n 06 - janeiro-abril de 2011

ISSN 2175-5280

EXPEDIENTE
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

DIRETORIA DA GESTO 2011/2012

Presidente: Marta Saad 1 Vice-Presidente: Carlos Vico Maas 2 Vice-Presidente: Ivan Martins Motta 1 Secretria: Maringela G. de Magalhes Gomes 2 Secretria: Helena Regina Lobo da Costa 1 Tesoureiro: Cristiano Avila Maronna 2 Tesoureiro: Paulo Srgio de Oliveira

CONSELHO CONSULTIVO:
Alberto Silva Franco, Marco Antonio Rodrigues Nahum, Maria Thereza R. de Assis Moura, Sergio Mazina Martins e Sergio Salomo Shecaira

Publicao do Departamento de Internet do IBCCRIM

DEPARTAMENTO DE INTERNET Coordenador-chefe:

Joo Paulo Orsini Martinelli

Coordenadores-adjuntos:
Camila Garcia da Silva Luiz Gustavo Fernandes

Revista Liberdades - n 6 - janeiro-abril de 2011

ARTIGO 3
O PERFIL DO PEDFILO: UMA ABORDAGEM DA REALIDADE BRASILEIRA
Joelria Vey de Castro Cludio Maldaner Bulawski

Sumrio:
1. Noes Introdutrias; 2. Pedofilia: Doena ou Desvio de Conduta?; 3. A Disciplina Legislativa sobre o Tema; 4. O Pedfilo como Indivduo (In)Imputvel; 5. Consideraes Finais; Bibliografia.

Resumo:
A pedofilia, apesar de afligir a humanidade h muitos anos, s recentemente que vem sendo objeto de estudo no seio das cincias jurdicas e da psico lo gia. A grande ateno dessas pesquisas se d em decorrncia dos assustadores ndices de agresses sexuais de adultos contra crianas e adolescentes. Baseada nessa questo, o presente artigo teve como fim a abordagem relativa ao aspecto psicolgico, normativo e jurdico da pedofilia. Fez-se necessria uma anlise da existncia e eficcia das legislaes a respeito do tema, desde uma leitura do Direito Constitucional at o estudo do Estatuto da Criana e do Adolescente, que se buscou adaptar nova realidade social no Brasil. Realizou-se, ainda, um exame quanto formao mental do agente pedoflico, no sentido de averiguar se eles so indivduos inimputveis, isto , se em face disso deveriam ser tratados com medida de segurana, ou, ento, so considerados como imputveis e, portanto, mereceriam uma reprimenda penal com pena privativa de liberdade. O estudo utilizou-se do mtodo de abordagem dedutivo, ou seja, valeu-se de levantamentos e estudos, bem como de dados e informaes que visem compreender as caractersticas da pessoa taxada como pedfila.

Palavras-chave:
Pedofilia; in(imputabilidade); abusador; penalizao.
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1. Noes Introdutrias
A pedofilia, assunto proposto para exposio, interessa a toda a sociedade a tual. De uma questo pouco enfrentada em tempos passados, transformouse em um problema que, na ltima dcada do sculo XX, emergiu em grandes propores. Tende-se a atribuir o crescimento do problema facilidade de acesso aos meios de comunicao, dentre eles a utilizao da internet como um dos principais veculos de propagao das condutas pedoflicas e de porno gra fia infantil. A partir da exposio pblica de casos de pedofilia envolvendo pessoas das mais diversas condies sociais e profissionais, que estariam acima de qualquer suspeita, voltaram-se os cientistas comportamentais, dentre eles os juristas, para a pesquisa dessa prtica, cujas vtimas so crianas de tenra idade e que, em significativa parcela das vezes, esto inseridas no mesmo seio familiar do seu agressor. A participao efetiva do Estado, atravs de seus rgos especializados em tal questo, conjuntamente com a intensa participao dos grupos e organizaes no governamentais de proteo do jovem, apontam a pedofilia como um dos aspectos geradores de desequilbrio social, no qual se envolvem sexualidade, educao, tica, costumes, religio, tudo coroado pela represso do ente estatal por meio da justia penal. nesse campo minado de preconceitos e distorcidas vises de mundo que os juristas debruam-se na tentativa de sistematizar o tema e aplicar a represso adequada e efetiva para impedir as agresses ao corpo e alma de quem sequer iniciou a desenvolver o senso de o que certo ou errado em uma sociedade na qual se vive. Com o objetivo de abordar parte das questes que envolvem tal tema, o presente trabalho foi elaborado em trs tpicos. O primeiro dos tpicos busca demonstrar o que vem a ser a pedofilia, tanto de um ponto de vista mdico como, tambm, sob o entendimento da psicanlise, culminando com a representao conceitual tecida pela Organizao Mundial da Sade. Num segundo momento, por sua vez, discorre-se sobre a legislao brasileira que trata a respeito do tema em comento. Faz-se, tambm, uma breve anlise a respeito da abordagem constitucional sobre a questo das crianas e adolescentes, que acabou dando origem ao Estatuto da Criana e do Adolescente1. Este, o qual tem sofrido significativas mudanas nos ltimos anos,
1 BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente. Lei n. 8.069/90, de 13 de julho de 1990. Dirio

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principalmente no que tange parte que cuida da represso criminal de condutas ali abrangidas, merecer anlise mais incisiva, relatando-se as modificaes que acabaram ocorrendo em seu corpo desde sua edio. Faz-se, ainda, uma breve anlise do tema pela jurisprudncia e mdia no territrio brasileiro. Por fim, no terceiro e ltimo tpico examina-se a questo da imputabilidade, ou no, do pedfilo, ou seja, se seria ele um ser passvel de merecer uma reprimenda penal de privao de liberdade, ou ento seria beneficirio de uma medida de segurana.

2. Pedofilia: Doena ou Desvio de Conduta?

Matilde Carone Slaibi Conti, citando os ensinamentos de Freud, refere que a necessidade sexual do homem e do animal de cunho biolgico to forte que pode ser comparada necessidade bsica de alimentao. Entretanto, algumas pessoas estabelecem formas particulares e at mesmo doentias de satisfao dessa necessidade2. Uma dessas formas doentias de satisfao sexual a pedofilia. O termo pedofilia tambm tratado como paedophilia erotica ou pedos sexualidade. um termo que, apesar de ter origem muito antiga, foi includo h pouco tempo nos dicionrios de lngua portuguesa. Com o fim de desvendar e interpretar devidamente o sentido e significado do vocbulo, necessria a averiguao de sua etimologia. A grifada palavra deriva do grego, ped(o), paids que remete ideia de criana e phlos que traduz o conceito de amigo, querido, segundo conceituao do dicionrio Houaiss3. Segundo este, pedofilia trata-se de uma perverso que leva um indivduo adulto a se sentir sexualmente atrado por crianas; prtica efetiva de atos sexuais com crianas4. Deve-se ressaltar que o termo perverso foi inicialmente trabalhado por Sigmund Freud a partir de 1896, a qual se atribuiu o sentido de desvio sexual em relao a uma norma. Contudo, de um modo menos frequente, a literatura tambm faz uso da expresso efebolia como sinonmia de pedofilia, em que efebo significa jovem, rapaz, moo, pbere.
Oficial da Unio, Braslia, 16 jul. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069. htm>. Acesso em: 23 fev. 2009. 2 CONTI, Matilde Carone Slaibi. Da pedofilia: aspectos psicanalticos, jurdicos e sociais do perverso sexual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 28. 3 HOUAISS, Antnio; VILLAR, Mauro de Sales; FRANCO, Francisco Manoel de Mello. Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Ed. Objetiva, 2004, p. 1342 e p. 2164. 4 HOUAISS; VILLAR; FRANCO, op. cit., p. 2164.

