o Estado depende de autorizao legislativa. Para fazer encampao a lei diz: preciso autorizao legislativa. Do mesmo jeito que a Administrao, para celebrar um contrato de concesso depende de autorizao legislativa, para extinguir unilateralmente o contrato por razes de interesse pblico, tambm depende de autorizao legislativa. Nesse caso, a Administrao poder rescindir o contrato, mas vai ter que indenizar pelos prejuzos causados. At pode extinguir, mas ter que indenizar os prejuzos causados. A caducidade, por sua vez, a extino do contrato por descumprimento de clusula contratual. A Administrao poder extinguir o contrato de forma unilateral quando o contratado descumprir clusula contratual. Nesse caso, a Administrao no precisa indenizar. Quem vai indenizar os prejuzos o contratado. Quem descumpriu foi o contratado. Quem indeniza ele. Se o contratado no quer mais o contrato, qual a sada para isso? Ele tem que ir via judicial. E por acordo entre as partes? Resciso consensual ou amigvel possvel. A lei fala ainda em extino por falncia, falecimento, incapacidade civil da parte, razes que independem vontade das partes. A doutrina usa essa modalidade e chama de extino de pleno direito, mas a lei no usa essa expresso, se referindo apenas falncia, incapacidade civil, por exemplo. a doutrina que chama de resciso (ou extino) de pleno direito. Anulao a concesso pode ser extinta por anulao diante de alguma ilegalidade. 17

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Aqui, temos duas observaes importantes. Extino de contrato administrativo, extino de contrato de concesso. Encampao e caducidade despencam em prova de concurso. Dentro de concesso, esse o ponto que aparece muito. Vocs tm que ler a lei 8987. a parte de extino est nos arts. 36 e ss. (caducidade, encampao).
Art. 35. Extingue-se a concesso por: I - advento do termo contratual; II - encampao; III - caducidade; IV - resciso; V - anulao; e VI - falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. 1 Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. 2 Extinta a concesso, haver a imediata assuno do servio pelo poder concedente, procedendo-se aos levantamentos, avaliaes e liquidaes necessrios. 3 A assuno do servio autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo poder concedente, de todos os bens reversveis. 4 Nos casos previstos nos incisos I e II deste artigo, o poder concedente, antecipando-se extino da concesso, proceder aos levantamentos e avaliaes necessrios determinao dos montantes da indenizao que ser devida concessionria, na forma dos arts. 36 e 37 desta lei. Art. 36. A reverso no advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido. Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. Art. 38. A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a declarao de caducidade da concesso ou a aplicao das sanes contratuais, respeitadas as disposies deste artigo, do Art. 27, e as normas convencionadas entre as partes. 1 A caducidade da concesso poder ser declarada pelo poder concedente quando: I - o servio estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as normas, critrios, indicadores e parmetros definidores da qualidade do servio; II - a concessionria descumprir clusulas contratuais, ou disposies legais ou regulamentares concernentes concesso; III - a concessionria paralisar o servio ou concorrer para tanto, ressalvadas as hipteses decorrentes de caso fortuito ou fora maior; IV - a concessionria perder as condies econmicas, tcnicas ou operacionais para manter a adequada prestao do servio concedido; V - a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos; VI - a concessionria no atender a intimao do poder concedente no sentido de regularizar a prestao do servio; e VII - a concessionria for condenada em sentena transitada em julgado por sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais.

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2 A declarao da caducidade da concesso dever ser precedida da verificao da inadimplncia da concessionria em processo administrativo, assegurado o direito de ampla defesa. 3 No ser instaurado processo administrativo de inadimplncia, antes de comunicados concessionria, detalhadamente, os descumprimentos contratuais referidos no 1 deste artigo, dando-lhe um prazo para corrigir as falhas e transgresses apontadas e para o enquadramento, nos termos contratuais. 4 Instaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplncia, a caducidade ser declarada por decreto do poder concedente, independentemente de indenizao prvia, calculada no decurso do processo. 5 A indenizao de que trata o pargrafo anterior ser devida na forma do Art. 36 desta lei e do contrato, descontado o valor das multas contratuais e dos danos causados pela concessionria. 6 Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente qualquer espcie de responsabilidade em relao aos encargos, nus, obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da concessionria. Art. 39. O contrato de concesso poder ser rescindido por iniciativa da concessionria, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo poder concedente, mediante ao judicial especialmente intentada para esse fim. Pargrafo nico. Na hiptese prevista no caput deste artigo, os servios prestados pela concessionria no podero ser interrompidos ou paralisados, at a deciso judicial transitada em julgado.

