CEJIL. Implem - DecisoesSIDH

Apresenta como diferentes pases da regio tem internalizados as decises da Comisso e da Corte
NORMAT I VOS E EXPER I NC I AS NAC I ONA I S
DAS DAS DAS DECISES DAS DECISES DECISES DECISES DO DO DO DO S ISTEMA SISTEMA SS ISTEMA ISTEMA INTERAMERICANO INTERAMERICANO INTERAMERICANO INTERAMERICANO DE DE DE DE DD IREITOS D IREITOS D IREITOS IREITOS HH UMANOS H UMANOS H UMANOS UMANOS
IMPLEMENTAO IMPLEMENTAO IMPLEMENTAO IMPLEMENTAO
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JURISPRUDNCIA JURISPRUDNCIA JURISPRUDNCIA JURISPRUDNCIA , INSTRUMENTOS , INSTRUMENTOS , INSTRUMENTOS , INSTRUMENTOS

NORMATIVOS NORMATIVOS NORMATIVOS NORMATIVOS E EXPERINCIAS E EXPERINCIAS EE EXPERINCIAS EXPERINCIAS NACIONAIS NACIONAIS NACIONAIS NACIONAIS
I NTERAMER
I CANO DE
DAS DECISES DO SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS
IMPLEMENTAO
JURISPRUDNCIA, INSTRUMENTOS
NORMATIVOS E EXPERINCIAS NACIONAIS
Centro por la Justicia y el Derecho Internacional Center for Justice and International Law Centro pela Justia e o Direito Internacional Pemonton Kowantok Wacpe Yuwanin Pataset
CIP-BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ
I31 Implementao das decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais / organizao Centro pela Justia e o Direito Internacional; [traduo Rita Lamy Freund]. - Rio de Janeiro: CEJIL , 2009. Traduo de: Implementacin da las decisiones del sistema interamenricano de derechos humanos ISBN 978-85-9968-9623-5-3 1. Direitos Humanos. 2. Direito Internacional pblico. I. Centro pela Justia e o Direito Internacional. 09-0237. CDU: 342.7 22.01.09 26.01.09 010611
A reproduo do contedo da presente publicao est autorizada desde que a fonte seja citada. Primeira reimpresso: dezembro, 2007 Coordenao editorial Viviana Krsticevic Liliana Tojo Correo Claudia M. Martnez Pilar Elizalde (voluntria) Traduo para o Portugus Rita Lamy Freund Desenho editorial e da capa Folio Uno S.A. Editorao eletrnica Clarice Soter + Eneida Dchery Coordenao de produo e Impresso Espalhafato Comunicao e Produo
CEJIL una organizacin gubernamental CEJIL es uma organizao no no governamental sem fins sin nescom de lucro con estatus consultivo ante lucrativos status consultivo perante a Organizao dos Americanos o Conselho Econmico la Estados Organizacin de (OEA), Estados Americanos e(OEA), Social el da Consejo ONU e a Econmico Comisso Africana de de Direitos y Social la Humanos Povos. ONU e y dos la Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos.
DAS DECISES DO SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS
IMPLEMENTAO
JURISPRUDNCIA, INSTRUMENTOS
NORMATIVOS E EXPERINCIAS NACIONAIS
Agradecimentos
Este livro foi possvel graas s generosas contribuies de diversas agncias financiadoras do Centro pela Justia e pelo Direito Internacional, que apoiaram o trabalho de incidncia para o fortalecimento do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, o qual inclui, como um de seus aspectos cruciais, a implementao das decises da Comisso e da Corte Interamericanas de Diretos Humanos. O apoio mencionado permitiu o incentivo a amplas discusses sobre o tema e a sistematizao de parte das ricas experincias e debates da regio sobre a execuo de sentenas. 4 Do mesmo modo, foi fundamental a contribuio oferecida por meio das cooperaes que permitiram a edio, a impresso e a distribuio desta publicao. Nesse sentido, gostaramos de destacar e agradecer especialmente as contribuies das seguintes instituies: Diakonia The Ford Foundation; Foundation Open Society Institute; The John Merck Fund; Derechos y Democracia; Embaixada do Reino dos Pases Baixos na Costa Rica; Ministrio das Relaes Exteriores da Noruega; e Ministrio das Relaes Exteriores da Dinamarca. Tambm agradecemos ao Ministrio dos Negcios Estrangeiros da Repblica Federal da Alemanha que possibilitou a traduo e publicao deste livro em portugus.
O contedo deste documento responsabilidade do CEJIL e no representa necessariamente o ponto de vista das organizaes que o subvencionam.
Apresentao
Viviana Krsticevic Diretora Executiva Centro pela Justia e o Direito Internacional
com grande satisfao que o Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL) apresenta: Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: Jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Desde sua fundao, o CEJIL tem como um de seus principais objetivos o fortalecimento e a consolidao do sistema interamericano de direitos humanos com o intuito de garantir os direitos fundamentais da pessoa humana a todos os habitantes e povos da regio. Nesse esprito, temos desenvolvido um trabalho persistente para melhorar a incorporao das normas internacionais nas esferas nacionais, apostado no aperfeioamento dos mecanismos de execuo de sentenas e de resolues nos mbitos nacional e regional, e discutido as dificuldades de ordem jurdica, poltica e tica que exigem um debate profundo sobre esta temtica. Este volume apresenta algumas das discusses e solues que tm sido oferecidas pelo direito comparado e pelo direito internacional para a execuo das decises do sistema no mbito nacional. Entre outras, a determinao do alcance das reparaes no sistema interamericano, as iniciativas de carter legislativo e poltico para avanar na implementao de decises do sistema, os debates doutrinrios e jurisprudenciais sobre a capacidade de que se faa justia (aplicao do princpio do non bis in idem), a garantia coletiva da execuo das decises, etc. O compromisso do CEJIL com o respectivo tema surgiu no s a partir de uma viso dos desenvolvimentos jurdicos e institucionais necessrios para fortalecer o sistema interamericano, mas tambm do interesse de obter as reparaes devidas s pessoas que representamos perante a Comisso e a Corte Interamericanas, assim como do compromisso com a transformao das realidades, das indiferenas e atropelos em nossa regio, que tornaram possveis milhares de histrias de horror. Nesse caminho, inspiraram-nos as vtimas de violaes de direitos humanos, nossas(os) colegas defensoras(es) de direitos humanos, acadmicos, funcionrios pblicos, os quais, de boa-f, comprometeramse com esta jornada. Gostaramos de mencionar especialmente a FEDEFAM (Federacin de Familiares de Detenidos Desaparecidos), a qual, sob a direo de Yanette Bautista, em meados dos anos 90, j nos havia encorajado a trabalhar nesta direo.
O livro no pretende abarcar todas as experincias e debates possveis, mas sim aclarar alguns aspectos luz da doutrina e do direito comparado e internacional, para permitir aos distintos atores interessados nos direitos humanos enriquecer seus discursos e desenvolver planos de ao adequados s realidades nacionais, com o objetivo ltimo de avanar a promessa fundadora da proteo interamericana, a de permitir um Continente livre do temor e da misria. Assim, incorporamos na primeira parte do volume alguns artigos que sistematizam e oferecem elementos para refletir sobre distintas experincias nacionais. A segunda seo, em formato de CD compilamos distintos tipos de normas: leis, decretos, resolues administrativas, e inclusive projetos de lei no aprovados, assim como desenvolvimentos jurisprudenciais em nosso continente vinculados aplicao, no mbito nacional, das decises dos rgos do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos. Este livro no teria sido possvel sem o esforo da equipe de trabalho do CEJIL; por isto, gostaria de agradecer sua criatividade e afinco no desenvolvimento desta iniciativa, assim como destacar a contribuio de Alejandra Nuo Velasco a este processo.
ndice Doutrina E Comentrios

Reflexes sobre a execuo das decises do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos Viviana Krsticevic 15
O reconhecimento das decises da Comisso e da Corte Interamericanas nas sentenas da Corte Suprema de Justia da Argentina Julieta Di Corleto 105
A fora vinculante das decises dos rgos internacionais de direitos humanos na Colmbia: um exame da evoluo da jurisprudncia constitucional Rodrigo Uprimny 117
Implementao das decises do sistema interamericano de direitos humanos no ordenamento constitucional peruano Cesar Landa 133
Os documentos a seguir esto disponveis no CD anexo contra capa do livro.
Instrumentos Normativos
e Jurisprudncia
I. Argentina Instrumentos Normativos Projeto de Lei 0891-D-97 (Hctor A. Gatti e outros) Altera legislao processual referente execuo de sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos Projeto de Lei 1566-S-2000 (Angel Pardo) Introduz nova causa de reviso para possibilitar a execuo de sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos Projeto de Lei 2538-S-2000 (Alberto J. Rodrguez Saa) Prope mecanismos para a implementao de resolues dos rgos de verificao dos Tratados Internacionais Projeto de Lei S-01-0327 ( Jos A. Romero Feris) Declara a obrigatoriedade de proposies e recomendaes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos Projeto de Lei 6192-D-02 (Alfredo Bravo e outros) Cria o Comit de Ministros para atender s recomendaes da Comisso Interamericana de Direitos Humano Decreto 99/06. Poder Executivo Nacional Estabelece diretrizes para o cumprimento da sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso Cantos.