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O citado fenmeno social constitui-se, para a psicanlise, em uma parafilia, na qual a atrao sexual de um ente adulto est voltada primordialmente em relao a crianas pr-pberes ou no5. Diz-se primariamente porque, antes de sentir-se atrado por algum do sexo oposto e com idade similar, o agente v-se compulsivo por jovens de tenra idade. De um ponto de vista psicanaltico, lanado por Fani Hisgail,
a pedofilia representa uma perverso sexual que envolve fantasias sexuais da primeira infncia abrigadas no complexo de dipo, perodo de intensa ambivalncia das crianas com os pais. O ato pedfilo caracteriza-se pela atitude de desafiar a lei simblica da interdio do incesto. O adulto seduz e impe um tipo de ligao, na tentativa de mascarar o abuso sexual. (...) Sem defesa, a criana reage at onde pode mas, uma vez submetida ao gozo do pedfilo, cumpre a fantasia inconsciente da cena primria, isto , da participao sexual da criana na relao dos pais6.

A partir das ideias tecidas por Hisgail, compreende-se que, no contato do pedfilo com a criana, esta acaba sendo levada a praticar os atos com aquele devido a uma correlao direta entre a conduta ali praticada e sua analogia cena primria. Nesta, o jovem de tenra idade age sob os efeitos do complexo de dipo, pensando estar imiscudo na relao sexual entre seus pais7. Em razo disso, no entendendo corretamente os efeitos daqueles atos, at mesmo porque sua mentalidade no est completamente desenvolvida, entende como normal a conduta realizada. Sobre o assunto, Moore e Fine, em vocabulrio referenciado pela Associao Americana de Psicanlise, conceituam a perverso como comportamento sexual fixo e urgente considerado patolgico porque se afasta na escolha objetal e/ou no objetivo da norma adulta aceita de relao genital heterossexual8. Alis, outro no o entendimento empossado por Sandro Damato Nogueira, que, quanto classificao, refere ser a pedofilia um distrbio de conduta sexual,
5 Distrbio psquico que se caracteriza pela preferncia ou obsesso por prticas sexuais sociamente no aceitas, tais como a pedofilia, o sadomasoquismo, o exibicionismo, etc. Do grego , para, fora de, e , fila, amor um padro de comportamento sexual no qual a fonte predominante de prazer no se encontra na cpula, mas em alguma outra atividade. So normalmente caracterizadas por anseios, fantasias ou comportamentos sexuais recorrentes e intensos, que envolvem objetos, atividades ou situaes incomuns e causam interferncias tanto na vida social como na ocupacional do indivduo. 6 HISGAIL, Fani. Pedofilia: Um Estudo Psicanaltico. Iluminiuras: So Paulo, 2007, p. 17-18. 7 Complexo de dipo: desenvolvido por Freud, fase em que os meninos focalizam o seu desejo e prazer na me e as meninas no pai. nessa fase tambm que a criana distingue a diferena dos sexos masculino e feminino e determina sua fixao pela pessoa mais prxima do sexo oposto. Tal complexo surge em meninos atravs de desejo sexual pela me,a crianav o pai como ameaa e deseja se livrar dele, buscando, ainda, se identificar com o mesmo. Em meninas, o complexo surge com o desejo de ganhar um beb do pai e como no consegue, tende a se desiludir. 8 MOORE, B.E.; FINE, B.D. Termo e Conceitos Psicanalticos. Porto Alegre: Artes Mdicas, 1992 apud TRINDADE, Jorge; BREIER, Ricardo. Pedofilia aspectos psicolgicos e penais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 32.

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onde o indivduo adulto sente desejos compulsivos, de carter homossexual (quando envolve meninos) ou heterossexual (quando envolve meninas), por crianas ou pr-adolescentes9. J, do ponto de vista mdico, de acordo com Jim Hopper, pesquisador da Faculdade de Medicina da Universidade de Boston, a pedofilia um conceito de doena que abarca uma variedade de abuso sexual de menores, desde homossexuais que procuram meninos na rua, at parentes que mantm relaes sexuais com menores dentro de seus lares10. Apesar da citada divergncia conceitual entre mdicos e psicanalistas, tendose como base a Classificao Internacional de Doenas (CID-10) da Organizao Mundial da Sade (OMS), no item F65.4, a pedofilia definida como preferncia sexual por crianas, quer se trate de meninos, meninas ou de crianas de um ou do outro sexo, geralmente pr-pberes ou no11. Por sua vez, Alfredo Neto, Gabriel Gauer e Nina Furtado rotularam quais so os elementos necessrios para que uma pessoa possa ser enquadrada no ato do agir pedoflico:
a) Ocorrncia por no mnimo seis meses de fantasias, impulsos sexuais ou comportamentos sexuais excitantes, recorrentes e intensos envolvendo atividade sexual com uma ou mais de uma criana pr-pbere (geralmente com 13 anos ou menos). b) As fantasias, impulsos sexuais ou comportamentos sexuais excitantes causam sofrimento clinicamente significativo ou prejuzo no funcionamento social ou ocupacional ou em outras reas importantes da vida do indivduo. c) O indivduo tem no mnimo 16 anos e pelo menos 5 anos mais velho que a(s) criana(s) com o qual mantm relao. Aqui no cabe incluir um indivduo no final da adolescncia envolvido num relacionamento sexual contnuo com uma criana com 12 ou 13 anos de idade. Especificar-se: 1) Atrao sexual por homens 2) Atrao sexual por mulheres 3) Atrao sexual por ambos os sexos Especificar-se: 1) Limitada ao incesto 2) Com crianas desconhecidas Especificar-se: 1) Tipo Exclusivo: Atrao apenas por crianas
9 NOGUEIRA, Sandro Damato. Pedofilia pela internet o lado negro da Web. DireitoNet, [S.l], 20 jun. 2003. Disponvel em: <http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/1134/Pedofilia-pela-Internet-O-ladonegro-da-Web>. Acesso em: 12 mar. 2009. 10 SARMATZ, loc. cit. 11 CID-10, F65.4 portugus.

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2) Tipo No-Exclusivo: atrao tanto por crianas quanto por adultos12.