Vale uma observao. Os alunos aqui comeam a questionar o seguinte: Mas isso no resoluo, no resilio? Entenda o seguinte: Direito administrativo no aprofunda essas questes. Aqui no tem profundidade. A lei fala em resciso e a gente vai usar resciso. A gente sabe que h diferena, mas o direito administrativo no tem esse cuidado. Para direito civil importante, para o administrativo, no . Vai cair resciso. A palavra que vai aparecer resciso, at porque a lei usa essa palavra. Outra observao: muitos alunos, quando eu dou essa aula, perguntam sobre o servio notarial. O que o cartrio cobra? Taxa ou tarifa? NO Brasil, essa uma situao a parte. caso nico. No delegao de servio. o qu? A Constituio chamou de delegao de funo. Recebe tratamento especial. No h contrato. Enquanto o oficial presta concurso, quem trabalha l so todos empregados privados. H um tratamento todo diferenciado. Delegao de funo de servio notarial cada Estado pode legislar. A nica coisa que se exige o concurso para oficial de cartrio. O que temos, delegao especial. taxa, ou tarifa? Vai depender da lei do Estado. (Fim da 1 parte da aula)

3.4.

Concesso Especial de Servio Pblico (PPPs)

Quando falamos de concesso especial, estamos falando de parceria pblico-privada (PPP- Lei 11.079/04). Quando introduzida no Brasil, o governo achava que ia resolver todos os seus problemas com parcerias, que esta era agrade salvao do pas. O Estado no tem dinheiro para investir em infraestrutura. Temos mais necessidades do que dinheiro. No h dinheiro para novos portos, aeroportos, presdios, rodovias. Ento, h muitas dificuldades. Sua idia de parceria era, justamente, se socorrer do financiamento privado para esse tipo de investimento. A idia era buscar na iniciativa privada a verba. Ento, a parceria foi produzida como um sonho, mas como colocada em prtica, o que se percebeu que o parceiro privado no coloca o seu dinheiro assim, numa relao com o estado, at porque culturalmente, nossos administradores no tm compromisso. No se preocupa com o cumprimento de suas obrigaes. Termina o mandato, ele vai embora como se nada. E a LRF? Ela vem evitando alguma coisa, mas ainda 17

