LFG CONSTITUCIONAL Aula 01 Prof.

Pedro Taques Intensivo I 20/02/2009

DIREITO CONSTITUCIONAL
CONTEDO DO CURSO (Sero 4 encontros): IIIIIFEDERAO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NO MBITO ESTADUAL HISTRICO DAS CONSTITUIES

Obs.: Pedro Taques Procurador da Repblica.

FEDERAO
Histrico das Federaes No possvel falar sobre controle de constitucionalidade no Estado-membro sem falar antes do histrico das federaes. O que federao? Quais so as caractersticas dessa forma de estado chamada federao? O que distingue a nossa federao das outras formas de federao? Isso tudo, veremos na aula de hoje. Etimologicamente federao significa unio, pacto, juno, reunio de partes distintas. Para falar de federao e, sobretudo, de forma de estado preciso responder a uma indagao para que se entenda de onde chegamos a federao e confederao. Falar em forma de estado, portanto, fazer referncia resposta a uma pergunta: Dentro de um determinado territrio quantos centros que manifestam poder existem?

Esta mesma pergunta, pode ser feita assim: Dentro de um determinado territrio quantas pessoas jurdicas com capacidade poltica existem?

Quando se fala em pessoa jurdica com capacidade poltica, se faz referncia pessoa jurdica dotada de Legislativo prprio. Pessoa jurdica com capacidade poltica significa pessoa jurdica com Legislativo prprio. A rede LFG uma pessoa jurdica? Sim. uma pessoa jurdica com capacidade poltica? No porque no dotada de legislativo prprio. Territrio do Uruguai. Dentro do territrio da Repblica Oriental do Uruguai quantos centros que manifestam poder existem? L existe apenas uma pessoa jurdica com capacidade poltica, apenas um centro que manifesta poder. Uma nica espcie de pessoa jurdica com legislativo prprio. Isso significa que, sobre pessoas e bens, l no territrio uruguaio, s incide apenas e to-s uma espcie de lei. Se assim, estamos diante de um ESTADO UNITRIO. Um estado unitrio aquele que, no seu territrio s existe uma nica espcie de pessoa jurdica com capacidade poltica. H um nico centro que manifesta poder no estado unitrio. O Uruguai assim, Portugal, Frana, Paraguai tambm. Sobre pessoas e bens nesses Estados s incide uma espcie de lei. no Uruguai existe uma diviso administrativa. No entanto, as administraes no so dotadas de capacidade poltica. H uma descentralizao administrativa. No h uma 1

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descentralizao poltica. No estado unitrio possvel a descentralizao administrativa, como normalmente ocorre no Uruguai, no Paraguai, mas no uma descentralizao poltica. As administraes no Uruguai no criam leis porque s h leis decorrentes de um nico centro que manifestam poder. Dentro do territrio da Repblica Federativa do Brasil quantos centros que manifestam poder existem, ou seja, quantas pessoas jurdicas com Legislativo prprio existem? Unio Congresso Nacional Estados-membros Assemblias Legislativas Distrito Federal Cmara distrital Municpios Cmaras de Vereadores ou Cmaras Municipais

No Brasil h mais de um centro que manifesta poder. Sobre pessoas e bens dentro do territrio brasileiro, quantas espcies de leis incidem? Vc paga Imposto de Renda (primeira espcie de lei), paga ICMS (segunda espcie de lei), paga IPTU (terceira espcie de lei). Dentro do nosso territrio temos, ao menos trs espcies de leis incidindo sobre as pessoas ao mesmo tempo. No Uruguai incide apenas uma espcie de lei porque l um Estado Unitrio. O Brasil, porque aqui incide mais de uma espcie de lei incidindo sobre pessoas e bens, um ESTADO COMPOSTO. Um Estado composto pode ser de dois tipos: federao e confederao. Mas isso no pacfico. H quem entenda que confederao no forma de Estado composto. H quem entenda que confederao uma associao de Estados. Mas ns, para fins didticos, neste momento, dividiremos o Estado composto em apenas duas espcies, dois tipos: Estado Confederado ou Confederao Estado Federado ou Federao de Estados