Por outro lado, segundo os mesmos autores, quando o distrbio ocorre em indivduos no final da adolescncia, no se especifica uma diferena etria precisa, cabendo um julgamento clnico a partir da maturidade sexual da criana e da diferena de idade13. Sobre o tema, grifa Matilde Conti, citando Paulo Cunha Pereira, que Freud classificou a pedofilia como sendo a perverso dos indivduos fracos e impotentes14. Por se tratar de uma pessoa sexualmente inibida, o agente tende a escolher como parceiro uma pessoa vulnervel, possuindo sobre ela uma iluso de potncia. Pelo que foi exposto, vislumbra-se que a pedofilia no um termo jurdico, e sim um termo mdico que se refere a um distrbio de comportamento a ser diagnosticado no caso concreto. Ora vem a ser considerada como doena, espcie do gnero parafilia, ora definida como perverso, sendo classificada pela psicanlise como transtornos de uma estrutura psicopatolgica caracterizada pelos desvios de objeto e finalidade sexuais. Deve-se notar que no h necessidade da presena do ato sexual entre pedfilo e criana, eis que uma pessoa poder, perfeitamente, ser considerada clinicamente como pedfila apenas pela presena de fantasias ou desejos sexuais em sua mente, desde que preenchidos os critrios acima referidos. Pelo que se pode extrair dos conceitos tecidos acima, busca-se organizar alguns critrios para o fim de que, assim, se possa amoldar determinado agente produtor de uma conduta ao conceito de pedfilo. Todavia, tal tarefa no nada simples, haja vista que a pessoa portadora dessa perturbao sexual, frequentemente, no admite que seu comportamento fica alheio aos padres normais da sociedade. Em grande parte das vezes, os sujeitos taxados como portadores de tal perverso negam veementemente este rtulo, relatam no estarem cometendo qualquer ilcito e alegam que, se praticaram algum ato, foi por motivao advinda da criana. Deve ficar claro, entretanto, que no qualquer atrao por criana que vem a enquadrar uma pessoa como pedfila, mas somente se a mesma se adapta aos elementos expostos anteriormente, como por exemplo, possuir desejos sexuais
12 NETO, Alfredo Cataldo; GAUER, Gabriel Jos Chitt; FURTADO, Nina Rosa. Psiquiatria para estudantes de medicina. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2003, p. 492. 13 NETO, Alfredo Cataldo; GAUER, Gabriel Jos Chitt e FURTADO, Nina Rosa. Psiquiatria para estudantes de medicina. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2003, p. 493. 14 PEREIRA, Paulo Cunha. Sexologia aplicada psicanlise. 3 ed. Rio de Janeiro: SOPB, 2001, p. 151 apud CONTI, Matilde Carone Slaibi. Da pedofilia: aspectos psicanalticos, jurdicos e sociais do perverso sexual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 38.

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intensos por um jovem em tenra idade por perodo no inferior a seis meses. Ademais, deve-se diferenciar a pedofilia do uso no patolgico de fantasias sexuais, comportamentos ou objetos utilizados como estmulos para a excitao sexual, em indivduos sem parafilia. Seguindo os pensamentos de Matilde Conti,
fantasias, comportamentos ou objetos so paraflicos apenas quando levam o sofrimento ou o prejuzo clinicamente significativos, exigindo a participao de indivduos sem seu consentimento, trazendo complicaes legais e interferindo nos relacionamentos sociais15.

Diversas pessoas nessa situao relatam que o comportamento no lhes causa sofrimento, sendo que seu nico problema a disfuno sexual das ou tras pessoas em relao s suas atitudes. Contudo, outros se descrevem culpados, com vergonha e depresso, pela necessidade de se envolverem em uma situao de ndole sexual incomum, considerada, por eles mesmos, como imoral. Dessa maneira, apesar do crescente nmero de denncias da prtica da por nografia infantil e das recentes descobertas de redes de pedofilia, grande parte das pessoas ainda permanece desinformada diante das vicissitudes do problema. Tais fatos so possivelmente decorrentes do incesto e vergonha da so ciedade, que acabam dificultando a investigao, assim como pela dificuldade dos genitores ou educadores de gerirem as manifestaes da sexualidade infantil. Neste ponto do estudo, salutar a realizao de uma indagao: existe alguma diferena entre pedofilia e pornografia infantil, ou so termos sinnimos? Ao contrrio do que se v diuturnamente na mdia, so termos distintos e como tais devem ser tratados, ainda que entre eles exista algum elo de semelhana, tal como a consequncia para as vtimas de ambos os atos. Enquanto a pedofilia tratada como uma psicopatologia, um desvio no desenvolvimento da sexualidade, caracterizado pela atrao sexual de forma compulsiva e obsessiva por crianas e adolescentes, a pornografia infantil tipificada em alguns artigos do Estatuto da Criana e do Adolescente pela simples exposio de cenas de nudez que envolva crianas ou adolescentes, desde que contenham conotao pornogrfica. A pornografia infantil, nesse ltimo aspecto, para se caracterizar no depende de uma reiterao de atos, bastando uma nica exposio de cena de nudez de uma criana ou adolescente para qualificar o delito punido pelo ECA16. J a pedofilia, por no se tratar de um tipo penal, e sim de caracteres pessoais do agente abusador, exige reiterao de atos, podendo tambm ser manifestada pela exposio pornogrfica infantil. Um exemplo disso se encontra nas chamadas
15 CONTI, Matilde Carone Slaibi. Da pedofilia: aspectos psicanalticos, jurdicos e sociais do perverso sexual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 28. 16 BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente. Lei n. 8.069/90, de 13 de julho de 1990. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 16 jul. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069. htm>. Acesso em: 23 fev. 2009.

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redes de pedofilia pela internet, na qual se inserem adoradores de crianas, devido comodidade com que lidam em tal meio. A partir dos elementos lanados, salienta-se que, ainda que a pedofilia nasa dentro de um ambiente privado, o agir pedoflico transpassa os limites do particular, invadindo ambientes sociais, colocando-se do lado oposto ao interesse da coletividade e ao bem coletivo. Com sua atitude, o agente pedfilo acaba por agredir toda a comunidade, tendo em vista que sua vtima sempre um sujeito despido de atos de anuncias. Diante de tais fatos, torna-se imperativa uma resposta social e jurdica, eis que o que inicialmente era apenas interno e psicolgico passa a ser, ao mesmo tempo, externo e jurdico.

3. A Disciplina Legislativa sobre o Tema

A disciplina do direito criminal engloba uma diversidade conceitual, abran gendo a sociologia, a antropologia, a medicina, a psicologia, alm do trip Direito Penal, Processual e Penitencirio. No que se refere a esses trs elementos, grifa-se serem regidos pelo que se chama de Poltica Penal. Esta tem como objetivo oferecer uma resposta eficaz aos delitos praticados, tanto do ponto de vista punitivo como tambm do preventivo. Assim, ainda que as legislaes penais na nossa histria no estivessem muito comprometidas com os princpios ticos, com o passar dos tempos, as mesmas foram evoluindo e modificando-se para atender as expectativas e os anseios populares. Tais fatores foram certamente acolhidos pela legislao brasileira que trata a respeito dos direitos, garantias e deveres das crianas e adolescentes, desde o que vem disposto na Carta Magna at a edio de leis especficas, como o Estatuto da Criana e do Adolescente. 3.1. Constituio Federal de 1988 A Constituio de 1988, estruturada dentro de um pensamento modernista, deixou de ser um diploma poltico para ser um pacto de cidadania, at de certo modo prolixo, preocupando-se com os direitos humanos em todas as dimen ses17. A ordem constitucional de 1988 veio a consagrar os direitos da criana e do adolescente como direitos fundamentais, consoante refere o art. 227, abaixo transcrito:
17 BRASIL. (Constituio 1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988: atualizada at a Emenda Constitucional n. 57, de 18-12-2008. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 18 dez. 2008. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/ Constitui%C3%A7ao.htm> . Acesso em: 14 abr. 2009.

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Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso18.

