Вы находитесь на странице: 1из 126

LOSACTOSJURDICOS

(Apuntesdeclases) I.DEFINICINDEACTOJURDICO A)ELCONCEPTODEHECHOYSUSDIVERSASCLASIFICACIONES Antesdellegaraunanocindeloqueeselactojurdicodebemosdetenernospreviamente en el concepto de hecho, el que tradicionalmente se ha definido como todo lo que acontece. Los hechos pueden clasificarse en materiales y jurdicos. Hecho material es todo lo que acontece, pero que no produce efectos jurdicos, como el llover, dormir, comer y, en general,ejecutarcualquieraccin(tambinllamadohechoirrelevante).Hechojurdico,en cambio, es todo lo que acontece y que produce efectos jurdicos, como el nacimiento, la muerte,comprarotestar. Atendiendoasiintervieneonolavoluntaddelhombreensuformacin,elhechojurdico puede ser (1) de la naturaleza o propiamente tal, cuando no interviene dicha voluntad (el nacimiento, la muerte, la demencia, la mayora de edad, etc.); o (2) del hombre, en el caso contrario (testar, celebrar cualquier contrato, como el matrimonio, la compraventa, etc.). Dentro de estos ltimos se distinguen los hechos del hombre efectuados (2.1) con intencin de producir efectos jurdicos, como ejecutar o celebrar un acto jurdico (contratar,testar,extinguir unaobligacin,adquirireldominio,etc.);y(2.2)losefectuados sin intencin de producir efectos jurdicos, como cometer un cuasidelito, esto es, un hechoilcito,culpable(nodoloso)quecausedaoalapersonaopropiedaddeotro. Los hechos jurdicos admiten un sinnmero de otras clasificaciones, pero slo nos limitaremosaenunciarlasmsimportantes: 1. hechos jurdicos positivos son aquellos que suponen la ocurrencia de un hecho, como por ejemplo celebrar un contrato, el que requiere un acuerdo de voluntades; y hechos jurdicos negativos, los que no suponen la ocurrencia de un hecho, como la prescripcin extintiva,laquerequierequeeltitulardelderechonoloejerza. En rigor, el hecho negativo requiere siempre de la ocurrencia de uno positivo. En el caso del ejemplo, adems de la inactividad del titular del derecho en orden a no exigir el cumplimiento de la obligacin o la devolucin de la cosa que le pertenece y que est

siendo poseda por otro (hecho negativo), se requiere el hecho positivo del transcurso del tiempo. 2. hechos jurdicos lcitos son aquellos que se arreglan a Derecho, como celebrar un contratocumpliendotodossusrequisitos;yhechosjurdicosilcitos,losquecontravienen elDerecho,comocometerundelitoouncuasidelito. 3. hechos jurdicos constitutivos son aquellos que traen como consecuencia la adquisicin de un derecho subjetivo, por ejemplo, celebrar un contrato de compraventa; hechos jurdicos extintivos, en cambio, son aquellos que traen como consecuencia la extincin de un derecho, es decir, ponen fin a una relacin jurdica, como pagar el precio en la compraventa o revocar un poder; y hechos jurdicos impeditivos, finalmente, son aquellosqueobstanalaeficaciadeloshechosjurdicosconstitutivos,comolaexistenciade unviciodelavoluntad(error,fuerzaodolo)olaincapacidaddeunadelaspartes. B)EFECTOSDELOSHECHOSJURDICOS Los efectos de los hechos jurdicos se producen una vez cumplidos los requisitos establecidosparasuexistenciayvalidezy,enconsecuencia,sloparaelfuturo. Sin embargo, la ley o la voluntad de las partes que intervienen en ese hecho jurdico puedenotorgarleefectoretroactivo.Algunoscasosenquelaleyotorgaefectoretroactivoa ciertoshechosjurdicossonlossiguientes: 1.laratificacindeldueoenelcasodeventadecosaajena, 2.laratificacindelmandantealoobradoporelmandatariosinpodersuficiente,y 3. la ratificacin o confirmacin de un acto que adolece de un vicio de nulidad relativa (error,fuerza,dolo,incapacidadesrelativas,etc.). C)DEFINICINDEACTOJURDICO Tradicionalmente se define acto jurdico como la manifestacin de la voluntad destinada acrear,modificaroextinguirunderecho. Estimamos que debe agregarse a este concepto el verbo transferir porque atendido a que en nuestro Derecho los contratos no transfieren el dominio y son slo el ttulo que antecede al modo de adquirir o transferir, debe considerrselo como un efecto distinto al de crear derechos personales que s producen los contratos. As, la compraventa como todosloscontratosotorgaalaspartessloderechospersonales;daderechoalcomprador

a exigir la tradicin de la cosa y al vendedor a exigir el pago del precio (tradicin del dinero), pero por la compraventani el comprador se hacedueo de lacosa ni el vendedor se hace dueo del precio en dinero. En ambos casos es necesaria la tradicin, que es un acto jurdico distinto, y que tiene por objeto transferir el derecho de dominio (no crear, modificarniextinguirunderecho). Segn la doctrina francesa el acto jurdico es la manifestacin de la voluntad destinada a crear, modificar o extinguir derechos y que produce los efectos queridos por su autor porquelaleylossanciona. Criticamos esta definicin porque en la expresin acto ya est implcito que producir los efectosqueridosporsuautor,puesdelocontrariosetrataradeunhechohumanoynode unacto. Sobre la base de esta conclusin sostenemos que el cuasidelito es un hecho jurdico y el delito un acto jurdico. Casi unnimemente se sostiene que el delito no es un acto jurdico porquesuautornoquiereelresultadojurdicodelapena.Sinembargo,estimamosquelos actos jurdicos son una especie dentro del gnero de los actos humanos y estos ltimos se especifican por la intencin y no por el resultado. Adems, los efectos jurdicos del delito nosonslolapenaolassancionescivilesypenalesengeneral.As,sialguienmataaotro, se abre su sucesin y pasan sus bienes y derechos a sus sucesores. O el que roba o hurta una especie aumenta su patrimonio y disminuye el de la vctima, etc. En definitiva, toda vez que estamos en presencia de un acto humano que produce un resultado jurdico, cualquieraqueseaste,estamosenpresenciadeunactojurdico. 1 Sin embargo, en este texto trataremos nicamente del acto jurdico en cuanto crea, modifica, transfiere o extingue derechos. De los delitos se tratar en uno posterior con ocasin de ocuparnos de la responsabilidad delictual y cuasidelictual de que trata el ttulo XXXVdelLibroIVdelCdigo. La definicin francesa tambin agrega, en general, que el acto jurdico produce sus efectos porque la ley los sanciona, agregado que estimamos es obvio y que constituye un innecesariohomenajealpositivismo,que,porlodems,nonecesita. As, definiremos el acto jurdico como la manifestacin de la voluntad destinada a crear, modificar,transferiroextinguirderechos.

Hacemos presente que en la doctrina comparada se utiliza mayoritariamente la expresin negocio jurdico paradesignaralas manifestaciones de la voluntad destinadasa crear,modificar o extinguir
1

Finalmente, debe destacarse que para ejecutar o celebrar un acto jurdico no es suficiente conqueexistalaintencindeproducirefectosjurdicos(elementosubjetivo),sinoqueesta intencin debe exteriorizarse o manifestarse, pues el Derecho se ocupa de la conducta humanaynodelospensamientos,quequedanreservadosalcampodelamoral. II.CLASIFICACINDELOSACTOSJURDICOS Losactosjurdicosadmitenvariadasclasificaciones,atendiendoadiversosaspectos. A) Segn el nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto nazca a la vida del Derecho y en tal sentido se distingue entre actos jurdicos unilaterales y actos jurdicosbilaterales 1. actos jurdicos unilaterales: son aquellos en que interviene originariamente en su formacin la voluntad de una sola parte, como por ejemplo otorgar un testamento, reconocer un hijo, formular una oferta, aceptar una oferta que se formula, renunciar un derecho,concederunpoderderepresentacin,ratificarunactorelativamentenulo,etc. Tambinsehabladeparteynodepersonaporquedeacuerdoalart.1438,queserefierea los contratos, pero es aplicable a los actos jurdicos en general, cada parte puede ser una o muchas personas. Slo excepcionalmente la parte debe ser una sola persona como sucede en el testamento (el art. 999 seala que el testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone..., lo que es confirmado en el inc. 1 del art. 1003 al decir que el testamento es un acto de una sola persona. Consecuentemente, el inc. 2 de esta misma normaprohbelostestamentosmancomunadosoconjuntosylosdeclaranulos). Aquienmanifiestasuvoluntadenunactojurdicounilateralselellamaautorysilaparte est compuesta por varias personas la doctrina lo denomina acto jurdico unilateral complejo. 2. actos jurdicos bilaterales: son aquellos en que interviene en su formacin la voluntad dedosomspartescontrapuestas. La doctrina denomina tambin a estos actos jurdicos convenciones, trmino que nuestro Cdigo hace sinnimo al de contrato segn se desprende de los arts. 1437 y 1438. La primeradeestasnormasestablecelasfuentesdelasobligacionesysealacomolaprimera
derechos. Sin embargo, en este texto utilizaremos la expresin acto jurdico, atendido que es la que mayordifusinhatenidoennuestropas.

de ellas al contrato o convencin. El art. 1438, por su parte, nos da la definicin legal de contrato y nos dice que Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, y luego agrega que cada parte puede ser una o muchaspersonas. En definitiva, el contrato es una convencin generadora de obligaciones; luego, es una especie de convencin o acto jurdico bilateral en cuanto crea obligaciones, ya que existen otras convenciones que extinguen derechos y obligaciones, como por ejemplo el pago, la novacin(quetambinescontrato)ylatradicinlaque,sibienestconcebidapornuestro legislador como un modo de adquirir el domino, extingue los derechos que una de las partes tena sobre la cosa una vez transferido el mismo; y otras que los modifican, como aquellas que amplan un plazo. En consecuencia, las convenciones o actos jurdicos bilaterales son el gnero (en cuanto pueden crear, modificar, transferir o extinguir derechos)yloscontratossonunaespeciededichognero. Loquehacequeuncontratoseaunaespeciedeconvencinynootra,esprecisamenteque creeobligaciones.Resultasecundarioentoncesqueelcontratocreederechos,yaqueelloes la consecuencia de que crea obligaciones, porque el derecho correlativo a la obligacin es loquepermitereclamarlaoexigirsucumplimiento. La doctrina habla tambin de actos pluripersonales que son aquellos en que se requiere la voluntad de ms de dos partes. Un ejemplo de este caso sera la delegacin que es una especie de novacin por cambio de deudor. Sin entrar a analizar esta figura, digamos que lo fundamental es que en el acto pluripersonal deben concurrir por lo menos tres partes que tienen intereses contrapuestos: el acreedor que consiente en dar por libre al primitivo deudor, el delegante, que es el primitivo deudor, y el delegado, que pasa a ser el nuevo obligado. Respecto de las dems clasificaciones del acto jurdico nos remitiremos a las normas contenidas en el Ttulo I del Libro IV del Cdigo Civil, ya que, como su modelo francs, nuestro Cdigo no reglamenta en un ttulo especfico todo lo concerniente al acto jurdico. No obstante, hay consenso en nuestra doctrina en estimar que las normas generales que rigen las obligaciones y los contratos (Ttulo I del Libro IV) se aplican no slo a stos, sino atodoslosactosjurdicos. Sinembargo,debeprecisarsequeunaclasificacinespecficaparaloscontratosyquepor lo mismo no se aplica a todos los actos jurdicos, es la contenida en el art. 1439 y que atiende al nmero de partes que resultan obligadas por el contrato. As, se distingue entrecontratosunilateralesycontratosbilaterales.

1.ContratoUnilateral:Elcontratoesunilateralcuandounadelasparteseobligaparaconotra que no contrae obligacin alguna, como sucede en el mutuo, el comodato, el depsito, la prenda,lahipoteca,lafianzayladonacin,etc. El mutuo, el comodato, el depsito y la prenda son contratos reales, que se perfeccionan por la entrega o tradicin de la cosa. En virtud de lo anterior es que son contratos unilaterales,yaquelanicaobligacinqueemanadelcontratoesparaquienrecibelacosa yconsisteenrestituirla. 2. Contrato Bilateral: y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente, comoenelcasodelacompraventa,lasociedad,elarrendamiento,etc. Los contratos bilaterales tambin son llamados por la doctrina sinalagmticos y as, se habla de contratos bilaterales imperfectos o sinalagmticos imperfectos, que son aquellos unilaterales en que eventualmente puede resultar obligada la parte que en principio no contrajo obligacin alguna. As sucede en el comodato o prstamo de uso en el que el comodante puede resultar obligado a indemnizar al comodatario, por ejemplo, en caso de que la cosa prestada le haya causado perjuicio (art. 2192), y en la mayora de los contratos unilaterales. B)Atendiendoalautilidadquereportanlaspartes(art.1440) 1. acto o contrato gratuito o de beneficencia: cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen. ste es el caso del contrato de donacin y del testamento, que es un acto jurdico unilateral. Son tambin gratuitos los contratos de comodato,demutuoydedepsito. 2. acto o contrato oneroso: cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes: gravndose cada uno a beneficio del otro. As sucede, por ejemplo, en la compraventa, en el arrendamiento,enelmutuoconinteresesoeneldepsitoremunerado. Los contratos bilaterales onerosos admiten una subclasificacin atendiendo a si la utilidad deambaspartessemiracomoequivalenteoparaunadeellasesaleatoria(art.1441): a) contrato oneroso conmutativo: cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez. Por ejemplo: la compraventa de una moto en $1.000.000., el arrendamiento de una casa en $200.000. mensuales, el mutuo con intereses, la sociedad, etc. Recalcamos que las

prestaciones deben mirarse como equivalentes, aunque en la prctica no lo sean. As, si alguien compra una moto que en el mercado tiene un valor de $500.000. en $750.000. porque, por ejemplo, es un coleccionista de motos y le falta esa precisa, no por eso el contrato deja de ser oneroso conmutativo. Respecto de la compraventa de inmuebles y de algunos otros contratos hay que tener presente que se impone una sancin objetiva frente a la existencia de un vicio de lesin, el que se produce cuando hay una falta de equivalencia real de las prestaciones de una magnitud muy considerable, sancin que se aplicadeacuerdoaciertasreglasobjetivasqueseestudiaranensuoportunidad. b) contrato aleatorio: si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. La compraventa de la suerte, el seguro, el prstamo a la gruesa ventura,larentavitaliciayelcensovitalicio,eljuegoylaapuesta,entreotros,soncasosde estetipodecontratos. C)Atendiendoasielactoocontratosubsisteonoporsmismo(art.1442) 1. acto o contrato principal: cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin,comoelmandato,eldepsito,elmutuo,etc. 2. acto o contrato accesorio: cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacinprincipal,demaneraquenopuedasubsistirsinella. Adecirverdad,elactoocontratoaccesorioesaquelquenecesitadeotroactojurdicoode otrocontratoparasubsistir,comoesel casodelaprenda,la hipoteca,la fianza,elaval,las capitulaciones matrimoniales y, en nuestra opinin, el rgimen de sociedad conyugal, ya sea pactadotcitamenteal contraer matrimonio o en virtud del art. 135 inc. 2 por quienes hayancontradomatrimonioenelextranjeroyloinscribanenChile. En otras palabras, el Cdigo hizo equivalentes dos conceptos diversos: el de contrato accesorio(queseraelgnero)coneldecaucin(queseraunaespeciedentrodelgnero de los contratos accesorios), trmino, este ltimo, que se encuentra definido en el art. 46 comocualquieraobligacinquesecontraeparalaseguridaddeotraobligacinpropiaoajena. Sin embargo, nuestra ley no comete estrictamente un error porque las cauciones son contratos accesorios ya que garantizan el cumplimiento de una obligacin principal. No obstante, las capitulaciones matrimoniales y la sociedad conyugal, por ejemplo, son contratos accesorios, pero no son cauciones (no subsisten sin el matrimonio, pero no aseguran su cumplimiento). Es por esto que la doctrina nacional ha denominado a los primeros actos jurdicos dependientes y a las cauciones, actos jurdicos de garanta,

siendoambosespeciesdentrodelgnerodelosactosjurdicosaccesorios. Debemos hacer notar que el acto jurdico es accesorio cuando no subsiste por s mismo, pero puede existir antes e independientemente de la existencia del acto o contrato a que accede. As sucede en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio (existenantesqueste,peronosubsistensinl);otrotantoocurreenla hipotecadebienes futuros,enlahipotecaconclusuladegarantageneral,enlaprendaindustrial,etc. As, por ejemplo, en la hipoteca con clusula de garanta general, se da en hipoteca un inmueble que va a garantizar los futuros prstamos que se otorguen al deudor. Si dichos prstamos no se llegan a otorgar, no va a existir la obligacin de pagarlos, por lo que el contrato de hipoteca que s existe, no va a poder subsisitir, en definitiva, porque no va a tenerningunaobligacinrespectodelacualgarantizarsucumplimiento. D)Atendiendoalmodocomoseperfeccionan(art.1443) 1.actoocontratoreal:cuandoparaqueseaperfecto,esnecesarialatradicindelacosaaque serefiere.Ejemplos:comodato,depsito,mutuo,anticresis,prendacivil,etc. La expresin tradicin es usada por Bello en un sentido genrico: en algunos casos significa modo de adquirir el dominio y, en otros, simple entrega. En el comodato se utiliza en este ltimo sentido (art. 2174 inc. 2: Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa). Decimos lo anterior porque el comodato es un contrato por el que se entrega gratuitamente una cosa para su uso; por ejemplo, se presta el auto a un amigo, entoncesnosetransfiereeldominiodelauto.Porotraparte,enelmutuoseusaensentido diverso (art. 2197: No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin transfiere el dominio). El mutuo es un prstamo de consumo. Por ejemplo, se da en mutuo un cajn de manzanas; la obligacin del deudor va a consistir en restituir otras manzanas, no las que se entregaron. En consecuencia, las que se entregaron fueron adquiridas en dominio por el mutuario y ste, para cumplir su obligacin de restituir, debe hacer tradicin(transferireldominio)deigualcantidaddemanzanasdeunacalidadalomenos mediana. En la definicin del art. 1443 la expresin tradicin es genrica, pues comprende a la tradicin que transfiere el dominio como a aquella que no lo transfiere. En otras palabras, creemos que para el Cdigo entregaytradicinsonsinnimos,esdecir,significanentrega material de la cosa, y dependiendo de la naturaleza del contrato o ttulo que le sirva de antecedente,esaentregaotradicinsiempreunactojurdicotransferironoeldominio.

Los contratos reales son todos unilaterales y, como dijimos, se perfeccionan por la entrega o tradicin de la cosa a que se refieren. Es por esto que el comodante, el mutuante, etc. no tienen la obligacin de entregar la cosa; la nica obligacin es la contrada por el comodatario, el mutuario, etc. y consiste esencialmente en restituir la cosa objeto del contrato. Ello es as porque la entrega de la cosa por parte del comodante o del mutuante es la forma de perfeccionarse el contrato de comodato o de mutuo, o sea, es la forma de expresarlavoluntadoconsentimiento. Respecto del mutuo cabe hacer una ltima precisin ya que ste es en principio un contrato real, pero en cuanto sea de dinero no se rige primeramente por el Cdigo Civil, sino que por la Ley N 18.010 Sobre Operaciones de Crdito y otras Obligaciones de Dinero. El mutuo de dinero puede ser un contrato real, si se entrega una cantidad de dineroalmutuario,oconsensualsiseprometeentregarleasteunacantidaddedinero. 2. acto o contrato solemne: cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil. Tal es el caso de la compraventa de bienesraces, la hipoteca, la donacin debienes races, el matrimonio y el testamento. La expresin no produce ningn efecto civil est significando que el acto o contrato que carece de las solemnidades prescritas por la ley es inexistente. Sin embargo, habr que relacionar este precepto con los arts. 1681 y 1682 sobre la nulidad, 1701 sobre la prueba instrumental, 1554 sobre el contrato de promesa y otras normas especiales, para determinar cundo la falta de solemnidades acarrea como consecuencia la inexistencia del acto y cundo la nulidad absoluta, lo que analizaremos en detalle al tratar de la ineficacia delosactosjurdicos. 3. acto o contrato consensual: cuando se perfecciona por el slo consentimiento, como en los casos de venta y permuta de cosas muebles, entre muchos otros (en la prctica, la mayoradelosactosycontratossonconsensuales). Granpartedeloscontratosquesecelebranno sondelostipificadosenlaleysino queson innominados o atpicos, vale decir, aquellos que las partes celebran en ejercicio de la autonoma de la voluntad o autonoma privada. Sin embargo, ello no quita que en virtud de la misma autonoma privada, las partes puedan sujetar estos contratos en principio consensuales a las solemnidades que deseen elevndolas (las solemnidades) a la calidad deelementosesencialesodeterminantesparacelebrarelactoocontrato. Existen otras clasificaciones de los actos jurdicos y de los contratos que no estn

contenidasenelCdigoCivilyqueresultantilesdeefectuar: E)Atendiendoalcontenidodelactoocontrato 1.actoocontratodefamilia:elqueserefierealasituacindelindividuoenlafamiliaya sus relaciones con los dems miembros del grupo familiar, como el contrato de matrimoniooelreconocimientodeunhijo,queesunactojurdicounilateral. 2. acto o contrato patrimonial: el que tiene por objeto derechos pecuniarios, susceptibles deserapreciadosendinero. F) Atendiendo a si es necesaria la muerte del autor o de una de las partes para que el actoocontratoproduzcaefectos 1. acto o contrato entre vivos: el que no requiere de la muerte del autor o de una de las partesparaproducirsusefectospropios(lagranmayoradeloscontratos). 2. acto o contrato por causa de muerte o mortis causa: el que requiere de la muerte del autorodeunadelaspartesparaqueproduzcasusefectos.As,eltestamento,elmandato destinado a ejecutarse despus de los das del mandante (art. 2169), el seguro de vida, el albaceazgofiduciarioyotros. G) Atendiendo a si el acto o contrato produce o no sus efectos de inmediato y sin limitaciones 1. acto o contrato puro y simple: aquel que produce sus efectos de inmediato y sin limitaciones. 2. acto o contrato sujeto a modalidades: aquel cuyos efectos estn subordinados a una modalidad. Las modalidades son clusulas que se agregan a los actos jurdicos para modificar sus efectos normales. Son la condicin, el plazo y el modo y la doctrina moderna agrega adems la representacin y la solidaridad pasiva. Son cosas accidentales a los actos jurdicos,altenordelartculo1444. H)Atendiendoasielactoocontratoestonoconfiguradooreglamentadoenlaley 1. acto o contrato nominado o tpico: el que est reglamentado en la ley; en cualquier

10

cdigo o ley especial (compraventa, mandato, mutuo, depsito, cuenta corriente bancaria, transporte,etc.). 2. acto o contrato innominado o atpico: el que no est reglamentado en la ley, como podra ser el contrato de traspaso de un deportista o la permuta de cosas genricas o fungiblesycualquierotroquenoseacontrarioalamoral,lasbuenascostumbres,elorden pblico y la ley y que, como dijimos, las partes celebran en ejercicio de su autonoma privada. I) Atendiendo a si el acto o contrato tiene por objeto conservar o hacer salir los bienes deunpatrimonio 1. acto o contrato de administracin: aquel que tiene por objeto reparar y conservar los bienes,incrementndolosyobteniendotodaslasventajasqueellospuedanreportar. 2. acto o contrato de disposicin: aquel que tiene por objeto hacer salir los bienes del patrimonio. Estaclasificacintieneimportanciaparalaspersonasqueadministranbienesajenos,como los guardadores y los mandatarios. Estas personas ejecutan por lo general actos de administracin y para realizar actos de disposicin requieren cumplir ciertos requisitos especiales(arts.391y2132,respectivamente).Sinembargo,tratndosedelosguardadores, stos pueden vender los frutos de los bienes que administran porque sera inconcebible que una buena administracin consistiera en dejar perderse los frutos: la venta de los frutosesunactodeadministracinynodedisposicin. III.ELEMENTOSDELOSACTOSJURDICOS Elart.1.444sealaquesedistinguenencadacontratolascosasquesondesuesencia,lasqueson de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden incorporadas sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen,yqueseleagreganpormediodeclusulasespeciales. Enconsecuencia,sedistinguenencadaactoocontrato: A) cosas de la esencia: aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en otroactoocontratodiferente.

11

Dentrodelascosasoelementosdelaesenciasedistinguenasuvez: 1. elementos de la esencia comunes: aquellos que deben estar presentes en todo acto o contrato.Sonlavoluntad,elobjetoylacausa. Si falta un elemento de la esencia comn, el acto o contrato no produce efecto alguno, es inexistente. Por ejemplo, si en un contrato de compraventa no se determina la cosa que se vende o no se determina el precio la compraventa no producir efecto alguno (ser inexistente)porquecarecerdeobjeto,elementoesencialcomnatodoactoocontrato. 2. elementos de la esencia especficos: aquellos que son propios y caractersticos de cada acto o contrato en particular, como el precio en dinero en el contrato de compraventa, la gratuidadeneldedonacin,etc. Sifaltaunelementodelaesenciaespecfico,elactoocontratoexistir,perodegeneraren otro diferente al querido por las partes. Por ejemplo, si se celebra un contrato de compraventa en que una parte se obliga a dar un auto y la otra dar a cambio un caballo, como el precio en dinero es un elemento de la esencia especfico del contrato de compraventa, no se producirn los efectos de ste, sino que de otro contrato diferente, en estecasoeldepermuta. Tambinennuestroconcepto,yacordeconloquediremosaltratardelacausadelosactos jurdicos, puede decirse que tambin es un elemento de la esencia comn, segn las diversasespeciesdeactosycontratos,laformadeprestarelconsentimientoolavoluntad. Enloscontratosconsensualesestaformaladeterminaeloferentey,ensubsidio,seaplican lasnormasdelCdigo deComercio;enloscontratosrealesestaformaeslatradicin;yen los solemnes est constituida por el cumplimiento de las solemnidades, salvo cuando en estos ltimos el cumplimiento de las mismas constituya un requisito de validez y no de existencia. En definitiva, los elementos de la esencia son los requisitos de existencia comunes y especficosdelosactosjurdicos. Igualmente,podemosafirmarquelosrequisitosdedexistenciadetodoactoocontrato,son las cosas de la esencia comunes, es decir, la voluntad, el objeto, la causa y la forma de prestarelconsentimientoolavoluntad. B) cosas de la naturaleza: aquellas que no siendo esenciales en el acto o contrato, se

12

entiendenpertenecerlesinnecesidaddeunaclusulaespecial. En otras palabras se trata de efectos y no de elementos (debido a ello es que el Cdigo habla de las cosas y no de los elementos de los contratos), que la ley asigna a determinados actosocontratosyquelaspartespuedenexpresamenteeliminar. Por ejemplo, segn el inc. 1 del art. 1489 En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoriadenocumplirseporunodeloscontratanteslopactado.Estaeslallamadacondicin resolutoria tcita que es una cosa de la naturaleza de todos los contratos bilaterales, es decir, se entiende incorporada a ellos sin necesidad de que las partes la pacten. La ley subentiende que el contrato podr resolverse si una de ellas incumple su obligacin; pero conunaclusulaexpresaloscontratantespuedenexcluirsuaplicacin. Tambin hay otras cosas de la naturaleza especficas de algunos contratos, como la obligacin de sanear la eviccin y los vicios redhibitorios en la compraventa (art. 1837 y ss.). (La eviccin consiste en que el comprador sufre la prdida de todo o parte de la cosa comprada por una causa anterior a la venta, por sentencia judicial; los vicios redhibitorios sonlosviciosocultosdelacosaquesevende) C) cosas accidentales: aquellas que ni esencial ni naturalmente pertenecen a un acto o contrato,yqueelautorolaspartesagreganpormediodeclusulasespeciales. En virtud del principio de la autonoma de la voluntad o de la autonoma privada las partespuedenagregaralosactosycontratosclusulasquemodificansusefectosllamadas modalidades. Por ejemplo, los contratantes pueden elevar a la calidad de esencial el cumplimiento de una determinada solemnidad, como si en una compraventa de cosa mueble (consensual en principio) estipulan que el contrato no se repute perfecto mientras no se otorgue por escrito o por escritura pblica; o tambin pueden establecer un plazo paraelcumplimientodelasobligaciones,etc. Las clusulas accidentales son agregadas por las partes y por ende son tambin excepcionales, lo que hace que se interpreten restrictivamente y que no haya lugar a la aplicacindelaanalogaensuinterpretacin. IV.REQUISITOSDELOSACTOSJURDICOS Tanto para existir como para tener validez, los actos jurdicos necesitan cumplir ciertos requisitos. Tradicionalmente se distingue entre requisitos de existencia y requisitos de validez.

13

A)REQUISITOSDEEXISTENCIA Son las condiciones del existir de un acto jurdico, indispensables para que nazca a la vida delDerecho. Esta materia no se encuentra tratada como tal en nuestro Cdigo Civil y estimamos que Bello hizo bien, puesto que todos los seres creados, es decir, los seres reales, y los seres ideales o entes de razn, tienen las mismas causas o condiciones del existir, las que en el Derechodenominamosrequisitosdeexistenciadelosactosjurdicos. La doctrina mayoritaria extrae los requisitos de existencia de la enumeracin de los requisitos de validez que el Cdigo hace en el art. 1445, confrontando esta norma con los elementos de la esencia de todo acto jurdico. As, estiman que los requisitos de existencia sonlavoluntad,elobjetoylacausa. Otrapartedeladoctrinaagrega,adems,lassolemnidadesenlosactosjurdicossolemnes, sibienlamayoradelosautoresconsideraqueenlosactossolemneslassolemnidadesson la forma de expresar la voluntad, y por ende se confundiran con el primer requisito de existencia. Tal como lo dijramos al tratar de las cosas que se distinguen en todo acto o contrato (art. 1444), concordamos con que en los actos o contratos solemnes las solemnidades son la forma de prestar la voluntad, pero estimamos que jams ello podra llegar a confundirse con el requisito de existencia consistente en la voluntad, que debe estar presente en cualquier acto jurdico o contrato y que constituye la causa eficiente del mismo. Otra cosa muydiversaeslaformacomodichavoluntadoconsentimientoseexprese,cuestinquees diversa segn la especie de acto de que se trate. Recordemos que la forma en que la voluntad se expresa, vara segn si el contrato es consensual, real o solemne. En los consensualeslaformadeprestarelconsentimientoladeterminaeloferentey,ensubsidio, se aplican las reglas que da el Cdigo de Comercio; en los reales la forma de prestar el consentimiento es la tradicin; y en los solemnes es el cumplimiento de las solemnidades, salvo cuando en estos ltimos el cumplimiento de las mismas constituya un requisito de validez y no de existencia, atendido que por aplicacin de los arts. 1681 y 1682 sobre la nulidad,suomisinestsancionada,enprincipioconlanulidadabsoluta. En consecuencia, en esta materia nos apartaremos de todas las doctrinas jurdicas clsicas pararecurriralafilosofatradicional.