S se pode falar em federao e confederao a partir de um instante histrico, sobretudo nos Estados Unidos da Amrica. Sobre essa histria tem um livro bem legal: 1776, que conta a histria dos EUA neste momento. 1776: Existiam aqui nas Amricas, mais notadamente na Amrica do Norte, 13 colnias. A Espanha possua vrias colnias nas Amricas, Portugal possuda uma. Em razo de uma disputa tributria, a Inglaterra majorou a alquota do ch. Houve uma reforma em Boston e as 13 colnias da Inglaterra se desvencilharam da Matriz, de declararam, em 1776, independentes da Inglaterra. Filme a respeito: O Patriota, com Mel Gibson. 1777: Neste ano, essas 13 ex-colnias da Inglaterra, ento 13 Estados independentes, assinaram um tratado internacional que tinha por objeto a defesa desses 13 estados, caso a Inglaterra viesse a invadir. Ento, o objeto do tratado: defesa do territrio. Que fique claro que cada um desses 13 Estados tinha sua moeda prpria, seu prprio exrcito, seu prprio passaporte. 1787: Neste ano, os 13 Estados independentes fizeram uma conveno, na Filadlfia. Para essa conveno, cada Estado enviou 3 embaixadores. Alguns embaixadores de Nova Iorque, que eram advogados, durante esse perodo da Conveno de Filadlfia, escreveram artigos em jornais criticando a ento forma de federao, que no estava agradando. Esses artigos de jornais foram reduzidos a um livro, O Federalista. Na Conveno da Filadlfia tomaram uma deciso importante. Decidiram deixar mudar a forma de Estado, deixar de ser uma confederao, para ser uma federao, nascendo, neste ano, a Federao dos Estados Unidos da Amrica, nascida da Constituio americana que tem apenas 7 artigos. 2

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Magistratura Federal 3 Regio j perguntou isso. MPF: de 12 questes, 4 sobre histria. Esses concursos exigem um conhecimento alm. A Constituio americana sinttica, concisa. uma constituio que traz princpios. Uma das funes dos princpios fazer com que a Constituio respire, segundo Canotilho. A Constituio americana de 1787 e permitia a escravido. Esta mesma Constituio libertou o escravos na guerra de secesso. A mesma Constituio foi respirando. At por volta de 1950, essa mesma constituio no permitia que os negros votassem e fossem votados. At 1961, era proibido nos Estados Unidos casamentos interraciais em alguns Estados. Em 2009 um negro foi eleito Presidente dos Estados Unidos. A a importncia dos princpios que so estudados pelo Professor Novelino ao tratar do neoconstitucionalismo. A sociedade muda e a Constituio vai acompanhando essas mudanas. Diferenas entre confederao e federao Existem vrias diferenas. Mas vamos nos localizar nas mais importantes: 1) Na confederao as unidades parciais so soberanas (tm exrcitos prprios, moedas prprias, passaportes prprios...). Na federao as unidades parciais so autnomas (SP, MG so autnomos, no soberanos). Na confederao as unidades parciais tm o direito de secesso . A guerra de secesso nos EUA entre os Confederados do Sul (queriam voltar para a confederao com o direito de secesso) e os Yankees no Norte (no queriam). E O Vento Levou um filme que retrata bem isso. Na federao, as unidades parciais no tem direito de separao. A confederao nasce a partir de um tratado internacional. A federao nasceu a partir de uma Constituio.

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Caractersticas da federao A doutrina, a exemplo do Michel Temer, divide caractersticas de existncia e de manuteno para a federao. Mas vamos estuda-las em um s grupo. 1 Caracterstica: indissolubilidade do vnculo existe essa caracterstica na nossa Constituio? Sim. No art. 1: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio (substantivo feminino de ligao) indissolvel ... . Nos editais dos concursos h o seguinte contedo: O MP como fiscal da federao, como custos da federao, no s fiscal da Constituio. Quando o MP fiscal da Constituio. Em que momento atua como protetor, fazendo a defesa da federao? O que isso? Essa primeira caracterstica to importante que a Constituio nos d mecanismos de defesa dessa indissolubilidade do vnculo. Dentre esses meios, esses instrumentos de defesa esto os seguintes componentes: a) Interveno Federal art. 34, da CF. um meio de defesa da indissolubilidade do vnculo. Se o Estado de So Paulo se separar do Brasil, vai ser a nona economia do mundo. O PIB do Paraguai menor do que o PIB de Campinas. Mas no pode se separar em razo da indissolubilidade do vnculo. Se isso for cogitado de acontecer, o todo intervir na parte. SP no pode se separar, sob pena de interveno da Unio, em nome da manuteno da unidade nacional. 3