Jurisprudncia Ekmekdjin, Miguel A. c. Sofovich Gerardo e outros s/ amparo Sentena de 7 de julho de 1992. Corte Suprema de Justia da Nao Giroldi, Horacio David e outro s/ recurso de casacin Sentena de 7 de abril de 1995. Corte Suprema de Justia da Nao Bramajo, Hernn Javier s/ incidente de excarcelacin Sentena de 12 de setembro de 1996. Corte Suprema de Justia da Nao Acosta, Claudia Beatriz e outros s/ habeas corpus Sentena de 22 de dezembro de 1998. Corte Suprema de Justia da Nao Felicetti, Roberto e outros s/ reviso Sentena de 21 de dezembro de 2000. Corte Suprema de Justia da Nao Simn, Julio Hctor e outro s/ privao ilegtima de liberdade, etc. Ditame de 29 de agosto de 2002. Procuradoria Geral da Nao Simn, Julio Hctor e outro s/ privao ilegtima de liberdade, etc. Sentena de 14 de junho de 2005. Corte Suprema de Justia da Nao Cantos, Jos Mara c/ Santiago del Estero, Provncia de e/ou Estado Nacional s/ cobro de pesos Sentena de 21 de agosto de 2003. Corte Suprema de Justia da Nao Espsito, Miguel ngel s/ incidente de prescrio da ao penal Sentena de 23 de dezembro de 2004. Corte Suprema de Justia da Nao Lavado, Diego Jorge e outros c/ Mendoza, Provncia de e outro s/ accin declarativa de certeza Sentena de 6 de dezembro de 2006. Corte Suprema de Justia da Nao II. Brasil Instrumentos Normativos Projeto de Lei No 3.214 de 13 de junho de 2000. (Marcos Rolim) Declara o carter obrigatrio das decises da Corte Interamericana de Direitos Humanos e da Comisso Interamericana de Direitos Humanos Decreto No 4.433 de 18 de outubro de 2002. Presidncia da Repblica Institui a Comisso de Tutela dos Direitos Humanos Projeto de Lei No 4.667 de 15 de dezembro de 2004. ( Jos E. Cardozo) Dispe sobre os efeitos jurdicos das decises dos organismos internacionais de proteo aos Direitos Humanos
III. Colmbia Instrumentos Normativos Resoluo 0-2725 de 9 de dezembro de 1994 Promotoria Geral da Nao Cria a Unidade Nacional de Promotorias de Direitos Humanos Lei 288/96 de 5 de julho de 1996 Regula o procedimento para a indenizao de vtimas de violaes de direitos humanos Jurisprudncia Sentena C-004/03 de 20 de janeiro de 2003 Corte Constitucional Sentena T-558/03 de 10 de julho de 2003 Corte Constitucional Sentena T-786/03 de 11 de setembro de 2003 Corte Constitucional. Sexta Seo de Reviso Sentena T-327/04 de 15 de abril de 2004 Corte Constitucional. Segunda Seo de Reviso IV. Costa Rica Instrumentos Normativos Lei 6889 de 1983. Convnio entre o Governo e a Corte Interamericana de Direitos Humanos Jurisprudncia Sentena 2313-95 de 9 de maio de 1995 Corte Suprema de Justia Mauricio Herrera Ulloa s/ Difamao. Sentena de 24 de agosto de 2004 Tribunal de Justia Criminal. Primeiro Circuito Judicial de So Jos V. Chile Instrumentos Normativos Decreto 323 de 25 de agosto de 2006 Ministrio das Relaes Exteriores Cria a Comisso Coordenadora para dar cumprimento a obrigaes em matria de direitos humanos VI. Guatemala Instrumentos Normativos Acordos que criam e regulamentam a COPREEH: Acuerdo Gubernativo 486-91 de 12 de julho de 1991 Presidncia da Repblica Acuerdo Gubernativo 549-91 de 10 de agosto de 1991 Presidncia da Repblica
Acuerdo Gubernativo 404-92 de 4 de junho de 1992 Presidncia da Repblica Acuerdo Gubernativo 222-94 de 13 de maio de 1994 Presidncia da Repblica Acuerdo Gubernativo 162-95 de 10 de abril de 1995 Presidncia da Repblica VII.Mxico Instrumentos Normativos Acordo de criao da Comisso de Poltica Governamental em matria de Direitos Humanos de 14 de fevereiro de 2003 Presidncia dos Estados Unidos Mexicanos Jurisprudncia Toca 526/05. Incidente de Reconocimiento de Inocencia em favor de Alejandro Ortiz Ramrez na Ao Penal 177/88 Sentena de 10 de maro de 2005. Superior Tribunal de Justia do Distrito Federal. Resoluo da Quinta Seo Penal VIII.Panam Jurisprudncia Execuo de sentena Domingo de Gracia Cedeo, Jos Santamara Saucedo e Fernando del Ro Gaona. Resoluo de 18 de outubro de 2004 Corte Suprema de Justia. Terceira Seo do Contencioso Administrativo IX. Paraguai Jurisprudncia Ricardo Canese s/ difamao e injria capital. Acordo e Sentena 1362 de 11 de dezembro de 2002 Corte Suprema de Justia. Seo Penal X. Peru Instrumentos Normativos Lei 23.506 de 8 de dezembro de 1982 Habeas Corpus e Amparo Decreto Supremo 014-2000-JUS de 22 de dezembro de 2000 Presidncia da Repblica Regula o procedimento para o acompanhamento de recomendaes de organismos internacionais de direitos humanos
Decreto Supremo 015-2001-JUS de 27 de abril de 2001 Presidncia da Repblica Cria a Comisso Especial de Acompanhamento e Ateno a Processos Internacionais Resoluo 631-2002-MP-FN de 17 de abril de 2002 Promotoria da Nao Cria uma Promotoria especializada em desaparecimentos forados Lei 27.775 de 27 de junho de 2002 Regula o procedimento de execuo de sentenas emitidas por tribunais supranacionais Resoluo 815-2005-MP-FN de 18 de abril de 2005 Promotoria da Nao Regula provises para os promotores vinculados ao caso Barios Altos Resoluo Administrativa 060-2005-CE-PJ de 4 de maro de 2005 Dispe acerca da competncia das Varas Penais Supraprovinciais para casos de violao de direitos humanos Jurisprudncia Expediente 0217-2002-HC/TC de 17 de abril de 2002. Caso de Crespo Bragayrac Tribunal Constitucional Expediente 32-01. Caso El Destacamento Colina. Resoluo de 9 de abril de 2003 Quinta Vara Penal Especial de Lima Competencia 18-2004 de 17 de novembro de 2004. Caso El Homicidio de Indalecio Pomatana Albarrn Corte Suprema de Justia. Seo Penal Permanente Expediente 028-01.F1. Caso El Descatamento Colina. Resoluo de 9 de maio de 2005 Corte Suprema de Justia, Seo Penal Especial Expediente 125-04. Caso Sucesos en los penales de junio de 1986. Resoluo de 19 de maio de 2005 Corte Suprema de Justia. Primeira Vara Penal Supraprovincial de Lima
DOUTRINA E COMENTRIOS
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Reflexes Sobre A Execuo Das Decises Do Sistema Interamericano De Proteo Dos Direitos Humanos
Viviana Krsticevic* A implementao efetiva das decises dos rgos do sistema interamericano de direitos humanos uma das aspiraes e dos compromissos da proteo regional1. A reparao das violaes de direitos humanos proveniente de uma resoluo internacional torna real a tutela com a qual se comprometeram as naes da regio ao ratificar a Conveno Americana e outros tratados interamericanos. Por isso, sem a execuo das sentenas no mbito nacional, no h que se falar em verdadeira tutela regional. Seu descumprimento desgasta a autoridade das decises da Comisso e da Corte e desprotege aqueles(as) que recorrem a esta esfera em busca de amparo. Este livro trata de um dos temas centrais da relao dos mecanismos de proteo de direitos humanos na esfera internacional e da garantia dos mesmos no mbito nacional: a execuo das decises do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos2. A fim de superar os obstculos aplicao efetiva das decises do sistema interamericano necessrio promover um debate informado e aprofundado desta problemtica. A experincia na regio tem mostrado que a execuo das sentenas do sistema interamericano depende, em boa parte, da estrutura institucional e legal existente nos pases, como por exemplo, a existncia de leis, de estruturas administrativas, polticas estatais ou de precedentes jurisprudenciais relevantes.3 Porm, tambm influem em alguns casos, de maneira deter* Diretora Executiva do Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL). Agradeo os comentrios editoriais realizados por Olga Lucia Prez, assim como as sugestes de Julieta Di Corleto e Pedro Diaz. O artigo fundamenta-se parcialmente em uma pesquisa que realizei em 1997 sobre Lneas de trabajo para mejorar la eficacia del sistema interamericano publicada em um volume sobre o Fortalecimento do Sistema Interamericano, editado por Juan E. Mndez e Francisco Cox no IIDH, San Jos, 1998, assim como em vrias discusses promovidas pela instituio que coordeno, na Colmbia, no Chile, na Argentina, no Peru, no Mxico e na Amrica Central. Gostaria, ademais, de dedicar este artigo a Toms e Julin Krsticevic Abeledo, com a esperana de que cresam em um mundo mais justo. 1 Essa discusso no diz respeito apenas a nossa regio; tambm no sistema europeu de proteo regional foi objeto de debate amplo a necessidade de fortalecer os mecanismos de superviso da execuo das sentenas da Corte Europia, por ocasio de um processo de reavaliao do mesmo, que culminou, em maio de 2004, na adoo do Protocolo 14 Conveno Europia. 2 Neste artigo, referiremo-nos ao sistema interamericano em sentido estrito, entendido como aquele composto pela CIDH e pela Corte Interamericana, embora entendamos que o sistema regional de proteo dos direitos humanos compreende outros atores fundamentais como os Estados, as vtimas, os rgos polticos da Organizao dos Estados Americanos, etc. 3 Como ocorreu, por exemplo, no caso colombiano que ser exposto mais adiante neste Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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minante fatores como a capacidade de incidncia das organizaes nogovernamentais, a boa vontade de funcionrios(as) de diversos poderes do Estado, o papel da imprensa, o comportamento de diversos atores polticos no Estado e na regio, entre outros4. certo que o aumento substancial do nmero de sentenas do tribunal5 e sua implementao em relao aos casos individuais permitiram que o debate sobre a execuo das decises da Comisso e da Corte Interamericanas de Direitos Humanos se intensificasse na ltima dcada. As discusses sobre a execuo das decises do sistema interamericano giraram, entre outros aspectos, em torno do carter obrigatrio e auto-executivo das decises; da prpria justia da deciso ou do alcance das reparaes ordenadas; e da legitimidade dos pleitos das vtimas, de seus representantes ou do prprio sistema interamericano6. Em uma boa parte dos casos decididos, a resposta estatal consistiu em oferecer solues conjunturais para resolver total ou parcialmente a execuo de uma deciso especfica7. Desse modo, muitas decises sobre implementao foram adotadas de forma ad hoc, sem que fossem estabelecidos mecanismos ou estudadas as vias que permitissem articular a proteo interamericana com a proteo no mbito nacional de forma fluda. Em algumas ocasies, o Estado acompanhou a sentena com um surpreendente desconcerto relativo ao alcance de sua responsabilidade de executar uma ordem que est fora da