14

En efecto, los actos jurdicos son seres, concretamente seres ideales o de razn, y todos los serescreadostienenlasmismascausasdelexistir: 1.causamaterial:lasestipulacionesdelactoocontrato. 2.causaformal:enlacausaformalesforzosodistinguirentrelacausaformalesencialyla causaformalaccidentaldelosactosjurdicos. Lacausaformalesencialeselordenqueelautordelactoolaspartesdelcontratodanalas estipulacionesdelmismoconelobjetodequeellasresultenaptasparaconseguirelfinque se proponen al ejecutar dicho acto o celebrar dicho contrato. La causa formal accidental, porsuparte,eslamismaenlasdistintasespeciesdeactosocontratos:lassolemnidadesen los actos o contratos solemnes, la tradicin de la cosa objeto del acto o contrato en los reales y la forma de prestar la voluntad o el consentimiento en los actos o contratos consensuales. 3.causaeficiente:lavoluntadoelconsentimiento. 4.causafinal:lacausa. El objeto de los actos jurdicos est constituido por la causa material, sus estipulaciones, y por la causa formal esencial, esto es, el orden que el autor o las partes dan a esas estipulaciones. Si falta un requisito de existencia no hay acto, ste ser inexistente; mejor dicho, no naceralavidadelDerecho. Cundolassolemnidadessonrequisitosdeexistencia? En relacin con las solemnidades o formalidades propiamente tales, el problema de determinarsistassonrequisitosdeexistenciaodevalidezescomplejo.Porreglageneral, lafaltadelassolemnidadesproducelanulidadabsoluta,yexcepcionalmenteprovocala inexistencia, sin perjuicio de lo cual, en la prctica, la mayora de las veces la falta de las solemnidades va a producir la inexistencia del acto. En otras palabras, en la prctica, son mslasexcepcionesquelaregla. Decimos lo anterior porque si la solemnidad del acto o contrato es el instrumento o la escritura pblica y sta o aqul se omiten, el inc. 1 del art. 1701 prescribe que La falta de instrumentopbliconopuedesuplirseporotrapruebaenlosactosycontratosenquelaleyrequiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no

15

tendrefectoalguno.Enconsecuencia,esteactoocontratoserinexistente. Sin embargo, el art. 1681 seala que Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitosquelaleyprescribeparaelvalordelmismoactoocontrato,segnsuespecieylacalidado estado de las partes, y que La nulidad puede ser absoluta o relativa. Por su parte, el art. 1682 en su inc. 1 dice que y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad quelasleyesprescribenparaelvalordeciertosactosocontratosenconsideracinalanaturalezade ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Para que el acto sea nulo, necesariamente tiene que haber existido. La nulidad debe ser declarada y si as no ocurre, el acto nulo o, mejor dicho, anulable, se sanea a todo evento poreltranscursodeltiempo. Porotraparte,elart.1470N3sealaquesonobligacionesnaturaleslasqueprocedende actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida, y para quehayaobligacinnatural,elacto,queessufuente,tambindebehaberexistido,aunque tengaunvicio. Endefinitiva,losarts.1701yotrosqueconstituyennormasespeciales,1681,1682y1470,se concilianentresdelasiguientemanera:sifaltaunrequisitodeexistenciaelactonoexiste o, mejor expresado, no ha podido nacer a la vida del Derecho; si falta en cambio un requisitodevalidezelactoesnulo. Si el requisito que se ha omitido es el cumplimiento de una solemnidad, habr que distinguir: si consiste en el otorgamiento de instrumento pblico el acto no existe, por aplicacin del art. 1701, que es norma especial y, por tanto, prevalente sobre las normas generales contenidas en el Ttulo que trata de la nulidad. Otro tanto ocurre en el contrato depromesaquenoconsteporescrito,conformealart.1554N1,oenelcasodelpactode que trata el art. 1723 siste no se subinscribe al margen de la inscripcin matrimonial o sitalsubinscripcinnoseefectadentrodeplazo;todasestasdisposicionesparticulares, como otras que encontramos en el Cdigo y en leyes especiales, prevalecen sobre las generales acerca de la nulidad. Si, por otra parte, la solemnidad omitida es distinta de aquellasnecesariasparalaexistenciadelactoocontrato,steesnuloyproduceobligacin natural, como un testamento con defectos de forma, la falta de autorizacin judicial o de insinuacin en una donacin que la requiere, etc. (arts. 1681, 1682 y 1470 N 3), o en el mismo caso del pacto del art. 1723 que hubiera sido celebrado por cnyuges menores de edad.

16

Comosepuedever,comolamayoradelasveceslassolemnidadesconsistenenotorgarse los actos por instrumento pblico, la mayora de las veces tambin la falta de solemnidades produce la inexistencia. Sin perjuicio de lo anterior, si no hay regla especfica, como lo hay para los instrumentos pblicos o en otros casos citados, la falta de solemnidades est sancionada con la nulidad absoluta, que es la regla general en nuestro derecho. B)REQUISITOSDEVALIDEZ Sonlascondicionesdevalidezdeunactojurdico. El cumplimiento de los requisitos de validez es necesario para que el acto produzca todos sus efectos en forma legal; la omisin de ellos no impide que el acto nazca a la vida del Derecho,peroloexponeaserinvalidadomedianteladeclaracindenulidad. Dice el inc. 1 del art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntadesnecesario:1quesealegalmentecapaz;2queconsientaendichoactoodeclaracinysu consentimiento no adolezca de vicio: 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita. Deacuerdoaesteartculolosrequisitosdevalidezson: 1.lavoluntadsinvicios 2.lacapacidad 3.elobjetolcito 4.lacausalcita. Sin embargo, y siguiendo la doctrina planteada anteriormente, debemos agregar las solemnidades cuando stas no envuelvan un requisito de existencia, como ocurre, por ejemplo, con la falta de instrumento pblico al tenor del citado art. 1.701; es decir, cuando la sancin por su omisin es la nulidad, de acuerdo a lo previsto por el art. 1682. Por ejemplo,ladonacinnoinsinuada. Debidoasuimportanciayextensin,trataremoscadaunodelosrequisitosdeexistenciay validezencaptulosseparados. V.LAVOLUNTAD

17

La voluntad es el primer requisito de existencia de todo acto jurdico y se define, segn el Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola, como la potencia del alma, que mueveahaceronohacerunacosa. A)REQUISITOSDELAVOLUNTAD: Para que la voluntad produzca efectos jurdicos es necesario que cumpla con dos condiciones:debemanifestarseydebeserseria. 1.Lavoluntaddebemanifestarse:estosignificaquedebehaberunaexteriorizacindela voluntad,laquepuedeserexpresaotcita. a)manifestacindevoluntadexpresa:lavoluntadsemanifiestaenformaexpresacuando sedeclaraentrminosexplcitos.Setratadequelavoluntadseexterioriceatravsdeuna declaracin (lenguaje hablado) e incluso por medio de gestos o indicaciones. Esto es as porque la manifestacin de voluntad est destinada a ser conocida por alguien de inmediatooenelfuturo. Pesasobreeldeclarantelaobligacindemanifestarclaramentesuvoluntad,principioque tiene acogida en nuestro Cdigo en las normas sobre interpretacin de los contratos, ya queelinc.2delart.1566establecequelasclusulasambiguasquehayansidoextendidaso dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedadprovengadelafaltadeunaexplicacinquehayadebidodarseporella. b) manifestacin de voluntad tcita: la voluntad se manifiesta tcitamente cuando se desprende inequvocamente de ciertos actos. Por ejemplo, el precio de un producto en unavitrinaesunamanifestacintcitadeofrecerlaventadedichoproductoeneseprecio. La manifestacin de la voluntad expresa o tcita tiene el mismo valor, lo que se reconoce endiversasnormas,tantodelCdigoCivilcomodelCdigodeComercio: i. art. 1241 del CC: este artculo seala que la aceptacin de una herencia puede ser expresa(entrminosexplcitos)otcita,yestcitacuandoelherederoejecutaunactoque supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero como, por ejemplo, enajenar cualquier efecto hereditario(art.1244). ii. art. 2124 incs. 1 y 2 del C. C.: establece que la aceptacin del mandato puede ser expresaotcita,yqueesaceptacintcitatodoactoenejecucindelmandato.

18

iii. art. 103 del C. de C.: respecto de la aceptacin, esta norma seala que la aceptacin tcitaproducelosmismosefectosyestsujetaalasmismasreglasquelaexpresa. No obstante lo anterior, en algunos casos la ley exige que la voluntad se manifieste expresamente,comoocurreeneltestamento,puessegnelart.1023inc.1eltestadorque otorga un testamento cerrado debe declarar de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan, que en aquella escritura se contiene su testamento. Por otro lado,tambinlaspartespuedenconvenir,envirtuddelprincipiodelaautonomaprivada, quelavoluntadsemanifiesteexpresamente. La manifestacin de la voluntad puede ser tambin presunta, pero es necesario que la ley haga tal presuncin, como ocurra con el antiguo art. 147, hoy derogado, que presuma la autorizacin del marido en la compra de cosas muebles realizada por la mujer y que estabandestinadasalusooconsumoordinariodelafamilia. c)elsilencioenelderecho:Porreglageneral,elsilencionoimportaaceptacinnirechazo; nohaymanifestacindevoluntadalguna. Sinembargo,estareglatieneexcepciones: i.Cuandolaleydavaloralsilencio: (a) art. 1233: ubicado dentro de las reglas generales aplicables a la apertura de la sucesin y de su aceptacin, repudiacin e inventario, establece que El asignatario constituido en moradedeclararsiaceptaorepudia,seentenderquerepudia. (b) art. 2125 inc. 1, norma aplicable al contrato de mandato que seala: Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable,susilenciosemirarcomoaceptacin. ii.Cuandolaspartesdanvaloralsilencio: Ocurre frecuentementeen el arrendamientoque es un contrato de tracto sucesivo y en la sociedadqueesuncontratodeefectospermanentesenlosquelaspartesestipulanquesi nada dicen dentro de cierto plazo y en determinada forma, el contrato se entiende renovado automticamente por otro perodo. Por ejemplo, un contrato de arrendamiento quese renuevaalfinal delperodo devigencia silaspartes,porejemplo,nadadicenantes

19

de30dasdelperodoinicialdevigencia. iii.Cuandoeljuezdavaloralsilencio: En determinadas circunstancias, el juez puede atribuir al silencio de las partes una manifestacin de voluntad para la celebracin de un acto jurdico. Se le denomina silencio circunstanciado,elquedonAVELINOLENdefinecomoelquevaacompaadodeantecedentes o circunstancias externas, que permiten atribuir al silencio, inequvocamente, el valor de una manifestacindevoluntad. 2 Agrega el mismo autor que los tribunales franceses han considerado como expresin de voluntadelsilencio,amparandolabuenafedequienhaceunaofertayracionalmentedebe entenderqueelsilenciodeldestinatarioimportaaceptacin.As,seala,siuncomerciante pide mercaderas al productor que lo provee habitualmente, debe entender que si ste guardasilencio,aceptalaofertadecompra. En cambio, seala el mismo autor citando a PLANIOL y RIPERT, nadie puede hacer que el silencio de aquel a quien va dirigida la oferta signifique aceptacin con slo sealar que si norecibecontestacindentrodeciertoplazo,laofertasetendrporaceptada. 3 En definitiva, la doctrina extranjera moderna seala que el silencio puede ser considerado como aceptacin en aquellos casos en los cuales las exigencias de la buena fe y el sentido objetivo del comportamiento permitan esta conclusin, casos en los que existe el deber de romper el silencio para impedir que se d a ste otra interpretacin. Pero esta conclusin, agrega la doctrina, debe adaptarse segn las circunstancias concretas de cada caso y valorando en especial si existen o no entre las partes relaciones de negocios anteriores y continuadas, cules eran sus usos para valorar el silencio y cules son los usos generales enelmismotipodenegocios. 4 En todo caso, creemos que de acuerdo con las normas de formacin del consentimiento contenidas en los artculos 97 y siguientes del Cdigo de Comercio, y a que nos referiremos a continuacin, el silencio circunstanciado no tiene aplicacin en nuestro pas o,almenos,suaplicacinresultamuydiscutible. 2. La voluntad debe ser seria: el que la voluntad deba ser seria quiere decir simplemente
LEN HURTADO, Avelino. La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos. Editorial Jurdica de Chile. 2edicin.Santiago,1963.Pg.62. 3dem. 4 DEZPICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Tomo I. 6 edicin. Editorial Aranzadi,Pamplona,2007.pg.178.
2

20

quedebeexpresarseconlaintencindeproducirefectosjurdicos. Noesseria,porlomismo,lavoluntadqueseexpresapormeracortesa,porcomplacencia o en broma y, en general, toda vez que pueda concluirse que no se ha manifestado con la intencin de producir efectos jurdicos; situacin de hecho que ser apreciada por el juez delfondo. B)ELPRINCIPIODELAAUTONOMADELAVOLUNTAD Este principio reconoce su fundamento en las ideas liberales desarrolladas en el S. XVIII y es el Cdigo Civil Napolenico, modelo de muchos otros y por de pronto del nuestro, el queseconstruyesobrelabasedelprincipiodelaautonomadelavoluntad. Puede sintetizarse en el conocido aforismo jurdico: en derecho privado puede hacerse todoloquelaleynoprohbe. Contrariamente a lo que se ha dicho por la mayora de la doctrina nacional y francesa, pensamos que el principio de la autonoma de la voluntad o, mejor expresado, de la autonoma privada, es un principio que no pertenece al derecho privado, sino que est en la mdula del derecho pblico, pero para ser aplicado al derecho privado. En otras palabras, es el derecho pblico que, como sabemos, organiza al Estado y regula las relaciones entre el Estado y los particulares cuando el primero acta como tal, el que reconoceelmbitodeaccindelosparticularesolaamplituddeesembito. En efecto, ello qued clarsimamente plasmado en la Constitucin Poltica de 1980 en todas las garantas constitutivas del denominado orden pblico econmico, tales como la del art. 19 N 23, que se refiere a la libertad para adquirir toda clase de bienes, N 24, que garantiza el derecho de propiedad, N 26, que prohbe conculcar las garantas constitucionales en su esencia; pero por sobre todo, en el art. 19 N 21 que reserva a los particulares las actividades empresariales y autoriza al Estado slo por excepcin a realizarlascuandounaleydequrumcalificadoasselopermitayaunentalcasoledael tratamientodeunparticularalsometerloalderechocomn,salvoqueporleydelamisma categoraseaexcepcionado. Esta disposicin del art. 19 N 21 de la Constitucin tiene dos roles fundamentales en nuestro Derecho: consagrar la autonoma privada fijndole su amplitud con entera precisin y clarificar el concepto mismo de derecho pblico, puesto que resulta claro que el Estado puede actuar tanto dentro de la esfera del derecho pblico como del derecho privado,querigealosparticulares.

21

Realza el carcter de principio de derecho pblico que tiene la autonoma de la voluntad, el que todas las garantas constitucionales a que nos hemos venido refiriendo no son ms que la expresin y aseguramiento de los principios consagrados en el Captulo I de la Constitucin que trata de las Bases de la Institucionalidad, particularmente el art. 1 y, muyenespecial,cuandodefineelprincipiodesubsidiariedaddelEstado. Digamosporltimoquelalibertadcontractualconsagradaenelart.1545delCdigoCivil todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, es un elemento fundamental para el ejercicio del autonoma privada: es el efecto del reconocimiento del Estado a la autonoma de los particulares y, por ltimo, ni ms ni menos, el reconocimiento a la prioridad ontolgica y de finalidad que tiene el hombre sobre la sociedad. Esta prioridad ontolgica del hombre se expresa en el hecho de ser un ente sustancial, mientras la sociedad es un ente accidental o de relacin, que existe en los hombres. Por su parte, la prioridad de finalidad se expresa en que el hombre tiene un destinosobrenatural,encambiolasociedadagotasufinenestemundo.

El hecho de que nuestro Cdigo se inspire y desarrolle sobre el principio de la autonoma delavoluntadconllevaunaseriedeconsecuencias: 1.laspersonassonlibresparacontrataroparanohacerlo. 2. las personas son libres para renunciar los derechos establecidos en su beneficio (art. 12: Podrnrenunciarselosderechosconferidosporlasleyes,contalqueslomirenalintersindividual delrenunciante,yquenoestprohibidasurenuncia.). 3.laspersonassonlibresparadeterminarelcontenidodelosactosjurdicosquecelebren. A este respecto puede citarse el art. 1545 el que establece que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Esta norma quiere significar que para las partes, lo que ellas estipulenenusodesulibertadlasobligadelamismamaneraquelasobligaralaley. El principio consagrado en este artculo, como sealamos anteriormente, se denomina libertad contractual y es un elemento fundamental del principio de la autonoma privada. 4.laspersonassonlibresparadejarsinefectolosactosjurdicosquecelebren. Como consagraciones de esta consecuencia del principio de la autonoma de la voluntad

22

podemos citar el art. 1567 inc. 1 segn el cual toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula, norma que consagra el modo de extinguir las obligaciones denominado mutuo disenso o resciliacin; el mismo art. 1545 que nos dice que todo contrato legalmente celebrado puede ser invalidado por el consentimiento mutuo de los contratantes otra vez alude a la resiliacin y el art. 999 del testamento que luego de definirlosealaqueeltestadorconservalafacultadderevocarlasdisposicionescontenidasenl, mientrasviva. 5. los actos y contratos se interpretan, antes que nada, tratando de establecer la voluntad del autor o de las partes. El art. 1560 consagra expresamente esta consecuencia: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Lomismohaceelart.1069respectodeltestamento,alprescribirquelavoluntaddeltestador claramente manifestada prevalecer sobre las reglas acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales.Luegoagregalamismanormaqueparaconocerlavoluntaddeltestadorseestarmsa lasubstanciadelasdisposicionesquealaspalabrasdequesehayaservido. Como todo principio, la autonoma de la voluntad tiene lmites que se encuentran determinados por el orden pblico, las buenas costumbres, los actos que prohbela ley, elabusodelderechoylaimprevisin. 1. el orden pblico: se ha definido de muchas maneras, pero puede decirse que es la organizacinconsideradacomonecesariaparaelbuenfuncionamientodelasociedad. Lasnormasdeordenpblicosecaracterizanporserindisponibleseirrenunciablespara laspartes. No deben confundirse las normas de derecho pblico con las normas de orden pblico. El derechopblicoeselconjuntodenormasqueregulalasrelacionesdelosparticularescon el Estado, cuando ste acta como tal; normas que, adems de derecho pblico, son de orden pblico, ya que, absolutamente a la inversa de lo que sucede en el derecho privado, en el derecho publico slo puede hacerse lo que est permitido por la ley, como se desprendedelinc.2delart.7denuestraConstitucinPoltica. Sinembargo,enelderechoprivado,enelqueprevaleceelprincipiodelaautonomadela voluntad que importa disponibilidad y posibilidad de renunciar los derechos, el orden pblicoconstituyeunalimitacinalprincipio.

23

Por ejemplo, son de derecho privado, pero de orden pblico la mayora de las normas del Derecho de Familia, los modos de adquirir el dominio, los modos de extinguirse las obligaciones, etc. Por ejemplo, en el derecho laboral, que esparte del derecho privado, el trabajador no puede renunciar a ciertos derechos como las vacaciones, imposiciones, etc. Estas normas que impiden la renuncia a dichos derechos son normas de orden pblico insertasenelderechoprivado. En este punto corresponde referirse brevemente a los denominados contratos dirigidos que son aquellos en que interviene el Estado a fin de evitar que una de las partes se aproveche de la inferioridad o debilidad de la otra, o de la desigualdad de condiciones en que contrataron, por diferencias econmicas, sociales y aun psicolgicas. Esto sucede, por ejemplo en el contrato de trabajo, del que emanan para el trabajador derechos irrenunciables. Por razones de orden pblico el Estado interviene en esta clase de contratos,limitandoelprincipiodelaautonomadelavoluntad. No debe confundirse el contrato dirigido con el contrato de adhesin, que es aquel en que una de las partes, aunque sea particular, redacta las clusulas del mismo, y la otra parte slo puede adherirse o no hacerlo (no se discuten las clusulas), como sucede en el contrato de pasaje y enalgunos contratos de seguro, en los contratos de servicios como de telefona,telefonacelular,agual,luz,etc.,entremuchosotros. Laimportanciadedeterminarsiuncontratoesonodeadhesinesporlayacitadanorma del art. 1566 sobre la interpretacin de los contratos, ya que las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella. Como se ve, el determinar si un contrato es de adhesin es para determinar comoseinterpretaelcontratoynoporlaexistenciadenormasdeordenpblico. Por ejemplo, si en un contrato de telefona celular se estipula que al final del contrato se debe devolver el equipo, y no se explica qu se entiende por equipo, se podra interpretar que slo se trata del telfono y no del resto de las accesorios, como el cargador, manos libres, etc., ya que era la empresa la que debi haber dado una explicacin de lo que se debe entender por equipos, atendido que el usuario slo adhiere a un contrato redactado porlacompaadetelefona. 2. las buenas costumbres: son los principios morales predominantes en una determinada poca,porloquetocaaljuezdelfondoapreciarlas. 3. los actos que prohbe la ley: dice el art. 10: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.

24

Los actos prohibidos por la ley adolecen de objeto ilcito, al tenor del art. 1466: Hay asimismoobjetoilcito...generalmenteentodocontratoprohibidoporlasleyes. Consagraciones de estos lmites en la ley positiva hay innumerables, pero particularmente nos interesan dos normas. En primer lugar el inc. 3 del art. 1461 que establece que Si el objetoesunhecho,esnecesarioqueseafsicaymoralmenteposibleyqueesfsicamenteimposibleel queescontraroalanaturaleza,ymoralmenteimposibleelprohibidoporlasleyes,ocontraroalas buenas costumbres o al orden pblico. La segunda norma es la del art. 1467 inc. 2 que en relacin a la causa seala que Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y porcausailcitalaprohibidaporley,ocontraraalasbuenascostumbresoalordenpblico. 4.lateoradelabusodelderecho:surgecomounareaccinalexcesivoliberalismoytiene su fundamento en el hecho de que el derecho de una persona limita con el derecho de los dems. El Derecho cumple una funcin social y el Estado tiene como funcin primordial promoverelbiencomn. Una manifestacin de que esta teora es recogida por nuestra legislacin, es la consagracin de la lesin enorme como sancin objetiva a ciertos actos. Hay que tener presente que si no tiene una consagracin expresa, como pasa con la lesin, es discutible suaplicacincomolmitealaautonomadelavoluntad. Nuestros tribunales han fallado generalmente que el abuso del derecho se sanciona como delito. En efecto, si alguien ejerce un derecho con el nimo de perjudicar al otro ms que con el de obtener ventajas en ejercerlo, y efectivamente se causa un perjuicio, quien as obracometeundelitocivilqueloobligaaindemnizarlosperjuicioscausados. 5. la teora de la imprevisin: para comprender esta teora es necesario referirse primeramentealafuerzamayorocasofortuito. De acuerdo al art. 45 Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidosporunfuncionariopblico,etc. Lo anterior quiere significar que la fuerza mayor o el caso fortuito exoneran de responsabilidadporincumplimientodelactoocontratoalapartequelohasufrido. En cambio, la teora de la imprevisin consiste en que la parte contratante que no pudo prever al contratar un cambio de circunstancias (lo imprevisto) respecto del momento en que debera cumplirse el contrato, tiene derecho a que se le rebaje su prestacin en todo

25

aquello que, por el imprevisto, le hizo ms gravoso el cumplimiento del mismo o a solicitar que se le ponga trmino al contrato. Por ejemplo, se celebra un contrato para abastecer de papel a una empresa de cuadernos, y para producir el papel se utilizan mquinas que funcionan a gas natural. Luego, producto de la falta de gas natural se debe hacer funcionar las mquinas con petrleo, que es mucho ms caro y, por lo tanto, el precioquesecobraporelpapelesinsuficiente.Deacuerdoaestateora,sepodrasolicitar queseaumentaraelpreciodelpapel oendefinitivaponerfinalcontratoyasextinguirla obligacindeseguirproveyendodepapelalaempresadecuadernos. EnChileestateorahasidoacogidaporrbitrosarbitradores,quienesnofallanconformea la ley, sino a la equidad. En otros pases, como Italia, existe la consagracin legal de esta teora,peroparaciertoscontratosyconlimitaciones. 5 C)LAVOLUNTADENLOSACTOSJURDICOSBILATERALES En los actos bilaterales la voluntad se denomina consentimiento, que en lenguaje jurdico quiere decir acuerdo de voluntades de la partes con el propsito de producir efectos jurdicos. Las reglas que regulan la formacin del consentimiento estn tratadas en los arts. 97 a 108 del Cdigo de Comercio, el que ya en su Mensaje anuncia que viene a llenar un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y civil. Estas reglas tienen el carcter de supletorias, porloqueseaplicanafaltadereglasqueestablezcaeloferenteparaesteefecto. La formacin del consentimiento requiere de dos actos jurdicos unilaterales diversos: la ofertaylaaceptacin. 1.LAOFERTA Es un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona propone a otra la celebracin de una determinada convencin, bastando para que sta quede perfecta la sola

El Cdigo Civil italiano del ao 1942 contempla la doctrina de la imprevisin bajo la denominacin de excesiva onerosidad (eccesiva onerosit) en sus artculos 1467 a 1469, en virtud de los cuales,enloscontratosdeejecucincontinuada,peridicaodiferidaenquelaprestacindeunade laspartesdevieneexcesivamenteonerosaporverificarsehechosextraordinarioseimprevisibles,esa parte puede demandar la resolucin del contrato. Pero la parte contra la cual se demanda la resolucin puede evitarla ofreciendo modificar equitativamente las condiciones del contrato. En todo caso, no se puede demandar la resolucin si la excesiva onerosidad est comprendida dentro
5

26

aquiescenciadelapersonaaquienfuedirigida. Como acto jurdico unilateral debe cumplir con todos los requisitos de existencia y de validez de cualquier acto jurdico, pero adems, la oferta debe ser completa, es decir, debe estar concebida en trminos tales que para que la convencin quede perfecta, baste con la aquiescenciaexpresaotcitadelapersonaaquiensehadirigido. Del mismo modo, si el contrato que se pretende celebrar es nominado, la oferta, para ser completa,deberalomenoscontenertodosloselementosesencialesdelmismo. Si la oferta es incompleta, la persona a quien se ha dirigido puede completarla y entonces habrunacontraoferta.Lacontraofertanoesmsqueunanuevaoferta. a)Clasificacionesdelaoferta i. oferta expresa: aquella que se hace en trminos explcitos y que puede ser verbal o escrita.Porejemplo,tecomproelautoenunmillndepesos. ii. oferta tcita: aquella que se desprende de un comportamiento que hace inequvoca la proposicindecelebraruncontrato.Porejemplo,sedejaunautoenunacompraventayse exhibeconuncartelconelpreciode$1.000.000. iii. oferta hecha a persona determinada: aquella que se dirige a un destinatario debidamenteindividualizado. iv.ofertahechaapersonaindeterminada:aquellaquesedirigealpblicoengeneral. De este tipo de oferta trata el art. 105 del C. de C. segn el cual Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra clase de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace (Inc. 1). Por el contrario, si los anuncios son dirigidos a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita de que: (i) al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, (ii) de que no hayan sufrido alteracin en su precio, y (iii) de que existan en el domicilio del oferente (inc. 2). Un ejemplo de esta ltima situacin seria el caso de la oferta enviada impresaporcartaaldomicilio,anombredesumorador. b)Personadequienpuedeemanarlaoferta
del lea del contrato. Esta doctrina tambin se ha recogido por la jurisprudencia de otros pases, comoEspaa,enelquesedenominaclusularebucsicstantibus.

27

Laofertapuedeprovenirdelfuturoacreedorodelfuturodeudor,quevanaserparteenla convencin. 2.LAACEPTACIN Es el acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidadconella. a)Clasificacionesdelaaceptacin: i. aceptacin expresa: aquella en que el destinatario acepta la oferta en trminos explcitos, sea verbalmente o por escrito. Por ejemplo, se declara que se acepta la oferta recibidadeunautoen$1.000.000. ii. aceptacin tcita: aquella que se desprende inequvocamente de un comportamiento que revela la aquiescencia a la oferta. Por ejemplo, se toma un producto de un supermercado,sepasaporlacajaysepagalacuenta. iii. aceptacin pura y simple: aquella en que se acepta la oferta en los mismos trminos en que se formul. Para que sea verdadera aceptacin y se forme el consentimiento, es absolutamentenecesarioqueseaceptelaofertapuraysimplemente. iv.aceptacincondicionada:aquellaenqueeldestinatarioaceptalaofertaparcialmenteo le introduce modificaciones. Por ejemplo, se acepta la oferta de comprar el auto en $1.000.000,pero se dice que se va apagar en 4 cuotas mensaules de $250.000. En este caso, va a constituir una contraoferta respecto de la cual va a ser necesario que el primitivo oferenteaceptepuraysimplementeparaqueseformeelconsentimiento. En efecto, de acuerdo al art. 102 del C. de C. la aceptacin condicionada ser considerada como una propuesta (contraoferta), y el oferente deber aceptar las modificaciones para que se formeelconsentimiento. Cuandolaofertacomprendevariascosas(porejemplo,unamesadecomedorydiezsillas) es necesario determinar si la oferta era divisible o indivisible, para establecer el momento precisoenqueseformaelconsentimientoyrespectodeculobjetoseform. b)Requisitosdelaaceptacinparaqueseformeelconsentimiento

28

Sontreslosrequisitosquedebecumplirlaaceptacinparaquedefinitivamenteseformeel consentimiento: i. ser pura y simple: es decir, la oferta debe aceptarse en los trminos en que fue formulada. El art. 101 del G. de C. establece que Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad del proponente. ii.darseentiempooportuno:osea,(i)dentrodelplazofijadoporeloferente,y(ii)siste nohubierefijadoplazoalguno,dentrodelquefijelaleyensubsidio. Para fijar el plazo subsidiario, el Cdigo de Comercio distingue si la oferta ha sido verbal oescrita. (a) oferta verbal: segn el art. 97 del C. de C. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocidaporlapersonaaquiensedirigiere;ynomediandotalaceptacin,quedaelproponentelibre detodocompromiso. (b) oferta escrita: el art. 98 del C. de C. en su inc. 1 dice que la propuesta hecha por escrito deberseraceptadaorechazada: (b.1) dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugarqueelproponente(tambindenominadaentrepresentes) (b.2) o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso (denominada tambin entre ausentes). La determinacin de qu es residir en el mismo lugar o a vuelta de correo es una cuestin dehechoquecorrespondedeterminaraljuezdelfondo. Silaaceptacinnosehacedentrodeplazoesextempornea,ydeacuerdoalinc.2delart. 98 del C. de C. Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubieresidoaceptada. Entodocaso,eloferentedebecomunicarquelaaceptacinhasidoextempornea,puesde

29

conformidad al inc. 3 de la misma norma analizada, En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin. Por ltimo, cabe sealar que la aceptacin no se presume; luego, debe probarla quien quiera hacerla valer, segn la regla del onus probandi o peso de la prueba contenida en el art.1698inc.1:Incumbeprobarlasobligacionesosuextincinalquealegaaqullasosta. iii. ser hecha mientras la oferta est vigente: tres hechos hacen que la oferta no est vigente: (a)laretractacindelproponente:Elproponentepuedearrepentirseeneltiempomedioentreel envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin oanodisponerdelobjeto delcontrato,sinodespus dedesechada odetranscurridoun determinadoplazo.Elarrepentimientonosepresume(art.99delC.deC.). Si la retractacin es tempestiva (o sea, antes de que sea aceptada la oferta) no se forma el consentimiento, pero el proponente, por razones de equidad, debe indemnizar los perjuicios que pudiere haber sufrido el destinatario (este ltimo debe probar la existencia de los perjuicios) y salvo que el proponente se allane a cumplir el contrato, es decir, deje sin efecto la retractacin (art. 100 del C. de C.). Por ejemplo, se ofreci vender un auto en $1.000.000 diciendo que se esperaba la aceptacin por un plazo de 5 das. El comprador pudo, por ejemplo, haberle solicitado a un mecnico que por $50.000 revisara el auto. Luego, al tercer da y ya revisado el auto, pero an no aceptada la oferta, el oferente se retracta,porloquedebeindemnizarlosdaossufridosporeldestinatario($50.000),obien perseverar en su oferta. Dejamos enclaro desde ya que si el destinatario hubiera aceptado la oferta antes del momento de la retractacin del oferente, ya se habra formado el consentimientoy,porlotanto,elcontratoyaexistiraynocabraretractacinalguna. (b)lamuertedelproponente. (c) la incapacidad sobreviniente del proponente. Por ejemplo se vuelve demente, o es declaradoeninterdiccinpordisipacin. Enlosdosltimoscasoslaofertaseextingueporqueeloferentenopuedeperseverarensu voluntad. As lo entiende Claro Solar quien estima que no puede considerarse que el causante se obligue ms all de su muerte, aunque sus herederos sean los continuadores jurdicosdesupersonalidad.