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acontece. Por que o parceiro privado iria colocar o dinheiro dele nessa historia, com a chance de no receber e nem ter o dinheiro de volta? Ele, ento, no confia na relao. O investidor privado s entra para ganhar dinheiro. O jogo da iniciativa privada o lucro. E o grande empecilho da parceria so as garantias do contrato porque, culturalmente, o administrador no cumpre seus contratos. O parceiro privado precisava de um respaldo maior e a parceria acaba no sendo concretizada por conta disso. Para o parceiro privado entrar em um negcio com o Estado correndo todo esse risco, s se for para ganhar muito dinheiro com a histria. Por essa razo, as PPPs no se tornaram a stima maravilha. Se assim, por que a importncia para concurso? Todas essas informaes tm o seguinte peso no concurso: esse tema caiu muito em prova em 2005. Caiu em todos os concursos em 2005 e 2006. Em 2007, o tema sumiu. Como, na prtica, no virou a stima maravilha, as bancas perderam um pouco o interesse sobre esse tema. Isso significa que voc no precisa se preocupar tanto. Os nicos que exijam um pouco mais seriam concursos para procuradorias (Estados e Municpios). Muitos Estados e muitos municpios ainda esto buscando as parcerias. Ainda pode cair, ento, na segunda fase, mas no o tema mais provvel. Ento, vamos falar aqui s dos pontos mais importantes. Estamos falando de parceria. O que significa para voc, uma parceria? O que uma parceria para voc? uma reunio de esforo para uma finalidade comum. O que a gente tem como base na parceria isso. Mas isso o que acontece em PPP? A doutrina fala muito mal porque aqui no h nada de parceria. O Estado quer a rodovia, o parceiro privado quer o dinheiro. O parceiro privado no investe porque ele quer uma nova rodovia, ele quer o lucro. O nome parceria, mas estamos falando de contrato com interesses divergentes e no interesses comuns. Ento, apesar do nome parceria, no existe nada de parceria nessa histria. Estamos falando de um contrato administrativo, lembrando que ele tem como base interesses divergentes. Todo contrato assim: uma parte quer o objeto e a outra quer o pagamento. O nome parceria foi para a gente cair na histria, mas de parceria mesmo no tem nada. A nica certeza a de que o investidor privado no vai entrar na histria sem lucro. O que leva celebrao desse contrato administrativo com interesses divergentes? O que se busca? Quando o Governo Federal relatou esse projeto, muitos objetivos foram apresentados, entre eles, o de buscar na iniciativa privada o investimento. esse o objetivo do contrato: investimento privado, dinheiro privado. A primeira grande idia justamente esse investimento privado. O Governo usou ainda uma segunda justificativa. Quando um servio prestado por um particular sempre melhor do que o servio usado pelo Estado. Essa foi a grande desculpa das privatizaes (ningum assumiu que era para ganhar dinheiro, todos alegavam a busca pela eficincia do servio). A iniciativa privada tem mais know-how, mais conhecimento. Eu no concordo com essa idia de que o servio prestado pelo particular melhor do que o servio prestado pelo Estado. lgico que a telefonia, aps a concesso, foi democratizada. No h dvida. Mas ser que o servio eficiente hoje? A telefonia recordista em ao judicial no Brasil. a) Modalidades de PPPs

Dentro da concesso especial, h duas modalidades. A primeira modalidade de concesso especial foi chamada de concesso especial patrocinada. A prpria lei conceitua, dizendo que nada mais do que uma concesso comum, sendo que, alm da tarifa de usurio, obrigatoriamente teremos o recurso pblico. E o recurso pblico, nesse caso, ser obrigatrio (ele tem que acontecer). Essa a nica diferena da concesso comum para a especial? L o recurso facultativo e aqui obrigatrio. Vocs vo ver que essa no a nica diferena. H 17

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diferena quanto ao valor, quanto ao prazo. A concesso patrocinada vai ter investimento privado e, consequentemente, recurso pblico na jogada. Ela recupera o investimento com a tarifa do usurio, mas uma parte o poder pblico vai pagar. Exemplo dessa parceria: 4 linha do metr de SP. S a parte dos trens entrou no projeto de parceria. H PPPs patrocinadas com a presena de tarifa de usurio. Existe uma segunda modalidade de concesso especial, muito mais criticada pela doutrina, que a chamada concesso especial administrativa. uma concesso em que a Administrao aparece como usuria, de forma direta ou indireta. uma concesso comum, mas a Administrao a usuria do servio, de forma direta ou indireta. Por que a doutrina critica? Em sede de concesso administrativa, h projetos como construo de presdio. Quem o usurio do presdio de forma direta o preso, mas quem tem que prestar o servio penitencirio a Administrao. Assim, a Administrao aparece como usuria indireta do servio. Ela contrata algum para fazer. Por que a doutrina fala mal? Parece o exemplo da construo da escola, em que o Estado contrata algum para fazer um servio. Na verdade, ela se parece com contrato simples. No tem cara de concesso. Da a crtica. No concesso, mais parece um dos contratos do art. 6, da Lei 8666. Se o presdio no ficar bem construdo, quem responde? o Estado. Mas e se for construdo numa concesso administrativa? a empresa. Aqui, desloca-se uma responsabilidade. A justificativa para a lei estar a dizer que h um grande investimento, um financiamento privado. Isso significa muito dinheiro em suaves prestaes. Aqui, h um valor alto, um financiamento do privado, mas a doutrina continua falando mal. b) Caractersticas que marcam as PPPs