mesmo volume (ver seo Doutrina e Comentrios, artigo de Rodrigo Uprimny). 4 Como ocorreu no Peru e na Argentina. Nesse sentido, ver: Bazn, Ivan C. Obstculos en
Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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la implementacin de resoluciones del sistema interamericano en casos concretos. Casos peruanos. Palestra realizada durante o seminrio organizado pelo CEJIL acerca do cumprimento das
decises do sistema interamericano, em San Jos, Costa Rica, 2003. 5 Durante a primeira dcada de funcionamento da Corte, foram submetidos, quase que exclusivamente, pedidos de opinies consultivas ao tribunal. Desde meados dos anos 90, aumentou o nmero de casos apresentados ao tribunal, e as reformas dos regulamentos de ambos os rgos no ano 2000 aprofundaram tal processo. Adicionalmente, vrios governos da regio ampliaram seu nvel de aceitao e cumprimento das recomendaes da Comisso Interamericana. Entre eles, cabe mencionar: Argentina, Peru, Colmbia, Guatemala e Mxico. 6 A ttulo ilustrativo, na Colmbia, o Presidente assumiu publicamente um compromisso relativo ao cumprimento da sentena do caso 19 Comerciantes, enquanto que, por meio da imprensa, um ex-Ministro da Justia tecia crticas duras ao contedo da mesma. 7 Um exemplo dessa dinmica foi a discusso, na Argentina, sobre as conseqncias da deciso do caso La Tablada da CIDH. Os fatos do caso referem-se s medidas tomadas pelas foras armadas argentinas para retomar o controle de um regimento militar que havia sido tomado por um grupo armado durante um governo democrtico. A CIDH concluiu que houvera um uso ilegtimo de um poder legtimo do Estado, ao ter executado, extrajudicialmente, pessoas que estavam sob a custdia do Estado e torturado queles detidos em tal confronto. Igualmente, estabeleceu a existncia de violaes s garantias do devido processo para os que haviam sido julgados. CIDH. Relatrio no 55/97. Juan Carlos Abella, Caso 11.137, Argentina, 18 de novembro de 1997. Ver, CSJN, decises: 321: 3555 (1998). Ademais, ver debates parlamentares de iniciativas legais apresentadas por ocasio do cumprimento da deciso da CIDH no caso. O contedo dos projetos ser desenvolvido mais adiante na terceira parte deste artigo.
competncia do Executivo, o qual responde pela nao. Como ser exposto mais adiante, a maior parte das sentenas da Corte exige medidas de investigao judicial ou modificao de normas que ultrapassam as competncias do Executivo em um sistema democrtico. Esses casos se intensificam em pases de estrutura federal, nos quais o Poder Executivo nacional responde pelos estados (tambm chamados de provncias)8. At o momento, boa parte dos pases da regio no enfrentou esses desafios de modo sistemtico9. Nesse sentido, diversos atores vinculados proteo de direitos humanos apontaram a importncia de dar um salto qualitativo na resposta a esse tema, por meio de distintas estratgias que ultrapassam o mbito legal como: a importncia de multiplicar os atores envolvidos na superviso, ou implementao das decises; a vantagem de que existam mecanismos que despolitizem os diversos aspectos da execuo das decises; a importncia de manter espaos com participao plena das vtimas e organizaes de direitos humanos que as representem, entre outros. Nesse contexto, os esforos para identificar e explicar as discusses normativas e institucionais no procuram desconhecer o peso dos fatores extralegais na execuo das decises. Pelo contrrio, o conhecimento com profundidade desses debates e experincias til para afastar as dificuldades, as quais em algumas ocasies, por desconhecimento da prtica do direito internacional e especialmente dos direitos humanos, de boa-f, colocam-se frente aos atores envolvidos no processo de execuo; isto, ainda reconhecendo que necessariamente interviro outros fatores que ultrapassam os jurdicos na tutela dos direitos das pessoas. Reconhecendo o peso e a importncia dos fatores extralegais na execuo das decises, cabe notar, entretanto, que as dificuldades que podem surgir na implementao das decises do sistema interamericano podem ir mais alm da existncia ou da carncia de vontade poltica dos Estados partes. Existem circunstncias de ordem legal ou administrativa cuja falta de debate prvio pode atrasar o cumprimento efetivo de uma sentena. Por exemplo: como se liberta uma pessoa condenada por uma sentena definitiva no mbito nacional, quando a Corte Interamericana assim o determinar? Como se reinicia um processo contra uma pessoa beneficiada por uma lei de anistia deixada sem efeito pela Corte Interamericana? Como se cumpre o dever de punir efetivamente, imposto pela Corte, se uma pessoa deveria beneficiar-se devido ocorrncia da prescrio da ao penal, de acordo com o direito nacional? Como se garante o direito de terceiros, alheios atuao da Corte, que sofreram conseqncias
8 Um exemplo disso tem sido a dificuldade de execuo das medidas provisrias na peniViviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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tenciria de Urso Branco. Ver: CAVALLARO, James e Schaffer, Emily. Less as More: Rethinking
Supranational Litigation of Economic and Social Rights in the Americas, em Hastings Law Journal
56.217, 2004. 9 ilustrativo que somente 4 dos 22 pases que aceitaram a jurisdio obrigatria da Corte tm mais de 5 casos pendentes ou resolvidos (Guatemala, Peru, Colmbia e Paraguai). Por sua vez, at junho de 2007, Barbados, Haiti, Mxico e Uruguai no tinham sequer uma sentena de mrito sobre um caso individual.
resultantes da ordem determinada pelo Tribunal? Ou ainda, como se dispe de recursos para pagar as indenizaes estabelecidas pela Corte? Identificar, explicar as discusses normativas e institucionais e conhecer em profundidade os debates e as experincias nesses mbitos, permite aprender lies importantes que podem ser aplicadas no desenvolvimento da institucionalidade, da jurisprudncia e das estratgias, de carter poltico e jurdico, para tornar efetivas as resolues do sistema interamericano. Este artigo tem como objetivo avanar nessa direo. Nesse esprito, apresentarei a seguir algumas das questes que se deve ter em conta na anlise da execuo de sentenas. Para isto, na primeira parte da exposio, resume-se o contexto normativo e institucional no qual se d o debate sobre execuo das decises do sistema interamericano. Na segunda, enumeram-se alguns dos desafios e reflexes sobre a implementao das medidas adotadas pelo sistema interamericano relativas s reparaes integrais. Na terceira parte, abordam-se algumas das solues tentadas a respeito dos problemas assinalados, destacando-se experincias de cunho normativo, institucional e jurisprudencial, respectivamente. I.- Primeira Parte: Estrutura normativa e institucional do sistema interamericano relevante para a execuo de sentenas O sistema interamericano conta com uma estrutura normativa e institucional na qual so definidas regras, procedimentos e instituies para facilitar a execuo de suas decises. Essa estrutura, fundamental para o cumprimento das decises, foi influenciada, em seus aspectos normativo, jurisprudencial e institucional, pela experincia10 e pelas circunstncias especficas da regio. No entanto, a variedade de resolues do sistema interamericano com valor jurdico dspare exige que definamos o contexto deste estudo e limitemos a anlise s resolues da Corte e da Comisso no mbito contencioso. Isso especialmente relevante para determinar o alcance dos avanos legislativos e das prticas sobre a execuo de diferentes tipos de resolues no mbito nacional, na Amrica11. 1. As decises do sistema interamericano no mbito contencioso e seu carter vinculante Dentro do contexto do objeto de estudo deste artigo, as resolues a serem consideradas, no mbito contencioso, no caso da Corte so: as sentenas - de
10 Em particular, influenciaram os obstculos, limitaes e possibilidades de execuo das
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sentenas, identificados nos mbitos nacional e internacional, e as lies e concluses em torno desses litgios e debates por parte dos atores relevantes do sistema interamericano. 11 No demais, porm, advertir que a execuo das decises interamericanas no depende exclusivamente desta estrutura normativa e institucional interamericana, mas tambm requer que se leve em conta a resposta s resolues no mbito nacional, aspecto que desenvolveremos neste texto.