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b) Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva - Art. 34, VII, da CF. Essa ao ajuizada pelo PGR na defesa dos princpios constitucionais sensveis, na defesa da federao. c) outro meio de instrumento de defesa da indissolubilidade do vnculo. Foi questo do concurso do MPF: Qual o soldado mais forte que o Estado coloca na defesa dos bens e direitos? o direito penal, que a ltima ratio nessa defesa. A Constituio Federal coloca o direito penal para defender a indissolubilidade do vnculo: No se pode pregar contra a federao, contra a indissolubilidade do vnculo. Isto crime! Est l na Lei n. 7.170/83 (Lei de Segurana Nacional). So os chamados crimes polticos, de competncia da Justia Federal art. 119, IV, da Constituio. Cabe Justia Federal julgar os crimes previstos nesta lei. Esta caracterstica to importante, que a Constituio coloca o ltimo soldado, a ltima ratio para defendla. Respondendo questo do MPF (na matria penal/processual penal): Se o cidado for condenado ou absolvido pela prtica de crime poltico pelo juiz federal, s cabe um recurso: recurso ordinrio ao STF. Essa questo importantssima. A indissolubilidade do vnculo to importante que a CF diz que competncia federal, que crime poltico e que s cabe recuso ordinrio para o STF. Isso est no art. 102, II, b: julgar, em recurso ordinrio, o crime poltico. No cabe apelao para o TRF. Cabe recurso ordinrio para o STF, da o relevo do princpio da indissolubilidade. 2 Caracterstica: diviso constitucional de competncia s h federao se essa diviso estiver na Constituio. Esta caracterstica est na Constituio. Pessoas jurdicas com capacidade poltica: Unio, Estados, DF e Municpios. Essa diviso est presente na Constituio: Arts. 21 e 22 (compete Unio); art. 25 (comete aos Estados-membros); arts. 29 e 30 (compete aos municpios) e art. 32 (compete ao Distrito Federal). H, pois, uma constitucional de competncia. Pergunta-se: existe hierarquia entre as pessoas jurdicas com capacidade poltica? No. O que existe uma diviso constitucional de competncia. Obs: Por que temos a impresso que a Unio mais importante que os Estados e que estes so mais importantes do que os Municpios. Essa impresso falsa e ocorre em razo da espcie de federao que temos, que a denominada federao cooperativa ou cooperativista que surge na dcada de 60. Essa federao cooperativista centraliza poderes na Unio. Centraliza competncias na Unio: A Unio manda mais. Isso aconteceu na dcada de 60, porque a Constituio de 1946 era municipalista, dava maiores poderes, maiores competncias aos Municpios. Da se ter a impresso que os governadores sempre esto pedindo dinheiro para a Unio e que os prefeitos esto sempre pedindo dinheiro para os governadores. Isso uma distoro do nosso sistema, do nosso federalismo fiscal. Est l no edital para o MPF: Federalismo fiscal. O Federalismo fiscal a ordem tributria, a diviso dos tributos entre as pessoas jurdicas com capacidade poltica. A Unio arrecada mais do que os Estados e do que os Municpios. Ento existe uma distoro no nosso federalismo fiscal. Em razo dessa distoro, precisamos de uma reforma tributria. No federalismo fiscal, a Unio arrecada mais e fica passando migalhas aos Estados-membros, atravs do chamado FPE Fundo de Participao dos Estados e do FPM Fundo de Participao dos Municpios. Ento, existe hierarquia entre as pessoas jurdicas com capacidade poltica? No. O que existe uma diviso constitucional de competncia. O que existe uma distoro do nosso federalismo. Em razo desse federalismo fiscal (que precisa da histria tributria), em razo desse federalismo cooperativista ou cooperativo que surge na dcada de 70, com a centralizao do poder na unio federal. 4