30

Otro tanto ocurre con el aceptante que fallece o se vuelve legalmente incapaz antes de pronunciarse aceptando. ste no puede transmitir a sus herederos el derecho de aceptar, yaqueeloferentenopuederesultarobligadoporlaaceptacindelos herederos,atendido questosnoeranlosdestinatariosdelaoferta. 6 c)Momentoenqueseformaelconsentimiento Existendiversasteorasparafijarelmomentoprecisoenqueseformaelconsentimiento: i. teora de la aceptacin o de la declaracin: el consentimiento se forma en el momento enqueeldestinatariodeclaraqueaceptalaoferta. Esta teora es la que sigue nuestro Cdigo de Comercio. 7 As fluye de los arts 99 y 101 de ese cuerpo legal, segn los cuales El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, es decir, no puede arrepentirse despus de la aceptacinporqueelconsentimientoyaestformado(art.99delC.deC.);yyaqueDada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionadoyproducetodossusefectoslegales(art.101delC.deC.). Excepcionalmente,elart.1412disponequeeldonantepuederevocarladonacinmientras nosepongaensuconocimientolaaceptacindeldonatario.Loanteriorsedebeaquepese a que la donacin entre vivos es un contrato, atendido que envuelve una mera o pura liberalidad,compartemssimilitudesconlasasignacionesporcausademuertequeconel restodeloscontratos. ii. teora de la expedicin: para esta teora, el consentimiento se forma cuando el aceptante despacha la carta en la cual consta su aceptacin (desde ese momento ya no puedearrepentirse). iii. teora del conocimiento: el consentimiento se forma cuando el oferente toma
En cuanto a que la facultad de aceptar no puede transmitirse a los herederos, expresa CLARO SOLAR que En cuanto a la persona a quien la oferta fue hecha y que muere o se hace legalmente incapaz sin haber manifestado voluntad alguna, es evidente que no puede transmitir a sus herederosodarasurepresentantelegallafacultaddeaceptarlaoferta.Enconsecuencia,elcontrato no puede tampoco perfeccionarse, cuando aquel a quien se propone fallece o se hace incapaz antes de aceptarlo. Citado por VIAL DEL RO, Vctor. Teora general de los Actos Jurdicos y de las Personas. EdicionesUniversidadCatlicadeChile.1edicin.Santiago,1985.pg.45. 7 Hacemos presente que se trata de una teora que se sigue en muy pocas partes del mundo. En el extranjero encuentran mayor aplicacin la teora de la expedicin (Francia, Gran Bretaa, Estados Unidos,Brasil),ladelconocimiento(Italia,Holanda,Per)yladelarecepcin(Alemania,Portugal, Mxico).
6

31

conocimiento de la aceptacin. Nuestra ley civil recoge esta teora en el art. 1412 sobre las donacionesentrevivos,yaexplicado. iv. teora de la recepcin: el consentimiento se forma cuando el oferente recibe la carta quecontienelaaceptacin. El determinar el momento en que se forma el consentimiento tiene importancia porque acarreadiversasimplicancias: (a)laspartesdebensercapacesenesemomento. (b)elobjetodebeserlcitoenesemomento. (c)laleyqueseaplicaralcontratoserlavigenteenesemomento,segnelart.22inc.1 de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de las Leyes: En todo contrato se entendern incorporadaslasleyesvigentesaltiempodesucelebracin. (d)elcontratoproducesusefectosdesdeesemomento,siesconsensual. d)Lugarenqueseformaelconsentimiento Tiene importancia saber en qu lugar se ha formado el consentimiento para determinar la leyaplicableencuantoalterritorio. Lareglaesqueseaplicalaleydellugarenquesehacelebradoelcontrato. En Chile, por seguirse la teora de la aceptacin o declaracin, el consentimiento se forma en el domicilio del aceptante. As, por lo dems, lo reconoce el propio Cdigo de Comercio, el que en el art. 104 dispone que Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en la residencia del que hubiere aceptadolapropuestaprimitivaolapropuestamodificada. Tambin importa el lugar en que se forma el consentimiento para determinar la competencia de los Tribunales de Justicia (art. 135 N 1 del C. O. T.) y para los casos en que la ley se remite a la costumbre del lugar, como ocurre en el art. 1440 sobre las reparaciones locativas en el arrendamiento, yen el art.1444sobre el pago de la renta en el mismocontrato. D)LOSVICIOSDELAVOLUNTAD En el art. 1451 el Cdigo se refiere a los vicios del consentimiento, si bien hay consenso en estimarqueseaplicaatodoslosactosjurdicos,incluidoslosunilaterales.

32

De acuerdo a esta norma Los vicios de que puede adolecer el consentimiento son el error, la fuerzayeldolo. 1.ELERROR Es el falso concepto de la realidad (error de hecho) o de una norma de derecho (error de derecho). a)Elerrordederecho En nuestra legislacin el error de derecho no vicia el consentimiento, no sirve de excusa para exonerarse de la obligacin de cumplir un contrato o para eludir las responsabilidades derivadas de la ejecucin de actos ilcitos, salvo que la ley lo diga expresamente. Segn el art. 8 Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia, y si bien los conceptos ignorancia y error son distintos, para el Derecho es lo mismoignorarunacosaquetenerunconceptoerradodeella. El Cdigo Civil sigui el modelo francs y ste la doctrina romana, la que no aceptaba el error de derecho como vicio del consentimiento. As, el art. 1452 dice: El error sobre un puntodederechonoviciaelconsentimiento. Concuerda con esta norma el inc. final del art. 706, segn el cual el error en materia de derechoconstituyeunapresuncindemalafequenoadmitepruebaencontraro. Este principio que por razones de seguridad jurdica debera ser absoluto, tiene sin embargo,yporrazonesdejusticia,algunasexcepciones: i.art.2297(cuasicontratodelpagodelonodebido):Sepodrrepetiraunloquesehapagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural. Vale decir, si alguien pag porque crea que la ley lo obligaba a hacerlo, podr repetirlopagadosielpagonosefundabaenobligacinalguna,nicivil,niaunnatural. Este caso se da cuando, por ejemplo, alguien compra en una farmacia, ignorndolo, una droga o sustancia prohibida de la que es posteriormente privado por la autoridad porque se trata de una compraventa que adolece de objeto ilcito, la que no produce ni aun obligacinnatural.Puedeenestecasorepetirloquepagporlasustancia.

33

ii. art. 2299 (cuasicontrato del pago de lo no debido): Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tena perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en elhechocomoenelderecho. Este artculo dispone que al que pag por error de hecho o de derecho no se le puede presumirquesuintencinfuedonar. Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, ambas excepciones no son excepciones en cuanto a que el error de derecho no vicia el consentimiento. El error de derecho nunca vicia el consentimiento. En ninguno de los casos anteriores lo que se pretende es que el error de derecho haya viciado el consentimiento, sino que simplemente se puede alegar el error de derecho en ciertos casos especficos en que, precisamente, no se ha celebrado una convencin. b)Elerrordehecho Como ya lo dijimos, el error de hecho es el falso concepto que se tiene de la realidad y se distinguen distintas clases: error esencial u obstculo, error sustancial, error accidental y errorenlapersona. i. error esencial o error obstculo: de acuerdo al art. 1453 existen dos tipos de error esencialquevicianelconsentimiento: (a) cuando el error recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si unadelaspartesentendieseemprstitoylaotradonacin. (b) cuando el error recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. Por ejemplo, uno entiende vender el auto y el otro estar comprando una moto. Ambas clases de error, sobre la especie del acto o contrato o sobre la identidad especfica de la cosa en que ste recae, son errores obstculo porque obstan a que se forme el consentimiento. Para parte de la doctrina, el acto en estos casos es inexistente yaunque el Cdigo dice que vicia el consentimiento, en realidad el error obstculo lo impide, y si nuncallegaformarsemalamentepodraestarviciado. Deestamanera,presenteelerrorobstculoelactonoexiste.

34

Otra parte de la doctrina estima que el Cdigo no ha establecido la inexistencia como sancin,porlo queelactonoserainexistentesinoquenuloabsolutamente,puestoquese habraomitidounrequisitoestablecidoporlaleyparalavalidezdelactoenconsideracin a su naturaleza o especie. Consideramos que esta doctrina es completamente errada, ya que ni el Cdigo Civil ni ley alguna podran establecer la inexistencia como sancin, puestoquelassancionessonseresylainexistenciaeslaausenciadeser.Aslascosas,para sersancin,lainexistenciatendraqueexistir. Faltando un requisito de existencia, como lo es la voluntad o el consentimiento, el acto no existe,nohanacidoalavidadelDerecho. Por ltimo, otros autores sostienen que el error obstculo produce la nulidad relativa del acto o contrato, por lo dispuesto en el art. 1682 inc. final: Cualquiera otra especie de vicio producenulidadrelativa,ydaderechoalarescisindelactoocontrato. Estimamos que esta ltima posicin no es enteramente desatendible, toda vez que en la nulidad relativa no est envuelto directamente el inters social. En este sentido nos parece aceptable sostener que el error obstculo conduce a la inexistencia del acto, pero que tal declaracin la de ser inexistente el acto ha de pedirse conforme lo estatuye el artculo 1684 del Cdigo, es decir, slo podra pedirse por quien haya padecido el error, sus herederosycesionarios. ii. error sustancial: segn el inc. 1 del art. 1454 El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata,yrealmenteesunamasadealgnotrometalsemejante. Interesadestacartresaspectos: (a) para el Cdigo son sinnimos las expresiones sustancia y calidad esencial, por eso usa laconjuncino. (b) este error de ninguna manera podra considerarse que obsta al consentimiento, no lo impide;slolovicia. (c)eldeterminar,encadacasoconcreto,queslasustanciaocalidadesencialdeunacosa, es una cuestin de hecho que corresponde apreciar al juez del fondo. Por ejemplo, para unapersonapuedeserunacalidadesencialdeunrelojalcomprarloelquedlahora,pero

35

paraotrapuedeserelqueseaunrelojdecoleccinynoimportarlequesidalahora. La doctrina ha estimado que el trmino decisivo para determinar si el consentimiento se vicia, es la calidad esencial, considerando que la sustancia puede o no constituir una calidad esencial y que la ley slo presume que s lo es, debiendo el juez determinarlo en definitiva. 8 La sancin por el error sustancial es la nulidad relativa, al tenor del inc. final del art. 1682, yacomentado. iii.erroraccidental:elinc.2delmismoart.1454dicequeElerroracercadeotracualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principalmotivodeunadeellasparacontratar,yestemotivohasidoconocidodelaotraparte. Enprincipio,elerroraccidentalnoviciaelconsentimiento,peropuedellegaraviciarlo:(i) silacalidaddelacosaeselmotivoquehatenidounadelaspartesparacontratar;y(ii)ese motivo es conocido de la otra. Concurriendo los dos requisitos copulativos, la voluntad estviciadayhayderechoasolicitarlanulidadrelativa. Nuevamente, la determinacin de lo que es una calidad accidental es una cuestin de hecho que corresponde apreciar al juez del fondo. En todo caso, para saber qu es la calidad accidental de una cosa, habr que determinar cul es la esencia de esa cosa, o sea, aquelloquehacequeseaesoynootracosa;porejemplo,unrelojserdecoleccincuando tenga los antecedentes que ameriten considerarlo as, por ejemplo que se venda en un anticuario,quehayapertenecidoaalgunapersonalidad,suprecio,etc. iv.errorenlapersona:deconformidadalart.1455inc.1,Elerroracercadelapersonacon quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta personasealacausaprincipaldelcontrato. El error en la persona vicia el consentimiento en los actos y contratos en que la consideracin de esa persona ha sido la causa principal para contratar. Esto ocurre siempre en los actos o contratos intuito personae como el matrimonio, la sociedad, el mandato, el reconocimiento de un hijo (acto jurdico unilateral) y, en general, en los actos de familia y en los contratos gratuitos que pueden estimarse celebrados en consideracin alapersonacomoladonacin,eldepsitoyelcomodato. El profesor Fernando Rozas Vial pensaba, y creemos con toda razn, que no habiendo
8

VIALDELRO,Vctor.Ob.cit.pg.57.

36

exigido el artculo en anlisis el requisito de tratarse de un contrato intuito personae para que pueda rescindirse por esta clase de error, cualquier contrato podra ser rescindido siempre que se probara que la consideracin del otro contratante fue determinante para celebrar el acto. Obviamente, en los contratos que por su naturaleza no son intuito personaelapruebasermsdifcil. Otro problema que se plantea al tratar del error en la persona es si la norma se refiere solamente a la identidad de la persona, o tambin si el error en las condiciones o cualidades esenciales estables de la misma viciaran el consentimiento. Por ejemplo, la calidaddedoctordeunapersona. La mayora de los autores se inclinan por esta ltima tesis, si bien debe considerarse que ella no es aplicable de la misma manera al caso del contrato de matrimonio, en el que, segn el art. 8 de la Ley de Matrimonio Civil, vicia el consentimiento el error en la identidad de la persona del otro contrayente o en alguna cualidad que atendida la naturaleza ofinesdelmatrimonio,hadeserestimadacomodeterminanteparaotorgarelconsentimiento.As, a diferencia de la anterior ley de matrimonio que tal como la legislacin cannica que le haba servido de base slo contemplaba como vicio el error en la identidad fsica del otro contrayente,laactuallegislacinenestamateriacontemplaelerrorenlascualidadesdela persona, pero exige que sean determinantes atendidos la naturaleza o fines del matrimonio. Cabe sealar que nosotros creemos que si la identidad del otro contratante es una consideracin esencial o determinante para contratar y se yerra respecto de ella, no ha podido formarse el consentimiento: se tratara de un caso de error obstculo, ya que el error recae en un elemento de la esencia del contrato. Cabe advertir que para que haya errorobstculodebertratarsedeuncontratointuitopersonaeporsunaturalezaodeotro contrato en que se hubiera elevado expresamente a la calidad de esencial la identidad de los contratantes. Para el resto de la doctrina se tratara de un vicio del consentimiento y porendeelcontratoseranulorelativamente. Respecto del error en las calidades que rodean a la persona, lo que suele denominarse a vecescomoerrorenlapersonasocial,ladoctrinaestcontesteenqueelactoesexistente pero la voluntad estara viciada, es decir, el acto o contrato ser nulo relativamente, en virtuddelodispuestoenelart.1682inc.final. Por otra parte, digamos que de acuerdo al inc. 2 del art. 1455, si se rescinde el acto o contrato la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada delosperjuiciosenquedebuenafehayaincurridoporlanulidaddelcontrato.

37

Finalmente, el art. 1057 contiene otra regla sobre el error en la persona. Segn esta norma Elerrorenelnombreocalidaddelasignatarionovicialadisposicin,sinohubieredudaacercade la persona. Este principio tiene aplicacin en todos los actos jurdicos, pese a haberse recogido en las disposiciones relativas a las asignaciones testamentarias, y que cobra real importancia en los contratos intuito personae. As lo ha considerado uniformemente la doctrina. 2.LAFUERZA Son los apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una persona para que preste su consentimientoalacelebracindeunactojurdico. Seacostumbraadistinguirdostiposdefuerza:lafuerzafsicaylafuerzamoral. a)Fuerzafsica Suele decirse que en la fuerza fsica o vis absoluta se ejerce un apremio violento o brutal que elimina la voluntad y es por esto que no viciara el consentimiento porque simplementenohabravoluntad. Elejemploclsicoquesedaparagraficaruncasodefuerzafsicaesaquelenqueseguala manodeunapersonaparaqueaparezcafirmandoundocumento.Enlaprcticaellojams importara firma alguna ya que no resistira ningn peritaje caligrfico. En este caso, de darseenlaprctica,nohabraconsentimientoyenconsecuenciaelactoserainexistente. b)Fuerzamoral En el caso de la fuerza moral hay voluntad, pero est viciada por la presin fsica o moral que se ejerce sobre la persona; hay voluntad, pero no es una voluntad libre. Decimos presin fsica, porque frente a un apremio de esta naturaleza dicha accin se vuelve una fuerzamoralquecoaccionaaquienvaacelebrarelactoocontrato. De los arts. 1456 y 1457 se desprenden los requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento: i. grave: cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomandoencuentasuedad,sexoycondicin(art.1456inc.1,primeraparte)

38

Es muy importante que se atienda a la edad, sexo y condicin del afectado, porque un mismohechopuedeviciarlavoluntadenunapersonaconcretayenotrano. La fuerza debe probarse por quien la alega, como asimismo debe probarse su gravedad, pero no ser necesario probar esta ltima, porque se presume, cuando el acto es capaz de infundir a la persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientesodescendientesaunmalirreparableygrave(art.1456inc.1,segundaparte).Por ejemplo se amenaza de muerte a una persona para que venda un cuadro. Se trata en este casodeunapresuncinsimplementelegalquerecaesobrelagravedaddelafuerza. ii.injusta:esdecir,contrariaalaley. El artculo sealado no consagra este requisito expresamente, pero est implcitamente establecido enladefinicindeleypositivaconsagradaenelart.1delCdigo,puestoque si, por ejemplo, la ley permite a los acreedores ejercer ciertos apremios o acciones para hacer respetar sus derechos, los que as actan, no contraran el derecho, no obran en formainjusta.Estoesloquesucedeenladenominadacobranzaextrajudicial:elacreedor hacesaberasudeudorenmoraque,denopagar,intentartodaslasaccionescivilesyaun penalespertinentes. iii. determinante: debe ser la fuerza la que induzca al consentimiento, sea que la haya ejercidolacontraparteountercero. As se deduce del art. 1457 que prescribe: Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquierapersonaconelobjetodeobtenerelconsentimiento. Por su parte, el art. 1007 dice que El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. La expresin de cualquier modo no alude a que en este acto jurdico unilateral no deban concurrir los mismos requisitos que en los bilaterales, sino a la exigencia del art. 1457, es decir, a que es lo mismo que la fuerza la haya ejercido unodelosbeneficiariosdeltestamentoocualquierpersonaquehayainducidoaotorgarel testamentoaltestador. Digamosademsquelaexpresinesnuloentodassuspartesnoaludeaquelasancinsea la nulidad absoluta, sino al hecho de que la fuerza vicia todo el testamento y no una o variasdisposicionesdelmismo. Por lo anterior, la sancin por la fuerza moral es la nulidad relativa del acto, segn lo

39

dispuestoenelart.1682inc.final,delCdigoCivil. c)Eltemorreverencial Eltemorreverencialeselsolotemordedesagradaralaspersonasaquienessedebesumisiny respetoy,deacuerdoalinc.2delart.1456,nobastaparaviciarelconsentimiento. En nuestra Ley de Matrimonio Civil tampoco se contempla el temor reverencial como vicio del consentimiento, sino muy por el contrario, el art. 8 de esa ley (al igual que lo haca el artculo 33 de la antigua ley) seala que el consentimiento matrimonial se vicia si hahabidofuerzasegnlostrminosdelosartculos1456y1457delCdigoCivil. 9 El temor reverencial no vicia el consentimiento, ya que no existe ningn acto de la otra parteodeuntercero,porloqueresultadifcilconsiderarqueexistefuerza. Enelderechocannico,eltemorreverencialviciaelconsentimientomatrimonial. 3.ELDOLO Se define el dolo como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro(art.44inc.final). Existe un solo dolo, el que puede manifestarse como: (i) vicio del consentimiento (art. 1451); (ii) como una circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor por el incumplimientodesuobligacin(art.1558inc.1);y(iii)comoelementoconstitutivode laresponsabilidadextracontractualsubjetiva(art.2284inc.3). Como vicio del consentimiento se le suele definir como la maquinacin fraudulenta destinada a obtener el consentimiento, definicin que en nada se opone a la del art. 44 inc. final del Cdigo. O sea, esta maquinacin fraudulenta siempre tiene como objetivo inferirinjuriaalapersonaopropiedaddeotro. a)Requisitosparaqueeldolovicieelconsentimiento
Perolanuevaleyagregacontinuacin:ocasionadaporunapersonaoporunacircunstanciaexterna que hubiere sido determinante para contraer el vnculo, con lo que podra entenderse que el temor reverencial viciara el consentimiento. Sin embargo, al analizar la historia de la ley, se puede entenderquela referenciaa esa circunstancia externa no se incluiraal temor reverencial, elque no viciaraelconsentimiento,atendidalaremisindelaLeydeMatrimonioCivilalosartculos1456y 1457delCdigoCivilqueaslodisponen.
9

40

Dice el art. 1458 en su inc. 1: El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de laspartes,ycuandoademsaparececlaramentequesinlnohubierancontratado. En consecuencia, son dos los requisitos que deben cumplirse para que el dolo vicie el consentimiento: i.queseaobradeunadelaspartes:enlosactosbilateralesyenloscontratoseldolodebe serobrade unadelaspartesynoviciael consentimientosiesobrade untercero,puesno podrapretendersequeelengaoprovinodeunterceroaquienselecreyynoselecrey alacontrapartedebuenafe. En los actos unilaterales el dolo tambin tiene cabida y en ellos, obviamente, no puede exigirsequeseaobradeunadelaspartesporquenohaymsqueuna.Porlotanto,puede haber dolo, por ejemplo, en la aceptacin o repudio de una asignacin o de una herencia (arts.1234y1237,respectivamente)oenlarenunciaalosganancialeshechaporlamujero porsusherederos(art.1782). ii. que sea determinante: es decir, tiene que inducir derechamente a contratar, ser el motivo que llev a celebrar el contrato. Si no concurre este requisito se le denomina dolo incidental. b)Sancinporeldoloqueviciaelconsentimiento El acto o contrato es nulo relativamente, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 1682 inc. final. c)Sancinporeldoloquenoviciaelconsentimiento Nos referimos al caso en que el dolo no cumple con alguno de los requisitos para viciar la voluntad,osea,nofueobradeunadelaspartes,obien,nofuedeterminanteparaobtener el consentimiento. Eneste caso,seala el inc. 2 del art. 1458, el dolo da lugar solamente a laaccindeperjuicioscontralapersonaopersonasquelohanfraguadooquesehanaprovechadode l; contra las primeras por el valor total de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia delprovechoquehanreportadodeldolo. Respecto del dolo incidental digamos que este mismo principio est consagrado en el Ttulo XXXV del Libro IV, al tratar el Cdigo de los Delitos y Cuasidelitos, cuando en el inciso segundo del artculo 2316 se dice El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice enl,sloesobligadohastaconcurrenciadeloquevalgaelprovecho.

41

d)Pruebadeldolo El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse(art.1459). Lo que se presume es la buena fe y es el dolo el que debe probarse, salvo en los casos en que la ley lo presume, sea una presuncin de derecho o simplemente legal; como por ejemplo en el caso del art. 706 inc. final, de acuerdo al cual el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario (presuncin de derecho)yeneldelart.968N5queestablecequeesindignoparasucederalcausanteEl que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hechodeladetencinuocultacin(presuncinsimplementelegal). El artculo 1459 es la contracara del artculo 707, ubicado en la Posesin, que expresa El dolonosepresumesinoenloscasosespecialmenteprevistosporlaley.Enlosdemsdebeprobarse. E)LALESIN La lesin puede ser considerada una falta de equivalencia en las prestaciones en un contratoonerosoconmutativo. Tericamente se ha discutido si la lesin es un vicio del consentimiento, y en tal caso si es un vicio distinto del error, la fuerza o el dolo, o bien, si es asimilable a alguno de esos vicios. Creemos que dado el tratamiento que le dio el Cdigo, en definitiva, la lesin qued establecida como una sancin objetiva cuando en un contrato oneroso conmutativo se produce una determinada desigualdad en las prestaciones de las partes, cuestin que el legislador aprecia en los distintos casos. Luego, no hay lesin en los contratos gratuitos ni en los contratos onerosos aleatorios y, adems, en todos aquellos onerosos conmutativos enquelaleynolaestablece. Reiteramos, slo hay lesin en aquellos contratos onerosos conmutativos en que Bello estim podra producirse este injusto ms frecuentemente y cuando fuera de gran magnitud, de tal manera de poner a la administracin de justicia a cubierto del riesgo de tenerqueconocerdeinnumerablesprocesosfundadosenlasupuestaconcurrenciadeeste vicioyqueenlamayoradeloscasosprovendran,enlaprctica,decausassobrevinientes a la celebracin del contrato. En definitiva, la lesin es una sancin objetiva que permite,

42

con slo probar ciertos hechos objetivos, evitar tener que probar la exsitencia de algn vicio,comoelerror,lafuerzaoeldolo. Bello, en sus proyectos de Cdigo, consider inicialmente a la lesin como un vicio del consentimiento en los contratos conmutativos, pero en definitiva opt por establecer la lesin como una sancin objetiva y sin limitarla a los contratos, como se ver a continuacin. ElCdigotratalosiguientescasosdelesin: 1. lesin enorme en el contrato de compraventa de bienes races: de acuerdo al art. 1888 Elcontratodecompraventapodrrescindirseporlesinenorme;yagregaelart.1891queNo habrlugaralaaccinrescisoriaporlesinenormeenlasventasdebienesmuebles,nienlasquese hubierenhechoporelministeriodelajusticia. Lapropialeyeslaquedeterminacundolalesinesenormeenelinc.1delart.1889: a) El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo preciodelacosaquevende. b) el comprador a su vez sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es inferioralamitaddelprecioquepagaporella. Agrega el inc. 2 de esta misma norma que El precio justo se refiere al tiempo del contrato. Nohabiendodefinidolaleyqudebeentenderseporpreciojustoesevidentequeenuna economalibreeljustoprecioeselquedeterminaelmercado. As, si alguien compra una casa en $101 cuyo justo precio es $50, sufre lesin el comprador. Por el contrario, si alguien compra una casa en $99 cuyo justo precio es $200, sufrelesinelvendedor. El efecto de la lesin enorme en la compraventa de bienes races es que otorga a quien sufrelalesinlaaccinparapedirlarescisindelcontrato. La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha del contrato (art. 1896). El art. 1892, por su parte, seala que no puede estipularse la renuncia de la accin. Esta ltima disposicin condujo a una parte de la doctrina a estimar que no poda

43

renunciarse a la accin de rescisin por lesin enorme una vez perfeccionado el contrato. Sin embargo, si se observa con cuidado, la ley dice si se estipulare y si se trata de estipular no puede sino referirse a las estipulaciones del contrato, lo que entonces hace que nada impida que una vez perfeccionado el contrato se renuncie a la accin de rescisin por lesinenormeaquepuedatenersederecho,envirtuddelart.12delCdigoCivil. El art. 1890 regula los efectos de la rescisin por lesin enorme: El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr consentir en la rescisin, o restituirelexcesodelpreciorecibidosobreeljustoprecioaumentadoenunadcimaparte. Enlosejemplospropuestos,sialguiencompraunacasaen$101cuyojustoprecioes$50,el vendedor puede consentir en que se rescinda el contrato, devolviendo el precio de la casa, o bien, devolver $46, esto es la diferencia entre los $101 recibidos y el justo precio ($50) aumentado en un 10% ($5), es decir $55, lo que da un total de $46. La diferencia a devolver,paraevitarlarescisin,esentonces$46. Porelcontrario,sialguiencompraunacasaen$99cuyojustoprecioes$200,elcomprador puede consentir en la rescisin, devolviendo la casa, o pagar al vendedor $81, esto es la diferenciaentreelpreciopagado($99)yeljustoprecio($200)disminuidoenun10%($20), esdecir,$180.Ladiferenciaapagar,paraevitarlarescisines,entonces,$81. 2. lesin enorme en el contrato de permuta de bienes races: en virtud del art. 1900 las disposicionesrelativasalacompraventaseaplicarnalapermutacinentodoloquenoseopongaa lanaturalezadeestecontrato;cadapermutanteserconsideradocomovendedordelacosaqueda,y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio. 3. lesin en la clusula penal enorme: la clusula penal es una avaluacin anticipada de losperjuiciosporelretardoenelcumplimientodeunaobligacinoporelincumplimiento deella. Se trata de que se indemnicen los perjuicios sufridos por el acreedor, pero que esta situacin,nolesirvaparaobtenerunlucroadicional. El art. 1544 se ocupa de los efectos en caso de que haya una clusula penal enorme. Dispone esta norma que el deudor puede pedir se rebaje de la clusula penal todo lo que exceda al duplo de la obligacin principal, incluyendo sta (la obligacin principal) en l (elduplo).Porejemplo,silaobligacinesde$100,laclusulapenalnopuedesermsque

44

otros$100. Luego seala la misma norma que esta regla no se aplica al mutuo (prstamo de consumo) ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado; en el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum que es permitido estipular y en las segundas se deja a laprudenciadeljuezmoderarla,cuandoatendidaslascircunstanciaspareciereenorme. 4. lesin en la aceptacin de una herencia o legado: es un caso de lesin en un acto jurdico unilateral, como lo es la aceptacin, y el art. 1234 que la regula en su inciso primero establece que La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla. Segn el inc. final de este mismo artculo Se entiende por lesin grave la que disminuye el valor total de la asignacinenmsdelamitad. 5. lesin en la particin de bienes: el inciso primero del art. 1348 dispone que Las particiones se anulan, o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos; y el inciso segundo que La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicadoenmsdelamitaddesucuota. 6. lesin en el mutuo con intereses enormes: el art. 2206 permite como mximo inters convencional el inters corriente aumentado en un 50%, norma que se aplica al mutuo de cosasfungiblesquenoseandinero.Segnestamismadisposicinlosinteresesenormesse reducenalinterscorriente. El mutuo de dinero, por su parte, se rige por la Ley N 18.010 en la que tambin se estableceunmximoconvencional,elquenopuedeexcederenmsdeun50%alcorriente bancario que rija al momento de la convencin. En caso de intereses enormes, stos se reducen al inters corriente que rija al momento de convencin (arts. 6 inc. final y 8 inc. 1delaLeyN18.010). 7. lesin enorme en la anticresis: la anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor unacosarazparaquesepagueconsusfrutos(art.2435). El art. 2443 dice que las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de valores. Los intereses que se estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en el caso del mutuo, es decir, se rebajan al interscorriente.

45

VI.LACAPACIDAD Recordemosqueelart.1445disponequeParaqueunapersonaseobligueaotraporunactoo declaracindevoluntadesnecesario:1.quesealegalmentecapaz.... La capacidad jurdica es la aptitud legal para adquirir derechos capacidad de goce y paraejercerlossinelministerioolaautorizacindeotrocapacidaddeejercicio. Sedistingue,entonces,entrecapacidaddegoceycapacidaddeejercicio. A)CAPACIDADDEGOCE Eslaaptitudlegalparaadquirirderechos. Toda persona tiene capacidad de goce por el hecho de ser tal; es un atributo esencial de la personalidad,tantoenlaspersonasnaturalescomoenlasjurdicas. Sloexcepcionalmentehayincapacidadesparticularesdegoce. 1. art. 964: Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectosciviles. Lomismoseextiendealapersonaqueantesdedeferrselelaherenciaolegadohubieresidoacusada dedichocrimen,sisesiguierecondenacinjudicial. El crimen de daado ayuntamiento no existe actualmente como tal en el Cdigo Penal, peropodraestimarsecomodaadoayuntamientoelincesto. 2. art. 965 inc. 1: Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico; ni sus deudos por consanguinidadoafinidadhastaeltercergradoinclusive. 3. art. 1061: No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorice el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal. o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariadosdelmismo.