Como forma de regulamentar especificamente a matria, o Estado, atravs do seu poder de legislar, introduziu no ordenamento jurdico o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90), que trouxe normas de contedo material e processual, de natureza civil e penal, abrigando toda a legislao que reconhece os menores como sujeitos de direito19. Sempre que uma criana for vtima de um abuso sexual, qualquer que seja sua forma, se para fins de satisfao de libido individual ou mesmo de redes organizadas para produo de material pornogrfico, h, antes de tudo, uma ofensa aos seus direitos fundamentais da liberdade sexual e da dignidade da pessoa humana. Alm disso, h violao tambm de direitos derivados do desenvolvimento e da formao psquica, da intimidade e da moral sexual social. Fala-se em violao da liberdade sexual quando h abuso contra a criana em razo da total ausncia de eleio sexual por sua parte, mesmo que a prtica se d sem violncia ou grave ameaa. por assim entender que o nosso legislador constituinte inseriu o art. 227, 4, o qual descreve que a lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente, papel que coube ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 3.2. Estatuto da Criana e do Adolescente Conforme o entendimento de Ana Carolina Teixeira e Maria de Ftima de S, o Estatuto da Criana e do Adolescente rege-se pelos princpios do melhor interesse, paternidade responsvel e proteo integral, visando a conduzir o menor maioridade de forma responsvel20. Seguindo-se tal parmetro, o desenvolvimento do menor se d como sujeito da prpria vida para que possa gozar de forma plena dos seus direitos fundamentais21. Partindo desse pressuposto que o legislador objetivou punir o crime de pornografia infantil na internet, tendo em vista que este um dos meios mais interessantes para os agentes praticarem condutas pedoflicas, primordialmente
18 BRASIL. (Constituio 1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, loc. cit. 19 BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente. Lei n. 8.069/90, de 13 de julho de 1990. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 16 jul. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069. htm>. Acesso em: 23 fev. 2009. 20 BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente, loc. cit. 21 TEIXEIRA, Ana Carolina B.; S, Maria de Ftima F. de. Fundamentos principiolgicos do Estatuto da Criana e do Adolescente e do Estatuto do Idoso. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre: IBDFAM/Sntese, n. 26, p. 26, out-nov. 2004 apud DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: RT, 2007, p. 65. Revista Liberdades - n 6 - janeiro-abril de 2011

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pela questo do anominato que impera nesse meio de comunicao. Assim, com a edio da Lei n 10.764/03 que foi introduzido no ECA o art. 241, abaixo referido: Esta lei introduziu uma modificao no texto normativo do art. 241, a seguir mencionado:
Art. 241. Apresentar, produzir, vender, fornecer, divulgar ou publicar, por qualquer meio de comunicao, inclusive rede mundial de computadores ou internet, fotografias ou imagens com pornografia ou cenas de sexo explcito envolvendo criana ou adolescente: Pena - recluso de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. 1o Incorre na mesma pena quem: I - agencia, autoriza, facilita ou, de qualquer modo, intermedeia a participao de criana ou adolescente em produo referida neste artigo; II - assegura os meios ou servios para o armazenamento das fotografias, cenas ou imagens produzidas na forma do caput deste artigo; III - assegura, por qualquer meio, o acesso, na rede mundial de computadores ou internet, das fotografias, cenas ou imagens produzidas na forma do caput deste artigo. 2o A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos: I - se o agente comete o crime prevalecendo-se do exerccio de cargo ou funo; II - se o agente comete o crime com o fim de obter para si ou para outrem vantagem patrimonial22.

Assim sendo, como a lei, apesar de modificada, ainda no vinha considerando crime a posse e o armazenamento de fotos de pornografia infantil, no poderia ser dada voz de priso aos delinquentes. Tal fato, contudo, somente seria possvel na hiptese de a pessoa estar praticando o crime em flagrante delito ou, ento, no caso de ficar constatado que o envio de dados se deu pelo computador de determinada origem. Por sua vez, com a edio da Lei 11.829/08, que modificou o aludido Estatuto, este passou a incriminar uma pessoa que, at ento, no vinha sendo punida, qual seja, o consumidor do material pornogrfico23. Na prtica, o artigo introduzido por tal lei veio a punir algo que deveria assim ter sido desde o incio, tal qual o usurio de droga ou um receptor de material oriundo de furto. Com a edio da citada lei, veio a ser reprimido o financiador da cadeia, que o consumidor. A despeito disso, Ricardo Breier ressalta que alguns doutrinadores no so muito adeptos da punio do consumidor dos produtos da pornografia infantil. Conforme preleciona, os argumentos destes que defendem a prtica consumerista baseiam-se no entendimento de que
22 BRASIL. Lei n. 10.764/03, de 12 de novembro de 2003. Altera o Estatuto da Criana e do Adolescente. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 13 nov. 2003. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/2003/L10.764.htm#art2>. Acesso em 31 mar. 2009. 23 BRASIL. Lei n. 11.829/08, de 25 de novembro de 2008. Altera o Estatuto da Criana e do Adolescente. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 26 nov. 2008. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Lei/L11829.htm#art1>. Acesso em 31 mar. 2009.

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muitos usurios da internet no possuem traos pedfilos e, com isto, no poderiam ser incriminados pela simples posse ou pelo desejo sexual; estes casos representam uma mera tendncia sexual (...). Punir o mero consumidor, dentro desta posio, no resolveria o problema, j que a cadeia da rede organizada pedfila que deveria ser o alvo direto das instituies. Como um argumento psquico, a posse do material pornogrfico infantil, pelo pedfilo, viria a inibir, em parte, o seu desejo sexual, um freio aos seus instintos, o que evitaria uma ao real de abuso sexual24.

Ora, o argumento a favor da possibilidade de armazenamento de material pornogrfico infantil torna-se bastante questionvel. O consumidor deveria ser punido da mesma forma assim como o o produtor dos materiais. Se assim no fosse, tende a sempre haver indstria para recebimento dos produtos de um modo geral, que, por sinal, geram um lucro astronmico. Razovel que sejam punidos os fabricantes e os consumidores. Do mesmo modo, inconsistente o argumento de que o pedfilo, somente vislumbrando as imagens das crianas, diminuiria a libido. Ora, tal atitude apresentaria um risco muito maior de estimular ainda mais os desejos de ndole sexual do agente. No bastasse isso, deve-se haver ainda uma ponderao entre o prazer do indivduo, evitando o posterior mal, e os direitos fundamentais inerentes ao menor, que certamente devem prevalecer. De tal modo, diante das reformas trazidas ao ECA, com as edies das leis antes referidas, h uma srie de novos verbos em seus tipos punitivos, alargando significativamente as condutas punveis, em comparao com sua redao original25. Entretanto, com a edio da Lei n 11.829/08, que trouxe significati vas modificaes no diploma protetivo dos menores, frequentemente se via na m dia que, a partir de tal norma jurdica, passou-se a punir criminalmente a pedofilia26. Trata-se de um grande erro. Pedofilia um termo clnico, no jurdico. distrbio de ndole sexual do grupo das parafilias. Com a novel legislao, passou-se a punir criminalmente algumas condutas que no haviam sido previstas pelo legislador na redao original do Estatuto, grifando-se, principalmente, as aes de armazenamento e posse de imagens pornogrficas infantis, bem como a de instigao de criana, por qualquer meio, para que com ela se pratique ato libidinoso. Entretanto, no se deve falar em punio pedofilia, pois esta, como se viu, uma parafilia, uma psicopatologia.
24 TRINDADE, Jorge; BREIER, Ricardo. Pedofilia aspectos psicolgicos e penais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 115. 25 BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente. Lei n. 8.069/90, de 13 de julho de 1990. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 16 jul. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069. htm>. Acesso em: 23 fev. 2009. 26 BRASIL. Lei n. 11.829/08, de 25 de novembro de 2008. Altera o Estatuto da Criana e do Adolescente. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 26 nov. 2008. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Lei/L11829.htm#art1>. Acesso em 31 mar. 2009.