mrito, de reparaes, de cumprimento ou descumprimento; as resolues interlocutrias decises procedimentais, pedidos s partes, etc; e as medidas provisrias. J no caso da Comisso Interamericana, referimo-nos a: medidas cautelares; relatrios de soluo amistosa e das decises finais dos casos individuais (tambm chamados de relatrios de mrito)12. Em relao s sentenas, a Conveno Americana (arts. 67 e 68) estabelece de forma expressa seu carter definitivo, inapelvel e vinculante13. Por sua vez, a Honorvel Corte, em observncia s regras fundamentais sobre direito dos tratados14, interpretou as obrigaes gerais de respeito aos direitos e o conseqente dever de adotar disposies de direito interno (arts. 1 e 2, entre outros), exigindo a efetividade e a executividade das mesmas15. As resolues interlocutrias da Corte so de cumprimento obrigatrio, uma vez que so emitidas no mbito de casos individuais a respeito dos quais a Corte tem competncia para adotar ordens de carter vinculante e auto-executvel16. As medidas provisrias, que protegem aqueles direitos que se encontram sob risco de sofrer um dano grave, iminente e de carter irreparvel, esto previstas na Conveno Americana, na parte relativa aos casos em curso perante o sistema interamericano sobre os quais a Corte Interamericana possa ter competncia17. Seu carter convencional e a prpria linguagem da Con12 As decises contidas nos relatrios finais incluem uma parte dispositiva na qual a ComisViviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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so formula recomendaes de acordo com o estabelecido nos artigos 50 e 51 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (CADH). 13 Ver artigo 67 CADH. A sentena da Corte ser definitiva e inapelvel. Em caso de divergncia sobre o sentido ou alcance da sentena, a Corte interpret-la-, a pedido de qualquer das partes, desde que o pedido seja apresentado dentro de noventa dias a partir da data da notificao da sentena. Ver tambm artigo 68.1. CADH. Os Estados Partes na Conveno comprometem-se a cumprir a deciso da Corte em todo caso em que forem partes. Da mesma forma, ver: Corte IDH.
Caso Baena Ricardo y otros. Competencia. Sentena de 28 de novembro de 2003. Srie C, n 104.
14 Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Parte III. Observncia, aplicao e interpretao dos tratados. Seo Primeira. Artigo 26. Pacta sunt servanda. Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f. Artigo 27. O direito interno e a observncia aos tratados. Uma parte no poder invocar as disposies de seu direito interno como justificativa para o descumprimento de um tratado. Esta norma ser entendida sem prejuzo do disposto no artigo 46. Ver, ademais, Corte IDH. Caso Baena Ricardo y otros (supra cit. nota 13). 15 16 17 Na seo 7 da primeira parte deste artigo, trataremos desse tema com maior detalhamento. Corte IDH. Asunto Liliana Ortega y otras. Medidas Provisrias a respeito da Venezuela. Ver artigo 63.2 da CADH. Em casos de extrema gravidade e urgncia, e quando se fizer
Resoluo da Corte de 4 de maio de 2004. Considerandos. Par. 12. necessrio evitar danos irreparveis s pessoas, a Corte, nos assuntos de que estiver conhecendo, poder tomar as medidas provisrias que considerar pertinentes.Se se tratar de assuntos que ainda no estiverem submetidos ao seu conhecimento, poder atuar a pedido da Comisso. No sistema europeu, as medidas provisrias tambm so consideradas vinculantes mesmo no estando previstas no tratado. Corte Europia de Direitos Humanos (CEDH). Caso Mamatkulov v. Turkey. Sentena de 6 de fevereiro de 2003.
veno, ao mesmo tempo em que reafirmam a obrigao de cumprir as decises da Corte18, permitem inferir que aquelas gozam de carter definitivo19, vinculante e auto-executvel20. As medidas cautelares emitidas pela Comisso, por sua vez, no tm carter convencional, mas derivam-se dos poderes implcitos21 daquela, reafirmados em sua prtica e consubstanciados em seu Estatuto22 e em seus sucessivos regulamentos23. Seu carter vinculante emana do poder que detm a CIDH de aplicar a CADH e de preservar o objeto de litgio ou os direitos tutelados pelo tratado. Em boa parte dos pases da regio e, na medida em que
18 19 Ver artigo 68.1 CADH (supra cit. nota 13). O carter definitivo das decises tem a ver com a inapelabilidade dessas sentenas. Isto
vlido relativamente s medidas provisrias ainda quando podem ser modificadas em virtude de ordens posteriores. 20 Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios A Corte disse, em Asunto Liliana Ortega sobre medidas provisrias a respeito da Venezuela que [O] Tribunal tem como faculdade inerente a suas funes supervisionar o cumprimento das medidas provisrias de proteo por ele ordenadas e emitir, a pedido de alguma das partes ou de motu prprio, instrues para o cumprimento das mesmas [...]. (Traduo nossa). Corte IDH. Asunto Liliana Ortega y otras (supra cit. nota 16). Par. 9. Nesse sentido, a Corte afirmou que os Estados Partes da Conveno devem garantir o cumprimento dos dispositivos convencionais e de seus efeitos prprios (effet utile) na esfera de seus respectivos ordenamentos internos. Este princpio se aplica no somente com relao s normas de direito material dos tratados de direitos humanos (isto , aquelas que contm dispositivos sobre os direitos protegidos), mas tambm em relao s normas processuais, tais como as que se referem ao cumprimento das decises da Corte. Estas obrigaes devem ser interpretadas e aplicadas de forma que a garantia protegida seja verdadeiramente prtica e eficaz, tendo em mente a natureza especial dos tratados de direitos humanos. (Traduo nossa). Asunto Liliana Ortega y otras (supra cit. nota 16). Par. 12. Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Parte III. Observncia, aplicao e interpretao dos tratados. Primeira Seo. Artigo 26. Pacta sunt servanda. Todo tratado em vigor obriga s partes e deve ser cumprido de boa-f. 21 Sobre a teoria dos poderes implcitos e seu uso por parte da CIDH. ver Medina, Ceclia.
20
The Battle for Human Rights: Gross Human Rights Violations and the Inter-American System.
Dordrecht: Martinus Nijhoff Publishers, 1988. 363. Ver, ademais, CEDH. Caso Mamatkulov v.
Turkey (supra cit. nota 17).

22 O Estatuto da CIDH (aprovado pela Resoluo n 447 da Assemblia Geral da OEA em seu nono perodo ordinrio de sesses) prescreve, em seu artigo 19 inc. c como faculdade da Comisso, em relao aos Estados partes da CADH: solicitar Corte Interamericana de Direitos Humanos que tome as medidas provisrias que considerar pertinente sobre assuntos graves e urgentes que ainda no tenham sido submetidos ao seu conhecimento, quando se tornar necessrio a fim de evitar danos irreparveis s pessoas. 23 Segundo o artigo 25 inc. 1 do Regulamento da CIDH (aprovado no 109 perodo extraordinrio de sesses, celebrado de 4 a 8 de dezembro de 2000, modificado em seu 116 perodo ordinrio de sesses, celebrado de 7 a 25 de outubro de 2002, e em seu 118 perodo ordinrio de sesses, celebrado de 6 a 24 de outubro de 2003): Em casos de gravidade e urgncia, e sempre que necessrio de acordo com a informao disponvel, a Comisso poder, por iniciativa prpria ou a pedido de parte, solicitar ao respectivo Estado a adoo de medidas cautelares para evitar danos pessoais irreparveis.
o tribunal tenha competncia, diante do descumprimento ou da objeo s medidas cautelares, pode-se responder com a remessa das mesmas Corte Interamericana, nos termos do artigo 63.2 da CADH24. Com relao aos relatrios de soluo amistosa25, estes deveriam conter a soluo alcanada (segundo estabelece o artigo 49, CADH), o que exigiria uma discusso sobre a superviso de seu cumprimento. Porm, em algumas ocasies, estabelecem-se compromissos para solucionar futuramente as violaes que deram ensejo petio26. Embora esta discusso no tenha sido solucionada pelos rgos do sistema, podemos dizer, em princpio, que, na medida em que a soluo estabelea o trmino antecipado do processo contencioso convencional, conduzido com compromisso pleno do Estado, a aquiescncia das vtimas e a superviso da Comisso, a deciso relativa soluo amistosa deve gozar do carter vinculante, definitivo e executivo que teria a deciso tomada no final do processo. Quanto aos relatrios de mrito da Comisso em casos contenciosos, de acordo com a jurisprudncia da Corte, existe uma obrigao dos Estados vinculados a eles de agir de boa-f, fazendo o possvel para cumpri-los27. Embora seja claro que a Corte, em uma jurisprudncia que no foi revisada recentemente, no equipara o valor destes relatrios ao das sentenas do tribunal, ela tampouco desvincula o Estado de sua obrigao de respeitar o que neles est disposto. O tribunal entende que as obrigaes internacionais do Estado, conforme a Conveno Americana, exigem que aquele envide seus melhores esforos para aplicar as recomendaes da CIDH28. Boa parte da doutrina, somando-se CIDH, considera que as resolues que esta emite so vinculantes e definitivas. Na esfera nacional, tanto no caso das solues amistosas quanto com relao aos relatrios finais da CIDH, pode-se definir seu poder vinculante por meio da legislao ou da jurisprudncia que estabelea o valor dessas decises no mbito interno29.