A primeira grande marca que, necessariamente tem que ter no contrato: financiamento privado. Se no tiver isso, no pode ter parceria. Eu preciso, necessariamente de um financiamento privado. Se no tiver, no se pode dizer que parceria. A PPP depende disso. Neste investimento, neste contrato de parceria, o Estado vai pagar uma parte da conta. De que forma o Estado poder entrar para pagar a sua parte? Suponhamos o seguinte: Uma parte do metr o Estado paga, a outra parte paga pelo usurio via tarifa. Para que o Estado arque com a sua parte, h a chamada pluralidade compensatria. Isso significa dizer que o Estado pode pagar de vrias maneiras diferentes. possvel que o Estado pague via ordem bancria em favor do parceiro privado (pagamento normal, em dinheiro). O Estado pode pagar o parceiro privado transferindo a utilizao de bens pblicos. O Estado pode fazer concesso, permisso, autorizao de uso e permitir que o parceiro privado utilize bens pblicos. Ele pode recuperar o seu dinheiro realizando a utilizao de bens pblicos. O parceiro privado recebe um restaurante e um hospital pblico para explorar e, em troca disso, vai abater do financiamento. Tambm possvel a transferncia de crditos no tributrios. O Estado, em vez de receber o dinheiro, transfere os crditos. Se o crdito tem natureza tributria, no pode. A lei tambm fala da possibilidade e outorga de direitos. O Estado concede ao parceiro pblico privado um direito que ser abatido do financiamento. Voc vai descontar do financiamento esse direito que estou lhe concedendo. Um exemplo disso: Na Lei 10.257/01 (estatuto da Cidade), h uma coisa interessante: H uma organizao no que diz respeito construes verticais. Quanto mais andares, mais gente vai morar. Quanto maior a populao, mais servios o Estado tem que prestar. O Estatuto diz que tem que haver um coeficiente para construir, variando o coeficiente dependendo da rea. Cada andar chamado de solo criado. E o coeficiente do solo criado depende da cidade (h cidades que tm esse coeficiente maior). Voc at pode construir acima do solo criado, s que tem que pagar Administrao. Esse pagamento chamado de outorga onerosa. uma outorga de direitos. Ela serve para as construes acima do coeficiente determinado. Se eu quero construir mais, eu pago outorga onerosa prevista na lei 11.079/04. essas hipteses de pagamento so apenas exemplificativas. 17

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Para o Estado algo bom. Por qu? Porque ele no vai se onerar demais. Com o pagamento com vrias possibilidades, ele cumpre em tempo mais curto. Por poder pagar de vrias formas, ele no paga demais. O problema da pluralidade compensatria a fiscalizao. Quanto mais pluralidade, mais difcil de fiscalizar. A terceira caracterstica o chamado compartilhamento dos riscos. Nas PPPs, o que h o compartilhamento dos riscos. O que significa isso? Constitudo o projeto em parceria, se ele no der certo, se o parceiro privado no tiver o lucro com que sonhava, o Estado tambm vai arcar com isso. O Estado partilha os riscos com o parceiro privado. O Estado vai pagar tambm essa conta. A parte boa que cativa mais o investidor privado, j que no vai assumir sozinho o risco do negcio. A preocupao que os projetos sejam escolhidos de forma cuidadosa, no para o benefcio do poltico. Para se fazer parceria preciso consulta pblica e essa consulta pblica tem que acontecer de forma efetiva. Os investimentos so de bilhes. Se o negcio der errado, vamos amargar por muito tempo. A lei traz trs vedaes que j caram bastante em concurso: A lei diz que a parceria no pode ter valor inferior a 20 milhes de reais. A primeira vedao diz respeito ao valor, ou seja, no pode ter valor inferior a 20 milhes de reais. muito dinheiro e as empresas pequenas esto fora. Trata-se de um projeto para grandes empresas. A segunda vedao diz respeito ao prazo. A parceria no pode ter prazo inferior a 5 anos e no pode ser superior a 35 anos . Quanto maior o investimento, maior o prazo. A terceira vedao diz respeito ao objeto. O objeto, segundo a lei, no pode ter um nico elemento. Um contrato administrativo pode ter como elemento um servio, obra ou fornecimento. Alm disso, se for parceria, no pode ser um s. No pode ser s servio, s obra ou s fornecimento. Ento, haver parceria sempre com servio mais obra, servio mais fornecimento, por exemplo. H que se misturar, pelo menos, dois desses elementos.