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importante que possamos superar a primeira impresso que temos. A impresso a seguinte: por que nos EUA os Estados-membros possuem maior autonomia do que os Estadosmembros no Brasil? Exemplificando: No Texas h pena de morte. Em Nova Iorque, no. Por que cada Estado tem seu CPP e seu CP? So 50 CPs e 50 CPPs l e aqui apenas um CP e um CPP. Isso ocorre porque nos EUA os Estados-membros possuem maior autonomia do que os Estadosmembros no Brasil. A razo histrica. Ns surgimos de um estado unitrio que se desagregou, que se dividiu. Por isso nossa federao chamada de federao por desagregao ou federao centrfuga. At 1891 vivamos em um Estado unitrio. Diferentemente do que ocorre nos EUA. L, eram 13 Estados independentes que se uniram. Nos EUA a federao federao por agregao ou federao centrpeta. Portanto, quando os Estados passaram poderes para a Unio, reservaram para si uma maior parte. Mantiveram parcela da soberania, como a possibilidade de ter Cdigo Penal, etc. Aqui, o processo histrico esclarece esse tipo de dvida. 3 Caracterstica: participao das unidades parciais na formulao da vontade geral as unidades parciais participam da formaulao da vontade geral. O que isso? O professor falou vrias vezes das unidades parciais. A unidade parcial a diviso poltica, territorial de uma federao. A federao se divide politicamente seu territrio em unidades parciais. Na Alemanha, a unidade parcial recebe o nome de Laender. Na Sua, o nome da unidade parcial Canto. No Mxico: Departamento. Argentina: Provncia. E no Brasil? Estadomembro e Distrito Federal. Isso varia de federao para federao. O professor citou o DF. Estados-membros X Distrito Federal preciso destacar essa diferena porque alguns concursos pedem a natureza jurdica do Distrito Federal. Tambm importante definir isso porque estudaremos controle de constitucionalidade no mbito do Distrito Federal. Citemos algumas diferenas: Os estados-membros possuem maior autonomia do que o DF. O DF possui maiores e mais limites do que os estados-membros. Exemplos: os Estados podem se dividir em municpios (art. 18, IV, da CF). Isso revela uma maior autonomia dos estados-membros. Diferente do DF, que no pode se dividir em municpios. No existem municpios no DF (o art. 32 veda, probe a diviso do DF em municpios). As cidades-satlites no so municpios. No h prefeitos, vereadores no DF. L h apenas uma descentralizao administrativa e no existe uma descentralizao poltica no DF como existe nos estados e municpios. Os estados podem se auto-organizar, criando o seu MP. O MP do Distrito Federal faz parte do MP da Unio (art. 128, CF). O DF no pode organizar o seu Judicirio, a sua Defensoria Pblica, as suas Polcias Civil e Militar. Quem faz isso a Unio, no o prprio DF, como ocorre com os estados-membros. O DF pessoa jurdica com capacidade poltica hbrida exerce competncia material dos Estados e competncia material dos Municpios. Legisla sobre matrias de competncia dos estados e dos municpios. Por isso, pessoa jurdica com capacidade jurdica hbrida. A comprovao dessa terceira caracterstica (participao das unidades parciais na formulao da vontade geral) est comprovada na Constituio. No art. 45 esto os representantes do povo (Cmara dos Deputados) e no art. 46, esto os representantes dos estados-membros e do Distrito Federal (Senado Federal). Isso significa que as unidades parciais (estados-membros e DF) possuem representantes no Congresso Nacional. No h lei (em sentido genrico) sem que ocorra a participao dos Senadores, porque so participantes do processo legislativo, porque representam os estados e o DF e esta uma das caractersticas da federao: 5

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participao das unidades parciais na formulao da vontade geral. No existe lei sem a participao dos participao dos Estados e do DF. Concurso de Delegado: Por que a Cmara voltada para cima e o Senado voltado para baixo? Niemeyer, ao bolar isso, pensou no seguinte: a cmara deve ser mais liberal. Mais aberta. Deputado federal tem que ter idade mnima de 21 anos. O senado mais conservador (idade mnima do senador: 35 anos), para segurar os mpetos da Cmara. Isso no regra, evidentemente, mas tem um sentido para a escolha arquitetnica. Existem outras construes a respeito dessa arquitetura do Congresso, mas a mais interessante essa. 4 Caracterstica: existncia de um tribunal encarregado da defesa da Constituio mantendo o pacto federativo Trata-se do STF (art. 102, I, a). Assim essa caracterstica da federao encontra-se presente na nossa Constituio. Dentre as competncias do STF, est que ele resolve os conflitos entre os estados-membros. (fim da 1 parte da aula) A deciso do Judicirio do Estado deve se estabilizar dentro do territrio do Estado. S excepcionalmente, as decises do Tribunal de Justia devem ser levadas para fora do estadomembro atravs do recurso especial e do recurso extraordinrio. Por que o recurso extraordinrio e o especial recebem essas denominaes? Porque no so normais. Porque a regra que a deciso do TJ deve se estabilizar no mbito do prprio estado. 5 Caracterstica existncia de uma Constituio e a federao ser uma clusula ptrea. S h que se falar em federao com uma constituio e essa federao deve ser clusula ptrea. Ns sabemos que nossa forma de Estado um ncleo intangvel, eterno, imodificvel (art. 60, 4). Com isso, estamos bem aparelhados para uma prova dissertativa. Poder Constituinte - lembrando um pouco sobre: Como surge o estado-membro? Qual o poder que cria o estado-membro? A partir de que momento nasce o estado-membro? Clusula ptrea, art. 60, 4. Interpretar retirar o sentido da norma. Cuidado. Hoje, interpretar no mais s isso, sobretudo, dar um sentido ao texto. Imaginemos eu do texto constitucional eu retiro sentido, mas tambm dou sentido a ele, de acordo com as minhas verdades. O texto o corpo. A norma a alma do corpo. A retirada dessa norma, depende das verdades de quem retira. E os limites da tica dessa verdade est na Constituio. Aqui est o poder constituinte originrio que possui vrias caractersticas. A mais importante e que nos interessa neste momento que ele ilimitado juridicamente. Ele cria um estado. D nascimento a um estado atravs de uma Constituio. O poder constituinte originrio cria o estado e para organiz-lo faz referencia a trs poderes constitudos: executivo, legislativo e judicirio. O poder constituinte originrio, aquele que criou o estado, sabe que a constituio tem que ser eterna, mas no pode ser imodificvel porque a Constituio reflete a realidade social. Deve espelhar a mudana social. Tendo em conta isso, delega a um dos poderes constitudos a fora de mudar a Constituio. Em sendo assim, ele, poder constituinte originrio, delega a fora de alterar a Constituio. Ela pode ser alterada via emenda, obra do Legislativo investido do chamado poder constituinte derivado reformador. Esse poder, diversamente do originrio, possui limites. Quais so os limites ao poder constituinte derivado reformador? O professor vai apenas cita-los porque a matria ser vista com o professor Novelino. 1 Limite procedimental 2 Limite circunstancial 6