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Dessa forma, a pergunta cabvel como ir-se-a punir uma patologia? A pedofilia, como doena, no deve ser punida, assim como no o a simples condio de uma pessoa ser considerada psicopata. E a justificativa para a no punio do pedfilo, ou mesmo do exemplo citado do psicopata, pode ser encontrada em uma das funes do Princpio da Lesividade, quando busca impedir que o agente seja punido por aquilo que ele , e no pelo que ele fez. Tal entendimento visa impedir o que se chama de direito penal do autor27. Assim, o agente pode ser pedfilo e nunca ter manifestado externamente seu pensamento, chegando, ao mximo, a presentear com meros brinquedos uma criana que admira, sem manter com ela qualquer relao sexual. O que se pune, na verdade, so as condutas praticadas pelos agentes, aplicando-se ao caso o direito penal do fato, e no a mera condio pessoal, como parecem querer incutir alguns polticos em seus discursos nos meios de comunicao28. H um grande erro terminolgico empregado no Brasil nos dias de hoje quando se aborda o tema em comento. O que recentemente veio a ser aprimorado no ECA foi a questo de sua abrangncia no que tange as condutas que poderiam vir a ser cometidas pelos pedfilos29. Contudo, aqui que claudica a mdia, pois os atos que esto sendo criminalizados punem no s aquela pessoa taxada como pedfila, mas tambm outros indivduos que venham a cometer os atos infracionais ali descritos, que no necessariamente possuam tais transtornos psicolgicos. Em tempos passados, quando algum cometia um delito em face de uma criana, no havia qualquer elucidao ao termo pedofilia. Simplesmente frisava-se o cometimento, por exemplo, do crime de estupro presumido (hoje considervel estupro de vulnervel), quando praticado em menores de quatorze anos. Nos dias de hoje, no entanto, v-se tal fato como sendo necessariamente um ato pedoflico, sem se atentar s reais condies psicolgicas do agente que venha a caracterizar ou no o transtorno de ndole sexual. H, portanto, sobretudo pelos meios de comunicao, uma macia utilizao do termo pedofilia em ateno demanda popular pelo assunto, caracterizando at mesmo atos isolados de abuso sexual como atos pedoflicos.
27 O direito penal do autor consiste na norma penal que se preocupa com quem o agente , levando em conta fatores da personalidade do agente, e no com o fato por ele praticado. 28 No direito penal dos fatos, ao contrrio do direito penal do autor, o direito repressivo se preocupa to somente com os fatos delituosos praticados pelo agente, e no com a pessoa do acusado. 29 BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente. Lei n. 8.069/90, de 13 de julho de 1990. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 16 jul. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069. htm>. Acesso em: 23 fev. 2009.

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Pune-se pela nova lei quem tira proveito com a explorao sexual infantil, seja por meio de fotos, vdeos ou aliciamento de menores. Porm, este que vem a concretizar tais condutas, na maioria das vezes, no um pedfilo. Diversas vezes o agente acaba investindo nesse ramo frente possibilidade de aferio de muito lucro, tendo em vista que o mercado da pornografia, seja ela infantil, ou no, movimenta milhes de dlares em todo o mundo no decorrer dos anos. Isso s vem a ratificar o que foi exposto linhas acima, pois a lei pune tanto aqueles que praticam alguma das condutas, devido a uma situao momentnea de conturbao em sua vida, bem como aqueles que auferem algum tipo de lucro com isso, ou mesmo os que so agentes pedoflicos durante anos e assim no negam. Dessa forma, ainda que haja uma m utilizao do termo pedofilia pela mdia, deve-se grifar a correta aplicao do termo em julgado do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul:
EMENTA: APELAO CRIME. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. RU SEMIIMPUTVEL. 1. SUBSTITUIO DA PENA RECLUSIVA POR MEDIDA DE SEGURANA. ACOLHIDO. Ru submetido avaliao psiquitrica cujo laudo diagnosticou tratar-se de indivduo portador de pedofilia, reconhecendo o nexo de causalidade entre a referida patologia mental e a conduta criminosa praticada pelo ru. Avaliao pericial que recomenda aplicao de medida de segurana para o tratamento da patologia apresentada. Sentena que desconsiderou a recomendao dos expertos e aplicou pena reclusiva em regime aberto, mesmo tratando-se de crime hediondo praticado contra criana de oito anos, mediante violncia real. Patologia mental diagnosticada que conduz o ru a impulsos sexuais desviados, sendo forte a probabilidade de siga praticando abusos sexuais em crianas se no for submetido a um rigoroso tratamento mdico. Possibilidade de cura para a patologia reconhecida pelos expertos. Substituio da pena reclusiva por medida de segurana que se mostra recomendvel, nos termos do art. 98 do Cdigo Penal. Determinada a internao do ru no Instituto Psiquitrico Forense Maurcio Cardoso (IPF), pelo perodo mnimo de dois anos. APELO PROVIDO30.

No julgado referido, h um correto uso da palavra pedofilia, eis que o ru foi submetido anlise para averiguao de possvel patologia mental, que no caso tratava-se de pedofilia. O caso em concreto retrata a prtica do crime de atentado violento ao pudor (hoje abrangido pelo tipo penal estupro), no entanto, cometido por indivduo portador de transtorno patolgico. Fica claro no acrdo citado a diferena proposta anteriormente de que a pedofilia em si trata-se de uma doena, e no de um tipo penal. A conduta praticada pelo agente portador de tal distrbio que dever, sim, ser amoldada a algum tipo penal da legislao
30 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Apelao Crime N 70011372471, Oitava Cmara Criminal. Relator: Des. Lcia de Ftima Cerveira. Acrdo de 09 julho de 2007. Disponvel em: <http://www.tjrs.jus.br/site_php/consulta/download/exibe_documento.php?codigo=520755&ano=2007>. Acesso em: 11 abr. 2009.