46

No vale tampoco disposicin alguna testamentaria a favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge,ascendientes,descendientes,hermanosocuados. En definitiva, todas las personas nombradas tienen capacidad de ejercicio, pero en determinadas circunstancias, no adquieren ciertos derechos. As, por ejemplo, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad no puede sucederadichodifuntonicomoherederonicomolegatario. B)CAPACIDADDEEJERCICIO El art. 1445, refirindose a la capacidad de ejercicio, dice que La capacidad legal de una personaconsisteenpoderseobligarporsmisma,ysinelministerioolaautorizacindeotra. La expresin el ministerio significa a travs de un ministro, de un administrador, o dicho demejorforma,atravsdeuntercero. La regla general en nuestro Derecho es la capacidad, segn lo establece el art. 1446: Toda personaeslegalmentecapaz,exceptoaquellasquelaleydeclaraincapaces. Existenincapacidadesabsolutas,relativasyparticularesoespeciales. 1. incapacidades absolutas (art. 1447 inc. 1): Son absolutamente incapaces (a) los dementes, (b)losimpberesy(c)lossordososordomudosquenopuedendarseaentenderclaramente. a) Los dementes: En primer trmino, debe tenerse por demente a toda persona que se hallaprivadaderazn. 10 Respectodeldementecabehacerciertasprecisiones. En el mbito contractual por demente se entiende toda persona que se encuentra privada actualmentederazn.ElCdigonoexigelainterdiccinpordemencia,entendindosepor tal la declarada judicialmente. La interdiccin se solicita por un tercero para que la justicia designeunrepresentantelegal.Dichorepresentanteesquinactuarvlidamenteunavez decretadalainterdiccin.
Podra considerarse como demente al ebrio, ya que se haya privado de razn. Sin embargo, no creemosqueseaas.Deacuerdoalart.2318,steesresponsabledesudelitoocuasidelitoy,cuando la ley quiso que fuera incapaz lo dijo expresamente, como en el caso del testamento, en que el nmero4delart.1005disponequeelqueseencuentraenestadodeebriedadesinhbilparatestar.
10

47

En consecuencia, aunque no se haya dictado el decreto de interdiccin el demente es absolutamente incapaz. Es por esto que la demencia debe probarse y corresponde su pruebaaquienlaalega. El problema probatorio no se presenta cuando se ha dictado el decreto a que nos hemos referido, pues el art. 465 inc. 1 declara nulos absolutamente los actos realizados por el demente con posterioridad al decreto judicial que declara su interdiccin, aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. El decreto de interdiccin constituyeplenapruebadelademencia. Porotraparte,siannosehadeclaradolademenciayseprueba queel dementeactuen intervalo lcido, los actos ejecutados y los contratos celebrados por l son plenamente vlidos(art.465inc.2). Enefecto,diceelartculo465: Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se aleguehaberseejecutadoocelebradoenunintervalolcido. Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos;amenosdeprobarsequeelquelosejecutocelebrestabaentoncesdemente. En definitiva, el demente es absolutamente incapaz; (i) si se encuentra declarado en interdiccinsusactossonnulosabsolutamente,ynoseadmitepruebaencontrarionidela circunstancia de no estar demente el interdicto ni de que el demente haya actuado en un intervalo lcido; y (ii) si no se encuentra declarada su interdiccin, habr que probar la demencia para alegar la nulidad absoluta, pero probada la demencia, los actos son igualmente nulos absolutamente. Por otra parte, an probada la demencia, la otra parte podraprobarqueeldementeactuenunintervalolcido. Como comentario, podemos agregar que en la psiquiatra los conceptos de demencia y de intervalo lcido han variado enormemente y podrn seguir variando en el futuro, por tanto, siempre sern cuestiones de hecho que corresponder apreciar a los jueces del fondo y adems su interpretacin variar segn las circunstancias de cada tiempo, pese a que la ley debe interpretarse de acuerdo al tiempo en que se dict, debido a que al no estardefinidoslosconceptosdedementeeintervalolcidoenlaley,stoshanquedadoen definitiva entregados a las normas de interpretacin de la ley, contenidas en los arts. 19 al 24 y particularmente en el art. 21: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentidoquelesdenlosqueprofesanlamismacienciaoarte;amenosqueaparezcaclaramentequese hantomadoensentidodiverso.

48

Pese a todo lo sealado con anterioridad, la psiquiatra moderna, en general, no reconoce la existencia de los intervalos lcidos, pues considera que son slo manifestaciones del propio estado de demencia y que constituyen perodos fugaces en que habra aparente lucidez. Parafinalizarestepunto,ydeacuerdoalodispuestoenelart.465citado,podemosextraer lassiguientesconclusiones: i.elactoocontratopatrimonialesnulosisecelebraporundemente. ii. si el demente est declarado interdicto sus actos son siempre nulos aunque se alegue habrseloscelebradoenintervalolcido. iii. si no se ha declarado la interdiccin el acto es igualmente nulo, pero debe probar la demenciaquienlaalega. iv. si no se ha declarado la interdiccin los actos o contratos celebrados en intervalo lcido,probndoseste,sonplenamentevlidos. b) Los impberes: Los impberes, por su parte, son el varn que no ha cumplido catorce aosylamujerquenohacumplidodoce(art.26). c) Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente: Tambin se considera que los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente son absolutamente incapaces, porque carecen de la posibilidad de manifestar claramente su voluntad. Cabesealarquelaleyfuemodificada,yaqueantesseconsiderabancomoabsolutamente incapacesalossordomudosquenopodandarseaentenderporescrito.Lonicoquevale lapenacomentardelcambioesqueantesslolossordomudospodanserincapaces,sino se podan dar a entender por escrito. Hoy los sordos, aunque puedan hablar (no siendo sordomudos) si no pueden darse a entender claramente son considerados absolutamente incapaces. Sancin a los actos de los absolutamente incapaces: La sancin que reciben los actos de los absolutamente incapaces es la nulidad absoluta, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1682inc.2. Porsuparte,elinc.2delart.1447sealaquelosactosdeestaspersonasnoproducenni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Lo anterior no implica que el acto sea inexistente,segnloexplicaremosacontinuacin.

49

Como ya lo dijramos al tratar de la inexistencia, si enfrentamos los requisitos de existencia de los actos jurdicos con el art. 1470 N 1 y 3 y las disposiciones sobre la nulidad contenidas en los arts. 1681 y ss., llegamos a la conclusin de que un acto es inexistente (i) cuando no hay voluntad (recordar los casos de error obstculo y fuerza fsica, como vimos en el captulo anterior, que hay quienes sostienen que se tratara de inexistencia); (ii) cuando falta la forma de expresar la voluntad (la solemnidad en los actos solemnes cuando la sancin no es la nulidad, la tradicin o entrega en los reales y la forma de prestar el consentimiento en los consensuales); (iii) cuando falta el objeto; y (iv) cuandofaltalacausa. En los dems casos, el acto o contrato ser nulo: (i) cuando la voluntad adolezca de vicio por error (que no sea obstculo para quienes piensan que dicho error produce la inexistencia), por fuerza o por dolo; (ii) por objeto ilcito; (iii) por causa ilcita; (iv) por la omisin de solemnidades establecidas en consideracin a la naturaleza del acto y que no constituyan requisitos de existencia, segn las normas especiales a que nos referimos altratardestos(recordardichoscasos,comoeldelart.1701delCdigoCivil). Por otra parte, slo hay obligacin natural en los actos de los relativamente incapaces los que en principio tienen una voluntad capaz de obligarlos vlidamente, pero que est disminuidaenrazndesuedadodeotroviciomenor,comolainterdiccinpordisipacin (art. 1470 N 1) y en los actos que adolecen de un vicio formal como es la falta de una solemnidad establecida en consideracin a la naturaleza del acto y que adems no produzcan la inexistencia (art. 1470 N 3). Cuando hay un vicio de fondo, como el objeto y la causa ilcitos o la incapacidad absoluta, esos actos nulos no producen obligacin naturalynoadmitencaucin. 11 Hacemos estas aclaraciones porque podra pensarse que los actos de los absolutamente incapaces, al no producir ni an obligacin natural ni admitir caucin, seran actos
Obligaciones naturales son aquellas que no dan accin para exigir el cumplimiento de la obligacin pero s dan excepcin para retener lo dado o pagado en razn de dichas obligaciones. Porejemplo:sicomprounautoynomepaganelprecio,tengoaccinparaexigirelpagodelprecio; pero si el auto se lo compro a un relativamente incapaz (menor adulto o interdicto por disipacin), no puedo exigir el precio, pero si me lo pagan, puedo retener lo que me hayan pagado por el auto. Porotraparte,lasobligacionesnaturalesadmitencaucin.Siguiendoconelejemplo,silecomproel auto a un relativamente incapaz, un tercero puede garantizar el pago del precio, por ejemplo, constituyndose su padre en fiador de dicha obligacin, y dicha caucin es vlida. Para que la caucin sea vlida tiene que haber sido dada por un tercero, pues si la da el mismo deudor relativamente incapaz, la caucin adolecera del mismo vicio, la nulidad relativa. En este caso, si el incapaz no paga, uno puede exigirle el pago a su fiador, para el ejemplo, a su padre. Por el contrario, si le compro el auto a un incapaz absoluto, no le puedo exigir el precio, ni puedo retener el pago que me puede haber hecho a ttulo de precio y si, por ejemplo, su padre para caucionar la obligacinseconstituyenfiador,nolepuedoexigirtampocoadichofiadorelprecio.
11

50

inexistentes y no nulos absolutamente como los declara el Cdigo en el citado art. 1682 inc. 2. Ello no es as. Los incapaces absolutos tienen voluntad (de no tenerla no sera personas), pero lo que sucede es que por razones internas, biolgicas o psicolgicas, no podrn generalmente expresarla en forma vlida. Por eso la ley, en proteccin a ellos, no les da valor alguno a las obligaciones que contraigan ni admite que sean caucionadas. Cabe agregar que para que el acto sea inexistente no debe producir efecto alguno (como por ejemplo lo expresa el art. 1701 al decir que La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno).Encambio,losactosdelosabsolutamenteincapacesproducenefectohastaquese declarejudicialmentelanulidadabsoluta. 2.incapacidadesrelativas(art.1447inc.3,primeraparte):sonincapacesrelativos: a)losmenoresadultosy b)losdisipadoresquesehalleneninterdiccindeadministrarlosuyo. a) Menores adultos: De acuerdo al art. 26 los menores adultos son los hombres mayores de catorce aos, pero menores de dieciocho; y las mujeres mayores de doce aos, pero menoresdedieciocho. b)Losdisipadoresinterdictosoprdigos:sonpersonasqueseencuentraneninterdiccin pordilapidarsusbienes,valedecir,queactanconmanifiestafaltadeprudencia(art.445). Sancinalosactosdelosrelativamenteincapaces:Laincapacidaddeestaspersonas,dice la segunda parte del inc. 3 del art. 1447, no es absoluta (de ah su denominacin: relativa), y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. De este modo, los incapaces relativos pueden actuar: (i) ellos mismosautorizadosporsusrepresentanteslegales(autorizados)yenlaformaqueseale laley;o(ii)atravsdesusrepresentanteslegales(porelministeriodeotro). Si los menores adultos y los interdictos por disipacin actan de otra forma sus actos adolecen de nulidad relativa, segn lo dispuesto en el inc. final del art. 1682, y sus actos producenobligacinnatural,altenordelart.1470N1. 3.incapacidadesparticularesoespeciales:ademsdelasincapacidadesdeejercicioantes sealadas, dispone el art. 1447 inc. final, hay otras particulares que consisten en la prohibicinquelaleyhaimpuestoaciertaspersonasparaejecutarciertosactos.

51

A diferencia de las incapacidades especiales de goce, en que ciertas personas no pueden gozar de ciertos derechos, en estas incapacidades las personas s pueden gozar de los derechos,loquenopuedenhaceresejecutarciertosactosparaadquirirdichosderechos. Como no se trata de una incapacidad apreciable in abstracto debemos mencionar algunos ejemplosdispersosenelCdigo: a) art. 1796: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entreelpadreomadreyelhijosujetoapatriapotestad. Enestecaso,tantoelmaridoysucnyugesinoestnseparadosjudicialmentecomoelhijo sujeto a patria potestad con el padre o madre, tienen una incapacidad particular para celebrarelcontratodecompraventa. Enestecasolasancineslanulidadabsolutapordisponerloaselart.10delCdigoCivil, yaquesetratadelaprohibicindecelebrarunactoocontrato. En efecto, dice el artculo 10: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuantodesigneexpresamenteotroefectoqueeldenulidadparaelcasodecontravencin. Distinto es el caso si se tratara de una norma imperativa de requisitos. Dichas normas son aquellas por las cuales un acto o contrato se puede ejecutar si se cumplen ciertos requisitos. Cabe hacer presente que no importa el leguaje en que se plantee la norma, sino el determinar si el acto est prohibido absolutamente o si se puede efectuar cumpliendo ciertos requisitos, como lo es el caso que se trata a continuacin. La sancin para los actos o contratos celebrados sin cumplir con los requisitos de capacidad que establece la ley (normas imperativas de requisitos) es la nulidad absoluta o relativa, en virtud de lo dispuesto en los arts. 1681 y 1682, dependiendo si la capacidad es requisito establecido: (i) en consideracin a la naturaleza del acto o contrato; o (ii) a la calidad o estado de las partes. b) art. 2144: No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar,sinofuereconaprobacinexpresadelmandante. Esta norma trata de lo que denominados comnmente autocontrato y declara que el mandatario requiere una incapacidad especial para celebrar el contrato de compraventa cuando compra para s lo que su mandante le orden vender o vende al mandante cosas

52

suyas que le fueron ordenadas comprar por el mandante, salvo obviamente que ste lo autorice. En este otro caso la sancin es la nulidad relativa porque la norma es imperativa de requisitos y no prohibitiva, y la incapacidad est establecida en consideracin a la calidad de mandatario y no a la naturaleza del acto o contrato celebrado (compraventa). Como se ve, la norma pareciera ser prohibitiva (no podr el mandatario por s ni por interpuesta persona) pero lo nico que hace la norma es exigir un requisito para que se pueda ejecutar el acto o contrato ( si no fuere con aprobacin expresa del mandante). En definitiva, el mandatario puede comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, si el mandanteloaprueba. Aclaremos desde ya que el autocontrato o contrato consigo mismo tiene lugar toda vez queunapersonaqueesmandatarioorepresentantedeotracelebraconellauncontratoen calidaddecontraparte.EngeneralelautocontratoenChileespermitido.Lanormadelart. 2144sloserefiereauncasoespecficodeautocontrato. c) art. 1797: Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativasordinarias;salvoelcasodeexpresaautorizacindelaautoridadcompetente. Los funcionarios pblicos son incapaces para celebrar el contrato de compraventa como parte vendedora cuando la cosa vendida es un bien pblico o particular que se vende por su ministerio, salvo que cuenten con autorizacin de la autoridad competente. La sancin en este caso es la nulidad absoluta, ya que siendo una norma imperativa de requisitos, el requisito impuesto por la ley (autorizacin de la autoridad competente) es por la naturaleza del acto o contrato (venta de bienes que pertenecen a un establecimiento pblico) y no a la calidad de administrador de dicho establecimiento pblico. (De hecho sloeladministradorpuedevenderdichosbienes). En consecuencia, para determinar la sancin que reciben los actos o contratos celebrados por una parte afecta a una incapacidad especial hay que primero estar a la sancin impuesta por la ley. Por ejemplo, si la mujer casada en sociedad conyugal acta sobre los bienes sociales en algunos casos se puede producir la inoponibilidad de esos actos al marido obligndose la mujere en sus bienes propios, y en otros habr nulidad absoluta (arts.1749y1754,enrelacin,adems,conelart.1757). En segundo trmino, si la ley no establece una sancin especfica habr que determinar si lanormaesprohibitiva,encuyocasolasancinserlanulidadabsolutapordisponerloas

53

art. 10, o imperativa de requisitos, caso en el cual la sancin aplicable ser la nulidad absoluta o relativa, en virtud de lo dispuesto en los arts. 1681 y 1682, dependiendo si la capacidad es requisito establecido en consideracin a la naturaleza del acto o contrato o a lacalidadoestadodelaspartes. Finalmente, cabe un comentario en dos sentidos respecto del inc. final del art. 1447. Lo primero es que esta norma utiliza la palabra prohibicin en un sentido amplio, ya que como acabamos de ver a travs de los ejemplos propuestos no todas estas incapacidades especiales constituyen normas prohibitivas, sino que tambin las hay imperativas de requisitos. Lo segundo, que de acuerdo al art. 10 Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin, yeseefectopuedesercualquierotro. VII.ELOBJETO El objeto de los actos jurdicos son los derechos y las obligaciones que nacen de ste, y de los contratos en particular, son las obligaciones que nacen del mismo, segn se desprende del artculo 1438 del Cdigo Civil, que seala: Contrato o convencin es un acto porelcualunaparteseobligaparaconotraadar,haceronohaceralgunacosa.Cadapartepuede serunaomuchaspersonas. Ahorabien,asuvez,elobjetodelasobligacionessonlasprestacionesquenacenparalas partes, segn se desprende del artculo 1460 del Cdigo Civil que seala: Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El merousodelacosaosutenenciapuedeserobjetodeladeclaracin. Por ltimo, el objeto de las prestaciones de las partes dar, hacer o no hacer consiste en lacosaquehadedarsesilaobligacinesdedary,enconsecuencia,persiguetransferirel dominio, constituir un derecho real, simplemente entregar una cosa o la restitucin de la misma o el hecho que ha de ejecutarse o no ejecutarse, si la obligacin es de hacer o no hacer. Se le critica a Bello el haber confundido el objeto del acto jurdico con el objeto de la obligacin. No lo creemos as. Naturalmente que el objeto de todo acto jurdico es crear, modificar, extinguir o transferir derechos y obligaciones. En cambio, el objeto de la obligacinesdar,haceronohaceralgunacosa. Estimamos que el Cdigo no comete error alguno, pues utiliza la palabra cosa en sentido genrico.

54

A)REQUISITOSDELOBJETO De acuerdo a la primera parte del art. 1460 Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer el objeto puede consistir: (i) en una cosa que se trata de dar o entregar; (ii) un hecho que debe ejecutarse; o (iii) un hecho quenohadeejecutarse. 1.unacosaquesetratadedaroentregar a)Requisitosquedebereunirlacosaquesetratadedaroentregar i. ser real: es decir, debe existir al momento de efectuarse la declaracin de voluntad, o esperarsequeexista. As se desprende de la primera parte del art.1461 inc. 1segn el cual No slo las cosa que existenpuedenserobjetosdeunadeclaracindevoluntad,sinolasqueseesperaqueexistan. A este respecto cabe citar los arts. 1813 y 1814 inc. 1, ambos relacionados con el contrato decompraventa. El art. 1814 en su inc. 1 seala que La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contratosesuponeexistenteynoexiste,noproduceefectoalguno. En este caso la compraventa es jurdicamente inexistente por falta de objeto, ya que no cumpleconelrequisitodequeelobjetoseareal,yaquenoexisteynoseesperaqueexista. Ej. Te vendo mi auto en $100 y al momento de celebrarse la compraventa el auto estaba destruido. Elcasodelartculo1813,quedisponequeLaventadecosasquenoexisten,peroseesperaque existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte es distinto, ya que el contrato de compraventatieneunobjetoquesereputaexistente,porquesucumplimientoestsujetoa una condicin suspensiva, cual es que la cosa llegue e existir, de manera que si no llega a existir, no se hacen exigibles las obligaciones nacidas del contrato. Por ejemplo: Te vendo la cosecha de trigo de este ao en $100. La cosa (cosecha) no existe, pero se espera que exista. Si viene una plaga y no hay cosecha, no nace la obligacin de pagar el precio. Sin perjuicio de lo anterior, el mismo artculo contiene dos excepciones: (i) que se haya pactado lo contrario (en el ejemplo, que las partes hubieran pactado que de no haber

55

cosechaporcualquiercausa,detodosmodossepagaelprecio);y(ii)queporlanaturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte (por ejemplo, te compro en $100 todas las crasqueseacapazdetenerlayeguaCaracola). ii. ser comerciable: el que la cosa sea comerciable significa que est dentro del comercio humano, o sea, que sea susceptible de dominio y posesin por los particulares. Sin embargo,haycosasquenosonsusceptiblesdedominionideposesin,perosdetenencia a un ttulo legtimo, como por ejemplo, las concesiones (se puede poseer o incluso tener el dominiodelderechosobrelaconcesin,peronosobrelacosamisma). La segunda parte del inc. 1 del art. 1461, luego de sealar que pueden ser objeto de una declaracin de voluntad tanto las cosas que existen como las que se espera que existan, establecequeesmenesterquelasunasylasotrasseancomerciables. No son comerciables: (i) las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como el aire o el altamar (art. 585); y (ii) los bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio pertenece a la nacin y su uso a todos los habitantes, como las calles, las plazas,loscaminospblicos,lospuentes,etc.(art.589). Distinto es el caso de las cosas que estn fuera del comercio, como por ejemplo una determinada droga, que de acuerdo al artculo 1464, su enajenacin adolece de objeto ilcito.Sobreellovolveremosaltratardichoartculo. iii. ser determinada: este requisito tambin se contempla en el inc. 1 del art. 1461, el que en su ltima parte prescribe que es menester que las cosas que van a ser objeto de la declaracindevoluntadestndeterminadas,alomenos,encuantoasugnero. Enconsecuencia,ladeterminacinpuedeser: (a) en especie: la determinacin en especie es aquella en que la cosa est determinada por sus caracteres propios que la distinguen de todas las dems de las de su mismo gnero o especie,comoelinmuebledeAlamedaN340oelcaballoCaracol. (b)engnero:ladeterminacinesengnerocuandolacosaestdeterminadasloporsus caracteres comunes a todas las de su misma especie o gnero, como cinco caballos o diez quintalesdetrigo. Siladeterminacinesengnerolacantidaddebeestardeterminadaoserdeterminable. Assedesprendedelinc.2delart.1461,segnelcualLacantidadpuedeserinciertacontal

56

que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla, por ejemplo, cinco quintales de trigo (cantidad determinada) o todo el trigo contenido en tal granero (cantidaddeterminableporlasreglasodatosquecontieneelactoocontrato). 2.unhechoquedebeonoejecutarse a)Requisitosquedebereunirelhechoquedebeonoejecutarse Deacuerdoalart.1461inc.3,Sielobjetoesunhecho,esnecesarioqueseafsicaymoralmente posible. i. fsicamente posible: el Cdigo seala cundo el objeto es fsicamente imposible: cuandoescontrarioalanaturaleza. ii.moralmenteposible:tambinserefiereelCdigoalobjetomoralmenteimposible,yes tal,elprohibidoporlasleyes,ocontrarioalasbuenascostumbresoalordenpblico. Sielhechonoreneestosrequisitos,noestal,noexiste. Paraconcluir,debemossealarqueelactoocontratoquecarecedeobjetoesjurdicamente inexistente, pues le falta un requisito de existencia; lo que se ve corroborado por el art. 1814relativoalcontratodecompraventa,yacomentado. Los que no aceptan la inexistencia en nuestro Cdigo Civil, estimarn que el acto o contrato que adolece de falta de objeto es nulo absolutamente porque carece de un requisito exigido por la ley para la validez de dicho acto o contrato en atencin a su naturaleza(art.1.682inc.1). En resumen, el objeto, como requisito de existencia de un contrato implica: (i) que el contrato genere obligaciones; (ii) que dichas obligaciones tengan como objeto prestaciones quelaotrapartelepuedaexigir;(iii)quedichasprestacionesexigiblestengancomoobjeto, si se trata de una una cosa que ha de darse, que exista, que sea comerciable y que sea determinada o determinable y, tratndose de un hecho que ha de ejecutarse o no ejecutarse,quenoseacontrarioalanaturaleza,niprohibidoporlasleyes,nicontrarioalas buenascostumbresoalordenpblico. B)ELOBJETOILCITO Requisito de validez de toda declaracin de voluntad es que recaiga sobre un objeto lcito

57

(art.1445N3),porloquesihayilicitudenelobjeto,elactoocontratocelebradoadolecer deunviciodenulidadabsoluta,deacuerdoalodispuestoenelart.1682inc.1. NuestroCdigonodaunconceptogeneralacercadequconstituyeobjetoilcito,sinoque sealadeterminadoscasosqueanalizaremos.Detodasformas,hayunconceptogeneralen la expresin final del art. 1466, al decir esta norma que hay objeto ilcito en todo contratoprohibidoporlasleyes. 1. actos que contravienen el derecho pblico chileno: de acuerdo al art. 1462 Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As, la promesa de someterse en Chileaunajurisdiccinnoreconocidaporlasleyeschilenas,esnulaporelviciodelobjeto. Nuestra Corte Suprema de Justicia ha establecido en un fallo que toda estipulacin que desconocelasnormasdecompetenciayjurisdiccinqueelCdigoOrgnicodeTribunales da a stos sobre las controversias judiciales de orden temporal, es nula por ilicitud del objeto,encuantocontravienealderechopblicochileno. Cabe hacer presente que en los considerandos del Decreto Ley N 2349 de fecha 28 de octubre de 1978, que fij normas sobre contratos internacionales para el sector pblico, se reconoce que, de acuerdo a la legislacin chilena, en los contratos internacionales son lcitos los pactos en que las partes acuerdan someterse a la jurisdiccin de tribunales extranjeros, ordinarios o arbitrales. Es decir, se trata de jurisdicciones reconocidas por las leyeschilenas,porloquenoexisteobjetoilcito. En definitiva, la disposicin del art. 1462 es correcta: hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno; vale decir, por de pronto, en todo lo que contraviene las normas de la Constitucin Poltica, puesto que dichas normas, adems de serdederechopblico,sondeordenpblico,estoes,indisponibleseirrenunciables.Enlas otras normas de derecho pblico chileno, hay asimismo objeto ilcito cuando adems se trata de normas de orden pblico, ya que si bien en este mbito del Derecho estas ltimas son inmensamente prevalentes, no puede negarse que tambin hay normas de orden privado. Por ejemplo, en el Derecho Procesal hay normas disponibles y renunciables e inclusoenelDerechoPenal,enlosdenominadosdelitosdeaccinprivada. 2. pactos sobre sucesiones futuras: el art. 1463 dispone en su inc. 1 que El derecho de sucederporcausademuerteaunapersonavivanopuedeserobjetodeunadonacinocontrato,aun cuandointervengaelconsentimientodelamismapersona. No puede ser objeto de una declaracin de voluntad el derecho de suceder a quien no ha

58

muertoaunqueestapersonaprestesuvoluntad. SibienelCdigodicedonacinocontratoyladonacinesuncontrato,debemosentender que se refiere a que el derecho de suceder a una persona viva no puede ser objeto de contratosgratuitosnidecontratosonerosos. Aunque la donacin es un contrato, el Cdigo no la defini as porque, aun sindolo, se asemeja ms a una liberalidad por causa de muerte que a un contrato oneroso o a los dems que, sin serlo, tienen por objeto asegurar el cumplimiento de otros contratos (contratosdegaranta). El propio art. 1463 establece una excepcin a esta regla en su inc. 2 que dice: Las convencionesentrelapersonaquedebeunalegtimayellegitimario,relativasalamismalegtimao amejoras,estnsujetasalasreglasespecialescontenidasenelttuloDelasasignacionesforzosas. Por regla general no puede celebrarse vlidamente ninguna convencin entre la persona que debe una legitima y el legitimario, que tenga por objeto la legtima. La ley protege las legtimasdetalmaneraquenoesposiblesujetarlasaningunamodalidad(art.1192),salvo la de dejarla en administracin a un Banco Comercial cuando el legitimario es incapaz, segnloestablecidoenelDecretoconFuerzadeLeyN252,ysusmodificaciones,quefij eltextodelaLeyGeneraldeBancos. Slo excepcionalmente, las normas contenidas en el ttulo de las asignaciones forzosas (LibroIII)permitenunaconvencinrelativaalacuartademejoras:elpactodenodisponer de la cuarta de mejoras (art. 1204). En virtud de esta convencin, si una persona pacta con un legitimario que no va a disponer de la cuarta de mejoras y luego contraviene su promesa, el legitimario tendr derecho a que el asignatario de dicha cuarta le entere la cuota que le hubiere correspondido si el causante hubiera cumplido su promesa (nico casodesucesincontractualennuestroDerecho). Desde el fallecimiento del causante los pactos celebrados sobre esa sucesin son plenamentevlidosporqueyanoserefierenaunasucesinfuturayseleaplicanlasreglas de la cesin del derecho real de herencia, que en realidad importa la adquisicin del derecho real de herencia por tradicin, contenidas en los arts. 1909 y 1910. Por ejemplo, si mipadrefallece,unavezfallecidoyopuedovendermisderechosendichasucesin. Finalmente, cabe hacer presente que el Cdigo Civil usa la expresin no puede ser objeto de unadonacinocontrato,detalmaneraqueenrealidadnosetratadeuncasodeobjetoilcito sinoquede faltadeobjeto,porlo queladonacinocontratoquetengaporobjetosuceder

59

porcausademuerteaunapersonaviva,esjurdicamenteinexistente. No puede olvidarse que el objeto ilcito est sancionado con la nulidad absoluta, y sta se extingueporellapsodediezaos. 3.enajenacindelascosasenumeradasenelart.1464:estanormaestablece: Hayunobjetoilcitoenlaenajenacin: 1Delascosasquenoestnenelcomercio; 2Delosderechosoprivilegiosquenopuedentransferirseaotrapersona; 3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consientaenello; 4Delasespeciescuyapropiedadselitiga,sinpermisodeljuezqueconoceenellitigio. i. Lo primero que se debe decir a este respecto consiste en determinar el alcance que el Cdigodioalapalabraenajenar. Enajenar significa hacer ajeno. En un sentido restringido slo significa transferir el dominio, pero en un sentido amplio implica no slo transferir el dominio, sino tambin constituir cualquier otro derecho real que grave a una cosa (usufructo, uso, habitacin, hipoteca,censo,servidumbres). Respecto del artculo que comentamos, la doctrina mayoritaria estima que Bello se refiri al sentido amplio del verbo enajenar, pese a que debe reconocerse que en numerosas oportunidadeselCdigohabladeenajenaroconstituirderechosreales,porejemploenlos arts.1749y1754,ambosdegranaplicacinprctica. En virtud de lo anterior, en realidad la palabra enajenar implica no slo transferir el dominio, sino, por ejemplo, tambin constituir un derecho de usufructo sobre la misma cosa (derecho que permite usar y gozar obtener los frutos de una cosa, pero no disponer de ella). Por lo mismo, si se encuentra, por ejemplo, embargado un auto, habra objeto ilcitoenlaconstitucindeunusufructosobreelautosisehacesinlaautorizacindeljuez odelacreedor. ii.Losegundoqueinteresadestacar,antesdeanalizarendetalleelartculotranscrito,dice relacin con sus nmeros tercero y cuarto, si bien acarrea implicancias para todos los dems. Mucho se discute si es vlida la venta (no enajencin) de una cosa embargada por decreto judicial sin que el juez la autorice o el acreedor consienta en ella. En nuestra opinin, la

60

venta, que slo es ttulo translaticio, es vlida y hay objeto ilcito slo en la tradicin, que eselactojurdicoqueverdaderamenteimplicaunaenajenacinyporelquesetrasnfiereel dominio. El ttulo, en este caso la compraventa, no adolece de objeto ilcito, ya que no implicaenajenacin. Ratifica lo anterior lo sealado en el art. 1810 de la compraventa, que seala que Pueden vendersetodaslascosascorporalesoincorporales,cuyaenajenacinnoestprohibidaporley. Analizando esta norma llegamos a la conclusin que pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est prohibida y el art. 1464 prohbe la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio (N 1) y de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona (N 2). En el caso de los nmeros tres y cuatro, que tratan de las cosas embargadas y de las especies cuya propiedad se litiga, no se trata de normas prohibitivas, sino que imperativas de requisitos, por lo que pueden venderse porque su enajenacin no est prohibida, sino que debe cumplirse con ciertos requisitos de validezautorizacin del juezoconsentimientodelacreedorporloquenoresultaaplicableelart.1810. En otras palabras, las normas del art. 1464 N 3 y 4 no son prohibitivas, sino imperativas derequisitos. Analizaremoscadaunodeloscasosdelart.1464: a) enajenacin de las cosas que no estn en el comercio: como ya vimos, existen ciertas cosas que no son comerciables, que son aquellas que no son susceptibles de dominio ni de posesinporlosparticulares;luego,nopuedenserobjetodeactosjurdicos,esdecir,estos actos no adolecen de objeto ilcito, sino que carecen de objeto y, en consecuencia, deben tenerse por inexistentes. Distinto es el caso de las cosas que, siendo comerciables, estn fuera del comercio, como por ejemplo las drogas, las armas, los mariscos en veda, etc. Los actosquetienenporobjetoestascosas,tienenobjeto,peroestoobjetoesilcito. La mayora de los autores considera que tanto las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como el aire y el altamar, como asimismo los bienes nacionalesdeusopblico,comolascallesyplazas,comotambinlasotrascosasqueestn fuera del comercio, como las drogas, los mariscos en veda, etc., estn incluidos en el artculo 1464 N1 y, por tanto, adolecen de objeto ilcito, a diferencia nuestra. Si se sigue esta tesis los actos sobre todas las cosas nombradas adoleceran de objeto ilcito y, a consecuencia de ello, estaran viciados de nulidad absoluta. Pero la nulidad absoluta sabemosquesesaneaporellapsodediezaosyentoncesquienhubieracontratadosobre el aire, el altamar, una calle, el cerro San Cristbal, en definitiva, habra celebrado un