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3 Limite material Ele diferente do originrio que no possui limite jurdico. Qual a fora, qual o poder que cria uma unidade parcial chamada estado-membro? Poder constituinte derivado decorrente. Estado-membro, distrito federal so unidades parciais. Onde a CF faz referncia a esse poder? Art. 25, da CF: Traz o poder constituinte derivado decorrente, ou seja: traz a capacidade de auto-constituio, de auto-organizao dos estados-membros. No art. 60 est o poder constituinte derivado reformador. Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. O poder constituinte originrio ilimitado. O poder constituinte derivado reformador possui limites. E o decorrente? Possui limites? Os estados-membros podem tudo? Eles se subordinam a determinados limites? Sim. Eles possuem limites. As unidades parciais (estadosmembros) no podem tudo. O nico que ilimitado o originrio. Onde esto esses limites, quais so eles? Quando o art. 25 diz observados os princpios desta Constituio . Significa que o constituinte originrio est dizendo aos estados-membros que eles podem se organizar, mas dentro de certos limites. Mais adiante estudaremos as chamadas normas centrais federais (j perguntaram isso no concurso de MG). expresso do constitucionalista mineiro, Raul Machado Horta, que so normas-princpios, normas-regras, que devem ser obedecidas pelos estados-membros. O Supremo usa essa expresso. As normas centrais federais so normas de reproduo obrigatria. Devem ser obedecidas pela constituio estadual. um limite ao poder constituinte derivado decorrente. Assim, esse poder cria a unidade parcial chamado estado, mas possui limites na sua auto-organizao, na sua auto-constituio.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NO MBITO ESTADUAL

Para qu existe controle? Qual a razo da existncia do controle de constitucionalidade? A Constituio no um recado, no um aviso, no uma declarao, no so meras intenes. Quem diz isso? Rui Barbosa. Ela uma norma jurdica, obriga, tem fora normativa prpria (Conrad Hess), ela obriga, manda, determina. Quem fala que a Constituio tem fora normativa. A Constituio tem imperatividade reforada. Ela super-imperativa. Ela obriga. Se ela obriga, deve ser respeitada. Por que a Constituio deve ser respeitada por outras normas? Da decorre o estudo do controle de constitucionalidade. As normas jurdicas so diferentes das normas de etiqueta, moral e de religio. As normas jurdicas so postas de forma vertical. Um homossexual impedido de fazer matrcula em uma escola estadual e pergunta onde est a regra, qual o fundamento de validade dessa determinao, desse comando. O diretor responde que editou uma portaria que editou dizendo que homossexual no pode estudar em escola pblica. O cidado questiona, ento, o fundamento de validade da portaria. O diretor diz: a Resoluo do Conselho Estadual de Educao. a Resoluo do Conselho Estadual de Educao que d o nexo lgico, o fundamento de validade, o encaixe jurdico para esta portaria. Ento, ele vai ao Conselho de Educao que explica que o fundamento para aquela regra um decreto governamental. E qual o fundamento desse decreto? A lei estadual. E qual o fundamento de validade da lei estadual? A Constituio Estadual. E qual o fundamento da Constituio Estadual? A Constituio Federal. Teoria da Construo 7