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brasileira. aqui, entretanto, que se encontra um dos graves entraves ao entendimento do fenmeno, ou seja, a distino entre o pedfilo e o autor de crime sexual praticado contra menor. Diante da anlise clnica do termo, consegue-se perceber que grande parte das pessoas que abusaram sexualmente de uma criana de baixa idade no considerada pedfila, mas mero criminoso que veio a aproveitar uma situao casual de alguma criana. H nesta situao uma ilicitude eventual, motivada por determinada circunstncia, que diz respeito determinao do agente por atrao de pessoas de tenra idade. De tal modo, ainda que comumente uma pessoa que pratica ato sexual com uma criana seja taxada como pedfila, h, contudo, outras razes que podem levar a tal ato. Alguns dos exemplos citados por estudiosos do assunto do conta de que o estresse, problemas no casamento, ou a falta de um parceiro adulto, tal como o estupro de pessoas adultas pode ter razes no-sexuais31. Relata-se que a maioria dos abusadores no possui um interesse sexual voltado primariamente para crianas, razo pela qual no se emoldariam ao termo clnico de pedofilia. No que tange a tal aspecto, vige uma grande curiosidade por parte das autoridades em descobrir onde se localizam as pessoas taxadas como pedfilas. Seguidamente, no incio do ano de 2009, foram aflorando inmeras denncias de atividades pedoflicas, tanto em circunstncias nas quais ficou caracterizada uma rede de pedofilia, como em Catanduva, no interior paulista, bem como em casos individuais. Nestes, vm chamando ateno as atividades que envolvem parentes do abusador ou mesmo seus filhos ou os de sua parceira. Tendo-se como exemplo o que ocorreu em Catanduva, no interior paulista, no incio do ano de 2009, e o que vem ocorrendo no decorrer deste ano com os casos envolvendo a Igreja Catlica, verifica-se que o agir pedoflico no exclusivo de determinada classe social. Em operao da Polcia Federal concretizada na referida cidade, foram denunciadas pessoas das mais diversas camadas sociais pela prtica de atos de pedofilia, em que foram indicados como participantes de uma rede de pedofilia desde mdicos at mesmo um borracheiro, sendo este acusado de aliciar as crianas. Assim como ocorreu no transcorrer do ano que passou, o fenmeno da pedofilia recebeu, novamente, um espao significativo no jornalismo no incio do corrente ano, porm, desta vez, envolvendo uma instituio milenar, qual seja a Igreja Catlica. Segundo informaes lanadas pela imprensa de todo mundo, a
31 NOGUEIRA, Paulo. Pedofilia um mal que cresce e tem que ser combatido pela internet. In: Dourados Agora. Uberaba, 10 ago. 2008. Disponvel em: <http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/clipping/agosto-1/ pedofilia-um-mal-que-cresce-e-tem-que-ser-combatido>. Acesso em: 15 abr. 2009.

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Igreja Catlica vem sofrendo desgastes internos em decorrncia das acusaes de prticas pedoflicas por parte de seus integrantes, fato que tomou espao inclusive em discursos recentes do chefe maior da referida instituio. Em face de tais situaes, o Papa, recentemente, desculpou-se publicamente pelos escndalos sexuais que estariam sendo praticado por integrantes da igreja que coordena. Contudo, uma questo importante volta a ser questionada aqui: seriam esses indivduos realmente pedfilos, de acordo com as classificaes tcnicas, ou novamente estaria a mdia claudicando a respeito de tais informaes? Este um questionamento que fica em aberto, tendo em vista que as notcias de abusos so extremamente recentes, ficando impossibilitada, pelo menos por ora, uma anlise mais atenta aos casos que envolvem os sacerdotes. Desse modo, apesar da evoluo legislativa acima referida, consegue-se perceber, tanto por parte da mdia como por parte dos membros do legislativo e do judicirio, a dificuldade tcnica para enfrentamento do problema, que apesar de no ser novo, vem atingindo mais gravemente a sociedade a partir da ltima dcada.

4. O Pedfilo como Indivduo (In)Imputvel

Em grande parte dos debates que envolvem o assunto pedofilia, raramente h uma certeza plena sobre as afirmaes que so lanadas, por ainda se tratar de um tema relativamente novo que instiga a novos estudos. Outra no podia ser a posio quando o objeto da discusso traz tona a condio de imputabilidade, ou no, do indivduo portador desse transtorno paraflico. O Cdigo Penal, em seu artigo 26, descreve as situaes que devem ser verificadas para que um indivduo seja beneficiado pela declarao de inimputabilidade ou mesmo semi-imputabilidade. O citado texto legal assim dispe:
Inimputveis Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Reduo de pena Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento32.
32 BRASIL. Cdigo Penal. Lei n. 2.848/40, de 07 de dezembro de 1940. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 31 dez. 1940. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del2848.htm>. Acesso em: 15 abr. 2009.

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De acordo com um relatrio elaborado pela Polcia Federal, a maioria dos pedfilos presos pela prtica de atos sexuais em face de crianas detinha conhecimento do que estavam praticando, sendo, portanto, imputveis. Segundo a PF, a porcentagem dos delinquentes cientes dos atos que praticavam varia entre 80% e 90%33. J, segundo afirmaes tecidas pela doutrina de Matilde Conti,
estudos realizados demonstram que 70% (setenta por cento) dos contraventores sexuais no apresentam nenhum sinal de alienao mental, sendo, portanto, imputveis penalmente. Em 30% (trinta por cento) estariam as pessoas com evidentes transtornos da personalidade, com ou sem perturbaes sexuais manifestas aqui se incluem os psicopatas, sociopatas, boderlines, anti-sociais, alm de que um grupo minoritrio de 10% (dez por cento) composto por indivduos com graves problemas psicopatolgicos e de caractersticas psicticas alienantes, os quais em sua grande maioria, seriam juridicamente inimputveis34.

De acordo com entendimento da psiquiatra Talvane de Moraes,

o pedfilo mantm o juzo e, portanto, deve ser punido. Apesar de possuir um distrbio, tem conscincia do que faz, assim, no pode ser considerado um incapaz no tribunal, como acontece com os esquizofrnicos e outros portadores de distrbios mentais, que, por no terem conscincia de seus atos, terminam com a pena aliviada35.

Ressaltando a existncia da citada discusso, Jorge Trindade salienta que, a despeito de a pedofilia estar elencada nos sistemas classificatrios vigentes (CID10 e DSM-IV), tem sido considerada uma entidade atpica36. De acordo com o estudioso, seria ela melhor descrita como uma desordem moral, no encerrando a condio plena de doena ou perturbao mental como qualificativos restritos do sujeito-corpo37. Afirma ainda Trindade que
como doena mental, a pedofilia colocaria o sujeito no registro dos inimputveis; como perturbao mental, no quadro daqueles considerados de responsabilidade penal diminuda. Em qualquer das hipteses, com limitada possibilidade de um tratamento curativo definitivo. Todavia, como doena moral, a pedofilia no retiraria a responsabilidade do agente, e o pedfilo seria inteiramente responsvel por seus atos. Portanto, do ponto

33 ALMEIDA, Raquel. Conhea o pedfilo. In: Infonet. Aracaj, 11 out. 2008. Disponvel em: <http:// www.infonet.com.br/cidade/ler.asp?id=78649&titulo=especial>. Acesso em: 16 abr. 2009. 34 CONTI, Matilde Carone Slaibi. Da pedofilia: aspectos psicanalticos, jurdicos e sociais do perverso sexual. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 60-61. 35 NOGUEIRA, Daniele apud Talvane de Morais. Desejo do mal. Jornal do Brasil, Revista de Domingo, Rio de Janeiro, p. 25, 12 maio 2002 apud CONTI, Ibid., p. 39. 36 DSM-IV: Manual diagnstico e estatstico de transtornos mentais. 37 TRINDADE, Jorge e BREIER, Ricardo. Pedofilia aspectos psicolgicos e penais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 82.

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de vista jurdico, plenamente capaz38.