3.5.

Permisso de Servio Pblico

Esse tema j foi segunda fase em concurso do MP/PE: Disserte sobre a natureza jurdica da permisso de servio pblico. 30 linhas. A permisso de servio pblico tambm est prevista na Lei 8.987/95. Essa lei tem somente dois artigos sobre permisso: art. 2 e art. 40. Mais especificamente no art. 2, IV. Art. 2 Para os fins do disposto nesta lei, considera-se:IV permisso de servio pblico: a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco. 17

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Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta lei. A lei no fala muito. Mas o que temos que entender o seguinte: A lei no fala muito e diz que se aplica para permisso as regras da concesso, no que couber. Ento, poltica tarifria, remunerao, responsabilidade civil, aplica-se permisso. Mas como distinguir uma permisso de uma concesso? Se h as mesmas regras no que couber, vamos estudar as diferenas. Mas antes, vamos conceituar permisso de servio pblico. uma forma de delegao de servio que transfere somente a execuo do servio. A delegao da permisso tambm feita pelo poder concedente que, neste caso, pode ser transferida pessoa fsica ou jurdica. Portanto, esse o primeiro alerta: permisso de servio pode ser feita pessoa fsica. A concesso s pode para pessoa jurdica ou consrcio de empresa. Como se formaliza a permisso de servio pblico? Como constituda? Qual o vnculo jurdico para se fazer permisso de servio pblico? Quando falamos em formalizao, esse o grande ponto que vai aparecer na prova. Esse ponto o mais importante do servio pblico. O instituto da permisso nasceu no ordenamento jurdico brasileiro para ser ato unilateral. Quando a permisso surgiu, foi definida no Brasil foi definida como ato unilateral. Isso foi em 1995, com a introduo da lei 8.987, que diz expressamente: permisso de servio pblico se formaliza por contrato administrativo. E a permisso de uso de bens como ficou? A lei fala em permisso de servio e s de servio. Em sendo assim, o resto continua ato unilateral. O que significa que se aparecer na prova permisso de servio, cuidado para no confundir com permisso de uso de bem porque permisso de servio a lei diz expressamente: Se faz por contrato, mas permisso de uso de bem segue a regra original: ser por ato unilateral. Se voc fizer a leitura de forma equivocada, erra a questo inteira. Celso Antnio Bandeira de Mello diz expressamente que permisso de servio se faz por ato unilateral. Mas o art. 40 da Lei 8987 diz que contrato. E a? Em quem acredito? O que voc tem que anotar agora? CABM diz que no pode ser contrato em razo da natureza e da precariedade da permisso. O instituto no combina com o contrato. A natureza da permisso no combina com o contrato. Ser precrio significa que pode ser retomado a qualquer tempo e no precisa indenizar. Isso precariedade e no combina com contrato administrativo. Da Celso Antnio dizer que no pode ser por contrato. Se eu estivesse no seu lugar e com Cespe eu j vi cair assim, eu levaria a posio do STF: Permisso de servio pblico vai ser por contrato. A lei determinou. Por causa dessa polmica que caiu na prova de segunda fase. No a toa. Caiu: A natureza jurdica da concesso idntica natureza jurdica da permisso. Verdadeiro ou falso? verdadeiro. E foram essas as palavras utilizadas pelo STF: As duas tm natureza contratual. A questo no est falando que so o mesmo instituto, est falando que a natureza jurdica, portanto, o fato de ser contratual, idntica. a melhor posio para ser levada para prova.

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Se contrato, h duas informaes: Tem que fazer licitao e tem que ter prazo determinado. Qual ser a modalidade de licitao? Depender do valor. Permite qualquer modalidade licitatria, a depender do valor. Aqui no precisa ser concorrncia, como na concesso. Posso usar tomada, posso usar convite, a depender do valor. Essa a segunda diferena. Se a permisso constituda por contrato administrativo , necessariamente, ele tem que ter prazo determinado, porque isso regra para qualquer contrato administrativo. A permisso de servio pblico no depende de autorizao legislativa. A concesso exige isso. E essa tambm uma terceira diferena. A ltima informao que a lei diz expressamente: A permisso precria. O que significa ser precrio? Significa que posso retomar a qualquer tempo e no preciso indenizar. Mas se tem prazo determinado, como retomar a qualquer tempo sem indenizar? A doutrina diz que pelo fato de ser contrato e ter prazo determinado, o Estado poder retomar a qualquer tempo, mas vai ter que indenizar os prejuzos causados. Mas se tem prazo, no d para retomar sem indenizao. A doutrina esses dois elementos assim: vai ter prazo determinado e precrio. Pode retomar, mas vai indenizar. Assim, a precariedade fica mitigada, reduzida para dizer que pode ser retomada a qualquer tempo, mas com dever de indenizar. E era isso que a banca queria: que voc explicasse o contrato e a precariedade, a posio da doutrina e do STF.