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Escalonada de Hans Kelsen. A Constituio Federal se coloca no pice da pirmide normativa: Teoria da Construo Escalonada de Hans Kelsen. Todas as normas que esto abaixo dela, tm que obedec-la. Havendo conflito entre uma norma inferior e uma norma superior, resolvemos pelo critrio da hierarquia. A norma hierarquicamente superior revoga a inferior. Se a Constituio d o fundamento de validade para todo o sistema, o que est acima da Constituio? Kelsen inaugura uma espcie positivismo. Ele criou a chamada Teoria Pura do Direito. Ele retirou do direito argumentos filosficos, histricos, sociolgicos. Por isso, teoria pura do direito. Para ele no interessava o que estava acima da constituio. Essa uma norma suposta. O jusnaturalistas e os racionalistas entendem que o que est acima da Constituio so valores. A razo est acima da Constituio. Mas essa no a discusso cabvel no momento. O que devemos saber que a Constituio Estadual deve obedincia Constituio Federal por sua imperatividade reforada. CLASSIFICAO do controle de constitucionalidade Existem duas espcies de controle de constitucionalidade, tendo em conta o momento em que ele feito. Existem vrias classificaes sobre o controle de constitucionalidade. No h certas ou erradas. H as teis e as inteis. Classificar separar em grupos, fazendo com que os elementos do grupo tenham algo de semelhante entre si e de diferente com relao a outros grupos. Vamos classificar o controle de constitucionalidade QUANTO AO MOMENTO em que ele feito: 1) Controle preventivo de constitucionalidade 2) Controle repressivo de constitucionalidade CONTROLE PREVENTIVO Qual o objetivo do controle preventivo de constitucionalidade? impedir, evitar, que as normas inconstitucionais inacabadas, portanto, projetos, adentrem no ordenamento jurdico, que o conjunto de regras de uma determinada sociedade. No Brasil, o controle preventivo se manifesta em trs momentos: 1 Momento: controle preventivo feito pelo Legislativo Art. 58, 2: traz a CCJ Comisso de Constituio e Justia. Cada Casa do legislativo da Unio e dos Estados tm CCJ. No h projeto que seja analisado sem que antes tenha percorrido a CCJ (art. 58, 2.). Nas Assemblias dos Estados igualzinho. No parlamento estadual h uma CCJ. 2 Momento: controle preventivo feito pelo Executivo Art. 66, 1: L est previsto o chamado veto jurdico. Isso foi perguntado no concurso da magistratura/SP. O veto jurdico ostenta a natureza de controle preventivo do Executivo. No mbito estadual esse controle preventivo feito pelo Governador. O controle preventivo se manifesta como mecanismo de controle de um Poder sobre outro Poder. 3 Momento: controle preventivo feito pelo Judicirio Sabemos que o STF permite o controle preventivo de constitucionalidade feito por um parlamentar federal. E s parlamentar federal dotado do direito lquido e certo ao devido processo legislativo constitucional . Ele, parlamentar federal, pode impetrar MS defendendo o devido processo legislativo constitucional. Isso existe em sede estadual. Deputado estadual ajuza MS junto ao Tribunal de Justia fazendo controle preventivo de constitucionalidade. S ele dotado do direito lquido e certo ao controle 8

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preventivo junto ao Tribunal de Justia. Ele est buscando a defesa do devido processo legislativo constitucional. CONTROLE REPRESSIVO Qual o objetivo do controle repressivo? Retirar do ordenamento jurdico a norma acabada que ofende a Constituio. No s reconhecer a inconstitucionalidade. , sobretudo, expurgar a norma subconstitucional que ofende a lei fundamental. O controle repressivo no Brasil jurisdicional, como regra, porque feito pelo Poder Judicirio. Por isso, recebe a denominao de repressivo jurisdicional misto. Isso porque adotamos dois sistemas ou dois modelos: Sistema Difuso Sistema Concentrado

Sistema CONCENTRADO O sistema concentrado se perfaz em 5 espcies de aes (isso ser visto pelo professor Marcelo Novelino): Ao Direta de Inconstitucionalidade Genrica Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva (ao declaratria) Ao Declaratria de Constitucionalidade ADPF Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental.