61

verdaderocontratoysuvicioinicialquedarasaneadoporellapsodetiempo. ForzosoesreconocerqueelCdigodebihaberlimitadoloscasosdeobjetoilcitodelN1 del artculo 1464 slo a las cosas que no son comerciables en virtud de la ley, pero que estndentrodelcomercio,comolasarmas,lasdrogas,etc. Finalmente lo que salva el problema prctico que se plantea para la doctrina mayoritaria quenodistingueentrelascosasquenoestnenelcomerciodelasnocomerciables,esque aunque se sanearan los contratos celebrados respecto de las cosas que no estn en el comercio, al menos esas cosas no pueden adquirirse en dominio por la prescripcin porque el artculo 2498 slo permite adquirir por la prescripcin adquisitiva los bienes que estn en el comercio humano y el artculo 2510, refirindose a la prescripcin extraordinaria,habladelascosascomerciales. b) enajenacin de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona: stos son los llamados derechos personalsimos, como el derecho a pedir alimentos y los derechosdeusoyhabitacin. Algunosautoresestimanqueestenmerodelart.1464esredundanteporquelosderechos personalsimos estaran comprendidos en el N 1, es decir, seran cosas que no estn en el comercio. Sin embargo, debemos hacer la distincin entre las cosas no comerciables, y las cosas inalienables (que estando en el comercio humano no se pueden enajenar), como estos derechos y privilegios que son susceptibles de dominio y posesin y por tanto, comerciables, pero inalienables, o sea, no pueden transferirse a otra persona. De otro modo, su constitucin sera inexplicable. As, se puede constituir un derecho real de uso, pero el dueo de ese derecho de uso no puede enajenarlo a un tercero. Los privilegios, tambin inalienables, son aquellos de primera, segunda y cuarta clase, a que se refiere el artculo2471delCdigo. c)enajenacindelascosasembargadaspordecretojudicial:elembargooperadentrodel juicioejecutivoypuededefinirsecomolaactuacinjudicialqueconsisteenlaaprehensin compulsiva de uno o ms bienes del deudor, previa orden emanada del tribunal competente y cumplida por un ministro de fe, que tiene por objeto el aseguramiento de esosbienesparaposteriormenterealizarlosypagarconsuproductoalacreedor. Tanto la doctrina como la jurisprudencia coinciden en que cosa embargada no es slo aquellarespectodelacualsehatrabadoelembargo,sinocualquieraqueestafectadapor

62

una medida precautoria de prohibicin de celebrar actos o contratos o de gravar y enajenar. Entre las partes litigantes el embargo o la prohibicin producen sus efectos desde que el deudortomaconocimientojudicialmentedeestamedida.Respectodeterceros,elembargo o la prohibicin producen sus efectos desde que stos toman conocimiento de la medida, pero si el bien embargado es inmueble se producen los efectos desde que se inscribe el embargoolaprohibicinenelRegistrodeInterdiccionesyProhibicionesdelConservador deBienesRacesrespectivo(arts.297y453delCdigodeProcedimientoCivil). Por otra parte, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, se discute si las enajenaciones forzadas hechas por autoridad de la justicia pueden adolecer de objeto ilcito (cuando se ha trabado embargo ms de una vez sobre el mismo bien y se remata en unjuicio). Para algunos autores no lo habra porque, en su opinin, el art. 1464 se refiere a casos de enajenacionesvoluntariasynoforzadas. Junto a otro grupo de autores, estimamos que la ley no ha distinguido y para que la enajenacin no adolezca de objeto ilcito ser necesario que la autoricen todos los jueces quehantrabadoembargosobreelmismobienotodoslosacreedoresquetienenintersen elmismobienembargado. Finalmente debemos referirnos a las prohibiciones voluntarias de enajenar. Las prohibiciones voluntarias de enajenar son obligaciones pactadas en contratos, cuyo objeto esnohacer,paraelcaso,noenajenar. UnodelosprincipiosqueinspiraanuestroCdigoCivileseldelalibrecirculacin delos bienes, por lo que tales prohibiciones no impiden enajenar y slo engendran, como lo dijramos,unaobligacindenohacer,quedaderechoademandarlosperjuiciossufridos en caso de incumplimiento. Comentamos que hasta hace algunos aos, frente a una prohibicin voluntaria el Conservador de Bienes Races rechazaba la inscripcin que se le solicitaba.ElConservadorconsiderabaquenopodaatribuirsefuncionesjurisdiccionalesy que era el juez, en este caso la Corte de Apelaciones respectiva, quien deba calificar la naturaleza de voluntaria de la prohibicin y, consecuencialmente, quien poda ordenar al Conservadorqueefectuaralainscripcin,permitiendodepasoquequedaraasacreditada la infraccin de la obligacin de no hacer. Ms tarde la Corte Suprema instruy a los Conservadores para que, frente a una prohibicin voluntaria, procedieran a inscribir, porque ellas slo envuelven una obligacin de no hacer cuya infraccin acarrea

63

nicamentelaobligacindeindemnizarlosperjuicioscausadosporlamisma. d) enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga: la ley se refiere al caso en que se discute el dominio de la cosa que es objeto del pleito, no otro derecho sobre la cosa. Por ejemplosediscutelapropiedaddedeterminadocuadro. No debe confundirse este caso de objeto ilcito con la cesin de derechos litigiosos (por ejemplo ceder el derecho del resultado del juicio en que se disputa la propiedad del cuadro por un determinado precio), en la que lo que se enajena es el evento incierto de la litis (se puede ganar o perder el juicio), situacin expresamente permitida y reglamentada porelCdigoentrelosarts.1911y1914. Para que haya objeto ilcito en la enajenacin de estas cosas deben concurrir adems dos requisitosagregadosporelCdigodeProcedimientoCivilenlosarts.296inc.2y297: i.queeljuezapeticindepartedecreteprohibicinrespectodeellos. ii. si se trata de bienes races, se inscriba la prohibicin en el Registro de Interdicciones y ProhibicionesdelConservadordeBienesRacesrespectivo. Paraqueseavlidalaenajenacindeunaespeciecuyapropiedadselitigaesnecesarioque eljuezdelacausalaautorice.Sinembargo,teniendoencuentaqueordinariamenteeljuez no acta de oficio y los nuevos requisitos adicionados por el Cdigo de Procedimiento Civil, creemos que tambin la contraparte puede autorizar la enajenacin debido a que estimamos equiparada en la ley la enajenacin de una cosa embargada a la de una cosa litigiosa.Existiendolamismarazn,debeaplicarselamismadisposicin. 4. condonacin del dolo futuro: dice art. 1465 El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. Lacondonacindeldolofuturonovale. Este artculo, en su parte fundamental, la primera, no consagra un caso de objeto ilcito, sinodeinoponibilidadporfaltadeobjeto. La segunda parte La condonacin del dolo futuro no vale es efectivamente un caso de objeto ilcito y creemos que aunque no se hubiera sealado expresamente en el Cdigo, por aplicacin de los principios generales de Derecho, habra podido concluirse lo mismo, atendidoelcontenidoclaramenteinmoraldeperdonareldolofuturo. Ms interesante, aunque sale del campo del objeto ilcito, es la primera parte del artculo

64

que comentamos. Cuando el Cdigo dice El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente, nos est sealando que este pactoque en la prctica conocemos con el nombre de finiquito en que las partes de un contrato en que ha debido rendirse cuenta de la ejecucin del mismo expresan que se sienten satisfechas y en que generalmente se renuncia a entablar cualquierclasedeaccinenelfuturo,nopuedetenerporobjeto,oalcanzar,alarenunciaa pedir ms o a reclamar, cuando la peticin o reclamo tiene por fundamento un actuar doloso, si no se condona expresamente. Para que se renuncie expresamente el dolo el dolopasadostetieneobviamentequeserconocidodelrenunciante. En otras palabras, el que otorga el finiquito debe conocer el dolo de su contraparte y, en conocimientodel,condonarloexpresamente. Todo lo que se dice del dolo se aplica ntegramente a la culpa grave que, segn el art. 44, en materia civil, se equipara al dolo. Tal equiparacin no importa que el dolo y la culpa grave sean lo mismo, sino nicamente el que se equiparan en sus consecuencias. As se ha fallado. La expresin no vale en cuanto al dolo contenido en ella, nada tiene que ver con la nulidad porque en un finiquito en que no se hace mencin a dolo alguno no tiene por qu existir ningn vicio de nulidad. La expresin no vale se equipara a no puede tener por objeto la condonacin tcita del dolo: el finiquito no es oponible a la parte que lo otorg para impedirle pedir ms de la cuenta que aprob, si lo que pide se funda en el dolo o la culpa grave de la parte a quien se le aprob la cuenta. En definitiva, el finiquito le ser oponible slo en cuanto no podr reclamar sino en virtud de la culpa leve o levsima o de queeldoloolaculpagravecometidaestnexpresamentecondonados. Por ejemplo, si por un contrato una parte encarga la construccin de una casa a otra, otorgndosefiniquitomutuamentealentregarselacasa,yelconstructordolosamentehizo los muros defectuosos, aun cuando se haya renunciado a las acciones emanadas del contrato de construccin, al haber dolo, de todos modos se puede demandar por incumplimiento contractual fundado en el actuar doloso del constructor; el finiquito le es inoponible a este respecto. Distinto es si en el finiquito se deja constancia de la circunstancia de que los muros se hicieron a propsito defectuosos, y que an as, las partes estn de acuerdo en otorgarse el finiquito. En tal caso, la renuncia de la accin por incumplimientodolosoesvlida. 5. deudas contradas en juegos de azar: juego de azar es aquel en que slo incide o predominalasuerteporsobreladestrezacorporalointelectual.

65

Dice el art. 1466 en su primera parte: Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juegodeazar. En estos juegos hay objeto ilcito tanto en el premio que se ofrece como, asimismo, en las apuestasquerecaenenellos,salvoquelaleylospermitaexpresamente,comohasucedido con la Lotera de Concepcin, la Polla Chilena de Beneficencia y muchos otros juegos de azar autorizados por leyes especiales. An en los juegos permitidos por estas leyes habra objeto ilcito en las apuestas que se hicieren entre particulares, o dicho de maneradistinta, enapuestasquenoestnexpresamentepermitidasporlaley. Ladeudacontradaeneljuegodeazar,valedecir,ladeudaquecontraetantoelqueofrece elpremiocomoelqueapuesta,eslaqueadolecedeobjetoilcitoynoeljuegomismo. Por otra parte, los juegos en que predomina la destreza corporal son lcitos y engendran obligaciones civiles perfectas, es decir, dan accin para exigir el premio y excepcin para retenerlopagado(art.2263).Porejemplo,lascarrerasapieoacaballo. Enlosjuegosenquepredominaladestrezaintelectual(ajedrez),comoenlasapuestasque recaen en ellos y tambin en las apuestas que recaen en los juegos de destreza corporal, el objeto es lcito, pero las obligaciones que engendran no dan accin para exigir el premio (art.2260incs.1y2).Sinembargo,sisehapagadodanexcepcinpararetenerlopagado (art. 2260 incs. 1 y 3). En nuestra opinin se trata de obligaciones civiles imperfectas. Sobreestetemaabundaremoseneltextoquetratedelasobligacionesysusefectos. 6. venta delibros prohibidos o de objetos considerados inmorales: la segunda parte del art. 1466 seala que hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivosdelalibertaddelaprensa. 7. actos prohibidos por la ley: termina diciendo el art. 1466 que hay objeto ilcito y generalmenteentodocontratoprohibidoporlasleyes. Esta es la regla general en materia de objeto ilcito y debe necesariamente relacionarse con el art. 10, ubicado en el Ttulo Preliminar del Cdigo, en el cual se sanciona en trminos generales con la nulidad a todo acto prohibido por las leyes, sea o no un contrato, salvo que la propia ley seale otro efecto distinto. Dispone textualmente esta norma: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto queeldenulidadparaelcasodecontravencin.

66

Algunos autores han querido ver en esta disposicin del art. 10 una nulidad diversa de la tratadaenelTtulo XXdelLibroIV. Ellonoesas.LaubicacindeestanormaenelTtulo Preliminarsedebeasuaplicacingeneralatodoelderechochileno,comolodiceelpropio Bello,respectodeestettulo,enelMensajedelCdigo. VIII.LACAUSA Lo primero que debemos sealar es que interesa el estudio de la causa como requisito de existencia y de validez de los actos jurdicos. En ese sentido importa determinar si un acto jurdico tiene una causa real, para ver si es existente, y adems, si dicha causa es lcita, paraversielactoesvlido. A)Lacuestindoctrinaria 1.TeoraClsica(Delacausaabstractauobjetiva) Algunos autores, atendido la inspiracin que en buena parte del Cdigo Civil se observa del Cdigo Napolenico, se inclinan por la conocida como doctrina clsica de la causa, representada principalmente por los franceses DOMAT y POTHIER, la que centra el problemanoenlacausadelosactosjurdicosoenlacausadeloscontratos,sinoqueenla causadelasobligacionesquestosengendran. As, la causa de los contratos bilaterales sera la prestacin contraria. Por ejemplo, en un contrato de compraventa la causa de la obligacin del comprador sera que se le entregue la cosa y la del vendedor, que se le pague el precio. En los contratos reales la causa de la obligacin de una de las partes de restituir la cosa sera la entrega que de ella se haba hecho con anterioridad, al perfeccionarse el contrato. Finalmente, en los contratos gratuitoslacausadelaobligacinseralameraliberalidad. En definitiva, para la teora clsica se tratara de una causa abstracta u objetiva que es la misma en las distintas especies de contratos. En virtud de lo anterior, la causa en una misma especie de contrato es la misma con independencia del sujeto que celebre el contrato.Deestamanera,enuncontratobilateral,comoloeslacompraventa,eslomismo siPedro,JuanoDiegovendenunauto;lacausaparacualquieradeellosvaaserqueseles pagueelprecio. 2.Anticausalistas

67

La teora clsica ha sido combatida entre los franceses principalmente por los denominados anticausalistas, encabezados por PLANIOL, quienes consideran que, siendo abstractauobjetivalacausadelosactosjurdicos,suexistenciaesintilyfalsa.Enverdad, silacausaesabstractauobjetiva,todosloscontratostendrancausayademsseralcita. 3.Causafinalomotivo Creemos que cuando nuestro Cdigo habla de la causa, se refiere a la causa final, al motivo por eso tambin denominada causa motivo que induce a celebrar el acto o contrato. Es decir, estimamos que el Cdigo Civil se aparta de la teora clsica de la causa abstracta para adentrarse en la causa motivo; no siguiendo el modelo francs clsico, sino el del Derecho Cannico. La causa,en consecuencia, es el motivo psicolgico que induce a contratar. Paracomprendermejorestetema,digamosquelosactosjurdicos,comoloscontratos,son seresidealesytodoser,realoidealoderazn,tienecuatrocausasdelexistir. As, y como lo hemos venido sosteniendo en este trabajo, en los actos jurdicos se distingue: a)lacausamaterial,queestarconstituidaporlasestipulacionesdelactoocontrato; b)lacausaeficiente,queserlavoluntaddelaspartes; c)lacausaformal,que,porsuparte,estarconstituidaporlassolemnidadesenlosactoso contratossolemnes,latradicinoentregadelacosaenlosactosocontratosrealesyporla forma de prestar el consentimiento en los consensuales. Esta causa que es la que da forma alasdistintasespeciesdeactosocontratosconstituyelacausaformalaccidental. Vale la pena aclarar, nuevamente, que en los actos solemnes las formalidades propiamentetalesosolemnidadesson,porexcepcin,requisitosdeexistencia,puestoque la regia general de acuerdo al los arts. 1681 y 1682 es que la omisin de estas solemnidadesacarreelanulidadabsolutadelacto,esdecir,sonrequisitosdevalidezyde acuerdoalart.1470N3engendranunaobligacinnatural. Cuandodecimosqueconstituyelareglageneralelquelasformalidadespropiamentetales sean requisitos de validez, no nos estamos refiriendo a una cuestin numrica porque la nulidad est tratada de manera sistemtica en el Cdigo y est sealada entre una de las causales de nulidad absoluta la omisin de un requisito que prescribe la ley en

68

consideracin a la naturaleza del acto o contrato (art. 1682 inc. 1). Sin embargo, son muchas ms las situaciones que hacen excepcin a esta regla y que en consecuencia significarn que la omisin de la solemnidad envuelva la inexistencia del acto, como ocurre en los casos de los arts. 1701, 1554 N 1, 1723 inc. 2, 1814 inc. 1 y muchas otras disposicioneslegalesespecialescontenidasenelmismoCdigoyenotroscuerposlegales. Igualmente vale la pena agregar que cuando decimos que en los actos o contratos consensuales la causa formal accidental est constituida por la manera o forma de prestar el consentimiento, nos estamos refiriendo a las reglas que para este efecto ha de fijar el oferente o, en subsidio, si no lo hace, a las normas contenidas en el Cdigo de Comercio enlosarts.97a108. La causa formal esencial en todo acto o contrato est constituida por el orden que tienen las estipulaciones y que conducen al fin para el cual se ejecuta o celebra dicho acto o contrato; como si haciendo un paralelo con la ley, dijramos que la causa formal esencial destaeselordenlgicoqueencierransusdisposicionesyquesoncapacesdeconduciral finquesepropusoellegisladoraldictarla. Anotemos que el objeto de los actos jurdicos est constituido por la causa material (las estipulaciones) y por la causa formal esencial (el orden impreso en ellos por el autor o las partes). Por ltimo digamos que en un acto o contrato concreto, las cosas que son de su esencia particular, que lo distingue de cualquier otro acto o contrato concreto, segn lo refiere el art. 1444, son parte de su causa formal esencial y por ello es que de faltar el acto no produceefectoalgunocomosienunacompraventafaltarelacosaoelprecioendineroo degenera en uno distinto, ya que si bien no existe como ese acto o contrato determinado quesediceejecutarocelebrar,puedeexistircomootro,nominadooinnominadoenvirtud delaaplicacindelprincipiodelaautonomaprivada. d)lacausafinal,queestdeterminadaporelmotivoofinporelcualsecelebrael contrato. Si falta cualquiera de las causas del existir del ser, no hay tal ser; decimos impropiamente es inexistente (mejor es decir no hay ser). Luego, si a un acto jurdico le faltan las estipulaciones (causa material), las solemnidades, la tradicin o entrega o el consentimiento no se prest en la forma prescrita en el Cdigo de Comercio (causa formal accidental), las cosas de la esencia de ese acto jurdico en particular (causa formal sustancial), la voluntad (causa eficiente) o el motivo por el cual se celebra (causa final), no

69

hayacto,esinexistente. Reiteramos, creemos que cuando nuestro Cdigo habla de la causa, se refiere a la causa final,almotivoporesotambindenominadacausamotivoqueinduceacelebrarelactoo contrato. Es decir, estimamos que el Cdigo Civil se aparta de la teora clsica de la causa abstracta para adentrarse en la causa motivo; no siguiendo el modelo francs, sino la filosofacristianatradicional,omejordicho,elderechonatural. Lacausa,enconsecuencia,eselmotivopsicolgicoqueinduceacontratar. La determinacin de cual, en concreto, de los muchos mviles psicolgicos que puede tener un acto produjo el efecto, es una cuestin relacionada con el problema de la relacin decausalidad,presentesiempreenelderecho,tantoenelpenalcomoenelderechocivily aneladministrativo.Enlaprcticasereducesiempreaunproblemadeprueba. i. Creemos oportuno citar a los hermanos MAZEAUD: La jurisprudencia, reiterando la tradicincannica,concedeampliolugaralexamendelacausadelcontrato,delosmviles: anula los contratos cuando hayan sido ilcitos o inmorales los mviles que han determinado a las partes. 12 ii. Agregan los mismos autores: Los causalistas han querido conservar de la causa de los canonistastanslosuaspectotcnico;hantemidoelpoderfiscalizadordeljuezacercadelosmviles de los contratantes y la inseguridad que de eso resultara. Despojando al contrato de todos los mviles que determinan a las partes, han hecho de aqul una materia inerte, abstracta, ajenaenmuchoalosconceptosmorales. Perolostribunalesnosehanencerrado enelpapeltcnicoqueselesqueraasignar.Defendiendoel interssocialcontraalgunasvoluntadessinescrpulos,indaganelfinperseguidoporlaspartesylo incorporanaloselementosconstitutivosdelcontrato.Lavalidezdeunaconvencinnodepende

12 MAZEAUD, Henri, Lon y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte Segunda. Volumen I. Ediciones JurdicasEuropaAmrica.BuenosAires.1960.Pg.303.AgreganlosMAZEAUD:Lacausadelcontrato es el mvil concreto que ha determinado a cada parte a contratar. Pero esos mviles suelen ser numerosos. Unapersonacompraunautomvilparalasnecesidadesdesucomercio,perotambinporvanidad.Elalquiler deundepartamentopermitirunainstalacinsuntuosa,enlaqueelinquilinoofrecerrecepcionesy,conello, asegurar su situacin mundanal. La Perette del fabulista ilustra acerca del encadenamiento de los mviles prximos y lejanos. Sera peligroso para la estabilidad del contrato tomar en cuenta todos los motivos. En materia de vicios del consentimiento, se exige que sea determinante el mvil sobre el cual recae el error (cfr. supra, n. 166). Asimismo, nicamente los mviles ilcitos determinantes, aquellos sin los cuales no se habra concluido el contrato, sern tenidos en cuenta: las sentencias los califican de causa impulsora y determinante, y descartan los motivos ilcitos secundarios. No se debe criticar esa distincin; indudablemente contiene una parte de arbitrariedad; pero el juez no est encargado de resolver una ecuacin matemtica;fallasegnloverosmil.

70

yatanslodelaexistenciaderequisitostcnicos,sinodelarectitudydelamoralidadde losfinesperseguidos. 13 B)LaCausaenelCdigoCivilchileno Dice artculo 1445 del Cdigo Civil Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 4. que tenga una causa lcita. Nos parece claro que esta norma se refiere a la causa final. De acuerdo a ella, ha de haber un motivo, una causa que induzca a celebrar el acto o contrato y esa causa debe ser lcita. Concordando con lo concluido en los prrafos precedentes, de ser objetiva o abstracta la causa, no podra pensarseenlaexistenciadeunacausailcita. 14 Porsuparte,elinc.1delart.1467sealaqueNopuedehaberobligacinsinunacausarealy lcita; pero no es necesario expresarla. Lo anterior ha dado pie a algunos autores para sostener que el Cdigo se refiere a la causa de la obligacin y que, por lo tanto, seguira la doctrinaclsica. En nuestro concepto, la causa eficiente prxima de la obligacin es el contrato, pero ste a su vez tiene una causa final remota que es el motivo psicolgico interno que induce a contratar y que puede ser lcito o ilcito. La causa in fieri (o sea la causa primera que engendraelser)delaobligacineselcontratoylacausainfactoesse(lacausaquenoslo produce el ser, sino que adems lo mantiene en su existencia, aunque en un sentido estrictamente propio la nica causa in facto esse es la ley eterna) es la causa eficiente, que produce a su vez la causa final. Ambas son las causas extrnsecas, mientras que la causa materialylaformalsonintrnsecasalacto. Agrega el artculo 1467 inciso 1 que La pura liberalidad es causa suficiente. Esta oracin que ha dado tanto que hablar, es precisa y en nuestra opinin perfecta, ya que en la donacin, por ejemplo, la causa es beneficiar a otro; para la ley ello es causa suficiente, lo que no implica que sea necesariamente lcita. As lo deja en claro el ejemplo que cita el Cdigo en el inciso final del mismo artculo 1467, de acuerdo al cual ...la promesa de dar algoenrecompensadeuncrimenodeunhechoinmoral,tieneunacausailcita. Volviendoaanalizarelinciso1,creemosqueelCdigoesanmsclaroparahacernotar que se refiere a la causa motivo, cuando dice que no es necesario expresarla; lo que resulta lgico si se tiene en consideracin que, siendo la causa el motivo interno, probablemente
13

MAZEAUD,Henri,LonyJean.Ob.cit.Pgs.305306.

MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo II. Doctrinas Generales. Ediciones JurdicasEuropaAmrica.BuenosAires.1954.Pg.370y371.
14

71

rara vez se va a expresar o a lo menos no va ser necesario hacerlo. La causa se reconoce por el efecto que genera y por eso la causa ilcita se conocer a posteriori. Por ejemplo, enlacompraventadedrogashaygeneralmenteobjetoilcito,peroesamismacompraventa celebrada por un farmacutico o persona habilitada al efecto, no adolece de objeto ilcito, pero puede tener causa lcita si el farmacutico o dicha persona compr las drogas para fabricar remedios o ilcita si las compr para traficar. La ilicitud de la causa la reconocemosporelefecto,enestecaso,eltrfico. En el mismo sentido, esto es que nuestro Cdigo Civil sigue la teora de la causa final o motivo, ha fallado la Corte Suprema, que en una sentencia muy reciente seal: Motivo al que la ley se refiere como causa. Al decir el artculo 1467 del Cdigo Civil que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato, tal motivo consiste en la razn intelectual de los sujetos que los empuja a obrar en un acto jurdico, el que debe aparecer revelado de alguna manera enelactomismo. 15 Siguiendo el anlisis de las normas sobre la causa, los incisos 2 y 3 del artculo 1467 disponenqueSeentiendeporcausaelmotivoqueinducealactoocontrato;yporcausailcitala prohibidaporley,ocontrariaalasbuenascostumbresoalordenpblico. As, la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de daralgoenrecompensadeuncrimenodeunhechoinmoral,tieneunacausailcita. En consecuencia, si un acto carece de causa es jurdicamente inexistente, por ejemplo, un contratosimuladoenelcasodelasimulacinabsoluta.Siunactotieneunacausailcita,es absolutamente nulo, de acuerdo al artculo 1682 inciso 1: La nulidad producida por un objetoocausailcitasonnulidadesabsolutas. Finalmente, el art. 1468 es una norma comn al objeto y a la causa ilcita y consagra una sancin a la mala fe al establecer que No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objetoocausaIlcitaasabiendas. En nuestra opinin, existiendo objeto o causa ilcita para una de las partes el contrato es anulable aunque el motivo ilcito no sea conocido de la otra parte y no hay injusticia alguna en ello porque en las prestaciones mutuas se resarcirn los perjuicios. Adems, el art.1468sancionaalcontratantedemalafeimpidindolerepetirlopagadoporunobjetoo causailcitaasabiendas. C)ELFRAUDEALALEY
15

C.Suprema,22octubre1990.FallosdelMesN384,sent.6,p.677.

72

Consideramos, antes que nada, que el fraude a la ley es sustantivamente un problema de causailcita. Se le acostumbra definir por lo general como un conjunto de actos que en s mismos, considerados individualmente, son lcitos, pero que considerados en su conjunto tienen porobjetoburlarlaley. Se cita como ejemplo tpico de un caso de fraude a la ley aquel en que los cnyuges de comn acuerdo plantean un juicio de separacin judicial y obtenida la sentencia celebran uncontratodecompraventaysereconcilianconposterioridad. Como vimos anteriormente elart. 1796 declara que Es nuloel contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente. Sin embargo, en el caso del ejemplo podra parecer quetodoslosactosquesecelebraronfueronlcitos,sibiensetuvoporobjetoburlarlaley. Otro ejemplo podra ser el caso de varios actos que individualmente no fueran contrarios al Decreto Ley N 211 de defensa de la libre competencia, pero que considerados en su conjuntoresultaranserconductasmonoplicasprohibidas. Al hablar del fraude a la ley creemos muy importante citar dos artculos ubicados en el TtuloPreliminardelCdigo. El primero de ellos es el art. 10, segn el cual Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. Los actos que la ley prohbe son nulos porque adolecen de objeto ilcito, de acuerdo a la parte final del art. 1466: (hay asimismo objeto ilcito) en todo contrato prohibido por las leyes. Sin embargo, la misma ley puede establecer sanciones distintas a la nulidad absoluta para el caso de contravencin, como lo hace, por ejemplo, el citado Decreto Ley N211,conocidocomolaLeyAntimonopolios. Porotraparteelart.11sealalosfinesdelanulidadydicequeCuandolaleydeclaranulo algn acto, con el fin expreso o tcito de precaver un fraude, o de proveer a algn objeto de conveniencia pblica o privada, no se dejar de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anulanohasidofraudulentoocontraroalfindelaley. Por ejemplo, la ley declara nula la compraventa celebrada entre cnyuges no separados

73

judicialmente (art. 1796), por un objeto de conveniencia privada o para evitar fraudes; la ley de defensa de la libre competencia prohbe las conductas monoplicas para proveer a un objeto de conveniencia pblica, cual es la libre competencia principio de orden pblico en una economa de mercado no estableciendo la nulidad como sancin a la realizacin de actos prohibidos, sino otras particulares, conformndose siempre con el art. 10,yacitado. En nuestra opinin el fraude a la ley no es un conjunto de actos que individualmente considerados sean lcitos, pero cuyo objetivo final es burlar la ley. Ello porque un conjuntodeactoslcitosnopuedenproducirunoilcito. El fraude a la ley es un conjunto de actos que considerados individualmente son aparentemente lcitos, pero que en realidad adolecen de causa ilcita porque se celebran precisamenteparaproducirunfinilcito,cualesburlarlaley. Endefinitiva,yadiferenciadelasimulacin,enelfraudealaleysedeseanlosefectosde losactosjurdicosquesecelebren,perodichosefectos,ensuconjunto,burlanlaley. D)LASIMULACIN 1. Definicin de simulacin: FERRARA define la simulacin como la declaracin de un contenidodevoluntadnoreal,emitidaconscientementeydeacuerdoentrelaspartes,paraproducir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmentesehallevadoacabo. 16 Como se ve, en la simulacin, a diferencia del fraude a la ley, las partes no quieren que se produzcan los efectos propios del acto que celebran, sino que por el contrario, no quieren que se produzca efecto alguno, o que se produzcan efectos diversos, aunque el fin es el mismo,burlarlaleyoalosacreedores. 2.Requisitosdelasimulacin:puedenconsiderarsecomorequisitosdelasimulacinlos siguientes: a) que exista una declaracin que deliberadamente no se conforma con la intencin de las partes.