21
24 25 26 27 28 29
Ver nota 17. A CADH, em seu artigo 48.1.f., incorpora uma etapa ao procedimento no mbito da Nesse sentido, ver, por exemplo: CIDH. Relatrio 45/99. Roison Mora Rubiano, Caso Ver Corte IDH. Caso Loayza Tamayo. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C, n 33. Ver Corte IDH. Caso Loayza Tamayo (supra cit. nota 27). Em conformidade com as regras de direito internacional dos direitos humanos, a obriga-
Comisso para a obteno de uma soluo amistosa no caso. 11.525, Colmbia, 9 de maro de 1999. Paras. 79, 80 e 81.
o internacional atuaria como padro mnimo de garantia ou referncia frente ao que possam legislar os Estados em seus respectivos ordenamentos jurdicos. Assim, um tribunal ou uma lei no poderiam sustentar razoavelmente o carter no vinculante das recomendaes e afirmar que estas no tm efeito algum sobre os diversos rgos do Estado encarregados de execut-las. Nesse sentido, ver, mais adiante, a iniciativa legislativa brasileira.
2. O alcance das medidas de reparao do sistema interamericano As medidas reparatrias estabelecidas pelos rgos do sistema, no exerccio de sua faculdade contenciosa, so extremamente amplas. Por um lado, a prpria deciso constitui por si mesma uma forma de reparao muito significativa tanto para as vtimas e para seus familiares30, quanto para a Honorvel Corte, que sustenta que a sentena de condenao constitui per se uma forma de reparao31. Por outro lado, as resolues no sistema interamericano32 abarcam medidas interlocutrias ou finais que podem referir-se a uma grande quantidade de matrias: desde o pagamento de quantia em dinheiro, at a obrigao de investigar e punir os responsveis33; a construo de um monumento; a necessidade de modificar uma lei ou uma poltica, de criar um banco gentico, de localizar os restos mortais de uma vtima, de implementar um registro de presos34, de capacitar funcionrios35; o dever de omitir certas
Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios 30 31 Isso foi parte da experincia de vrias vtimas e familiares frente s decises da Corte Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez. Sentena de 29 de julho de 1998. Srie C, n 4;
Interamericana.
Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros). Reparaciones. Sentena de 25 de maio de

2001. Srie C, n 76. Par. 105. A Corte afirmou, no caso Myrna Mack Chang, que, ainda que o Estado da Guatemala tivesse aceitado sua responsabilidade, dada a natureza do [...] caso, emitir uma sentena, na qual se entra a fundo no assunto, constitui uma forma de reparao para a vtima e para seus familiares, e, por sua vez, constitui uma forma de evitar que se repitam fatos como os que prejudicaram Myrna Mack Chang e seus familiares. (Traduo nossa). (Corte IDH.
22
Caso Myrna Mack Chang. Sentena de 25 de novembro de 2003. Srie C, n 101. Par. 116).
32 Em particular, nos casos da Corte, existe uma especificidade muito maior do que no mbito da Comisso, no qual no se calculam as indenizaes, nem as custas, nem se desenvolve o tipo de medidas de satisfao concedidas no mbito do alto tribunal, como pedidos de desculpas, atribuio do nome da pessoa a uma rua ou a um estabelecimento educativo, ou a publicao das partes relevantes da sentena em um jornal de circulao nacional. Assim, nos relatrios de mrito da Comisso, deixa-se a critrio do Estado o modo de cumprimento da recomendao, desde que observadas algumas diretrizes gerais estabelecidas no relatrio. Quando se trata de relatrios de homologao de soluo amistosa, em algumas ocasies, o relatrio estabelece a forma de cumprimento do acordo firmado pelas partes. 33 Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez (supra cit. nota 31). Par. 166; Corte IDH. Caso El Am-
paro. Reparaciones. Sentena de 14 de setembro de 1996. Srie C, n 28. Par. 61; Corte IDH. Caso Castillo Pez. Reparaciones. Sentena de 27 de novembro de 1998. Srie C, n 43. Par. 70; Corte IDH. Caso 19 Comerciantes. Sentena de 5 de julho de 2004. Srie C, n 109. Par. 176; entre outras.
34 Desde a primeira sentena relativa a reparaes adotada no caso Velsquez Rodrguez, em julho de 1989, a Corte vem desenvolvendo, em apenas quinze anos, uma extensa e variada jurisprudncia sobre reparaes, que vai muito alm do aspecto econmico. Ver CEJIL Gazeta, 2004 n 22. Sistematizacin de las medidas de reparacin adoptadas por la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, pginas 2 e 3.

35 No caso Tibi como j havia feito de forma semelhante no caso Caracazo sobre reparaes a Corte ordenou ao Estado que capacitasse os funcionrios judiciais, do Ministrio Pblico, os agentes policiais e penitencirios, incluindo a equipe mdica, psiquitrica e psicolgica correspondente, sobre o tratamento de presos, a preveno da tortura e a documentao das
condutas ou de tomar certas medidas que implicam dispor de recursos humanos, financeiros36, etc. Essas caractersticas das medidas de reparao do sistema interamericano tm seu fundamento na interpretao da Conveno Americana e da teoria geral das reparaes adotadas pela Corte, fruto do dilogo estabelecido perante o tribunal, na ltima dcada, entre os rgos do sistema, os Estados e as vtimas e seus representantes, com base no direito internacional dos direitos humanos. A Comisso Interamericana, por sua vez, desenvolveu um sistema de reparaes de acordo com a mesma lgica do tribunal, apesar de ser menos precisa que aquele, por exemplo, ao no dispor sobre os montantes indenizatrios devidos, ou sobre medidas de satisfao como o reconhecimento de responsabilidade, entre outros. Conseqentemente, conhecer o desenvolvimento dessa temtica fundamental para compreender os desafios enfrentados pelos rgos encarregados de cumprir os diversos elementos das resolues. A seguir, abordaremos as principais caractersticas e objetivos das medidas de reparao adotadas pelo sistema interamericano, em particular, concentrando-nos nas resolues da Corte. Com base no artigo 63.1 da CADH e na interpretao da teoria da responsabilidade internacional, a Corte determina medidas reparatrias que visam eliminar os efeitos das violaes cometidas. Este artigo assinala a necessidade de garantir o direito e, se for pertinente, prover as reparaes necessrias, assim como estabelecer as indenizaes parte lesionada37. Nesse mesmo esprito, o segundo pargrafo do artigo citado permite que a Corte tome as medidas que considere pertinentes para evitar danos irreparveis s pessoas38.
denncias, de acordo com os parmetros internacionais geralmente aceitos. (Corte IDH. Caso
Tibi. Sentena de 7 de setembro de 2004. Srie C, n 114. Paras. 263 e 264).

36 Ver, por exemplo, Caso Velsquez Rodrguez (supra cit. nota 31); Caso El Amparo. Repa-
raciones. (supra cit. nota 33); Caso Castillo Pez. Reparaciones. (supra cit. nota 33); Caso Loayza Tamayo (supra cit. nota 27); Corte IDH. Caso Bmaca Velsquez. Reparaciones. Sentena de
22 de fevereiro de 2002. Srie C, n 91; Corte IDH. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn
Morales y otros). Reparaciones. Sentena de 26 de maio de 2001. Srie C, n 77; Corte IDH. Caso del Caracazo. Reparaciones. Sentena de 29 de agosto de 2002. Srie C, n 95; Corte IDH. Caso Myrna Mack Chang (supra cit. nota 31); Corte IDH. Caso Molina Theissen. Reparaciones.
Sentena de 3 de julho de 2004. Srie C, n 108; Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33). 37 Ver artigo 63.1 CADH. Quando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a Corte determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for procedente, que sejam reparadas as conseqncias da medida ou situao que haja configurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa parte lesada. 38 As diretrizes do artigo 63.1 regem o estabelecimento de reparaes tanto para a Comisso quanto para a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Em relao aos Estados que no ratificaram a CADH, o artigo 63 contm os princpio gerais das reparaes no direito internacional. Quanto ao estabelecido pelo segundo pargrafo de tal artigo, o mesmo foi invocado como critrio central para a concesso de medidas cautelares da CIDH, disciplinadas pelo artigo 25 de seu Regulamento.
23
nesse contexto que se d o desenvolvimento de medidas especficas de reparao do sistema de proteo regional. Busca-se por meio destas superar os obstculos enfrentados at a reparao efetiva do dano sofrido pelas vtimas em geral, pela indiferena e obstruo do Estado assim como ressaltar a necessidade de dar uma resposta que permita resolver o caso apresentado39. Nesse sentido, as medidas guardam uma relao estrita com as violaes estabelecidas e o dano provocado. Igualmente, sua natureza e seu montante dependem das conseqncias materiais e imateriais que as violaes produziram40. Na medida do possvel, a Corte ordena a restituio plena da situao anterior ao contexto da violao (restitutio on integrum)41. Se isto no factvel total ou parcialmente, a Corte adota outras medidas destinadas a garantir os direitos, reparar as conseqncias e compensar os danos42. Igualmente, ordena a adoo de medidas para assegurar que no se repitam fatos lesivos similares aos ocorridos no caso43. Nesse esprito, em suas sentenas, a Corte ordena o estabelecimento de medidas de satisfao e de no repetio que levem em conta a centralidade da vtima no processo, mas que tambm ofeream aos Estados diretrizes suficientes sobre os aspectos estruturais a serem modificados, para que se evite a re-ocorrncia de fatos violatrios e/ou lhes permita reparar aquelas dvidas pendentes no mbito interno, que se evidenciam a partir da sentena44. Essa posio tem sido especialmente relevante na medida em que muitos dos casos submetidos jurisdio da Corte evidenciam padres de violaes ou dificuldades estruturais dos Estados na tutela dos direitos. Como resultado dessa dinmica, o tribunal no se limita s reparaes de carter exclusivaViviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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39
importante notar que, ainda que as medidas sejam geralmente especficas, as medidas
de poltica pblica, educativas e os pedidos de desculpa permitem, da mesma forma, uma margem ampla de discricionariedade para concretizar, em mbito interno, os detalhes necessrios para sua implementao eficaz. 40 41 42
Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33). Par. 223. Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33). Par. 221.