Onde est na Constituio a existncia do controle no mbito estadual? Art. 125, 2. L, nos temos a denominada representao de inconstitucionalidade. 2 Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade. Examinador: Abra sua constituio, diga onde est e responda o que representao de inconstitucionalidade? Sua resposta: Isso est no art. 145, 5. e o gnero. Desta representao de inconstitucionalidade retiramos as seguintes aes: Ao Direta de Inconstitucionalidade Genrica em sede estadual, Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso em sede estadual e Ao Declaratria de Constitucionalidade. O examinador pergunta novamente: Onde est escrito a ao declaratria por omisso em sede estadual? A a resposta ser a seguinte: L no art. 102, I, a, em nenhum momento est escrito que cabe ao STF julgar a ao direta de inconstitucionalidade por omisso, mas se entende que ela est ali contida naquele gnero.Repetindo: O art. 102, I, a, no fala em ADI por Omisso. Ele fala em ADI e em ADECON. No fala na ADI por omisso, mas ela est ali, contida no gnero. A Constituio no especifica cada uma das espcies de aes. Ela traz o gnero, portanto, na representao de inconstitucionalidade est contida: a ADI e a ADI por omisso. Mas o examinador quer te ferrar e pergunta assim : ADECON em sede estadual possvel? A resposta : Hoje, a Constituio busca a equiparao entre a ADI e a ADECON. Existe a busca pela equiparao entre essas duas aes. Quando surgiu a ADECON eram apenas quatro legitimados. Hoje, so os mesmos legitimados da ADI. Emenda Constitucional 45. At a EC-45 eram apenas quatro legitimados: Presidente, PGR, Mesa da Cmara e Mesa do Senado. Com a EC-45 houve a equiparao e a esse rol foram acrescentados outros legitimados. Alm disso, a Lei n 9.868/99, no seu art. 24, fala que as decises na ADI e na ADECON so decises dplices. As aes so ambivalentes, aes com sinal trocado. O legislador constituinte busca 9

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equiparar as duas aes. Isso significa que as diferenas acabaram: Os legitimados so os mesmos, as decises so as mesmas, com os mesmos efeitos. Onde est escrito isso? Art. 24, da Lei n 9.868/94. Por isso no existe nenhum impedimento que em sede estadual exista ao declaratria de constitucionalidade. Ela est no gnero representao de inconstitucionalidade e esses so os argumentos para a sua existncia em sede estadual. O mais forte so as equiparaes depois da EC-45/04. Estamos falando da ADI genrica no mbito estadual, que est no art. 125, 2, resolvemos a questo da ADI por omisso e da ADECON que esto no gnero representao de inconstitucionalidade. Faltam duas aes: ADI interventiva no Estado e no Municpio esta no est no art. 125, 2, mas no art. 35, da CF; e a ADPF em sede estadual. Essas colocaes so panormicas. Voltaremos ao tema mais adiante. ADPF em sede estadual existe? No vedada, mas isto depende da Constituio Estadual. A CF no impede que as Constituies estaduais regrem sobre a ADPF. Sabemos que o STF diz o seguinte: ADPF s possvel desde que exista uma lei regulamentando a Constituio. Esta lei veio ao mundo jurdico em 1999. a lei n 9.882/99, que regulou a ADPF. Antes dessa lei no era possvel o ajuizamento da ADPF. O STF julgou dizendo que a CF precisa ser regrada porque ela, ao tratar da ADPF nos d notcia de uma norma constitucional de eficcia limitada. A Constituio Federal possui normas que necessitam, obrigatoriamente, de integrao para que tenham operacionalidade. Sem essa lei, no era possvel o ajuizamento da ADPF. O Estado em sua Constituio pode tratar de ADPF, mas necessrio uma lei regulamentando a Constituio Estadual. Esta lei ser estadual ou federal? S pode ser lei federal porque o estado no pode regrar sobre processo. O Estado s pode regrar sobre procedimento. Assim, esta lei estadual no poderia existir porque seria inconstitucional. Neste caso, precisaramos de uma lei federal para regrar a ADPF em sede estadual. Ns vamos comear a falar sobre alguns aspectos mais importantes sobre ao direta de inconstitucionalidade em sede estadual. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE GENRICA NO MBITO ESTADUAL Como a constituio d nome a essa ao? Representao de inconstitucionalidade. o gnero. Mas aqui a denominaremos ao direta de inconstitucionalidade genrica em sede estadual. Legitimidade Quem detm legitimidade para ajuizar ao direta no mbito estadual? Como a CF apelida essa ao? Representao de inconstitucionalidade. A CF no diz quais so os legitimados em sede estadual. Ela no elenca esses legitimados. No entanto, a CF nos d notcia de uma regra: a CF veda a existncia de apenas um legitimado. A CF no diz quais so os legitimados. Ela deixa para o Estado estabelecer quais so os legitimados, mas veda a legitimao de um nico legitimado. Isso est no art. 125, 2, ltimo perodo. 2. Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio estadual, vedada a atribuio de legitimao para agir a um nico rgo. A CF no diz quais so os legitimados, mas veda a atribuio de legitimidade a apenas uma entidade. At aqui fcil. Mas o examinador pode perguntar: Por que a Constituio veda 10

