REVISO DA ORTN/OTN Cabvel para os benefcios previdencirios de APOSENTADORIA POR IDADE, TEMPO DE SERVIO, ESPECIAL E ABONO DE PERMANNCIA E SERVIO

O concedidos entre JUNHO DE 1977 E OUTUBRO DE 1988. OBS: APLICVEL PENSO POR MORTE QUANDO PRECEDIDA DOS BENEFCIOS ACIMA EXPOSTOS. MAJORAO DE PERCENTUAL APLICADO AO SALRIO BENEFCIO NO BENEFCIO DE PENSO POR MORTE (LEI 9.032/95) DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA DA JUSTIA FEDERAL DE _______________ - ESTADO DE ____________

DOROTHY DAREZZO FURTADO, brasileira, viva, portadora da cdula de identidade RG n 3.368.749-3 e inscrita no CPF sob o n 842.190.508-25, residente e domiciliada na Rua Josefina do Amaral Camargo, n68 Km 18 Osasco/SP CEP: 06192-030 vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por seus advogados constitudos (Procurao anexa), propor a presente: AO DE REVISO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO (ORTN/OTN/BTN) Em face do INSITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS a CNPJ n 29.979.036/0001-40, ser intimado na pessoa de seu representante legal Procuradoria do INSS, ou sito a Rua da Consolao, n1875 11 andar So Paulo/SP CEP: 01301-100, pelos motivos de fato e de direito que doravante passa a expor e a esclarecer:

PRELIMINARMENTE 1- A Requerente requer lhes sejam deferidos os benefcios da Justia Gratuita, por no poder arcar com os nus financeiros da presente ao, sem que com isso sacrifique o seu prprio sustento e o de sua famlia, conforme declarao que segue em anexo. Invoca para tanto as benesses da Lei n. 1.060/50.

DOS FATOS 2- A Requerente beneficiria do Regime Geral de Previdncia Social, percebendo o benefcio de penso por morte n. _________, com data de concesso em 19 de dezembro de 1979. 3- Destaca-se que penso por morte hodiernamente percebida pela Requerente, foi gerada aps o bito de seu falecido marido, Sr. ____________, o qual por sua vez, era aposentado por tempo de servio desde janeiro de 1979 (Carta de Concesso Anexa). 4- Salienta-se que o Sr. ____________, falecido marido da Requerente, recebeu seu ltimo pagamento mensal de aposentadoria, no valor de ____________ (doc. anexo). 5- Ocorre que quando da concesso da penso por morte Postulante, esta percebeu o primeiro pagamento de seu benefcio com Renda Mensal Inicial (RMI) no valor de ______________ (60% do SB - vide memria de clculo em anexo), quantia esta muito inferior ao valor da aposentadoria at ento recebida pelo seu falecido marido. 6- Nos dias atuais, a Autora recebe ttulo de benefcio o valor mensal de R$ ____________, ou seja, um salrio mnimo. 7- O que de fato acontece que a Autarquia-Previdenciria ao conceder o benefcio de aposentadoria ao falecido marido da Requerente utilizou ndices prprios para a atualizao dos salrios de contribuio, sem respeitar a variao oficial da ORTN/BTN trazida pela Lei n. 6.243/77, o que gerou uma notria e ilegal defasagem no valor do benefcio de penso por morte da Requerente, que fora calculado com base na aposentadoria percebida por seu falecido esposo. 8- Ademais, quando da edio da Lei 9.032/95, que majorou o percentual a ser aplicado ao salrio de benefcio para o clculo dos benefcios de penso por morte, a Autarquia-r, no procedeu o reclculo das penses anteriormente concedidas, em total desrespeito ao princpio da retroao da lei mais benfica.

DO DIREITO DA VARIAO OFICIAL DA ORTN/OTN 9- Como de conhecimento vulgar, na vigncia do Decreto n. 77.077/76, o INSS utilizava para o clculo da renda mensal inicial das aposentadorias por tempo de servio, especial e por idade, bem como para o benefcio de abono de permanncia em servio, a mdia dos 36 ltimos salrios-decontribuio do segurado, sem a aplicao da correo monetria em todos os salrios levados em considerao. 10- Ainda, aps a edio da Lei n. 6,243/77, o legislador institui como ndice oficial de correo monetria a variao da ORTN/OTN. 11- Ocorre que, sem observar a norma, o INSS continuou a aplicar os ndices de correo determinados pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, ou seja, seus ndices de atualizao prprios, os quais eram muito inferiores aos ndices oficiais, o que, como ocorre no caso em tela, gerou uma notria defasagem nos valores dos benefcios concedidos quela poca. 12- Desta forma, a reviso dos benefcios deferidos em data anterior promulgao da Constituio Federal de 1988 encontra respaldo legal e jurisprudencial. Com efeito, com o advento da Lei 6.423/77, o ndice de correo monetria passou a ser o previsto em lei, e no o fixado pelo Ministrio da Assistncia e Previdncia Social, tendo a jurisprudncia consolidado entendimento no sentido da utilizao da ORTN/OTN como critrio de correo monetria dos 24 primeiros salrios-decontribuio, consoante se observa do seguinte julgado: Previdencirio, atualizao monetria dos salrios de contribuio, Lei n 6.423/77, Smula 260, artigo 58 do ADCT. abono anual, salrio mnimo, Lei n 7.789/89. 1- O clculo da renda mensal das aposentadorias constitudas anteriormente atual carta magna deve ser feito com a correo dos 24 salrios de contribuio anteriores aos doze ltimos meses, nos termos do artigo 1 da Lei 6.423/77 e subseqentes critrios oficiais de atualizao. 2- Incidncia da smula 260 e do artigo 58 do ADCT. 3- O pargrafo 6 do artigo 201 da Constituio Federal est revestido de eficcia plena e aplicabilidade imediata, entendimento do plenrio deste tribunal. 4- (....) 5- Recurso a que se nega provimento. (TRF - 3 Regio, Relator Juiz Celio Benevides, DJ, 09-03-94- p. 08627).