Diante de tais lucubraes, h a clara percepo que grande parte dos portadores dos sintomas da pedofilia possui a capacidade de determinarse. Contudo, admite-se a possibilidade de existncia de desequilbrio entre o instrumental psicolgico de autocontrole e a intensidade dos impulsos. Com o fim de analisar esta situao, deve ser apreciada pelos peritos uma srie de itens que, se presentes, demonstram uma diminuio na capacidade de conteno dos estmulos.
1. Ausncia de premeditao ou planejamento, caracterizando o ato como impulsivo. No perodo de planejamento, o indivduo fantasia o ato delituoso sem estar submetido a um impulso incoercvel, enquanto ainda pode avaliar suas conseqncias e tem tempo de providenciar soluo lcita para o desejo - tratamento ou medidas preventivas, como evitar situaes propcias. 2. Traos da personalidade com baixa tolerncia frustrao, especialmente os imaturos e explosivos. 3. Presena de inteligncia limtrofe (retardo mental subclnico). 4. Inteno de no pratic-Io, carter de luta interna entre o impulso e os escrpulos, o respeito lei e ao sofrimento do outro. 5. Tentativas de lidar com o impulso patolgico de maneira adequada, evidenciadas por tentativas de tratamento ou providncias para evitar o surgimento de situaes propcias conduta criminosa. 6. Carter de ato isolado ou infreqente. 7. Extraordinria intensidade do impulso, habitualmente revelada pelo sofrimento inerente ao seu controle. 8. Existncia de arrependimento e preocupao com o sofrimento da vtima39.

Ainda assim, h entendimento de que a caracterizao da total inimputa bilidade do agente pedoflico, ou seja, de ser inteiramente incapaz de determi nar-se de acordo com esse entendimento, deve ser vista com certa reserva, tendo em vista que as presenas desses casos, em comparao com os demais, beiram raridade. Entretanto, deixa-se claro que a noo de inimputabilidade aqui tratada decorre unicamente da pedofilia, no se levando em conta condutas que so praticadas em face de outros distrbios mentais que eventualmente o indivduo venha a possuir. A despeito do debate acima referido, citam-se, abaixo, trechos de decises proferidas pelo Poder Judicirio, em julgamentos em que houve a alegao de que o ru era portador do transtorno pedoflico:
38 Ibid., p. 82-83.

39 TRIPICCHIO, Adalberto. Sexologia Forense. Psicologia RedePsi, [S.l.], 13 jun. 2007. Disponvel em: <http://www.redepsi.com.br/portal/modules/smartsection/item.php?itemid=515&keywords=sexologia+f orense>. Acesso em: 16 abr. 2009.

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Discusso diagnstica: O exame psiquitrico do examinado, a histria coletada, no indicam a presena de uma doena mental, na acepo do artigo 26 do Cdigo Penal Brasileiro, em seu caput. No h a presena de alteraes orgnicas, sintomas psicticos, alteraes cognitivas, ou problemas significativos nem dependncia qumica o que corrobora a afirmao acima, quanto a ausncia de doena mental. O problema relatado nos autos do processo diz respeito a uma alterao do comportamento. A pedofilia refere-se a comportamento envolvendo atividade sexual com uma (ou mais de uma) criana pr-pbere (geralmente com menos de 13 anos de idade). O comportamento sexual em questo causa prejuzo no funcionamento social e familiar. Muitas vezes, o indivduo pedoflico ameaa a criana para evitar a revelao dos seus atos. comum que sintam o seu comportamento como ego-sintnico, ou seja, no havendo um estranhamento em relao sua conduta. Freqentemente procuram ocultar o seu comportamento, sua conduta, omitindo-os, uma vez que tem a noo de que o seu comportamento no sancionado socialmente e legalmente. Pelo que foi exposto, vemos que o diagnstico da pedofilia implica a presena de um comportamento envolvendo atividade sexual com crianas. O comportamento no observado pelo psiquiatra, assim como o um sintoma, ou um sinal clnico, mas referido a partir de uma variedade de fontes e contextos: a histria coletada, os autos do processo que descrevem um comportamento, a confisso da criana a um mdico ou a familiares, entre outros. Nem sempre se dispe de todas essas fontes, haja vista que h com freqncia a tentativa de ocultar o ato perverso. Desta forma, como o examinando nega a presena de fantasias sexuais com a menor, que seriam a motivao do seu comportamento, resta a evidncia do prprio comportamento, evidncia esta que, embora no seja fornecida pelo examinado, descrita em vrias outras fontes, em diferentes contextos: a denncia, os depoimentos da me, da vtima e o parecer da equipe do Servio de Psiquiatria da infncia e adolescncia do Hospital de Clnicas de Porto Alegre. Diagnstico positivo: Pedofilia. Comentrios mdico legais: Consideramos o examinado portador de Pedofilia, o que corresponde ao conceito jurdico de perturbao de sade mental de que fala o pargrafo nico do artigo 26 do Cdigo Penal Brasileiro, correspondendo a semi-imputabilidade. O nexo causal se estabelece por uma reduo na capacidade de determinao, haja vista que a perverso tem um carter compulsivo e impulsivo40. Por outro lado, o laudo pericial concluiu que o apelante era capaz de entender o carter criminoso, mas sua determinao marcada pela compulso doentia de atividade sexual com crianas, ou seja, a pedofilia. Ocorre que isso no o beneficia, nos termos do art. 26 do Cdigo Penal. Tentou dissimular a sua conduta perante o Juzo, mas contou com detalhes no inqurito (fls. 23, do segundo apenso). Em razo disso, a absolvio pretendida, com medida de segurana, no merece acolhimento41.

Conforme se pde perceber dos julgamentos supra transcritos, h diver gncias de aplicaes dentre os casos concretos. O primeiro dos casos, julga do
40 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Apelao Criminal n 70010540284, Sexta Cmara Criminal. Relator: Des. Joo Batista Marques Tovo. Acrdo de 01 de dezembro de 2005. Disponvel em: <http://www.tjrs.jus.br/site_php/consulta/download/exibe_documento. php?codigo=12470&ano=2006>. Acesso em: 14 abr. 2009. 41 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Criminal n 481635.3/8-0000-000, Nona Cmara Criminal. Relator: Des. Roberto Midolla. Acrdo de 08 de maro de 2006. Disponvel em: <http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=2236800>. Acesso em: 14 abr. 2009.

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pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, reconhece a semiimputabilidade do acusado aps a realizao de extenso laudo pericial que concluiu que o ru no possua doena mental, que o considerasse inimputvel penalmente. Na circunstncia, entretanto, entendeu-se ser ele portador do transtorno de comportamento pedoflico. Por sua vez, no que tange ao segundo caso posto em exame, percebe-se que o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo sequer considerou o transtorno pedoflico alegado no feito passvel da benesse de diminuio de pena, mantendo a condenao inicial ao acusado. Cabe por fim, analisar ainda neste ponto, o que acima foi mencionado quando da citao de autoria de Trindade, qual seja, a dificuldade de tratamento curativo do pedfilo. Mesmo que se busque em casos concretos a declarao de inimputabilidade do agente pedoflico devido aos transtornos que o afetam, interessante destacar a dificuldade encontrada pelos profissionais que buscam a melhora clnica de tais pessoas. Em geral, pedfilos no sentem remorso nem culpa pela prtica de seus atos, imputando, inclusive, a autoria destes seduo desenvolvida pela criana. Alis, segundo Jorge Trindade, por no sentir qualquer perturbao emocional no seu agir, o agente pedoflico, como os paraflicos de um modo geral, no possui qualquer espcie de motivao para mudar seu comportamento, muito menos para aquelas propostas por um tratamento psicolgico, a no ser quando seu comportamento traz problemas para o casal, para a famlia ou para a sociedade42. Segundo o referido autor,
os pedfilos somente procuram algum tipo de tratamento quando se vem premidos por dificuldades perante a lei problemas com a Polcia, Justia ou Ministrio Pblico-, o que significa mais uma tentativa de auto-proteo do que um verdadeiro interesse em receber ajuda ou tratamento. Entretanto, mascarados pela busca de ajuda ou de tratamento, o que realmente desejam evitar a ao da justia e alcanar benefcios secundrios para prosseguirem na trajetria do abuso sem serem incomodados43.