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que os estados-membros a legitimidade a apenas um rgo? A CF/88 inaugura a denominada democracia participativa. A CF no diz quais so os legitimados, diz que no pode ter apenas um legitimado. E por que isso? Porque ela inaugura a democracia participativa. E isso significa que a CF se abre para a participao do cidado na participao da organizao do Estado. Exemplos dessa democracia participativa: Mandado de segurana coletivo. Mandado de injuno coletivo. Nada disso existia at 1988. O controle concentrado foi sistematizado por Kelsen na ustria, em 1920. Isso chegou ao Brasil em 1965, atravs da EC/16 que incorporou legislao nacional o controle concentrado. De 1965 at 1968 havia quantos legitimados? Um. S o PGR. S ele detinha legitimidade para ajuizar ADI que era chamada de representao de inconstitucionalidade. Isso no era democrtico porque o Presidente da Repblica demitia a qualquer tempo o PGR. Em 1988, nossa Constituio, no art. 103 alarga a participao social no controle de constitucionalidade. At 1988, apenas um legitimado. A partir de 1988, vrios legitimados elencados no art. 103: partidos polticos, confederao sindical, OAB, sociedade civil sem fins lucrativos, etc. Essa democratizao vem crescendo. A Lei 9.868/99, no seu art. 7, 2 no aumenta a legitimidade, mas cria o amigo da corte, colaborador do tribunal, o chamado amicus curiae (art. 7, da Lei n 9.868/99). O que o amigo da corte tem a ver com essa democratizao? Significa dizer a participao de outros interessados discutindo o controle de constitucionalidade. A vedao da CF ao fato de a Constituio vedar apenas um legitimado para o Estado tem como argumento a democracia participativa inaugurada em 1988. O colaborador do tribunal no legitimado, mas traz outros argumentos na discusso do controle de constitucionalidade que, com isso, com o debate de outros autores, vem sendo democratizado. Agora, todos podem debater a Constituio. Antes eram poucos legitimados, agora todos podem. Isso democratizao constitucional. Qual o nome disso? Sociedade aberta de intrpretes constitucionais . Quem fala sobre isso Peter Harbele. O que a sociedade aberta de intrpretes constitucionais? A constituio um documento muito importante, o mais importante que temos. Em sendo assim, no se pode permitir que ela seja debatida por meia dzia. Ela deve ser democratizada, discutida por toda sociedade. Em sendo assim, temos o alargamento da legitimidade, temos o amigo da corte, etc... A CF ao vedar que os Estados tragam apenas um legitimado, exige que os estados democratizem o controle do rgo estadual. Quem pode e quem deve ser legitimado O parmetro para responder isso, o art. 103, da CF. Vamos citar a autoridade simtrica em sede estadual. Cabe, para efeitos de aplicao no mbito estadual, mutatis mutandis : Art. 103. Podem propor ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: E a ADI por omisso. I O Presidente da Repblica; II a Mesa do Senado Federal; III a Mesa da Cmara dos Deputados; IV a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V o Governador de Estado ou do DF; VI _ o PGR VII O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII partido poltico com representao no Congresso Nacional. IX confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. 11

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No caso do Presidente, a autoridade simtrica no mbito estadual o Governador que, obrigatoriamente deve constar como legitimado na constituio estadual. Por que? Porque controle mecanismos de freios e contrapesos porque o Executivo controla a obra do legislativo atravs da legitimidade. As constituies estaduais devem da legitimidade aos Governadores. Se o Governador no tem legitimidade para ajuizar ADI a Constituio estadual inconstitucional. O Legislativo da Unio bicameral e o Legislativo dos Estados unicameral. Assim, obrigatoriamente a Mesa da Assemblia Legislativa tem que ter legitimidade. Obrigatoriamente. Por que? Defesa das minorias parlamentares. Paramos na legitimidade: mesa. Vamos continuar na prxima aula.

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