13- Nota-se ainda que o Tribunal Regional Federal da Terceira Regio, j sumulou a matria. Seno vejamos: Smula 07: Para apurao da renda mensal inicial dos benefcios previdencirios concedidos antes da Constituio Federal de 1988, a correo dos 24 (vinte e quatro) salrios-de-contribuio, anteriores aos ltimos 12 (doze), deve ser feita em conformidade com o que prev o art. 1 da Lei 6.423/77. 14- Assim, a apurao da renda mensal inicial deve observar a correo determinada pela Lei 6.423/77, excetuadas as hipteses em que, de acordo com a tabela de correo que alude a Orientao Interna Conjunta (INSS/DIRBEN/PFE) n 97, de 14/01/2005, o ndice aplicado pelo INSS foi mais vantajoso ao segurado, bem como aquelas em que se cuidar de auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez, inclusive quando derem origem penso por morte, porquanto, nesses casos, o clculo da renda mensal inicial era efetuado com base na mdia dos 12 ltimos salrios-de-contribuio, sem incidncia de correo monetria. 15- Neste sentido, levando-se em conta que a penso por morte percebida pela Requerente oriunda da aposentadoria por tempo de servio, concedida ao seu falecido marido em 1979 (documentos anexo), tem-se que o valor da prestao de penso por morte da Autora ficou muito aqum do que deveria ser de fato (planilha anexa). Dessa forma, no tendo a atualizao monetria dos salrios de contribuio, considerados para o clculo do salrio-de-benefcio, ocorrido em conformidade com a lei, mas sim por livre critrio do Requerido, o que gerou prejuzo Demandante, devem tais salrios ser corrigidos de acordo com os ndices corretos, conforme j exposto.

DA INTEGRALIDADE DA PENSO POR MORTE

16- Como previamente j dito, a Lei n 9.032, de 28 de abril de 1995, em seu artigo 75, estabeleceu que as penses concedidas pela Instituto-ru devem ser equivalentes a 100% (cem por cento) da aposentadoria recebida pelo segurado-falecido. 17- No caso em tela a Requerente teve sua penso por morte calculada sob o percentual de 60% da aposentadoria auferida por seu falecido marido, entretanto, o INSS no observou a aplicabilidade retroativa da lei mais benfica.

18- Segundo o Egrgio Superior Tribunal de Justia, as normas esculpidas nas leis 8213/91 e 9032/95, devem incidir imediatamente sobre todos os benefcios de penso, independentemente da lei vigente poca do fato. 19- Neste sentido cita-se os seguintes julgados: Embargos de Divergncia em REsp n. 297.274-AL, Rel. Ministro Gilson Dipp, julgado em 11/09/2002 e o REsp n. 297.274-AL, de relatoria do Ministro Hamilton Carvalhido, DJ de 05/02/2001.

20- Neste diapaso, Thiago Faggioni Bachur e Maria Lucia Aiello, em sua obra Teoria e Prtica do Direito Previdencirio, ressaltam que nesses casos ainda haveria ofensa direta ao Princpio da Irredutibilidade do Benefcio encontrado no art. 194, inciso IV, da Constituio Federal que reza que os benefcios mantidos, concedidos ou reajustados pela Previdncia Social no podem sofrer reduo em seu poder aquisitivo. 21- Apontam, tambm, flagrante desrespeito ao Princpio da Manuteno do Valor Real do Benefcio, esposado no artigo art. 201, 4, da Constituio Federal, que diz que todos os benefcios de prestao continuada tero assegurados reajustamentos para que seja preservado o seu valor real, conforme critrios definidos em lei. Ou seja, em todos os reajustamentos aplicados, estes tm que observar a perda do poder aquisitivo do benefcio, verificada no perodo no qual esta fora constatada.

DO PEDIDO 22- Em face do exposto, a REQUERENTE pede a esse R. Juzo: a- A citao da Autarquia-R; b- Seja julgada procedente a presente ao para condenar o INSS a proceder a reviso do benefcio de penso por morte da Autora tendo em vista a no aplicao dos ndices da ORTN/OTN quando da concesso da aposentadoria por tempo de servio ao seu falecido marido; c- Seja julgada procedente a presente ao para que a penso por morte da Autora seja calculada com aplicabilidade do coeficiente de 100%, em obedincia ao princpio da retroao da lei mais benfica; d- Seja ainda condenada a Autarquia-Previdenciria ao pagamento de todas as parcelas vencidas e vincendas; e- Juros e correes legais; f- Honorrios advocatcios de 20%.

23- Requer, ainda, o deferimento do pedido dos benefcios da JUSTIA GRATUITA. 24- Requer, finalmente, deferida a utilizao de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente a juntada dos documentos que acompanham a inicial, oitiva de testemunhas e do representante legal do Requerido sob pena de confisso, percias e vistorias, e juntada de documentos novos. 25- D-se a presente causa o valor de R$ ___________, na forma do artigo 260 do CPC.

Termos em que, E. Deferimento.

LOCAL E DATA.

_________________________________ NOME DO ADVOGADO E NMERO DA OAB