FERRARA, Francesco. La Simulacin en los Negocios Jurdicos, Editorial Revista de derecho privado, edicin1930,pg.56.
16

74

b)queladeclaracinhayasidoconcertadaporlaspartes. c)queelpropsitoperseguidoporlaspartesseaengaaraterceros. Los autores, como FERRARA, suelen clasificar la simulacin en lcita o ilcita segn si el engao a los terceros tenga o no por fin perjudicarlos. No consideramos correcta esta clasificacin, pues el engao, y con mayor razn el concertado, nunca puede ser lcito. Dicho de otro modo, basta con que haya engao para que el acto sea ilcito porque la sola existenciadelcontraraelordenpblico. 3.Clasificacindelasimulacin:lasimulacinpuedeserabsolutaorelativa. a) simulacin absoluta: aquella que se produce cuando se celebra un acto o contrato que noesreal,sinoficticio. En esta clase de simulacin no hay voluntad real de celebrar acto alguno, sino que simplemente se simula o finge la celebracin de un contrato, como si por ejemplo se simula la celebracin de una compraventa o una donacin para hacer salir bienes del patrimoniodeldeudorperjudicandoelderechodeprendageneraldelosacreedores. b) simulacin relativa: aquella que se produce cuando se celebra un acto o contrato diverso (acto aparente) al que realmente se quiere celebrar, como cuando una donacin se disfrazadecompraventa.Sedistinguen,enconsecuencia,dosactos: i.unactoaparente(porejemplo,compraventaparasimularunadonacin). ii. un acto simulado o disimulado (por ejemplo, donacin disimulada por una compraventa). FERRARA agrega un tercer tipo de simulacin referida a las partes. Las partes celebran un contrato real, pero hacen figurar en calidad de partes a quienes realmente no lo son. Es unaformadesimulacinrelativa,porinterposicindepersona. La simulacin relativa, en definitiva, puede recaer en el objeto mismo del contrato, en los sujetos o partes que lo celebran, o tambin en la fecha del acto, siendo este tipo de simulacintalvezelmsfrecuente(seantedataosepostdataelacto). 4. Sanciones a la simulacin: nuestro Derecho no contempla una accin especial que se puedaintentarencontradelosactossimulados. En la simulacin absoluta el acto aparente carece de causa y, por ende, es jurdicamente

75

inexistente. En definitiva, carece de causa porque las partes no quieren que el acto produzcaefectoalguno. Enlasimulacinrelativa,porsuparte,hayquedistinguir: a) el acto aparente carece de causa por lo que es jurdicamente inexistente. Las partes no quierenqueelactosimuladoproduzcaefectoalguno. b) el acto disimulado podr atacarse por los vicios de que adolezca: objeto o causa ilcita, la incapacidad de alguna de las partes, vicios del consentimiento, etc. Por ejemplo, si se celebra una compraventa, queriendo celebrar una donacin, la compraventa carecer de causa,yladonacinsernulaabsolutamenteporlafaltadeinsinuacin. Si el acto no adoleciera de estos vicios podra pensarse que es vlido, pero en nuestra opinin habr siempre causa ilcita, ya que el fin ltimo es burlar la ley, lo que en la prcticasetraducirenunproblemadeprueba. 5.Efectosdelasimulacin a) efectos entre las partes: entre las partes prevalece la voluntad real, por sobre la voluntad declarada. El acto aparente no tiene ningn valor y el que s lo tiene es el disimulado. Esteefectoresultadelart.1707delCdigo,deacuerdoalcualLasescriturasprivadashechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producir efectos contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenidoalmargendelaescrituramatrizcuyasdisposicionessealteranenlacontraescritura,ydel trasladoencuyavirtudhaobradoeltercero. Esteartculosirveparadeterminarlosefectosdelasimulacinentrelaspartes,puestoque cuando se celebra un contrato aparente, en la mayora de los casos las partes otorgan una contraescrituraenlacualalteranlasdisposicionesdeeseacto. Sinembargo,elart.1707tienevalorensmismoencuantoserefierealvalorprobatoriode lascontraescrituras. Algunosestimanqueelartculo1707incisoprimerovalidaenChilelasimulacinentrelas partes;nolocreemosas.Loqueocurre,ennuestraopinin,esqueesteartculo,attulode

76

sancin,obligaalaspartescontratantesarespetarsuverdaderavoluntad. b) efectos frente a terceros: los terceros perjudicados por la simulacin pueden estar interesados en hacer prevalecer la voluntad declarada de las partes, es decir, el acto aparente; o bien pueden tener inters en que prevalezca la voluntad real, o sea, el acto disimulado. La opcin de los terceros no es ms que la consecuencia de que el Derecho debeprotegerlabuenafe. Paraquelasimulacinafecteatercerosesnecesarioquestosseencuentrendemalafe.Si, en cambio, estn de buena fe pueden ejercer las acciones ya referidas si tienen un inters jurdicoquedefenderypruebaneldaoquehansufrido. Si se intenta la inexistencia, la accin no tiene plazo, pero si se atacan los actos por la nulidadabsolutaorelativadequepuedenadolecer,estasaccionesprescribeneneltiempo queparacadaunadeellasestablecelaleyydenoejercersepodrallegarasanearseelacto simulado. IX.LASSOLEMNIDADES Las solemnidades son una especie dentro del gnero de las formalidades, por lo que resultanecesarioreferirseenprimertrminoaestasltimas. Las formalidades son requisitos externos que establece la ley con distintos objetivos y cuyaomisinacarrealasconsecuenciasqueencadacasoestablecelamismaley. Hablamos de consecuencias y no de sanciones porque, como veremos, si se omite una solemnidad que es requisito de existencia del acto no hay sancin alguna, simplemente nohayacto. Existen diversas especies de formalidades, sin perjuicio de que una misma formalidad puedadesempeardistintasfunciones: A)formalidadespropiamentetalesosolemnidades; B)formalidadeshabilitantes; C)formalidadesdeprueba;y D)formalidadesdepublicidad. A)FORMALIDADESPROPIAMENTETALESOSOLEMNIDADES

77

Son los requisitos externos que la ley establece para la existencia y validez de los actos jurdicos. En efecto, el art. 1682 inc. 1 expresa que La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para elvalordeciertosactosocontratosenconsideracinalanaturalezadeellos,ynoalacalidado estadodelaspersonasquelosejecutanoacuerdan,sonnulidadesabsolutas. De esta manera, la regla general en nuestro Derecho es que la omisin de una solemnidad del acto acarree su nulidad absoluta, pero ello cede ante normas especiales que por su carcter prevalecen por sobre las generales (art. 13: Las disposiciones de una ley, relativas a cosasonegociosparticulares,prevalecernsobrelasdisposicionesgeneralesdelamismaley,cuando entrelasunasylasotrashubiereoposicin). La ms importante de estas normas especiales es la del art. 1701 inc. 1, de acuerdo a la cual La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en aquellos actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa: reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusulapenal:estaclusulanotendrefectoalguno. Enotraspalabras,silaleyexigeinstrumentopblicocomosolemnidadparalacelebracin deundeterminadoactoocontratoysteseomite,elactoesjurdicamenteinexistente.Por ejemplo,lacompraventadeunbieninmueble,quedebehacerseporescriturapblica. Otra norma especial es la contenida en el art. 1723. Dice dicho artculo en su inciso 1 y en laprimerapartedelinciso2: Duranteel matrimonioloscnyugesmayoresdeedadpodrnsubstituirelrgimendesociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituirlaseparacintotalporelrgimendeparticipacinenlosgananciales. Elpactoqueloscnyugescelebrenenconformidadaesteartculodeberotorgarseporescritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscribaalmargendelarespectivainscripcinmatrimonial. Segnesteartculo,laliquidacindelasociedadconyugalylosotrospactosqueacuerden los cnyuges en la escritura pblica de separacin total de bienes o en la que se pacte participacin en los gananciales no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin de dicha escritura pblica al margen de la inscripcin matrimonialdentrodelplazodetreintadas.

78

Citamosestecasoporqueexigetresrequisitosdiversos: 1.Queseacelebradoporcnyugesmayoresdeedad; 2.Queseaotorgadoporescriturapblica; 3.Quelaescriturasesubinscribaalmargendelarespectivainscripcinmatrimonial. LafaltadelrequisitosealadoenelN2producelainexistenciaporaplicacindelartculo 1701.Recordemosquelaescriturapblicaesunaespeciedeinstrumentopblico. La falta de la subinscripcin produce la inexistencia por lo sealado en el mismo artculo 1723 que seala que el pacto no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros,sinodesdelasubinscripcin. La falta del requisito sealado en el nmero 1, esto es, que sea celebrado por cnyuges mayores de edad, es un requisito o formalidad establecido en consideracin a la naturaleza del acto, y por tanto, de acuerdo a la regla general, de celebrarse por menores deedad,esnuloabsolutamente. Una situacin similar se da en las donaciones de bienes races. Si se omite la escritura pblica el acto es inexistente por aplicacin del art. 1701 (norma especial), pero si se omite lainsinuacinhaynulidadabsoluta(reglageneral). Otra norma tambin especial y de la mayor importancia, es la referida al contrato de promesa. Dice el N 1 del art. 1554 que La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1 Que la promesa conste porescrito. Es decir, si la promesa de celebrar un contrato no costa por escrito, es jurdicamente inexistente. Reiterando lo que ya expresramos precedentemente, aunque la regla general en nuestro Derecho sea la nulidad absoluta por la omisin de las formalidades o solemnidades propiamente tales, numricamente los casos en que por aplicacin de las normas especiales como las citadas llevan a la inexistencia jurdica, son muchos ms. Son casos de nulidad absoluta por falta de formalidades la falta de insinuacin en las donaciones irrevocables (art. 1401), la celebracin del pacto del art. 1723 por menores adultos, las solemnidades propias de los testamentos que no consistan en la falta de instrumento pblico y la venta por parte de los administradores de establecimientos pblicos de los

79

bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas ordinarias sin la expresa autorizacin de la autoridad competente (art.1797). Para concluir, digamos que la regla general en el Derecho son los contratos consensuales, losrealesenlaactualidadtiendenadesaparecerylossolemnessonexcepcionales. Loanteriornoquitaquelaspartes,envirtuddelprincipiodelaautonomadelavoluntad, puedan elevar a la condicin de esencial el otorgamiento de instrumento privado o de instrumento pblico, el que normalmente ser la escritura pblica. Incluso el propio Cdigo lo dice expresamente a propsito de la compraventa de bienes muebles en el art. 1802ydelarrendamientoenelart.1921. Dicenlosartculos1801y1802: Art.1801:Laventasereputaperfectadesdequelasparteshanconvenidoenlacosayenelprecio; salvaslasexcepcionessiguientes. Laventadelosbienesraces,servidumbreycensos,yladeunasucesinhereditaria,nosereputan perfectasantelaley,mientrasnosehaotorgadoescriturapblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias mineralesdetodaclase,noestnsujetosaestaexcepcin. Art. 1802: Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiadolaentregadelacosavendida. Como se puede ver, las partes pueden poner como requisito, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, el que se cumpla una determinada solemnidad para que el acto produzca efectos. Sin embargo, es importante tener en cuenta que no basta que las partes estipulen que el acto o contrato no se repute perfecto sino cuando se otorgue por escrito o por escritura pblica para que pase a ser solemne; es necesario que las partes declaren que elevan a la calidad de esencial o determinante ese requisito. As, de acuerdo al artculo 1444 del CdigoCivil,alfaltarunacosadelaesenciadelacto,estenoproduceefectoalguno. B)FORMALIDADESHABILITANTES

80

Las formalidades habilitantes son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntaddelincapazyparaprotegerlo. Estadefinicintradicionaldeformalidadeshabilitantesennuestroconceptonoescorrecta, porque implcitamente hace sinnimos la calidad o estado de las personas que ejecutan o acuerdanlosactosocontratos. Considerando los arts. 1681 y 1682 definiremos las formalidades habilitantes como los requisitos exigidos por la ley en atencin al estado de las personas estado civil: posicin permanente que adopta un individuo en la sociedad (soltero, casado, viudo, divorciado, separado judicialmente, hijo) o la calidad de ellas edad, demencia, interdiccin por disipacin, sordomudez del que no puede darse a entender por escrito, etc. para ejecutar ocelebrarconxitociertosactosocontratos. Cuando se requieren formalidades habilitantes quiere decir que la persona no es apta por s sola para celebrar un acto jurdico y debe cumplir con estas formalidades para que el acto sea vlido. Consisten, en consecuencia, en las autorizaciones que se deben dar a ciertas personas segn su estado o calidad para ejecutar ciertos actos o celebrar determinadoscontratos. Ejemplos: 1. art. 254: se requiere autorizacin del juez, dada con conocimiento de causa, para enajenarohipotecarlosbienesracesdelhijodefamilia; 2. art. 393: se requiere autorizacin judicial previa para enajenar los bienes races o los mueblespreciososdelpupilo.Elart.394exigeademspblicasubasta. 3. arts. 1749 y 1754: se exige al marido autorizacin de la mujer para una serie de actos que se realicen respecto de los bienes sociales (art. 1749) y propios de la mujer (art. 1754); como por ejemplo, enajenar bienes races. En este caso la ley exige una formalidad habilitante al marido no por su estado civil de casado, sino por la calidad de las partes en el contrato de sociedad conyugal, ya que actualmente la mujer casada en este rgimen matrimonial es plenamente capaz y slo tiene una incapacidad especial para administrarla. La calidad de administrador ordinario de la sociedad conyugal se la atribuyelaleyalmaridoporelslohechodelmatrimonio. La sancin que reciben los actos o contratos en que se ha omitido una formalidad

81

habilitante exigida por la ley es, por regla general, la nulidad relativa,segn lo dispone el inc. final del art. 1682, confrontado con los incs. 1 y 2: Cualquiera otra especie de vicio produce la nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato (los incs. 1 y 2 sealanlascausalesdenulidadabsoluta). Excepcionalmente la ley contempla otras sanciones; por ejemplo, si el marido arrienda un inmueble social o cede su tenencia por largo tiempo sin autorizacin de su mujer, el contrato es inoponible a sta por el exceso de tiempo que sobrepase a cinco u ocho aos, incluidaslasprrrogas,segnsetratedebienesracesurbanosorsticos,respectivamente (art.1756). C)FORMALIDADESDEPRUEBA Son aquellas que exige la ley como medio de prueba de un acto no solemne y que consisten en la exigencia de que exista un documento, de manera que de faltar ste el acto esvlido,peronopuedeprobarseportestigos. Sin embargo, debe dejarse en claro que el hecho de que el acto no pueda probarse por testigosnoobstaaque sepruebeutilizandootrosmediosdeprueba,comoporejemplo,la confesin. Esta especie de formalidad no dice relacin con la validez del acto o contrato, sino con la formadeprobarlo. A este respecto, el art. 1708 del Cdigo dispone que No se admitir prueba de testigos respectodeunaobligacinquehayadebidoconsignarseporescrito. Porsuparte,elart.1709ensusincisos1y2disponequeDebernconstarporescritolos actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, aun cuando en algunas deestasadicionesomodificacionessetratedeunacosacuyovalornoalcancealareferidasuma. Por ltimo, el inc. 1 del art. 1710 complementa las normas anteriores sealando que Al que demande una cosa de ms de dos unidades tributarias no se le admitir prueba de testigos aunquelimiteaesevalorlademanda. Sinembargodelodicho,elart.1711inc.1haceexcepcinalasreglasdelosartculos1708

82

a 1710, disponiendo que Exceptanse de los dipuesto en los tres artculos precedentes los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso. Dicho de otro modo, existiendo un principio de prueba por escrito puede probarse por testigos un contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias, que no conste por escrito. As por ejemplo, si Pedro demanda el pago de $500.000. a Diego por un computador que le vendi, y el contrato de compraventa no consta por escrito, no podra probar por testigos la existencia de la compraventa, salvo que por ejemplo presente una carta de Diego (demandado), un mail, u otro acto equivalente, en que el demandado, por ejemplo,solicitecotizacinporelcomputador,oreconozcaadeudarunsaldodeprecio. D)FORMALIDADESDEPUBLICIDAD Lasformalidadesdepublicidadseclasificanendesimplenoticiaysustanciales. 1. formalidades de publicidad de simple noticia: son aquellas que tienen por objeto poner en conocimiento de los terceros las relaciones jurdicas de otras personas en que puedantenerinters. Por ejemplo, la notificacin al pblico por medio de tres avisos en un peridico de los decretos de interdiccin provisoria o definitiva del demente o del disipador (arts. 447 y 461,respectivamente). Si se omiten las formalidades de publicidad de simple noticia y los terceros sufren efectivamente un perjuicio, podrn demandar su indemnizacin por responsabilidad delictual o cuasidelictual, por la conducta dolosa o negligente de quien omiti cumplir con la formalidad. Se trata de responsabilidad extracontractual precisamente porque son terceros los que sufren perjuicios, o sea, quienes no se encuentran vinculados por un contratoconquienomitilasolemnidad. 2.formalidadesdepublicidadsustanciales:sonaquellasquetienenporobjetoprecavera los terceros interesados que son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes,delosactosquestascelebren. Por ejemplo, el art. 1902 dispone que La cesin (de un crdito) no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Otrocasoeseldelainscripcindelembargo,quesinoseefectahaceinoponibleelobjeto

83

ilcitoaterceros. Cuando se omite una formalidad de publicidad sustancial el acto no es nulo, sino que inoponible a terceros de buena fe, es decir, a ellos el acto simplemente no les afecta, no se lespuedeoponer. X.EFECTOSDELOSACTOSJURDICOS Los efectos de los actos jurdicos estn constituidos por el fin prctico que persiguen el autor o las partes al ejecutar o celebrar esos actos y que la ley positiva reconoce. En definitiva,sonlosderechosyobligacionesquedeellosemanan,setransfieren,modificano extinguen. A)CLASIFICACIN Losefectosdelosactosjurdicosadmitenunadobleclasificacin. 1.Enprimertrminosedistinguen: a) efectos esenciales: son aquellos que determina la ley no pudiendo el autor o las partes sustraerse a ellos. Por ejemplo, la obligacin del vendedor de hacer la tradicin o entregadelacosayladelcompradordepagarelprecioenelcontratodecompraventa. b) efectos naturales: son aquellos que estn establecidos por la ley, pero el autor o las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pueden sustraerse a ellos sin afectar la existencia o validez del acto. Por ejemplo, la obligacin de saneamiento de la eviccinydelosviciosredhibitroios,tambinenelcontratodecompraventa. c) efectos accidentales: son aquellos que el autor o las partes pueden incorporaren virtud de su autonoma privada. Estos efectos pueden ser cualesquiera otros, siempre que no seancontrariosalaley,lamoral,elordenpblicoylasbuenascostumbres. 2.Lasegundaclasificacindistingueentre: a) efectos directos: aquellos que surgen como consecuencia inmediata y directa de los actos jurdicos. Por ejemplo, la obligacin de pagar el precio y de hacer la tradicin o entregadelacosaenlacompraventa. b)efectosindirectos:aquellosqueresultancomounaconsecuenciamediataoindirectade

84

los actos jurdicos celebrados. Por ejemplo, el derecho de pedirse alimentos entre los cnyugesenelcontratodematrimonio. B) PERSONAS RESPECTO DE LAS CUALES LOS ACTOS JURDICOS PRODUCEN SUSEFECTOS Lareglageneralesquelosactosjurdicosproduzcansusefectosrespectodelautorodelas partes, que son quienes los hicieron nacer a la vida del derecho. Ellos, con los matices ya sealados,sonquienespuedenfijarsusalcances. Por lo mismo, si son el autor o las partes los que han fijado el contenido y efecto de los actos jurdicos, son stos tambin libres para dejarlos sin efecto. Por ejemplo, el testador puede revocar las disposiciones contenidas en su testamento mientras viva (art. 999), los contratantespuedendejarsinefectoelcontratocelebrado(art.1567inc.1),etc. Paraquelarevocacindeunactojurdicotengaefectoesnecesario: 1.queprocedadelautorqueloejecutodelaspartesquelocelebraron. 2.queseobservenlosmismosrequisitosoformalidadesdelactoquesedejasinefecto. C)LOSTERCEROSENRELACINALOSEFECTOSDELOSACTOSJURDICOS Ya sealamos que por regla general los actos jurdicos producen sus efectos respecto del autorodelaspartes.Sloexcepcionalmenteproducenefectorespectodeterceros. Enlosactosjurdicosunilateraleslosefectos,porlogeneral,nopuedenradicarsesloenel autor, sino que es necesario que alcancen a terceros. As ocurre entre el oferente y el aceptante o entre los herederos y los legatarios, que son acreedores testamentarios. Los herederosrepresentanalcausanteyloslegatariossonacreedorestestamentarios. En los actos jurdicos bilaterales o convenciones tambin nos encontramos con casos en quelosefectosseproducenrespectodeterceros. 1. la estipulacin en favor de un tercero: de acuerdo al art. 1449 Cualquiera puede estipular en favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa otcita,esrevocableelcontratoporlasolavoluntaddelaspartesqueconcurrieronal. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.

85

Esta figura consiste en que una persona contrata con otra, pero estipula por o en favor de un tercero para atribuirle los derechos nacidos del contrato sin que el primero sea su representante legal. Este tercero luego deber aceptar expresa o tcitamente y mientras no acepte,laspartespuedenrevocarelcontratoporsupropiavoluntad. Es la aceptacin del tercero la que hace que ste pueda demandar lo estipulado en el contrato, aceptacin que lo hace adquirir los derechos estipulados en su favor. La acptacin del tercero es una condicin suspensiva de la que depende la adquisicin del derechoporsuparte. 17 En la medida en que el tercero adquiere un derecho que ingresa a su patrimonio, la adquisicin de ste derecho debe tener una causa, ya que de lo contrario se producira un enriquecimiento sin causa para l, sin perjuicio de que, como ya hemos visto, la mera liberalidadescausasuficiente. En relacin con lo anterior, es preciso analizar las distintas relaciones existentes en la estipulacin a favor de un tercero. Antes, digamos que llamaremos a las partes del contrato,estipulanteaquienestipulaafavordelterceroy promitenteelqueseobliga a cumplirlaobligacinalterceroyaltercerolollamaremosbeneficiario. a) entre estipulante y promitente: es una relacin contractual como cualquier otra, en que laspartespuedenexigirserecprocamenteelcumplimientodesusobligaciones,conlasola salvedad del derecho nacido de la estipulacin, que slo puede exigirse por el beneficiario en contra del promitente, si aqul acepta la estipulacin. Recordemos, en todo caso, que mientrasnointervengalaaceptacindelbeneficiario,laspartespromitenteyestipulante puedenrevocarelcontrato. b) entre estipulante y beneficiario: esta es la relacin que acta como causa de la estipulacin, la que es irrelevante para el promitente. Puede hacerse la estipulacin por la mera liberalidad, para extinguir una obligacin preexistente o a cambio de otra contraprestacin. Esta contraprestacin puede incluso surgir slo por el hecho de aceptar la estipulacin el beneficiario, toda vez que no podra l adquirir los derechos y las obligacionespesarsobreelestipulante,sinqueseprodujeraenriquecimientosincausa. c) entre promitente y beneficiario: despus de la aceptacin por el beneficiario queda constituida entre ambos una relacin obligatoria, en virtud de la cual, el promitente quedar obligado a cumplir su prestacin al beneficiario y ste, consecuentemente, podr
17

VaseparalaestipulacinafavordeunterceroDEZPICAZO,Luis.Ob.cit.Pgs.531yss.

86

exigirla. 2. la promesa del hecho ajeno: dice el art. 1450: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtuddesuratificacin;ysiellanoratifica,elotrocontratantetendraccindeperjuicioscontrael quehizolapromesa. En la promesa del hecho ajeno ocurre algo similar a la estipulacin en favor de un tercero. Mientras el tercero no ratifica, no se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa, pero cuando lohace,seobliga,yelquehizolapromesaquedaliberado. Agreguemosqueentodocaso,quienprometiporelterceroquesteibaadar,hacerono hacer alguna cosa y este tercero no acepta, queda obligado a indemnizar los perjuicios correspondientesalapersonaaquienleprometielhechodeltercero. Por ejemplo, Pedro se obliga con Juan a que Diego pinte un cuadro, a cambio de $100. Diego (que es un tercero) no va a estar obligado a pintar el cuadro, salvo que acepte expresa o tctamente la obligacin. Distinto es si Diego no acepta, caso en el que Juan puede demandar a Pedro por los perjuicios que se le hayan ocasionado por la no aceptacindeDiego,peronopuededemandardePedroquestelepinteelcuadro. 3. la novacin en cuanto liberta a los deudores solidarios o subsidiarios que no han accedidoaella(art.1645). Si varias personas son deudoras solidarias y uno de los codeudores nova la obligacin sin que los otros accedan a la nueva, se extingue la obligacin originaria de ellos aunque no seanpartedelcontratodenovacin.Lomismoocurreconelfiador. Efectivamente en este caso los codeudores solidarios y fiadores (terceros respecto del contratodenovacin)sevenalcanzadosporlosefectosdeunactodelquenosonparte(el contrato de novacin) y se ven liberados de sus obligaciones que haban asumido en el contratoprimitivoquesenova. D)TERCEROSAQUIENESPUEDENAFECTARLOSACTOSJURDICOS Dentrodelostercerosdistinguimoslostercerosabsolutosdelostercerosrelativos. A los primeros no los afectan de ninguna forma los actos celebrados por otras personas,

87

salvo casos excepcionales como los que acabamos de ver, pero a los segundos pueden llegaraafectarles. Sontercerosrelativos: 1. los herederos o sucesores o causa habientes a ttulo universal: los herederos suceden alcausanteensusbienes,perotambinensusderechosyobligacionestransmisibles. Son terceros relativos porque al transmitrseles todo o una parte del patrimonio del causante,losactoscelebradosporllosafectan. Sin embargo, en rigor los herederos son parte porque reemplazan o representan al causante,sonloscontinuadoresdesupersonalidadjurdica. 2.lossucesoresocausahabientesattulosingular:dentrodeestegrupoencontramosen primer lugar al legatario, que es un tercero relativo porque aunque no responde de las deudasdelcausante,tieneresponsabilidadsubsidiariaconrespectoalosherederosporlas deudas que el causante contrajo en vida (deudas hereditarias) y slo hasta el monto de su legado. Tambin el donatario es un tercero relativo, como asimismo el que compra una cosa que estaba hipotecada, pues puede verse afectado aunque no haya participado en el contratodehipotecaporquesucedeenlasobligacionesalvendedor. En otras palabras, los sucesores o causa habientes a ttulo singular pueden serlo entre vivosoporcausademuerte. 3.losacreedoresdelaspartes:losacreedores,yaquetienenelderechodeprendageneral sobretodoslosbienesdeldeudor(art.2465). Diceelartculo2465:Todaobligacinpersonaldaalacreedorelderechodeperseguirsuejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamentelosnoembargables,designadosenelartculo1618. Cada acto del deudor que aumente o disminuya su patrimonio afecta al acreedor en la posibilidad de pagarse de su crdito. Adems, el deudor puede otorgar garantas reales con sus bienes, por ejemplo una hipoteca, y en tal caso est dando, adems, un derecho preferentealacreedorhipotecarioporsobresusotrosacreedores. XI.INEFICACIADELOSACTOSJURDICOS

88

Los actos jurdicos se celebran para que produzcan sus efectos propios; sin embargo, puede ocurrir que en definitiva no sean eficaces por distintas causas: A) la inexistencia, B) lanulidad,C)otrascausas,quenoafectanlaexistencianilavalidezdelacto. A)LAINEXISTENCIA No repetiremos lo que ya hemos dicho con anterioridad acerca de los requisitos de existencia de los actos jurdicos. Slo reiteraremos que faltando un requisito de existencia nohayacto;dichodeotramanera,elpretendidoactonohanacidoalavidadelDerecho. 18 En todo caso, no est dems agregar que la expresinjurdico se predica de acto, de tal manera que para que un acto sea jurdico antes que nada deben concurrir en l los requisitosdeexistenciadetodoactohumano. En los actos jurdicos, si faltan los requisitos esenciales esos actos no producen efecto alguno, no nacen a la vida del Derecho; si, en cambio, concurren todos los requisitos de existencia comunes a todo acto, pero no los especiales, puede que no nazca a la vida del Derecho ese acto que se dice haberse celebrado, pero que haya degeneradocomo dice el art. 1444 en un contrato distinto, siempre que se contrato diferente tenga los requisitos comunes de existencia o condiciones del existir de todo acto: la voluntad (causa eficiente), el objeto (la causa material y forma esencial), la causa (causa final) y la forma en que se hayaprestadolavoluntaddependiendodelanaturalezadelacto(causaformaaccidental). Laimportanciadeconsideraraunactocomoinexistenteynonuloesqueloquenoexisti ya no podr llegar a existir por la prescripcin y aquella apariencia de acto puede constatarseque no existe alegandopor va de excepcin la inoponibilidad por inexistencia o por la va de la accin a travs del expediente de solicitar al Tribunal que, mediante una declaracin de mera certeza, constate que no ha nacido acto alguno. As ocurrir, por ejemplo, con la inscripcin de un inmueble en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races practicada con el mrito de un instrumento privado. Ese acto jurdico, la tradicin del inmueble, nunca naci a la vida del Derecho y el Tribunal, requerido para constatar la inexistencia, debe proceder a ordenar que se cancele la inscripcin de papel, pero que impide al verdadero dueo disponer del bien con efectos jurdicos mientras ello noocurra.
CLARO SOLAR fue el primero y principal exponente de que la teora de la inexistencia jurdica tendra acogida en nuestro Cdigo Civl (XII. Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado. Editorial Nascimento, Santiago, 2008. pg. 582). Por el contrario, la posicin de que la teora de la inexistencia slo sera aceptable en doctrina y que no tendra acogida en nuestra legislacin fue defendidaprincipalmentepordonArturoALESSANDRIRODRGUEZ.
18

89

Para concluir, digamos que la Corte Suprema ha declarado que en Chile la inexistencia se hace valer por la va de la nulidad absoluta. Si bien es cierto estrictamente no podemos aceptar como bueno este criterio, no podemos dejar de reconocer que ello obedece a una evolucin. En efecto, la doctrina encabezada por don Arturo ALESSANDRI RODRGUEZ, que sostena queelCdigoCivilnocontemplabalainexistenciacomosancin,llevpormuchosaosa nuestrosTribunalesanoconsiderarlainexistenciacomounacausaldeineficaciainsanable de los actos jurdicos. La Corte posteriormente evolucion aceptando la inexistencia, pero dandounasolucinprocesalmenteincorrecta,ennuestraopinin. Para la Corte Suprema, en su doctrina ms arraigada, la inexistencia se hace valer por la causal expresada en el artculo 1682 cuando se refiere a la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturalezadeellos,ynoalacalidadoestadodelaspersonasquelosejecutanoacuerdan. B)LANULIDAD Se define la nulidad como la sancin impuesta por la ley a los actos o contratos en que se haomitidounrequisitoestablecidoenconsideracinasuespecieoalacalidadoestadode laspartes. Dice el art. 1681: Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribeparaelvalordelmismoactoocontrato,segnsuespecieylacalidadoestadodelaspartes. Lanulidadpuedeserabsolutaorelativa. Deacuerdoaestepreceptopodemosclasificarlanulidaden: 1. absoluta: cuando se ha omitido un requisito que la ley prescribe para el valor del acto segnsuespecie. 2.relativa:cuandosehaomitidounrequisitoquelaleyprescribeparaelvalordelactoen consideracinalacalidadoestadodelaspartes. Existenciertosprincipiosquesonaplicablesaambasclasesdenulidad: a)lanulidadesunasancindederechoestrictoporloquenocabelaaplicacinanalgica. b) la accin de nulidad no puede renunciarse anticipadamente porque es de orden

90

pblico. A este respecto, el art. 1469 dispone que Los actos o contratos que la ley declara invlidos (nulos), no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncielaaccindenulidad. Estimamosqueenesteartculosehautilizadolaexpresininvlidosparahacerpresente queelCdigoserefierealasdosespeciesdenulidad. c) Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una deellasnoaprovecharalasotras(art.1690). d)lanulidadpuedehacersevalerenjuiciocomoaccinocomoexcepcin.Porejemplo,(i) como accin solicitando como demandante que se declare la nulidad de un acto; o (ii) como excepcin si se demanda a alguien para cumplir un contrato, ste puede oponer comoexcepcinqueelcontratoqueseleexigecumpliresnulo. e) la nulidad debe ser siempre declarada judicialmente. Hacen excepcin a este principio las llamadas nulidades de derecho pblico a que se refiere el art. 7 de la Constitucin Poltica, las que operan de pleno derecho y por lo mismo son insanables an por la prescripcin extraordinaria. Lo anterior no quita que en la prctica estas nulidades deban constatarse judicialmente porque es un principio general de derecho el que nadie puede hacerse justicia por s mismo. Desde un punto de vista prctico, no habiendo sealado la Constitucin ni la ley un tribunal especial ante quien recurrir frente a estas nulidades, el tribunal competente ser el Juez de Letras en lo Civil que resulte serlo de acuerdo a las normasgeneralescontenidasenelCdigoOrgnicodeTribunales(arts.108yss). f) la nulidad puede sanearse, es decir, el acto anulable puede adquirir validez si se dan ciertospresupuestosdeterminadosporlaley. 1.LANULIDADABSOLUTA La nulidad absoluta es la sancin impuesta por la ley a los actos o contratos en que se ha omitido alguno de los requisitos de validez que enumera la ley taxativamente en los incs. 1y2delart.1682. El inc. 1 del art. 1681 nos dice que hay nulidad absoluta cuando se ha omitido un requisitoestablecidoporlaleyparaelvalordelactosegnsuespecie. a)Causalesdenulidadabsoluta(art.1682incs.1y2)

91

i.objetoilcito. ii.causailcita. iii. omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertosactosocontratosenconsideracinalanaturalezadeellos. iv.losactosdelosabsolutamenteincapaces. v.losactosqueprohbelaley,pordisponerloaselart.10.Recordemosqueenestoscasos hayobjetoilcitoenvirtuddelodispuestoenlapartefinaldelart.1466. b)Ladeclaracindenulidadabsoluta Como ya sealamos anteriormente, la nulidad, tanto absoluta como relativa, debe ser declarada judicialmente. Mientras no exista una sentencia emanada de un tribunal de justicia,elactonoespropiamentenulo,sinoanulable. El art. 1683 reglamenta quin puede pedir la nulidad absoluta: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse sudeclaracinporelministeriopblicoenelintersdelamoralodelaley. i. cualquiera que tenga inters: es necesario que ese inters sea actual, o sea, debe existir altiempodesolicitarseladeclaracindenulidad. Aunque la ley no lo haya establecido expresamente, la doctrina y la jurisprudencia estn contestes en que el inters ha de ser adems pecuniario, es decir, susceptible de ser apreciado en dinero. No basta un inters moral (en inters de la moral le corresponde solicitarlanulidadabsolutasloalministeriopblico). (a)Laspartesoelautor: Puedentenerinters,enprimertrmino,laspartescontratanteso elautordeunactojurdicounilateralyeventualmentelosterceros,comoenelcasodeque se enajene una cosa embargada sin su consentimiento o sin permiso del juez que conoce dellitigio. Las partes, sin embargo, tienen una limitacin en orden a que no puede pedir la declaracin de nulidad el que saba de la existencia del vicio o deba saberlo. Debe

92

entenderse que la ley se refiere a un conocimiento personal, real y efectivo; no se trata del conocimiento ficto de la ley que se establece en el art. 8 del Cdigo, sino al de quien razonablemente debi conocer el vicio al ejecutar el acto o celebrar el contrato (en la expresin debiendo saber es inequvoco que el artculo que comentamos se refiere a un conocimientorealyefectivo). (b) Los terceros: los terceros que tengan un inters actual y pecuniario tambin pueden solicitar la declaracin de nulidad. En el caso de los terceros no se aplica la limitacin de que no pueden solicitarla quienes saban o deban saber del vicio que invalidaba el acto, limitacin que slo afecta a las partes o el autor del acto, ya que la limitacin debe interpretarserestrictivamente,porcuantosloafectaalautordeunactojurdicounilateral oalaspartesdeuncontrato,peronoalosterceros,yaqueelart.1683dice...exceptoelque haejecutadoelactoocelebradoelcontrato... ii. el ministerio pblico: el inters del ministerio pblico para pedir la declaracin de nulidad absoluta no es pecuniario. El ministerio pblico puede pedir la nulidad en inters delamoralodelaley. iii. el juez de oficio: el juez puede y debe declarar de oficio la nulidad absoluta, esto es, aunsinpeticindeparte,cuandoaparecedemanifiestoenelactoocontrato. La ley no seala qu debe entenderse por de manifiesto, luego, habr que interpretar esa expresin en su sentido natural y obvio, es decir, el vicio debe estar al descubierto, patente. Por ejemplo una de las partes comparecientes es un nio de once aos que acta directamenteynorepresentado. La doctrina estima que para, que el juez acte de oficio, lo que es excepcional, el acto que se anula debe haber servido de fundamento a la accin o a la excepcin deducida en el juicio. c)Saneamientodelanulidadabsoluta(art.1683,partefinal) Por estar comprometido el inters social la nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin del autor o la confirmacin de las partes. Slo se sanea por el transcurso del tiempo:diezaoscontadosdesdelacelebracindelactoocontrato. 2.LANULIDADRELATIVA La nulidad relativa es la sancin impuesta por la ley a los actos o contratos en que se ha

93

omitidounrequisitodevalidezyquenoestsancionadoconlanulidadabsoluta. De acuerdo al art. 1681 inc. 1 Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos quelaleyprescribeparaelvalordelmismoactoocontrato,segnlacalidadoestadodelaspartes. Por otro lado, el art. 1682, despus de enumerar las causales de nulidad absoluta en los incs. 1 y 2, seala en su inc. final que Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa,ydaderechoalarescisindelactoocontrato. a)Causalesdenulidadrelativa i.losactosdelosrelativamenteincapaces. ii.elerror Acerca del error debemos sealar que para quienes piensan que en ciertos casos el error producelainexistencia,sloproducirannulidadrelativa: a.elerrorsustancial; b. el error en la calidad accidental, cuando esa calidad haya sido el principal motivo de unadelaspartesparacontrataryestemotivohasidoconocidodelaotraparte;y c. el error en las calidades que rodean a la persona (el denominadoerror en la persona social),esdecir,cuandolaidentidaddelotrocontratantenoesunaconsideracinesencial odeterminanteparacontratar. iii.eldolo. iv.lafuerza Acerca de la fuerza debemos sealar que para quienes piensan que en el caso de fuerza fsica (vis absoluta) la fuerza produce la inexistencia, slo habra nulidad relativa en el casodelafuerzamoral,laque,recordemos,debesergrave,injustaydeterminante. v. la omisin de algn requisito establecido por la ley en consideracin a la calidad o estadodelaspartes,salvoquelapropialeydispongaotrasancin. vi.todoslosotroscasosenquelaleydispongaquelasancineslanulidadrelativa,como enlosarts.1749y1754cuandoserefieren,porejemplo,alaenajenacindeunbienrazde la sociedad conyugal o propio de la mujer, respectivamente, efectuada sin las autorizacionesquecorrespondan.