3.6.

Autorizao de Servio Pblico

muito criticada pela doutrina brasileira. Mas a maioria, apesar de criticar, acaba admitindo a autorizao de servio em duas situaes: Autorizao para pequenos servios ou Autorizao para situaes urgentes Exemplo: Servio de txi. O taxista para circular, tem que ter autorizao. Servio de despachante so exemplos de servios transferidos por autorizao. A autorizao ato unilateral, discricionrio e precrio, significando que a Administrao d quando quiser, de acordo com a convenincia e oportunidade e pode retomar quando quiser sem o dever de indenizar. ato unilateral, discricionrio e precrio. No tem lei disciplinando. A doutrina diz: aplica-se no que couber a Lei 8.987/95.

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AGENTES PBLICOS
Vamos estudar aqui somente a parte constitucional dos servidores pblicos: Classificao, sistema remuneratrio, concurso pblico, estabilidade, enfim, os principais pontos constitucionais. Voc vai ter que fazer a leitura dos artigos da Constituio. Do art. 37 ao art. 42. Importante tambm ler o estatuto, a Lei 8.12/90. Cada ente pode fazer o seu estatuto. Se o concurso estadual, v.g., ler o estatuto do Estado. A Lei 8112 tem mais de 200 artigos mas simples, flui rpido. Se for fazer a leitura hoje, imprima a lei hoje. Houve alteraes no final do ano, h alteraes em andamento. Est vencendo muito rpido. A lei 8112 tema do intensivo II. 1. CONCEITO

Agente pblico quem exerce funo pblica, de forma temporria ou permanente, com ou sem remunerao. Exerceu funo pblica, agente pblico. Uma nica vez, um nico dia, se exerceu funo pblica, agente pblico. Exemplo: mesrio, jurado no jri. 2. CLASSIFICAO 2.1. Agentes Polticos

Esto no topo da estrutura estatal, so os que formam a vontade do Estado. Agente poltico aquele que forma a vontade do Estado, que est na chefia de cada um dos Poderes e representa a vontade do Estado. So aqueles que, efetivamente, comandam o pas.
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Chefe do Poder Executivo: Presidente da Repblica, Governador e o Prefeito. Tambm os seus vices. Auxiliares imediatos do Poder Executivo : Ministros de estado, Secretrios Estaduais e Secretrios Municipais. Membros do Poder Legislativo (Senadores, Deputados Federais, Estaduais e Vereadores). Magistrados e Membros do MP H quem diga que magistrado e membro do MP no so agentes polticos. O que devo escrever no concurso? uma divergncia que se justifica pela escolha dos agentes. Magistrados e membros do MP fizeram escolha meritria (concurso). Alguns autores justificam que eles tm escolha meritria e no esto na categoria da escolha poltica. O que vou levar para a prova: STF o que interessa para o STF o poder que o sujeito tem e no a escolha dele. H deciso desde 2002 que inclui magistrados e membros do MP como agentes polticos. Se manifesta a vontade do estado, agente poltico. No pelo concurso, nem pela eleio, mas pela fora da sua vontade.

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Agente poltico celetista ou estatutrio? Os direitos dele esto previstos em um contrato de trabalho ou na lei ou constituio? Se esto na lei ou na Constituio, so estatutrios, mas no seguem a 8.112. Cada um tem seu prprio estatuto: Lei do MP e Lei da Magistratura. Os direitos esto na lei ou na constituio e, por isso, so estatutrios. No significa 8.112. Significa lei prpria. So estatutrios e so titulares de cargos. 17