Cf. Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33). Par. 221; Corte IDH. Caso Maritza Urrutia.
Sentena de 27 de novembro de 2003. Srie C, n 103. Par. 143; Caso Myrna Mack Chang (supra cit. nota 31). Par. 236; Corte IDH. Caso Bulacio. Sentena de 18 de setembro de 2003. Srie C, n 100. Par. 72. 43 preciso levar em considerao que, em muitos casos de violaes de direitos humanos, [...] no possvel a restitutio in integrum [...]. necessrio incluir as medidas de carter positivo que o Estado deve adotar para assegurar que no se repitam fatos lesivos [...].(Traduo nossa).
Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33). Par. 222; Caso Maritza Urrutia. (supra cit. nota 42).
Par. 144; Caso Bulacio. (supra cit. nota 42). Par. 73 e Corte IDH. Caso Juan Humberto Snchez. Sentena de 7 de junho de 2003. Srie C, n 99. Par. 150. 44 interessante ver como o Comit de Ministros do Conselho da Europa, rgo poltico de superviso das sentenas, incentiva a Corte Europia a caminhar nessa direo. Ver Resoluo Res(2004)3, sobre sentenas que revelam um problema sistemtico, adotada em 12 de maio de 2004. Texto consultado em: https://wcd.coe.int/ViewDoc.jsp?id=743257&Lang=fr.
mente pecunirio45, mas tambm determina outras medidas que visam resolver as causas mais profundas das violaes aos direitos e prevenir futuras violaes. Esse o caso das medidas referentes formulao de polticas judiciais, necessidade de investigao e punio dos responsveis - no contexto de violaes ao direito vida - capacitao dos agentes de segurana, modificao de planos operacionais de segurana, implementao de mecanismos de controle das pessoas detidas, difuso da verdade, entre outras46. Dessa forma, a Corte contribui para a identificao e a alterao de algumas das reas de crise estrutural no interior dos Estados, relacionadas no repetio de circunstncias que do lugar violao de direitos humanos, com o intuito de reparar a vtima e/ou seus familiares pelo dano especfico causado. Ademais, o tribunal determinou uma srie de medidas destinadas a recuperar a histria da vtima, a difundir o que foi estabelecido pela Corte, de modo a reparar os indivduos prejudicados e tambm causar impacto memria coletiva. Por exemplo: a obrigao de atribuir o nome da vtima a ruas, praas ou escolas; o estabelecimento de uma ctedra universitria de direito do trabalho com o nome da vtima e a indicao de um dia do calendrio anual em homenagem memria de um lder sindical; a veiculao das partes pertinentes da sentena por um jornal de circulao nacional; a realizao de atos de reconhecimento pblico da responsabilidade internacional do Estado e de desagravo das vtimas com a presena de altas autoridades do Estado, entre outros47. Adicionalmente, a Corte reconheceu que as violaes de direitos humanos comportam, alm dos danos material e moral causados, o dano ao projeto de vida, gerado por fatos violatrios que alteram de forma substancial o desen45 importante notar, entretanto, que, nos ltimos 4 anos, a Corte vem aumentando signi-
ficativamente os montantes das indenizaes de seu padro histrico de meados dos anos 90. Das indenizaes limitadas dos casos El Amparo. Reparaciones. (supra cit. nota 33); Corte IDH.
Caso Caballero Delgado y Santana. Reparaciones. Sentena de 29 de janeiro de 1997. Srie C,

n 31; Corte IDH. Caso Genie Lacayo. Sentena de 29 de janeiro de 1997. Srie C, n 30, passou a montantes mais generosos em circunstncias similares nos casos Bulacio (supra cit. nota 42);
Myrna Mack Chang (supra cit. nota 31); 19 Comerciantes (supra cit. nota 33); Corte IDH. Caso De la Cruz Flores. Sentena de 18 de novembro de 2004. Srie C, n 115; Corte IDH. Caso Huilca Tecse. Sentena de 3 de maro de 2005. Srie C, n 121, entre outros.
46 Ver casos El Amparo. Reparaciones. (supra cit. nota 33); Bulacio (supra cit. nota 42);
Myrna Mack Chang (supra cit. nota 31); 19 Comerciantes (supra cit. nota 33); Juan Humberto Snchez (supra cit. nota 43); Bmaca Velsquez. Reparaciones. (supra cit. nota 36); Caracazo. Reparaciones. (supra cit. nota 36); De la Cruz Flores (supra cit. nota 45), Huilca Tecse (supra cit.
nota 45), entre outros. 47 Corte IDH. Caso Benavides Ceballos. Sentena de 19 de junho de 1998. Srie C, n 38. Par. 48; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros). Reparaciones (supra cit. nota 36). Par. 123; Corte IDH. Caso Trujillo Oroza. Reparaciones. Sentena de 27 de fevereiro de 2002. Srie C, n 92. Par. 141; Corte IDH. Caso Cantoral Benavides. Reparaciones. Sentena de 3 de dezembro de 2001. Srie C, n 88. Par. 99 (stimo ponto resolutivo); Caso Bmaca Velsquez. (supra cit. nota 36). Par. 106 (terceiro ponto resolutivo); Caso Myrna Mack Chang (supra cit. nota 31). Par. 301 (stimo ponto resolutivo).
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volvimento do indivduo ou implicam a perda ou a diminuio de oportunidades de desenvolvimento pessoal48. A Corte agrega: [a]ssim, a existncia de uma pessoa v-se alterada por fatores alheios a ela, que so impostos de forma injusta e arbitrria, em violao s normas vigentes e confiana que pode haver depositado nos rgos do poder pblico obrigados a proteg-la e a oferecer-lhe segurana para o exerccio de seus direitos e para a satisfao de seus interesses legtimos.49 Com efeito, o tribunal se preocupou especialmente com a possibilidade de impulsionar vida e os sonhos das vtimas, prejudicados pela ao do Estado. Para isso, ordenou medidas como a reincorporao ao trabalho, a outorga de uma bolsa para realizao de estudos superiores, o oferecimento dos recursos necessrios para uma famlia voltar a seu pas, a garantia da segurana pessoal, etc50. Igualmente, determinou a prestao de servios mdicos e psicolgicos para garantir a integridade pessoal das vtimas de graves violaes de direitos humanos51.
Da mesma forma, a Corte tem concedido indenizaes crescentemente significativas para reparar os danos materiais e imateriais causados pelo Estado52. Com o intuito de garantir sua execuo, o tribunal ordenou, com preciso, os prazos de pagamento, os perodos para o cumprimento de suas decises, o estabelecimento de fideicomissos, o pagamento de juros, a iseno fiscal, entre outros aspectos relativos forma de cumprimento53.
48 49 50 Corte IDH. Caso Loayza Tamayo. Reparaciones. Sentena de 27 de novembro de 1998.
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Srie C, n 42. Par. 150. (Traduo nossa).
Caso Loayza Tamayo. Reparaciones. (supra cit. nota 48). Par. 150. (Traduo nossa).
Com a finalidade de reparar o prejuzo causado ao projeto de vida ou a alterao das
condies de vida, como no Caso Loayza Tamayo. Reparaciones (supra cit. nota 48). Par. 192 (primeiro e segundo pontos resolutivos); e no Caso Cantoral Benavides. Reparaciones. (supra cit. nota 47). Par. 80. 51 52 Ver Corte IDH. Caso Gutirrez Soler. Sentena de 12 de setembro de 2005. Srie C, n 132. As variaes em alguns dos montantes so parcialmente explicveis pelas diferenas enDispositivo 2. tre as circunstncias concretas dos casos. Porm, possvel sustentar que, de modo geral, os montantes das indenizaes tm aumentado cada vez mais nos casos de vtimas individuais: ver Corte IDH. Caso Bulacio (supra cit. nota 42); Caso Myrna Mack Chang (supra cit. nota 31); Caso
Bmaca Velsquez. Reparaciones. (supra cit. nota 36), o que no tem ocorrido no mesmo grau
com relao aos casos que envolvem vrias vtimas: Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33);
Caso Caracazo. Reparaciones. (supra cit. nota 36); e Corte IDH. Caso Instituto de Reeducacin del Menor. Sentena de 2 de setembro de 2004. Srie C, n 112.
53 Ver Caso Bulacio (supra cit. nota 42). Paras. 157 a 160; Caso Myrna Mack Chang (supra cit. nota 31). Paras. 293 a 300; Caso Bmaca Velsquez. Reparaciones. (supra cit. nota 36). Paras. 96 a 105; Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33). Paras. 289 a 294; Caso Caracazo.
Reparaciones. (supra cit. nota 36). Paras. 134 a 142; Caso Instituto de Reeducacin del Menor
(supra cit. nota 52). Paras. 331 a 339. Ver tambm Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez. In-
terpretacin de la Sentencia de Reparaciones. Sentena de 17 de agosto de 1990. Srie C, n 9.