94

b)Ladeclaracindenulidadrelativa(art.1684) Antes que nada sealemos que la nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el jueznipuedepedirsesudeclaracinporelministeriopblicoenelslointersdelamoral o de la ley, ya que no est en juego el inters social de la misma manera, a lo menos, que enelcasodelascausalesdenulidadabsoluta. La nulidad relativa se declarar siempre a peticin de parte, y esa parte debe ser aquella en cuyo beneficio la ha establecido la ley, sus herederos y sus cesionarios. Por ejemplo, sisepretendelanulidadrelativapordolo,podrpedirladeclaracinelquesufrieldolo, nolaotraparte,puestoquelaleyestablecilanulidadenfavordequiensufrielvicio. Como lo decamos precedentemente, tambin pueden pedir la declaracin de nulidad relativa los herederos, ya que son los continuadores de la personalidad del causante; y tambin los cesionarios, a quienes los que habran podido intentar la accin, han cedido susderechosporactoentrevivos. Este principio tiene una excepcin en el caso de que un relativamente incapaz, quien en principio tendra derecho a pedir la nulidad relativa, dolosamente induzca a otro a contratarconl. Al respecto, el art. 1685 establece que Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin demayoredad,odenoexistirlainterdiccinuotracausadeincapacidad,noinhabilitaralincapaz paraobtenerelpronunciamientodenulidad. En otras palabras, si el incapaz actu dolosamente para parecer capaz, por ejemplo falsificando documentos, no puede ejercer la accin de nulidad porque se estara aprovechandodesupropiodolo. Sinembargo,elmeroaparentarsercapaz(asercindemayor edad)odenoexistir otracausa de incapacidad, como la interdiccin por disipacin, no importan una conducta dolosa, porloqueelrelativamenteincapaztendrderechoapedirlanulidad.Enciertosentido,se castiga a la otra parte por su negligencia en recabar los antecedentes necesarios para celebrarelcontrato. c)Saneamientodelanulidadrelativa:

95

Deacuerdoalapartefinaldelart.1684lanulidadrelativapuedesanearseporellapsode tiempooporlaratificacindelaspartes. i.saneamientoporellapsodetiempo:Elplazoparapedirlarescisindurarcuatroaos, seala el inc. 1 del art. 1691, pero leyes especiales pueden designar otro plazo (art. 1691 inc.final) Cobra mucha importancia el determinar desde cundo se cuenta este plazo, a lo que respondenlosincs.2y3delmismoartculo: (a)enelcasodeviolencia(ofuerza),desdeeldaenquestahubierecesado (b)enelcasodeerrorodedolo,desdeeldadelacelebracindelactoocontrato... (c) en el caso de incapacidad legal, desde el da en que haya cesado esta incapacidad; vale decir, para los menores adultos desde el da en que alcancen la mayora de edad (18 aos) yparalosprdigosinterdictosdesdeeldaenqueseanrehabilitados. En consecuencia, transcurridos cuatro aos desde que ces la violencia o la incapacidad o desdelacelebracindelactoocontratoviciado, segnelcaso,sinquesehayahechovaler laaccindenulidad,stequedairrevocablementesaneadorespectodeesevicio. Sin embargo, puede ocurrir que la persona que tiene derecho a intentar la accin de nulidadfallezcaduranteeltranscursodeloscuatroaos. El art. 1692 otorga el derecho a pedir la declaracin de nulidad a los herederos, y distingue: (c.1) si los herederos son mayores de edad y la persona que tena derecho a intentar la nulidaderaincapaz,osea,sinohabacomenzadoacorrerelplazo;losherederosgozande los cuatro aos completos, que se cuentan desde el fallecimiento del incapaz. Si, en cambio, el plazo ya haba comenzado a correr, por ejemplo porque el incapaz haba recuperado su capacidad, gozan los herederos slo del residuo, es decir, de lo que falte paracompletarcuatroaos(inc.1). (c.2) si los herederos son menores de edad, los cuatro aos se cuentan desde que stos alcancen la mayora de edad; y gozarn de todo el plazo si quien tena derecho a pedir la nulidad falleci siendo incapaz, o del residuo si el plazo ya haba empezado a correr (inc. 2). Enestecaso,delosherederosmenoresdeedad,nosepodrpedirladeclaracindenulidad

96

pasadosdiezaosdesdelacelebracindelactoocontrato(inc.3). Si son menores de edad los herederos gozan del beneficio de que se les suspenda el plazo parapedirlarescisin, peroconunlmite:nuncapuedenpedirlapasadosdiezaosdesde lacelebracindelactoocontrato. Debe tambin tenerse en cuenta que la causa que produce la suspensin es nicamente la menoredaddelosherederosynolaincapacidadquepuedanpadecerporotromotivo. Haceunaimportanteexcepcinaestareglaelnuevotextodelart.1757,introducidoporla LeyN18.802,queamplalasuspensindelaprescripcinenfavordelosherederosdela mujer (titulares de la accin) ya no slo para los menores de edad sino que tambin para cualquierotroincapaz,perosiempreconlalimitacindequenopodrnpedirlanulidad pasadosdiezaosdesdelacelebracindelactoocontrato. ii. saneamiento por ratificacin o confirmacin del acto nulo: en doctrina prefiere hablarse de confirmacin del acto relativamente nulo y no de ratificacin, para reservar esta ltima expresin, por ejemplo, a los casos en que el mandatario se excede de sus facultades y el mandante ratifica lo obrado por su apoderado o en que el dueo ratifica la ventadecosaajenaoalcasodelapromesadelhechoajenodequetrataelart.1450. La confirmacin o ratificacin es definida por la doctrina como un acto jurdico unilateral queconsisteenlarenunciaalderechoapedirlarescisindelactoocontratorelativamente nulo,envirtuddelodispuestoenelart.12delCdigoCivil. Este acto jurdico unilateral es adems accesorio, pues no se concibe sin el acto nulo, es irrevocableyoperaconefectoretroactivoyaque,confirmadoelacto,seestimaquenunca adolecidevicioalguno. (a) clasificacin de la confirmacin: de acuerdo al art. 1693 La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita. (a.1) expresa: la confirmacin es expresa cuando se hace en trminos explcitos y directos. El art. 1694 exige, adems, Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidadesaqueporlaleyestsujetoelactoocontratoqueseratifica. (a.2) tcita: de acuerdo al art. 1695 La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacinconvenida.

97

Para que la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada tenga la virtud de sanear el vicio de nulidad relativa, se requiere que quien ejecuta el acto lo haga a sabiendas de que steerarescindible,oseasabiendoqueexisteunvicioqueloinvalida. Basta adems con que se ejecute la obligacin esencial que emana del contrato, aunque no se ejecuten todas. Si en vez de cumplir la obligacin contrada, el que puede pedir la rescisin pide, por ejemplo, un plazo para cumplirla, estimamos que no hay propiamente ratificacin,puesestaconductanoseadaptaaladescritaenelart.1695. (b)requisitosdelaconfirmacin (b.1)queelactoadolezcadeunviciodenulidadrelativa. (b.2) que la ratificacin, expresa o tcita, emane de la parte o partes que tienen derecho a alegarla nulidad (art. 1696). Se entiende dentro del concepto de parte al que sufri el vicio, susherederosocesionariosylosmandatarios,estosltimos,debidamenteapoderados. (b.3)queelqueratificaoconfirmaseacapazdecontratar(art.1697).Esterequisitoesobvio, pues, como ya se dijo, la confirmacin es un acto jurdico y, como tal, debe ser ejecutado por quien es legalmente capaz o representado o autorizado por su representante legal o, de lo contrario, el acto de la ratificacin adolecera del vicio de incapacidad (absoluta o relativa). (b.4) que se efecte en tiempo oportuno, es decir, en el tiempo que media entre la celebracindelactoocontratoolacesacindelvicioyladeclaracindenulidad. (b.5)queseefecteunavezquehacesadoelvicioqueprodujolanulidadrelativa.Poreso en el caso de fuerza, si sta subsiste, la ratificacin adolecera del mismo vicio y tambin serarelativamentenula. (b.6) que, como ya se seal, si es expresa se efecte con las mismas solemnidades a que estabasujetoelactoocontratoqueseratifica(art.1694).Porejemplo,silacompraventade un bien raz era nula relativamente porque el comprador sufri de dolo, la ratificacin deberconstarenescriturapblica,yaqueenesecontratoserequieredeestasolemnidad. 3.LAINVALIDEZPARCIALENELCDIGOCIVIL: Hay casos en que el acto o contrato no ser completamente invlido, sino slo

98

parcialmente: a)elart.966dicequeSernulaladisposicin(testamentaria)afavordeunincapaz,aunquese disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona. Se anula esa sola disposicin, pero no todo el testamento (se trata de una incapacidad especial para suceder porcausademuerte). b)elart.1058sealaqueLaasignacin(testamentaria)queparecieremotivadaporun error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Igual que en el caso anterior, el error vicia la asignacin, pero no todo el testamento. c) el art. 770 inc. 3 dispone que el usufructo constituido en favor de una persona jurdica sin fin de lucro (corporacin o fundacin) por ms de treinta aos, es nulo slo en el exceso. d) el art.1401 inc. 1 establece que la donacinentre vivos que no se insinuare slo tendr efectohastaelvalordedoscentavos,ysernula(absolutamente)enelexceso. 4.EFECTOSDELANULIDAD Lanulidad puedeseralegadaenjuicio comoaccinocomoexcepcin; noseproduceipso iure, sino que necesita ser declarada por una sentencia judicial que tenga autoridad de cosa juzgada (recordemos que hacen excepcin a este principio las nulidades de derecho pblico). Lanulidadjudicialmentepronunciada,tantoabsolutacomorelativa,produceefectosentre laspartesyfrenteaterceros. a)Efectosdelanulidadentrelaspartes Paraestudiarlosefectosdelanulidadentrelasparteshayquedistinguir: i. si del acto o contrato emanan obligaciones y stas no se han cumplido: la declaracin denulidadimpedirquesecumplanenelfuturo. ii. si el acto o contrato tiene por objeto extinguir obligaciones o si de l emanaban obligaciones y ya fueron cumplidas: en estos casos se aplica el inc. 1 del art. 1687,segn el cual, La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes

99

derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contratonulo;sinperjuiciodeloprevenidosobreelobjetoocausailcita. Las partes, en consecuencia, vuelven al estado anterior a celebrarse el acto o contrato, con lassiguientesexcepciones: (a) art. 1687 inc. 1, parte final: sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. Esta limitacin a que las partes vuelvan al estado en que se encontraban antes de celebrar elactoocontratodeclaradonulo,serefierealodispuestoenelart.1468:Nopodrrepetirse loquesehayadadoopagadoporunobjetoocausailcitaasabiendas. (b) art. 907 inc. 3: los poseedores de buena fe slo estn obligados a la restitucin de la cosa y no a la de los frutos naturales o civiles que hubieren percibido antes de la contestacindelademanda. art. 1688: este artculo trata del caso en que se encuentran las partes como consecuencia de haberse declarado la nulidad del contrato por incapacidad de una de ellas; norma que tieneporfinalidaddarproteccinalosincapacesabsolutosorelativos. Segn el inc. 1, Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la personaincapaz. El inc. 2 seala cundo se entiende que se ha hecho ms rico el incapaz: en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiereretenerlas. Algunos ejemplos, tomados de los apuntes del profesor VCTOR VIAL DEL RO 19 , permiten comprendermsfcilmenteestasreglas: (c.1) si el incapaz recibe un precio y con l compra una casa; se hace ms rico porque esa casaleestily,enconsecuencia,laspartesdebernvolveralestadoanteriordecelebrarel actoocontratonuloporincapacidaddeunadeellas. (c.2) si el incapaz recibe un precio y con l extingue una deuda que le era exigible por un tercero, tambin se hace ms rico y se producen los mismos efectos sealados
19

VIALDELRO,Vctor.Ob.cit.,pg.173.

100

precedentemente. (c.3) si el incapaz compra un cuadro y luego lo dona, no se hace ms rico por lo que nada debedevolver. (c.4) si el incapaz recibe un precio y con el compra un bien valioso de simple ornato y ste sedestruye,nodebedevolvernadaporqueelbiennosubsiste. (c.5) si el incapaz recibe un precio y con l compra un bien valioso de simple ornato y quiereretenerlo,deberestituirelpreciorecibido. Delefectoquelaspartesdebanvolveralestadoenqueseencontrabanantesdecelebrarel acto o contrato declarado nulo, se sigue que deban hacerse las denominadas restituciones mutuas. Deestetematrataelinc.2delart.1687deacuerdoalcualenlasrestitucionesmutuasque deban hacerse los contratantes en virtud del pronunciamiento judicial de la nulidad, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo, que es el que trata el caso del incapaz recin analizado. Las reglas generales son las contenidas entre los arts. 904 a 915, que tratan de las restituciones mutuas con ocasin del ejercicio de la accin reivindicatoria (Ttulo XII del LibroII).Talesreglasseexplicarnensuoportunidad. b)Efectosdelanulidadfrenteaterceros La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores: sin perjuiciodelasexcepcioneslegales,diceelart.1689.Estareglaesotraconsecuencialgicade queporladeclaracindenulidadlaspartesvuelvenalestadoenqueseencontrabanantes de celebrar el acto o contrato. Por ejemplo, si se declara nulo un contrato de compraventa, pero el comprador ya haba enajenado la cosa a un tercero y se encuentra, por lo tanto, en laimposibilidadderestituirla,elvendedor,queporladeclaracindenulidadsiguesiendo dueodelacosa,deberreivindicarladeltercero. Sinembargo,hayexcepciones:

101

i. caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin: no puede reivindicarse una cosa dada o pagada en virtud de un contrato nulo contra el tercero que estuvo en posesin de ella durante el tiempo que exige la ley para adquirirla por prescripcin. ii. caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia (arts. 974 y 976): si el herederoindignoenajenaunbiendelaherenciaeseactoesnulo,perosieladquirenteest debuenafesehacedueodeesebienynohayaccinreivindicatoriacontral,porquede acuerdoalart.976lasindignidadesnopasaatercerosdebuenafe. iii. caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin por lesin enorme: las enajenaciones o gravmenes que hubiere realizado el comprador que fue condenado por lesin enorme, no quedan sin efecto por la declaracin de la rescisin; por ello, es obligado apurificar la cosa de las hipotecas u otros derechos reales que hubiere constituido sobre ella (art. 1895). Mientras el comprador no alce las hipotecas o los otros derechos reales con que hubiere gravado la cosa, los terceros podrn seguir gozando de estas garantas reales aunque la compraventa se haya rescindido por lesinenorme. Hacemos la prevencin de que no creemos que la rescisin por lesin enorme sea un caso denulidadrelativa. En efecto, en nuestra opinin, la rescisin no es lo mismo que la nulidad relativa, como generalmente lo ha estimado la doctrina. La rescisin no consiste en ms que dejar sin efecto un acto o contrato. Dice al respecto el diccionario de la RAE: Rescisin: f. Accin y efecto de rescindir (nica acepcin) y Rescindir: tr. Dejar sin efecto un contrato, una obligacin, etc. (tambin acepcin nica). En la poca de dictacin del Cdigo, este diccionario (1852) definarescindircomoDeshacer,invalidaralgncontrato,obligacin,testamento,etc. En el caso de la nulidad, se habla de rescisin en el artculo 1682 cuando expresa: Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.Comoseve,larescisindelactoesunefectodelanulidad. En numerosos artculos el Cdigo usa la expresin rescisin y en todos ellos se trata de que,poralgunacausaestablecidaenlaley,sevuelvealestadoanterioralacelebracindel acto o contrato, segn las reglas que para cada caso da el Cdigo. Si no hay regla especial, en nuestra opinin, se aplican las de la nulidad, por tratarse de la causa de rescisin ms importante,alaqueelCdigodedicaunttulocompleto,elTtuloXXdelLibroIV.

102

Slo a ttulo de ejemplo digamos que el Cdigo habla de rescisin al tratar de los vicios redhibitorios (vicios ocultos en el contrato de compraventa y en el contrato de arrendamiento), de rescisin del decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido,derescisinporlesinenormeenlacompraventadebienesraces,etc.,etc. C)OTRASCAUSASDEINEFICACIADELOSACTOSJURDICOS Ciertascausashacenqueunactoenquesehancumplidotodoslosrequisitosdeexistencia ydevalidez,noseaeficazendefinitiva.Ejemplos: 1. que el acto limite sus efectos a las partes porque se ha omitido un requisito que la ley establece para que produzca efectos respecto de terceros (formalidades de publicidad sustanciales). Este es el caso de la cesin de derechos, en la cual si se omite la notificacin aldeudorostenoacepta,elactoleesinoponible(art.1902). 2. el mutuo disenso o resciliacin. Se trata de otra causal de ineficacia de los actos jurdicos que est tratada en el Cdigo en dos disposiciones: el art. 1545 que dice: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por suconsentimientomutuooporcausaslegales;yelart.1567inc.1,elquedandoinicioalos modos de extinguirse las obligaciones, seala que Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientenendarapornula. Esta materia ser tratada in extenso cuando nos refiramos a los modos de extinguir las obligaciones. Sin embargo, conviene sealar desde ya que este modo de extinguir, tan utilizado en la prctica, consiste en que las partes que de comn acuerdo han celebrado una convencin existente que puede ser enteramente vlida o adolecer de un vicio de nulidad, por razones de conveniencia prestan nuevamente su voluntad para dejar sin efecto dicha convencin. Dicho de otro modo, mediante el expediente de una ficcin acuerdandar por nula la convencin celebrada, es decir, acuerdan atribuir a esta nueva manifestacin de voluntad los efectos de la nulidad, situacin que obviamente no alcanza alostercerosaquienespuedaafectarelactoqueseresciliaporqueellosnohanaccedidoal disenso. Finalmente, es til pronunciarse acerca de una cuestin muy debatida por los autores: puede resciliarse un contrato cuyas obligaciones ya se han cumplido o en que muchas de sus obligaciones se encuentran cumplidas? La mayora de la doctrina llega a la conclusin de que esto no es posible, porque estando cumplida las obligaciones o parte de ellas, la resciliacin envolvera la celebracin de un nuevo contrato. No lo creemos as; como

103

dijimos, se trata nicamente de una ficcin de nulidad por razones de conveniencia prctica. Parafinalizar,cabetambinhablardelaimpugnacin,casoenelcualsetratadeactosque han nacido vlidos a la vida del derecho, pero pueden ser impugnados por las partes por circunstanciasextrnsecasalacto,queinclusopuedensersobrevinientes. Por ejemplo, en los contratos bilaterales, si una de las partes no cumple lo pactado el contratopuederesolverse(art.1489queconsagralacondicinresolutoriatcita). 3. La lesin: otro ejemplo es el de la lesin, la que en los casos previstos en la ley puede acarrearlarescisindelactoolareduccindelaprestacinenorme. 4. El fraude pauliano, que puede traer como consecuencia la revocacin del acto celebradoenfraudealosacreedores. 5.elhechodequefallelacondicinsuspensiva. 6.elhechodequesecumplalacondicinresolutoria. Hacemos presente que los casos sealados en el punto 5 y 6 precedentes (el hecho de que falle la condicin suspensiva y el hecho de que se cumpla la condicin resolutoria) ms que producirse la ineficacia del acto jurdico, se producen precisamente los efectos queridosporlaspartesalimponerestasmodalidades. D)ELERRORCOMNENLASCAUSALESDEINVALIDEZ Elconceptodelerrorcomnhasidoelaboradoporladoctrinacomparada 20 yrecogido,en algunoscasos,pornuestroCdigoCivil. El error comn consiste en que un acto que es nulo puede no ser considerado tal, siempre queconcurranlosrequisitossiguientes: 1. que el error sea comn: el error debe ser compartido por la generalidad de los que se
Para la elaboracin doctrinaria, vase a STOLFI, Giuseppe, Teora del Negocio Jurdico, Editorial Revista de derecho privado, 1 edicin, 1952, pg. 122; en sentido contrario, es decir, que rechaza que el error comn tenga un efecto validante como principio general, SANTORO PASSARELLI, F., DoctrinasGenerales del Derecho Civil, Editorial Revista de Derecho Privado, 1 edicin, Madrid, 1964, pg.109;amboscitadosporVIALDELRO,Vctor,Ob.cit.,pgs.178179.
20

104

hallen en las mismas circunstancias que las partes en el tiempo y lugar en que el acto ha sidoconcertado. 2.queelerrorseaexcusable:debehaberunjustomotivoparaerrar,unaaparienciaque justifiquelainduccinalerror. 3.buenafe:debeexistirbuenafeporpartedelaspersonasquesufrendelerror. Casosdeerrorcomnencontramosenlossiguientesartculos: a) art. 1013: antes que nada debe relacionarse esta norma con el art. 1012 que establece quines no pueden ser testigos de un testamento solemne otorgado en Chile. De acuerdo alart.1013silainhabilidadafectaaunosolodelostestigos,noseinvalidaeltestamentosi concurrenlossiguientesrequisitos: i.quelainhabilidaddeltestigonosemanifiesteexternamente(errorexcusable). ii. que sea generalmente ignorada en el lugar en que se otorga el testamento (error comn). iii. que la opinin contraria (que el testigo es hbil) se funde en hechos positivos y pblicos(buenafe). Deacuerdoalinc.2,estahabilidadputativaslosirveauntestigo. b) art. 704 N 4: establece que no es justo ttulo para adquirir el dominio el meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. Sin embargo, tanto el heredero como el legatario putativo, pueden llegar a adquirir la herencia o legado por prescripcin adquisitiva ordinaria y su justo ttulo es el decreto judicial o la resolucin administrativa que le concede la posesin efectiva de la herencia al primero y el acto testamentariolegalmenteejecutadoalsegundo. c) art. 1576 inc. 2: si una persona paga de buena fe a otra que estaba en posesin del crdito,peronoerarealmentesuacreedor,esvlidoelpago. Finalmente, cabe hacer presente que, en nuestro pas, parte de la doctrina y la jurisprudenciahanestimadoqueelerrorcomnpuedeapreciarsegeneralmente,msall

105

deloscasosenquelaleylorecogeexpresamente. 21 XII.LAREPRESENTACIN La representacin es una figura jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto jurdico celebrado por una persona a nombre de otra, se radican directa e inmediatamente en esta ltimacomosiellamismahubieseactuado. Deesteconceptosedesprendequealcelebraractosjurdicoslaspersonaspuedenactuara nombrepropio,regulandoellasmismasenformadirectasusintereses;oanombredeotra persona,regulandolosinteresesdetercerosenvirtuddeunaautorizacinexpresadestos parahacerlooenvirtuddelaley. A)CLASESDEREPRESENTACIN El Cdigo trata de la representacin en el art. 1448 el cual seala que Lo que una persona ejecutaanombredeotra,estandofacultadaporellaoporlaleypararepresentarla,producerespecto delrepresentadoigualesefectosquesihubiesecontratadolmismo. Para actuar por otro el representante debe necesariamente tener poder de representacin. EnDerechopodersignificalapotestadquetieneunapersonaparaejecutarconxitoactos jurdicosqueataenodicenrelacinconlosinteresesdeterceros. Este poder puede emanar de la ley (representacin legal) o de la voluntad del interesado (representacin voluntaria) y ambos tienen el mismo valor de acuerdo a la parte final del art.1448. 1. representacin legal: es aquella que emana de la ley. Tienen representante legal las personas que se encuentran en la imposibilidad de ejercer por s mismos su autonoma privada. El representante legal lo designa la ley sin que intervenga la voluntad del interesado, por ejemplo, el padre o madre respecto del hijo sujeto a patria potestad; el tutor o curador respectodelpupilo(art.43).EnnuestroDerechotambineljuezesrepresentantelegaldel ejecutado en las ventas forzadas que se hacen por ministerio de la justicia (art. 671 inc. 3) yelsndicodequiebrasrespectodelfallido,segnlaLeyN18.175.

LEN HURTADO, Avelino, Ob. cit., cita un fallo de la Corte Suprema en virtud del cual se declar, en resumen, que si alguien otorga una escritura ante un notario que fue destituido, pero cuya destitucinesgeneralmenteignorada,ejecutaunactovlido,otorgauninstrumentoeficaz.
21

106

2. representacin voluntaria: es aquella que emana de la voluntad de una persona plenamentecapazquenodeseaonopuedeactuarporsmismayotorgapoderaotrapara queacteasunombre. El mandato y la representacin voluntaria no son conceptos equivalentes. El poder que otorga una persona a otra para que la represente es un acto jurdico unilateral que en doctrina se denomina tambin apoderamiento o poder de representacin. El mandato, en cambio,esuncontratoenqueunapersonaconfalagestindeunoomsnegociosaotra,que sehacecargodeellosporcuentayriesgodelaprimera(art.2116inc.1). Enelotorgarunmeropoderderepresentacinhayunactojurdicounilateralqueimporta una oferta de mandato con representacin, de tal manera que cuando el tercero acepte la ofertademandatovaaquedarperfectoestecontrato. Elapoderamiento, entonces,suponesiemprelacalidadde representantedelapoderado,si bien no ocurre lo mismo en el mandato, pues si en este contrato ha precedido el apoderamiento ser el mandatario representante, pero el mandatario puede actuar sin poder, contratando a su propio nombre aunque sea en inters y por cuenta y riesgo del mandante, en el caso del denominado mandato sin representacin o mandato a nombre propio (art. 2151). Para que haya mandato, con o sin representacin, se debe actuar siempreporcuentayriesgodelmandante;siademsseactaanombredelmandante,el mandatoesconrepresentacin. Creemos que en nuestro derecho, slo el mandato (contrato) puede conferir la facultad al mandatario de actuar a nombre propio, puesto que se trata de una excepcin. El poder de representacinoapoderamientoenvuelvesiemprelarepresentacindelmandanteparalo cualdebeactuarseanombredel(art.1448). Sin embargo, siendo el mandato un contrato consensual y, en consecuencia, pudiendo perfeccionarseelcontratotcitamente,estoes,porlameraejecucindel encargo,entonces en la oferta de mandato deber .estar expresada la facultad para que el mandante acte a nombrepropio.Dichaofertademandatosertal,peronoserunapoderamiento. Por ltimo, advirtamos que en el derecho anglosajn se admite que exista representacin sin revelar a nombre de quien se acta, pero siempre que se indique que se obra en representacin de un tercero. En el derecho anglosajn lo esencial en la representacin es actuarporotroynoanombredeotro.

107

Deestosrazonamientospodemosextraertresconclusiones: a) la representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato, toda vez que el poder de representacin es distinto e independiente de ese contrato y puede existir con anterioridadasuperfeccionamiento. b) si bien el apoderamiento puede existir antes que el mandato y constituir, en relacin con ste, un acto separado e independiente, no se puede concebir el ejercicio del poder de representacin desligado del cumplimiento del mandato; o sea, para ejercer la representacinvoluntariasedebenecesariamenteaceptaryejecutarelmandato. Es importante destacar que el mandato civil, por regla general, es consensual y la aceptacin de la oferta puede ser tambin tcita (art. 2124 inc. 2: Aceptacin tcita es todo actoenejecucindelmandato). c) la representacin es de la esencia del poder de representacin, pero no lo es del mandato, ya que el mandatario puede actuar a nombre propio. En este contrato la representacin es un elemento de la naturaleza, de manera que si las partes nada expresan, se entiende que el mandato es con representacin. Volveremos sobre esta materia en el texto en que trataremos acerca de las fuentes de las obligaciones y, en particular,delcontratodemandato. B)LAREPRESENTACINYLAVALIDEZDELOSACTOSJURDICOS 1.Lacapacidadenlarepresentacin Lapreguntaquesetrataderesponderesenquindebeconcurrirelrequisitodevalidezde lacapacidad,enelrepresentanteoenelrepresentado. a) representacin legal: la persona legalmente capaz debe ser el representante, ya que generalmentelosrepresentanteslegalesactananombredeincapaces. b) representacin voluntaria: el representado debe ser capaz porque de lo contrario no podra haber otorgado poder de representacin; en cambio el representante puede ser un incapaz relativo, como sucede por ejemplo, aunque excepcionalmente, en el caso del art. 2128 referido al mismo mandato en el que se permite nombrar como mandatario a un menor adulto y declara la ley que los actos ejecutados por ste sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandanteytercerosnopodrntenerefectosinosegnlasreglasrelativasalosmenores.