A partir de tais dados, encontram-se fortes discusses na rea da medicina forense quanto a real condio do pedfilo em apresentar relativa melhora com tratamento concedido pela medida de segurana, at mesmo diante da percepo de alguns estudiosos quanto inexistncia de cura para tal distrbio. Isso, de acordo com tal posicionamento, levaria o portador a ser observado
42 TRINDADE, Jorge e BREIER, Ricardo. Pedofilia aspectos psicolgicos e penais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 43. 43 TRINDADE, Jorge e BREIER, Ricardo. Pedofilia aspectos psicolgicos e penais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 44.

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por toda a sua vida, o que acabaria criando um custo social e de reincidncia consideravelmente elevado. Em vista das dificuldades existentes para o tratamento da pessoa portadora do transtorno pedoflico, alguns pases j recorreram a algumas atitudes mais severas do ponto de vista clnico. H pases em que, em casos extremos, temse aplicado a denominada castrao qumica, situao que hoje tambm vem sendo discutida pelo Congresso Brasileiro. Trata-se da utilizao de frmacos inibidores da libido, que so drogas que bloqueiam os hormnios sexuais produzidos pelos testculos. Em outros, todavia, tem sido utilizada a chamada castrao fsica, na qual so removidos os testculos. Porm, esta, diante dos princpios constitucionais da inviolabilidade fsica e da integridade corporal, no poderia ser sequer cogitada no territrio brasileiro. Face a essas controvertidas situaes, salienta-se que o tema deve ser mais profundamente estudado pelo legislador brasileiro antes da edio de qualquer lei mais especfica do assunto, como vem se pretendendo com o projeto de lei que busca implantar a castrao qumica no territrio nacional para os indivduos considerados pedfilos. Ressalta-se tal posio, principalmente, diante da po si o de inmeros pesquisadores da rea que afirmam que o pedfilo irrecuper vel. Com isso, caso viesse a receber tratamento medicamentoso por parte dos profissionais habilitados para tanto, surgiriam algumas indagaes, tais como: quem iria controlar o uso do medicamento pelo pedfilo durante o tratamento? O Pas teria uma estrutura de pessoal condizente com esta finalidade? E se o pedfilo no tomasse tais frmacos, haveria alguma outra sano? Em razo de tais posies e questionamentos, resta ao legislador ser mais racional, estudando melhor a questo, a tomar uma deciso com base no clamor social, sendo induzido emocionalmente a uma posio que pode logo ali adiante constatar-se no ser a mais adequada.

5. Consideraes Finais
O abuso e a explorao sexual de crianas so uma realidade, assim como as redes organizadas de pedofilia. E, sobre estes assuntos, o Brasil e o Mundo j comearam a tomar uma srie de medidas, sendo que uma delas a de levar informaes populao a respeito da gravidade do problema e identificar sinalizadores da existncia de condutas pedoflicas. A partir dos elementos apresentados no corpo do trabalho, destaca-se a dife rena existente entre um simples abusador ocasional e o pedfilo, em que este no se satisfaz com um s ato, no s em razo das circunstncias externas que 22

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os cerca, mas primordialmente pelos desvios comportamentais que o perturbam mental e sexualmente. Em decorrncia desse fato, fez-se a construo de uma crtica no cerne do presente estudo, no que diz respeito criminalizao do delito de pedofilia. De acordo com os ideais do legislador brasileiro, estar-se-ia por punir o indivduo pelo que ele e no pelo que fez, em clara aplicao do direito penal do autor, ao invs do emprego do direito penal dos fatos, defendido maciamente pelos penalistas nacionais. Fica por demais cristalino que pedofilia no um tipo penal, e, por isso, no da alada jurdica. Trata-se de um termo mdico, uma doena catalogada na Organizao Mundial de Sade, ou seja, uma parafilia. A atrao sexual de um adulto por crianas no pode ser apenada, se esta no passa da fase de cogitao. Isto , somente passvel de punio o pedfilo quando adentra na fase da execuo. E, nesse caso, no pelo crime de pedofilia, mas por incorrer em algum dos delitos previstos no Cdigo Penal, no Estatuto da Criana e do Adolescente ou em alguma outra legislao penal extravagante. , entretanto, louvvel o pensamento advindo do legislador no que se refere punio das condutas praticadas por abusadores sexuais de crianas de tenra idade, que no apresentam sequer uma mentalidade suficientemente desenvolvida para entender o carter ilcito do fato. Contudo, a utilizao do termo que deu origem a este estudo tem de ser empregado corretamente, e no como vem sendo citado nas reportagens jornalsticas, ou, at mesmo, por apli cadores do Direto no Brasil. A norma criada pela legislao protetiva do menor buscou, realmente, proteg-los dos atos praticados pelos pedfilos, mas no s por estes. Grifa-se que a norma pune a conduta e no o autor especificamente, como ficou demonstrado linhas acima. A lei atinge aquele que praticou o delito uma nica vez, por questes externas sua pessoa, mas tambm aquele que apresenta srios distrbios sexuais e que pratica tal ato contumazmente. Este ltimo quem realmente deve ser taxado como pedfilo, face as suas atraes intensas por crianas em um perodo de tempo considervel. Por isso, considerase por temerrio taxar o delito sexual com crianas como crime de pedofilia. A dificuldade na punio dos pedfilos, localiza-se, primordialmente, na va ria bilidade de comportamentos que so inerentes ao seres humanos. Fica cons tatado pela maioria dos pesquisadores, entretanto, que os pedfilos em geral no devem ser considerados como seres inimputveis, exceto quando afetados por algum outro transtorno de ndole mental. O presente trabalho apresentado como uma instigao inicial a um estudo mais aprofundado sobre o tema, no havendo quaisquer pretenses no que tange ao esgotamento da questo, tendo-se em vista que concluses terminativas 23

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sobre ele so difceis. Todavia, parece no haver dvida de que os agentes pedoflicos constituem uma grande ameaa para a criana, sua famlia, para a sociedade e mesmo para o Estado. Diante dessa circunstncia, os estudiosos tanto da cincia jurdica como da psicologia necessitam urgentemente se unir para buscar solues para uma questo to complexa como esta.

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Joelria Vey de Castro

Professora de Direito Penal na Universidade Federal de Santa Maria; mestre em Integrao Latino-Americana (MILA-UFSM); autora do livro: Extradio: Brasil & Mercosul. Curitiba: Juru.

Cludio Maldaner Bulawski

Advogado; bacharel em Direito pela UFSM; psgraduando em Direito Civil pela UFRGS.

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