Paras. 29 a 32, na qual a Corte teve a oportunidade de se estender sobre a motivao da forma
3. O alcance das medidas cautelares Tanto a Comisso quanto a Corte tm solicitado aos Estados do Continente que adotem medidas cautelares ou provisrias para prevenir a ocorrncia de danos irreparveis aos direitos das pessoas. Sua razo de ser est mais ligada tutela de direitos do que a assegurar o resultado do processo, como no direito processual civil. A Corte j sustentou que: no Direito Internacional dos Direitos Humanos, as medidas provisrias tm um carter no s cautelar, no sentido de que preservam uma situao jurdica, mas tambm fundamentalmente tutelar, uma vez que protegem direitos humanos54. Uma boa parte das medidas de proteo originou-se das fustigaes e ameaas a vtimas e da situao de pessoas condenadas morte. Assim, vrias medidas cautelares e provisrias focalizaram-se na proteo da vida e da integridade das pessoas. Por exemplo: pessoas condenadas pena de morte, testemunhas, defensores(as) de direitos humanos, juzes(as), familiares de vtimas com casos pendentes internacionalmente, pessoas privadas de liberdade, povos ou comunidades indgenas cuja vida e integridade foram prejudicadas pela contaminao do meio-ambiente, pessoas com doenas que necessitam um diagnstico e medicamentos, etc.55 Cabe anotar que as medias de proteo abarcam tambm direitos diferentes aos direitos vida e integridade, como desenvolvido pela Comisso e pela Corte ao tratarem dessa temtica, protegendo as garantias do devido processo ou a liberdade de expresso, entre outros56. Entre as medidas mais usuais ordenadas pelos rgos do sistema encontram-se: a obrigao de garantia do Estado relativa proteo dos direitos e a obrigao de investigar e punir os fatos que colocam em risco o gozo ou exerccio dos direitos protegidos. Ainda, estabelecem medidas de carter mais especfico como a suspenso da execuo de uma sentena judicial57 ou a prestao de ateno
de cumprimento que estabeleceu para o caso. 54 Nesse sentido, Corte IDH. Situao das Crianas e Adolescentes privados de liberdade no
Complexo do Tatuap da FEBEM. Medidas Provisrias a respeito do Brasil. Considerandos, par.

6. Para maior desenvolvimento, ver o voto concordante de Antnio Canado Trindade em tal resoluo. 55 Corte IDH. Caso Myrna Mack Chang y otros. Medidas Provisrias a respeito da Guatemala. Resoluo da Corte de 26 de agosto de 2002; Corte IDH. Caso Myrna Mack Chang y otros. Medidas Provisrias a respeito da Guatemala. Resoluo da Corte de 21 de fevereiro de 2003; Corte IDH. Caso
Myrna Mack Chang y otros. Medidas Provisrias a respeito da Guatemala. Resoluo da Corte de 6
de junho de 2003; Corte IDH. Asunto Digna Ochoa y Plcido y otros. Medidas Provisrias a respeito do Mxico. Resoluo da Corte de 17 de novembro de 1999. 56 CIDH. Medidas Cautelares en favor los indivduos detidos por los Estados Unidos en Guan-
tnamo Bay, Cuba, 12 de maro de 2002; Relatrio no. 51/96, Caso 10.675, Estados Unidos,
13 de maro de 1997; Relatrio no. 55/97, Juan Carlos Abella, (supra cit. nota 7); Relatrio no. 31/98, Juan Pablo Olmedo Bustos y otros, Caso 11.803, Chile, 5 de maio de 1998. Corte IDH.
Caso Herrera Ulloa. Medidas Provisrias a respeito da Costa Rica. Resoluo da Corte de 26 de
agosto de 2002. 57 Corte IDH. Caso Herrera Ulloa. Medidas Provisrias a respeito da Costa Rica. CIDH. Me-
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mdica58, assim como determinam ao Estado que permita a participao dos peticionrios no planejamento e na implementao das medidas de proteo59. Porm, a partir da resoluo sobre medidas provisrias do caso da Comunidad de Paez de San Jos de Apartad60, a Corte vem incorporando a doutrina que afirma a obrigao geral do Estado de proteger todas as pessoas que se encontrem sob sua jurisdio, tanto contra as aes de seus prprios agentes quanto em relao a atuaes de terceiros particulares. Anteriormente ao que foi mencionado acima, o Juiz Canado Trindade, em trabalhos acadmicos ou em votos fundamentados, j havia sustentado a necessidade da promoo de desenvolvimento doutrinrio e jurisprudencial do regime jurdico das obrigaes erga omnes de proteo dos direitos da pessoa humana. Em seu voto concordante no caso da Comunidad de Paez de San Jos de Apartad, o juiz afirmou que a obrigao de proteo por parte do Estado no se limita s relaes deste com as pessoas sob sua jurisdio, mas tambm, em determinadas circunstncias, estende-se s relaes entre particulares, tratando-se de uma autntica obrigao erga omnes de proteo a favor das pessoas ou do grupo de pessoas envolvidas em uma situao de perigo. Conforme exps, este tipo de obrigaes [...] requer claramente o reconhecimento dos efeitos da Conveno Americana vis--vis terceiros (el Drittwirkung), sem o qual as obrigaes convencionais de proteo reduziriam-se a pouco mais do que letra morta61.
didas Cautelares en favor de Santander Tristn Donoso, Panam, 15 de setembro de 2005.
58 59 CIDH. Medidas Cautelares en favor de once portadores del virus de HIV-SIDA en GuateCorte IDH. Asunto Liliana Ortega y otras. Medidas Provisrias a repeito da Venezuela. Resolu-
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mala, 16 de agosto de 2002.

o da Corte de 27 de novembro de 2002. Tambm pode-se mencionar, a ttulo de exemplo, as medidas provisrias adotadas no caso da Emisora de Televisin Globovision em que a Corte ordenou ao Estado da Venezuela outorgar as medidas que fossem necessrias para oferecer proteo perimetral sede do meio de comunicao social Globovision para evitar novos ataques a seus funcionrios de imprensa. (Corte IDH. Asunto de la Emisora de Televisin Globovisin. Medidas Provisrias a respeito da Venezuela. Resoluo da Corte de 4 de setembro de 2004). 60 Corte IDH. Asunto de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad. Medidas Provisrias a respeito da Colmbia. Resoluo da Corte de 18 de junho de 2002. Ver, tambm, a esse respeito Sentena T-327-04, neste mesmo volume: Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Colmbia, Jurisprudncia. 61 Voto fundamentado do Juiz Canado Trindade no caso da Comunidad de Paz de San Jos de
Apartad. Medidas Provisrias a respeito da Colmbia (supra cit. nota 60). Par. 14. (Traduo nossa).
Tambm disse, continuando na mesma temtica, que a proteo dos direitos humanos determinada pela Conveno Americana, sendo eficaz, abarca no s a relao entre os indivduos e o poder pblico, mas tambm suas relaes com terceiros [...]. Isto revela as novas dimenses da proteo internacional dos direitos humanos, assim como o grande potencial dos mecanismos de proteo existentes como o da Conveno Americana acionados para proteger coletivamente os membros de toda uma comunidade, ainda que a base da ao seja a leso ou a probabilidade ou iminncia de leso a direitos individuais. (Traduo nossa). Voto fundamentado do Juiz Canado Trindade. Corte IDH. Asunto Comunidades del Jiguamiand y del Curbarad. Medidas Provisrias a respeito da Co-
O critrio adotado na deciso do caso San Jos de Apartad foi aplicado pela Corte em casos posteriores nos quais se buscava proteger, mediante a adoo de medidas provisrias, um grupo de pessoas que, embora no individualizadas, eram identificveis, como uma comunidade indgena62, uma populao de detentos63, um conjunto de trabalhadores que exercem suas atividades em determinado centro64, etc. 4. Os mecanismos de execuo e superviso do cumprimento das decises A Conveno Americana prev o mecanismo de execuo das indenizaes pecunirias estabelecidas pela Corte, mas no estabelece a via para a implementao de outro tipo de reparaes determinadas pelo tribunal. Alm disso, a Conveno Americana no prev um mecanismo para a execuo das obrigaes relativas ao cumprimento das resolues da Comisso de carter pecunirio ou no pecunirio65. Quanto aos aspectos das decises da Corte relativos indenizao compensatria, a Conveno dispe que poder[o] ser executad[os] no pas respectivo pelo processo interno vigente para a execuo de sentenas contra o Estado66. Entretanto, como j observado, a indenizao no esgota as reparaes devidas. Nesse sentido, a Conveno deixa discrio dos Estados o estabelecimento das medidas ou a realizao das aes que estes considerem necessrias para cumprir com as sentenas.
lmbia. Resoluo da Corte de 6 de maro de 2003. Par. 4. Ainda que o Drittwirkung no tivesse sido considerado na poca da elaborao e adoo das Convenes Europia e Americana sobre Direitos Humanos, encontra-se hoje em evoluo na jurisprudncia relativa s duas convenes. Canado Trindade, Antnio A. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Volume 1, 2 edio. Porto Alegre: S.A. Fabris Editora, 2003, pp. 371-376; Drzemczewski, A.Z. European Human Rights Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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Convention in Domestic Law A Comparative Study. Oxford: Clarendon Press, 1983, pp.199-228;
Rivero, J. La protection des droits de lhomme dans les rapports entre personnes prives. Em: Ren
Cassin Amicorum Discipulorumque Liber, volume III. Paris: Pdone, 1971, pp. 311ss.
62 Corte IDH. Asunto Pueblo Indgena de Kankuamo. Medidas Provisrias a respeito da Colmbia. Resoluo da Corte de 5 de julho de 2004. Corte IDH. Asunto Pueblo Indgena de
Sarayaku. Medidas Provisrias a respeito do Equador. Resoluo da Corte de 6 de julho de 2004.

63 Corte IDH. Assunto da Penitenciria Urso Branco. Medidas Provisrias a respeito do Brasil. Resoluo da Corte de 7 de julho de 2004. Corte IDH. Asunto de las Penitenciaras de Mendoza. Medidas Provisrias a respeito da Argentina. Resoluo da Corte de 22 de novembro de 2004. Ver tambm, a esse respeito, no mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. Lavado, Diego J y otros c/ Mendoza, Pcia de s/accin declaratica
de certeza.