108

2.Losviciosdelconsentimientoenlarepresentacin Hayquedistinguireltipodeviciodequesetrataylapersonaquelosufre: a) el error en que ha incurrido el representante vicia el acto en la medida que tambin afectealrepresentado. b) la fuerza o el dolo de que ha sido vctima el representante vicia siempre el consentimientodelacto,aunquenosehayaejercidosobreelrepresentado. c) si el representado ha sido vctima de error, fuerza o dolo para celebrar un acto y otorga unpoder,steesrescindibleyaconsecuenciadeelloelactocelebradoporelrepresentante tambinloes,sisubsistielvicioaltiempodesucelebracin. d) si el representante o el representado ejercen fuerza sobre el otro contratante o lo inducen a celebrar el acto con dolo, este ltimo tiene derecho a pedir la rescisin del contrato. 3.Lanulidadabsolutaenlarepresentacin: Como ya lo dijimos al estudiar la nulidad absoluta, el art. 1683 niega la posibilidad de ejercerlaaccindenulidadalquesabaodebasaberdela existenciadelviciodenulidad absoluta que anulaba el acto o contrato. Por otra parte, elart. 1468establece que No podr repetirseloquesehayadadoopagadoporunobjetoocausailcitaasabiendas. Ahora bien, si el representado estaba de mala fe (saba que el acto o contrato adoleca de objeto o causa ilcita) es obvio que no puede ejercer la accin de nulidad o repetir lo que hayadadoopagado. Sin embargo, la solucin no es tan obvia si el representado estaba de buena fe y era el representante el que estaba de mala fe. Tanto en la doctrina como en la jurisprudencia el temaesmuydiscutido. Nosotros nos inclinamos por estimar que la mala fe es personalsima y que, por lo tanto, nopuedetraspasarsealrepresentado,porloquestepodraintentarlaaccindenulidad. 4.Lasimpugnacionesdelasenajenacionesdeldeudorylarepresentacin

109

Se trata del fraude pauliano que consiste en el conocimiento que tiene el deudor de que est enajenando sus bienes en perjuicio o fraude de sus acreedores, debido al mal estado de sus negocios. El deudor saca fraudulentamente bienes de su patrimonio para que sus acreedoresnopuedanhacersepagodesuscrditosenl. Si el representado se vale de un tercero de buena fe (su representante) para enajenar sus bienes,obviamentehayfraudeyelactoesrevocable. Aunque menos obvio, si el representante saba del mal estado de los negocios del deudor, aunque ste estuviera de buena fe, debe concluirse que hay fraude y el acto es revocable. Lo mismo ocurre en el caso en que el representante acta con dolo o que fuerza a la otra parteacontratarconl. C)REQUISITOSDELAREPRESENTACIN Tressonlosrequisitosquesedebencumplirparaqueloqueunapersonaejecuteanombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produzca respecto del representadoigualesefectosquesihubiesecontratadolmismo: 1. que el representante declare su propia voluntad: es el representante el que da vida al actojurdicoalprestarsuvoluntad. En la representacin legal es indubitable: el representante legal presta su voluntad por el incapaz. Ocurre lo mismo en la representacin voluntaria, aunque el representante tenga instrucciones o deba moverse dentro de la esfera de atribuciones que le ha dado el mandante. 2. que dicha declaracin la haga a nombre de otro: este requisito denominado tambin contemplatiodomini,consisteprecisamenteenqueelrepresentantedebaexpresardealguna manera que acta en lugar y a nombre de otra persona. Si as no lo hace, se obliga l y no elrepresentado. Aqu nos encontramos ante el caso del mandatario que acta sin representacin o a nombre propio, lo que trae como consecuencia que el mandante (representado) no se obliguerespectodeterceros(art.2151). 3. que el representante cuente con poder de representacin: el poder de representacin eslaautorizacinquesedaaunapersonaparaqueacteanombreoenrepresentacinde otra.

110

Si falta el poder de representacin, en principio, no se obliga el representante, porque ha expresado su voluntad de obligar a otro y no de obligarse l; ni tampoco el representado, precisamenteporquenohadadopoder. Excepcionalmentepuedeobligarseelrepresentadofaltandoelpoder,endoscasos: a)cuandoelactohasidorealizadoporunagenteoficiosoogestordenegociosajenos. En este caso la ley entiende que si el negocio le ha sido til al interesado, ste ha autorizadoelactoenelmismomomentoenquesecelebr. b) cuando con posterioridad a la celebracin del acto, la persona a nombre de quien se realizloratifica. D)EXTINCINDELPODERDEREPRESENTACIN El poder de representacin, como todo acto jurdico, puede extinguirse por distintas causas: 1.porlarevocacindelpoder(actojurdicounilateral) 2.porlamuertedelrepresentante 3.porlamuertedelrepresentado 4.porlaincapacidadsobrevinientedelrepresentado E)EXCESOODEFECTODELPODERDEREPRESENTACIN Setratadelcasoenqueelmandatarioactamsalldesuspoderes.Laleysepreocupade protegeralterceroquecontratconquienexcedisuspoderes. Lareglageneralladaelart.2160,elqueensuinc.1disponequeElmandantecumplirlas obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Si el mandatarionoactaanombredesumandanteolohacemsalldesuspoderes,elactole esinoponibleaesteltimo. La regla anterior tiene excepciones para proteger a terceros, en caso de que el mandato expire: 1. art. 2173 inc. 1: si el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que

111

ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante. 2. art. 2173 inc. 2: aunque el mandato haya expirado tambin queda obligado el mandante, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactadocontercerosdebuenafe,perotendrderechoaqueelmandatarioleindemnice. Eslabuenafedelosterceroslaquehacequeelmandanteseobligueaunquenosubsistael mandatoy,enconsecuencia,elpoderderepresentacin. Complementan la regla del art. 2160 inc. 1 las contenidas en el art. 2154. En conformidad a esta norma, El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo responsable al mandante;ynoesresponsableatercerossino: 1Cuandonoleshadadosuficienteconocimientodesuspoderes; 2Cuandosehaobligadopersonalmente. Esteartculoplanteadossituaciones: a) en la primera, el mandatario contrata con un tercero que no ha sido negligente, a nombre de un supuesto mandante que no le ha dado poder o que no le ha dado poder suficiente. Este hecho trae como consecuencias que el acto sea inoponible al mandante y queelmandatarioqueactudemalafeseobliguealtercero. b) en la segunda hiptesis, el tercero que sin ser negligente no poda ignorar la falta de poderes, no puede exigir responsabilidad alguna del mandatario si ste no se oblig personalmente,estoes,comocodeudorsolidarioofiador. F)LARATIFICACIN El art. 2160, despus de decir en su inc. 1 que El mandante cumplir las obligaciones que ha su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites de su mandato, agrega en el inc. 2 que Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquieraobligacionescontradasasunombre. Mediante la ratificacin del mandante, el acto que, sin ser nulo, le era inoponible, alcanza eficacia porque el mandante se apropia de sus efectos. La ratificacin es un acto jurdico unilateral que conocido por el mandatario y los terceros se hace irrevocable y, adems, operaconefectoretroactivo.

112

Como seala la norma transcrita, la ratificacin puede ser expresa o tcita y si el acto que se ratifica expresamente es solemne, segn la doctrina y la jurisprudencia mayoritarias, la ratificacindebecumplirconlasmismassolemnidadesquedichoacto. XIII.LASMODALIDADESENLOSACTOSJURDICOS Las modalidades pueden definirse como cosas accidentales que agregan el autor o las partesalosactosjurdicosyquemodificansusefectosnormales. Deladefinicinanteriorsecoligendeinmediatodoscosas: 1.lasmodalidades,porreglageneral,sonproductodelavoluntaddelaspartes. Decimosporreglageneralporqueexcepcionalmentepuedenemanardelaley: a) art. 1489: esta norma consagra la condicin resolutoria tcita, envuelta en todos los contratosbilaterales. 22 b)art.1494inc.1:esteartculonos dicequeel plazotambinpuedesertcitoy queestal elindispensableparacumplirlo,esdecir,entodoactoocontratohayunplazotcitopara cumplirlasobligacionesquedeellosemanan. 2. las modalidades en general, son cosas accidentales, por loque deben ser agregadas por laspartesmedianteclusulasespeciales(art.1444). Estareglatambintieneexcepciones: a) art. 1554 N 3: en la promesa de celebrar un contrato es de la esencia que dicho acto contengaunplazoocondicinquefijelapocadecelebracindelcontratoprometido. b) art. 738 inc. 1: en el fideicomiso, la condicin expresa o tcita de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin, es de la esencia de esta limitacinaldominio. c) art. 770 inc. 2: el derecho real de usufructo puede constituirse hasta un determinado plazo. Si as no se hace, la ley establece en subsidio que el usufructo se entender constituidoportodalavidadelusufructuario.
Aunque, como veremos, no creemos que la condicin resolutoria tcita tenga veradadera naturalezadecondicin,sinoqueesunefectodeloscontratosbilaterales.
22

113

Las modalidades que trata el Cdigo Civil son la condicin, el plazo y el modo, pero la doctrinahaagregadoademslasolidaridadylarepresentacin. A)LACONDICIN 1.Concepto: Tradicionalmentesedefinelacondicincomoelacontecimientofuturoeinciertodelcual dependelaadquisicinolaextincindeunderecho. El Cdigo por su parte, define la obligacin condicional y en el art. 1473 dice que sta es laquedependedeunacondicin,estoes,deunacontecimientofuturoquepuedesucederono. Deambosconceptossedesprendequelacondicintienedoselementos: a) la futureidad: el hecho en que consiste la condicin debe ocurrir en e! porvenir. Si el hechoespresenteopasadonohaycondicin. b)laincertidumbre:nodebesabersesielhechoenqueconsistelacondicinvaaocurriro no. Es por esto que la muerte de una persona es un plazo y no una condicin, ya que se sabequevaaocurrir,aunqueseignoracundo. 2.Clasificacin: La condicin admite variadas clasificaciones y as lo entiende nuestro Cdigo, el que distingueentre: a)positivaonegativa(art.1474): i. positiva: consiste en acontecer una cosa, en que ocurra un hecho. Por ejemplo, que PedrosecaseconlaJuana. ii. negativa: consiste en que una cosa no acontezca. Por ejemplo, que Diego no se reciba deabogado. b)posibleoimposible(art.1475): i.posible:aquellaqueconsisteenunhechofuturoquepuedeonoocurrir.

114

ii. imposible: aquella en que el hecho futuro en que consiste no puede ocurrir por distintascircunstancias. (a) fsicamente imposible: cuando la condicin es contraria a las leyes de la naturaleza fsica,comoporejemplo,quebrilleelsoldenoche. (b) moralmente imposible: cuando la condicin consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico. Por ejemplo, que fulano se case consuhermana. (c) ininteligible: cuando la condicin est concebida en trminos tales que no se sabe en quconsiste. c)potestativa,casualomixta(art.1477): i. potestativa: la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Por ejemplo, te vendoeltrigodemigranerosiquieres,otevendoeltrigodemigranerosiloensacas. ii. casual: la que depende la voluntad de un tercero o de un acaso, como por ejemplo, te regalomicasasiganolaLotera. iii. mixta: la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un terceroodeunacaso.Porejemplo,teregalomiescritoriositecasasconfulana. d)suspensivaoresolutoria(art.1479): i. suspensiva: es aquella que mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho.Porejemplo,TeregalomislibrosdeDerechositerecibesdeabogado. ii. resolutoria: es aquella que por su cumplimiento se extingue un derecho, como por ejemplo,teregalomislibrosjurdicos,perosinoestudiasDerechomelosdevuelves. 3.Lacondicinsuspensiva: Se define en doctrina como el acontecimiento futuro e incierto del cual depende la adquisicindeunderecho. El Cdigo Civil dice en la primera parte del art. 1479 que La condicin se llama suspensiva si,mientrasnosecumple,suspendelaadquisicindeunderecho. a)Lacondicinsuspensivapuedeencontrarseentresestados:

115

i. pendiente: est pendiente cuando an no se ha cumplido, lo que acarrea una serie de consecuencias: (a)elacreedorcondicionalannohaadquiridoelderecho(art.1485inc.1). (b) el acreedor condicional tiene sin embargo un derecho limitado, porque an no se ha incorporadoasupatrimonio,loquelepermiteimpetraroimplorarmedidasquetiendana conservarlacosaqueesobjetodelcontrato(art.1492inc.final). Por ejemplo, si Pedro dice: dejo mi casa a Juan si se recibe de abogado, mientras Juan no obtenga el ttulo de abogado su derecho ha nacido, pero como no lo ha adquirido an, no puede exigir que se le entregue la casa. Sin embargo, puede proteger su derecho limitado, implorando medidas conservativas. Por eso es que el derecho limitado del acreedor se transmiteentrevivos. (c) si fallece el acreedor condicional el derecho limitado se transmite a sus herederos, cuestin que no ocurre en las asignaciones testamentarias condicionales ni en las donacionesentrevivos(art.1492incs.1y2). (d)elacreedorcondicionalnopuedeexigirelcumplimientodelaobligacinysieldeudor paga,puederepetirlopagado(art.1485inc.2). Sobreloquehemosdichoenlospuntos(b)y(c)precedentes,nocreemosqueexista,como lo denomina gran parte de doctrina, ungermen de derecho. 23 Estimamos que existiendo una obligacin sujeta a condicin suspensiva hay una expectativa de adquirir ese derecho quependedelacondicin,peroesaexpectativaestprotegida,yporelloeltitulartienela facultad de impetrar medidas conservativas tendientes a asegurar la permanencia del derechoparaeleventodequesecumplalacondiciny,adems,setransmiteporcausade muerte si la obligacin condicional emana de un acto entre vivos, porque a los herederos setransmitenlosbienes,obligacionesyderechostransmisibles. Por qu en las obligaciones sujetas a condicin suspensiva pactadas por acto entre vivos, salvo en las donaciones, se transmite el derecho limitado y no sucede lo mismo tanto en los actos por causa de muerte como en las donaciones? La razn radica, en nuestra opinin, en que en las primeras, de no transmitirse el derecho limitado, se producira generalmente un enriquecimiento sin causa para la parte que se beneficiara si fallara la condicin,puestoquehabrarecibidounacontraprestacinacambio,laquetieneunvalor
23

Portodos,VIALDELRO,Vctor,Ob.cit.,pg.210.

116

patrimonial. En las segundas, en cambio, por el hecho de ser meras liberalidades slo existe la voluntad del testador o de una de las partes de desprenderse de una parte de su patrimonio y que no puede estar movida sino por la causa o motivo de beneficiar a una determinada persona (la liberalidad es intuito personae), pero tal liberalidad no tendra por qu alcanzar a los herederos del beneficiario, salvo naturalmente que lo expresara el propiotestadorodonante. ii. fallida: para determinar cundo la condicin suspensiva est fallida hay previamente quedistinguirentrecondicinpositivaonegativa. (a) condicin suspensiva positiva: cuando transcurrido el tiempo previsto por el testador o por las partes, no ocurre el hecho en que consiste la condicin; o si stos no previeron plazo alguno, transcurridos diez aos desde la celebracin del acto o contrato; o antes de cumplirse cualquier plazo, si llega a ser cierto que por alguna razn el hecho en que consistelacondicinnovaaocurrir. (b) condicin suspensiva negativa: en el momento mismo en que se realiza el hecho en queconsistelacondicin,dentrodelplazodediezaosdesdequesehaestipulado. El plazo para reputar fallida la condicin es de diez aos porque ste es el plazo mximo deprescripcinennuestroderecho. 24 iii. cumplida: se cumple la condicin positiva cuando ocurre el hecho y la condicin negativa,cuandoporalgunaraznllegaaserciertoquenovaaocurrir. Enestoscasoselderechoeventualseconsolidayelacreedorpuedeexigirelcumplimiento delaobligacin. 4.Lacondicinresolutoria Doctrinariamente se le define como el acontecimiento futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho. El Cdigo en la segunda parte del art. 1479 dice que la condicinsellamaresolutoria,cuandoporsucumplimientoseextingueunderecho. a)Lacondicinresolutoriatambinpuedeencontrarseentresestados:

Parte de la doctrina estima que el plazo para reputar fallida la condicin es de 5 aos, aplicando analgicamente las normas relativas a la propiedad fiduciaria. Volveremos sobre este tema en el textodeObligaciones.
24

117

i. pendiente: cuando la persona que tiene el derecho puede ejercerlo libremente, pero sujetoalaincertidumbrequeseresuelvaenelfuturoporelacaecimientodelhechoenque consistelacondicin. ii.fallida:cuandollegaaserciertoqueelhechopositivonoocurrirocuandoelnegativo ocurre, lo que trae como consecuencia la consolidacin del derecho en el acreedor condicional. iii.cumplida:cuandoseverificaelhechopositivoollegaaserciertoqueelnegativonose verificar,producindoseelefectodelaresolucinoextincindelderecho. b)Porotrolado,existentresclasesdecondicinresolutoria: i.condicinresolutoriaordinaria:eselacontecimientofuturoeinciertodelcualdepende la extincin de un derecho y que adems no consista en caso alguno en el incumplimiento delasobligacionesesencialesquesonobjetodelactoocontrato. Esta clase de condicin opera ipso iure, de pleno derecho, por lo que no necesita declaracinjudicial. ii.condicinresolutoriatcita 25 :seencuentraconsagradaenelart.1489,queexpresa: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratanteslopactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato,conindemnizacindeperjuicios El Cdigo establece la condicin resolutoria como un elemento de la naturaleza que va envueltaentodocontratobilateral,aunquenosepacte. Estaclasedecondicinresolutorianooperadeplenoderecho,sinoquedebeserdeclarada judicialmente, puesto que el contratante diligente (el que cumpli su obligacin o est llano a cumplirla) tiene la oportunidad de pedir el cumplimiento o bien la resolucin del contrato,asuarbitrioyconindemnizacindeperjuiciosenamboscasos. De la condicin resolutoria tcita emana la accin resolutoria. Se trata de una accin ordinaria y personal, por tanto, prescribe en cinco aos desde la celebracin del contrato,

25

Insistimosencuantoaquelacondicinresolutoriatcitacomoelpactocomisorioquenoesms que la condicin resolutoria tcita expresada no es verdadera condicin, sino que un efecto de los

118

si ste era puro y simple, o desde que la obligacin se ha hecho exigible si estaba sujeto a modalidad. 26 Por ser patrimonial esta accin puede transferirse por acto entre vivos y transmitirse por causa de muerte y puede, adems, renunciarse por anticipado; lo que no puede renunciarse anticipadamente es la accin para pedir el cumplimiento del contrato, puesto que,delocontrario,alcontraerselaobligacinnohabraverdaderaintencindeobligarse y,enconsecuencia,lavoluntadnocumpliraconelrequisitodeserseria. Finalmente digamos que, para la doctrina casi unnime, la accin resolutoria que emana del art. 1489 puede enervarse cumpliendo la obligacin, en primera instancia antes de la citacin a or sentencia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. 27 Sin embargo creemos que, no habiendo nuestro Cdigo Civil ni otras leyes sealado que la accin resolutoria pueda enervarse cumpliendo dentro de los plazos que hemos sealado y teniendoenconsideracinloexpresadoenelpropioartculo1489encuantoaquepodr elotrocontratantepedirasuarbitrioolaresolucinoelcumplimientodelcontrato,hechala eleccin por el contratante diligente, el otro contratante el negligente no puede ya cumplir. Pese a que la excepcin de pago es de aquellas que la doctrina procesal llama anmalas, ya que puede oponerse en primera instancia antes de la citacin a or sentencia y hasta antes de la vista de la causa en segunda, creemos que el pago en que se funda la excepcin, para que sta sea acogida, debe ser anterior a la demanda. 28 Esta misma solucin han adoptado cdigos ms modernos que el nuestro de 1855, como el italiano de 1942. 29 iii. pacto comisorio: es la condicin resolutoria tcita expresada, en otra palabras, en el contrato seestipula expresamente que si una de las partes no cumple su obligacin stese resuelve. El Cdigo Civil reglament el pacto comisorio como un pacto accesorio en el contrato de compraventa y lo restringi slo a la obligacin de pagar el precio (art. 1877: Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el
contratos. La estudiaremos aqu atendido nicamente que nuestro Cdigo Civil la trata conjuntamenteconlasobligacionescondicionalesenlosarts.1473ysiguientes. 26 La accin resolutoria nace slo de la condicin resoltoria tcita, ya que, recordemos, la condicin resolutoriaordinariaoperadeplenoderecho. 27Portodos,VIALDELRO,Vctor,Ob.cit.,pg.213. 28 En el mismo sentido ELGUETA ANGUITA, Augusto. Resolucin de contratos y excepcin de pago. EditorialJurdicadeChile,Santiago,1981. 29 Dice el art. 1453 inc. final del Cdigo Civil italiano: Dalla data della domanda di risoluzione linadempiente non pu pi adempiere la propia obbligazione. (Desde la fecha de la demanda de resolucinelincumplidornopodryacumplirsuobligacin).

119

contratodeventa(...)Entindeseestaestipulacinsiempreenelcontratodeventa...). Sin embargo, lo anterior no impide que en virtud del principio de la autonoma de la voluntad las partes puedan estipular el pacto comisorio en otros contratos, sean unilaterales o bilaterales, o incluso en la propia compraventa, pero relativo a la obligacin deentregarlacosa. Enesteltimocontrato,eldecompraventa,debedistinguirse: (a) pacto comisorio simple: que consiste en la estipulacin expresa de que el contrato se resuelvasielcompradornopagaelprecio. (b) pacto comisorio calificado: es el mismo pacto, pero con clusula de resolucin ipso facto(art.1879). Elpactocomisoriosimpleocalificadosiemprerequierededeclaracinjudicial,pueselart. 1878noprivaalvendedordelaeleccindeaccionesqueleconcedeelart.1873paraexigir el cumplimiento forzado de la obligacin o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Toda vez que se pueda optar, debe optarse ante los tribunales de justicia porquenadiepuedehacersejusticiaporsmismo. La diferencia de estos pactos radica en el plazo legal para enervar la accin. En el pacto comisorio simple se siguen las mismas reglas que para el caso de la condicin resolutoria tcita; en cambio, en el pacto comisorio calificado el comprador puede hacer subsistir el contrato (enervar la accin) pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas siguientesalanotificacinjudicialdelademanda(art.1879,segundaparte). De acuerdo al art. 1880, la accin comisoriadenominada as por la doctrina prescribe en el plazo prefijado por las partes, siempre que no pase de cuatro aos desde la celebracin del contrato. Si no se ha estipulado plazo o se ha estipulado uno ms largo, prescribe precisamenteencuatroaos. Esta norma se ha estimado defectuosa, ya que puede producirse el hecho de que venza el plazo de cuatro aos desde la celebracin del contrato antes de que la obligacin se haya hechoexigible,porejemplo,porquelasparteshabanestipuladounplazoounacondicin suspensiva. En nuestra opinin, ello no puede impedir el ejercicio de la accin resolutoria que emana de la condicin resolutoria tcita, porque de otra manera, el pacto comisorio terminara

120

dejando en la indefensin al vendedor que lo pact si la obligacin de pagar el precio se hacaexigibledespusdecuatroaos. Creemosquesiemprepodrejercerselaaccinresolutoriaqueemanadelart.1489,porque al celebrar las partes un pacto comisorio no excluyen la existencia de la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todos los contratos bilaterales, al tenor del artculo 1877 cuando dice Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa,tomaelnombredepactocomisorio,yproducelosefectosquevanaindicarse. Sealemos que en la compraventa en que el pacto comisorio calificado se estipula referido a otras obligaciones que no sea la de pagar el precio, o cuando se pacta esta modalidad en otros contratos bilaterales que no sean la compraventa ni la permutaa la que se aplican las reglas de la compraventa de acuerdo al art. 1900, el pacto comisorio calificado opera deplenoderechoporquerigeelprincipiodelaautonomadelavoluntad. En definitiva, en los dems contratos bilaterales tpicos o innominados el pacto comisorio con clusula de resolucin ipso facto opera de pleno derecho, resuelve el contrato sin necesidad de declaracin judicial precisamente porque as lo han querido las partes y la leynoloprohbe.Elpactocomisoriosimple,encambio,operapordeclaracinjudicial,por lasrazonesantesvistas. Ennuestraopinin,elpactocomisoriocalificadoenlacompraventa,eselnicoquepuede enervarse y en el plazo ya estudiado de las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin de la demanda. El pacto comisorio simple al igual que la condicin resolutoriatcitadelartculo1489noesenervable. 5.Elefectoretroactivodelacondicin Finalmente,esunacuestindebatidaenladoctrinasilosefectosdelcontratocondicional ya se trate de una condicin suspensiva o resolutoria se producen desde el cumplimiento delacondicinhaciaelfuturooconefectosretroactivos. 30 Es decir, en el caso de la condicin suspensiva, si se entiende que el acreedor condicional adquiri el derecho desde la celebracin del contrato o slo desde el cumplimiento de la condicin; y en el caso de la condicin resolutoria si se reputa que la persona jams tuvo derechoalgunosobrelacosadesdequesecelebrelactoosloqueseextinguedesdeque

30

Lamayora,entreellosCLAROSOLAR,ALESSANDRIYMEZABARROS,seinclinanporquesoperacon efecto retroactivo. Para un anlisis en profundidad de la discusin, vase PEAILILLO ARVALO,

121

severificlacondicin. En todo caso, y ms all de las discusiones, creemos que no habiendo dispuesto nuestro Cdigo Civil una regla general a este respecto, atendidas las normas contenidas en los artculos 1485, 1486, 1487, 1488, 1490, 1491 relativos a las obligaciones condicionales u otroscomoelart.2413delahipotecaoel758delfideicomiso,tampocopuedeconcluirseel que, pese a no estar dicho expresamente, sea la retroactividad la regla general, ya que en las normas citadas, encontramos casos en que los efectos se imponen hacia el futuro y en otrosconefectosretroactivos. 31 B)ELPLAZO 1.Concepto: El plazo se define como el acontecimiento futuro y cierto del cual depende el ejercicio o laextincindeunderecho. El Cdigo en la primera parte del inc. 1 del art. 1494 lo define como la poca que se fija paraelcumplimientodelaobligacin. Enelplazosedistinguen,aligualqueenlacondicin,doselementos: a)lafutureidad:elhechodebeocurrirenelporvenir. b)lacertidumbre:debesabersequeelhechovaaocurrirnecesariamente. 2.Clasificacionesdelplazo a)convencional,legalojudicial i. convencional: el que establece el autor de un acto jurdico unilateral o las partes de un actojurdicobilateral. ii.legal:elqueestablecelaley. iii.judicial:elquefijaeljuez.

Daniel. Obligaciones. Teora general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento. Editorial Jurdica deChile.Santiago,2003.Pgs.375yss. 31Enelmismosentido,PEAILILLOARVALO,Daniel.Ob.cit.,pg.380.

122

Porreglageneral,eljueznofijaplazosyslopuedeinterpretarelconcebidoentrminosvagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes (art. 1494 inc. 2). Excepcionalmente, estamisma norma dispone que el juez puede fijar plazos cuando la ley lo faculta, como ocurre por ejemplo en el caso del poseedor vencido que debe restituir la cosaquehaperdidoeneljuicioreivindicatorio(art.904). b)expresootcito(art.1494inc.1) i.expreso:elqueestestablecidoentrminosexplcitos. ii. tcito: el indispensable para cumplir la obligacin. El plazo tcito depende de la naturalezadelaobligacin. c)suspensivooextintivo i) suspensivo: es el acontecimiento futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho. ii. extintivo: es el acontecimiento futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho. Tanto el plazo suspensivo como el extintivo, pueden encontrarse en dos estados: pendienteocumplido. Sielplazoessuspensivoyestpendiente,elderechohanacidoysehaadquirido,perono puedeejercersehastaquesecumplaelplazo. Si, por otra parte, el plazo es extintivo y est pendiente, el derecho puede ejercerse hasta que se cumpla el plazo (cumplido el plazo se extingue el derecho por el solo ministerio de laley). Finalmente,elplazocumplido,seasuspensivooextintivo,nooperaconefectoretroactivo. Anotemosqueladoctrinadenominatambinalplazoextintivocomoplazoresolutorio. 3.Extincindelplazo Elplazopuedeextinguirseportrescausales:

123

a)porvencimiento:elplazoseextingueporlallegadadeldaprefijado. b) por renuncia: el deudor renuncia al plazo cuando paga anticipadamente y se entiende que hay renuncia porque de acuerdo al art. 1495, lo que se paga antes de cumplirse el plazo no estsujetoarestitucin. En principio, el deudor siempre puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar (art. 1497 inc. 1). Es el caso delasobligacionesquegeneranintereses. c) por caducidad: el plazo se entiende caducar cuando puede exigirse el cumplimiento de la obligacin antes de que se cumpla, por disponerlo as la ley o porque las partes lo convinieron Lacaducidaddelplazopuedetenersuorigenenlaleyoenlavoluntaddelaspartes: i.caducidadlegaldelplazo(art.1496) 1:sieldeudorsehaconstituidoenquiebraosehallaennotoriainsolvencia. 2: si las cauciones otorgadas por el deudor se han extinguido o han disminuido considerablementedevalor,porsuhechooculpa. En este ltimo caso el deudor puede reclamar el beneficio del plazo renovando o mejorandolascauciones. ii. caducidad convencional: las partes estipulan que cumplindose determinados presupuestos se podr exigir el cumplimiento de la obligacin aunque exista plazo pendiente. Es comn que en el contrato de mutuo de dinero pagadero en cuotas se estipule que el no pago de una de las cuotas haga exigible el total de ellas como si fueran de plazo vencido. Estaestipulacineslaquesehadenominadoendoctrinaclusuladeaceleracin. Sobre esta materia se tratar con mayor profundidad a propsito de las obligaciones, pero digamos desde ya que la clusula de aceleracin debe entenderse establecida en exclusivo beneficiodelacreedor,detalmaneraquesistenoejercesuderechorespectodeunacuota

124

impaga no puede estimarse que ha renunciado a ejercer dicha aceleracin si el deudor no paga otra cuota distinta. Si bien es cierto hay jurisprudencia en contrario, sta se ha ido uniformandoenelsentidoantesvistoquecreemoselcorrecto. C)ELMODO 1.Concepto Segn el art. 1089 el modo es la aplicacin a un fin especial de una asignacin o de un objetodeunaasignacin. En doctrina se le define tambin como el gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad. Esta segunda definicin, que es la de uso ms frecuente, se aviene bien a las asignaciones testamentariasyalasdonaciones,perolautilizadaporelCdigoesmsampliaypermite llegaraunconceptodelmodoqueesaplicabletambinalosactosentrevivos. Si bien el modo est tratado en relacin a las asignaciones testamentarias, desde el art. 1089alart.1096,envirtuddelprincipiodelaautonomadelavoluntadpuedeestablecerse unmodoenlosactosentrevivos,aunqueespocofrecuente. 2.Elmodoenlasasignacionestestamentarias De acuerdo a la oracin final del art. 1089, el modo no suspende la adquisicin de la asignacin.Estoquieredecirquesielasignatarionocumpleconelmodonoseresuelvela asignacin, a menos que haya clusula resolutoria, la que tiene la naturaleza jurdica de una condicin resolutoria (el Cdigo prefiere hablar de clusula resolutoria porque la expresin condicin resolutoria se utiliza con ms propiedad en los actos jurdicos bilaterales). Lo anterior no significa que el asignatario no deba cumplir el modo si no hay clusula resolutoria, porque se le puede exigir el cumplimiento, salvo que el modo ceda en su exclusivobeneficio(entalcasodejadeserungravamen). 3.Elmodoenlosactosentrevivos Puedepactarseunmodoenlosactosentrevivosaunque,comodijimos,espocofrecuente. Sihabindosepactadomodostenosecumple,laspartespueden:

125

a) exigir el cumplimiento, salvo que el modo est establecido en beneficio de la misma partequepodrademandarsucumplimiento. b) si previeron la situacin de que el modo no se cumpliera y la sancionaron con la extincin del derecho, se trata de una condicin resolutoria ordinaria o de un pacto comisoriosilaobligacinfueelevadaalacategoradeesencialquetendrlosefectosde este pacto en los contratos que no sean la compraventa o la permuta y relativamente a la obligacindepagarelprecio. c)si laspartesnoprevieronel incumplimiento delmodoel contratono podrresolversey slopodrexigirseelcumplimientoenlaletraa)precedente. Paraterminarestecaptulosobrelasmodalidades,digamosqueellasadmitenunaenorme cantidad devariantes que van msall de las tratadasen este trabajo, pero que exceden el objeto del mismo y son propios de un texto especfico sobre las obligaciones en los actos jurdicos.

126