64 65 Corte IDH. Asunto de la Emisora de Televisin Globovisin. Medidas Provisrias a resEntretanto, salvo disposio nacional em contrrio, seria possvel tentar a execuo pela via peito da Venezuela (supra cit. nota 59). estabelecida convencionalmente no artigo 68.1. A esse respeito, cabe destacar que um obstculo desse caminho reside no fato de que, diferentemente das sentenas, as decises da Comisso, em geral, no estipulam montantes indenizatrios. 66 Ver artigo 68.2. CADH.
Isto razovel, tendo-se em conta a diferena que tm a proteo internacional a respeito da busca de solues no mbito interno, assim como por questes de ordem prtica relativas s diversas estruturas jurdicas, jurisprudenciais e doutrinrias de cada pas67 e variedade das medidas ordenadas pela Corte, considerando as especificidades de cada caso, entre outras68. 5. A superviso do cumprimento das decises pela Corte e pela Comisso Quanto superviso do cumprimento das sentenas, os rgos do sistema interamericano detm poderes de monitoramento da proteo efetiva dos direitos tutelados por suas decises. Tanto a Corte quanto a Comisso tem procedimentos destinados a atingir esse fim. No caso da Corte, sua autoridade para a superviso de sentenas uma obrigao convencional proveniente do artigo 65 da Conveno e que vem sendo reafirmada desde sua primeira sentena69. Assim, o tribunal vem reiterando, desde os casos hondurenhos, que vigiar o cumprimento da sentena e, s aps feito isto, o dar por concludo70. No mesmo sentido, a Corte considera que a superviso do cumprimento das medidas provisrias uma prerrogativa inerente ao exerccio normal das funes jurisdicionais71.
67 Talvez o contraste mais agudo se d entre os pases de tradio anglosaxnica e aqueles
de origem continental, mas, entre os que pertencem ao ltimo grupo, existem diferenas quanto estrutura institucional, doutrina e jurisprudncia, em pases como Mxico, Colmbia, Repblica Dominicana, etc. 68 Nesse mesmo sentido, a Corte Interamericana, ainda quando dita sentenas com resolues muito especficas, deixa uma ampla margem para a implementao de tal ordem no mbito interno, tendo em conta as instituies nacionais, suas prticas e a jurisprudncia de seus tribunais de justia. 69 Art. 65 CADH: A Corte submeter considerao da Assemblia Geral da Organizao, em cada perodo ordinrio de sesses, um relatrio sobre suas atividades no ano anterior. De maneira especial, e com as recomendaes pertinentes, indicar os casos em que um Estado no tenha dado cumprimento a suas sentenas. 70 J no caso Velsquez Rodrguez, na sentena sobre indenizao (supra cit. nota 31. Par. 59), a Corte disse que todo o processo de cumprimento estar sob sua prpria superviso e que este se dar por concludo uma vez que o Governo tenha cumprido integralmente a sentena. Em outra oportunidade disse que: A Corte considera que a vontade dos Estados ao aprovar o que foi estipulado no artigo 65 da Conveno foi de outorgar mesma Corte a prerrogativa de supervisionar o cumprimento de suas decises e que ela fosse o Tribunal encarregado de submeter ao conhecimento da Assemblia Geral da OEA, atravs de seu Relatrio Anual, os casos nos quais houvesse descumprimento das decises da Corte, porque no possvel aplicar o artigo 65 da Conveno sem que o Tribunal supervisione a observncia de suas decises. (Traduo nossa). Corte IDH. Caso Baena Ricardo y otros (supra cit. nota 13). Par. 90. Ver tambm: Corte IDH. Caso Caesar. Sentena de 11 de maro de 2005. Srie C, no 123, voto fundamentado do Juiz Manuel E. Ventura-Robles. Paras. 30-40. Ver, ainda, Rescia,Vctor R. Las reparaciones en el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Em: Revista IIDH, No. 23, janeiro-junho 1996. 71 A Corte assinalou:Que a superviso sobre o cumprimento das medidas provisrias adota-
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Examinemos brevemente o procedimento de superviso. At meados do ano de 2005, a Corte manteve um procedimento contraditrio entre as partes do processo para avaliar o cumprimento de suas decises finais. Tambm lanou mo de audincias pblicas para a superviso do cumprimento de medidas provisrias72. Adicionalmente, um marco da evoluo do processo de superviso de sentenas foi a determinao da Corte de emitir resolues avaliando o nvel de cumprimento dos Estados (as chamadas sentenas de cumprimento)73. Em junho do ano de 2005, a Corte modificou parcialmente seu modo de superviso das sentenas por uma razo de economia processual. De acordo com o texto da resoluo e com a prtica posterior a sua emisso74, a Corte solicita um relatrio ao Estado sobre o cumprimento de sua sentena uma vez findo o prazo que ela tenha fixado para faz-lo (o prazo pode durar de um a trs anos); remete a informao CIDH e s vtimas para que formulem suas observaes. Finalmente, a Corte, ao apreciar se houve cumprimento do que foi determinado, orientar[] as aes do Estado para este fim e, nesse caso, cumprir[] a obrigao de informar a Assemblia Geral, nos termos do artigo 65 da Conveno75. Uma vez que a Corte determine a aplicao do artigo 65 da CADH, e o tenha informado mediante seu relatrio anual, no continuar com o procedimento contraditrio de superviso do cumprimento de sua sentena, mas sim assumir que as circunstncias no mudaram e incluir o descumprimento do Estado em cada relatrio anual sucessivo at que a mesma seja acatada76. Mesmo com a alterao do procedimento, a Corte continua emitindo suas sentenas de avaliao de cumprimento na medida em que seja necessrio para avaliar os avanos ocorridos, assim como orientar, em maior medida, as aes dos diversos poderes do Estado (como previsto no pargrafo 8 da resoluo). Alm disso, a Corte conserva a prerrogativa de convocar audincias para estudar os nveis de cumprimento e explorar os obstculos remanescentes para assegurar a implementao efetiva das decises.
das por este Tribunal uma prerrogativa inerente ao exerccio normal das funes jurisdicionais. (Traduo nossa).Corte IDH. Asunto Liliana Ortega y otras (supra cit. nota 16). Par. 11. 72 Por exemplo nos casos: Corte IDH. Carpio Nicolle y otros. Sentena de 22 de novembro de 2004. Srie C, no 117; Asunto Pueblo Indgena de Sarayaku (supra cit. nota 62), Asunto de
las Penitenciaras de Mendoza (supra cit. nota 63).

73 As primeiras resolues deste tipo foram: Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros. Cumpli-
miento de sentencia. Resoluo de 17 de novembro de 1999. Srie C, no. 59; Corte IDH. Caso Loayza Tamayo. Cumplimiento de sentencia. Resoluo de 17 de novembro de 1999. Srie C, no. 60.
74 75 Corte IDH. Resoluo de 29 de junho de 2005. Par. 8. Corte IDH. Resoluo de 29 de junho de 2005. Par. 8. (Traduo nossa). Por sua vez, o art.
65 CADH estabelece que: [...] a Corte submeter considerao da Assemblia Geral da Organizao, em cada perodo ordinrio de seses, um relatrio sobre seu trabalho no ano anterior. De forma especial e com as recomendaes pertinentes, assinalar os casos em que um Estado no tenha cumpridodo seus julgados. 76 Corte IDH. Resoluo de 29 de junho de 2005. Par. 9 e ponto resolutivo 1.
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No caso da Comisso, a obrigao de supervisionar o cumprimento de suas decises no est prevista expressamente no texto convencional, mas baseiase na teoria dos poderes implcitos que extrai essa prerrogativa de certas obrigaes contidas no tratado77. O fundamento dessas medidas a capacidade que tem a Comisso de realizar aquelas aes que lhe permitam atingir seus objetivos eficazmente78. Adicionalmente, o artigo 41 da Conveno Americana lhe outorga a prerrogativa de solicitar informao aos Estados e estudar a situao de direitos humanos, assim como se interessar por casos especficos. A possibilidade da Comisso supervisionar o cumprimento de suas decises est contida em seu regulamento e em sua prtica79. Este rgo realiza uma superviso limitada do cumprimento das recomendaes que emite nos casos contenciosos. Ela vem incluindo a possibilidade discricionria de outorgar audincias para avaliar o cumprimento de suas resolues, fundamentando esta prerrogativa no disposto em seu regulamento,80 e com a incorporao de um quadro em que se avalia o nvel de cumprimento das recomendaes formuladas nos relatrios finais, de acordo com aquilo que informado pelo Estado, assim como pelas vtimas e seus representantes81. Contudo, contrariamente ao realizado pela Corte, a Comisso, at o momento, no emitiu decises de descumprimento82.
77 Sobre a utilizao da teoria dos poderes implcitos pela CIDH ver, Quiroga, Ceclia M
(editora). Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Manual de Enseanza. Soc. Imp. La Unin Ltda, 1990. Com essa mesma teoria o Comit do Pacto de Direitos Civis e Polticos da UN elaborou um procedimento para o acompanhamento de suas recomendaes ou visitas. Ver, Nowak, Manfred. UN Covenant on Civil and Political Rights: CCPR Commentary. Strasbourg: NP Engel Publisher, 2005. 78 Corte IDH. El Efecto de las Reservas sobre la Entrada en Vigencia de la Convencin Ame-
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ricana sobre Derechos Humanos. Opinio Consultiva OC-2/82 de 24 de setembro de 1982. Srie
A, no 2. Par. 32. 79 Regulamento da CIDH (supra cit. nota 23), artigo 46.1: Publicado um relatrio sobre soluo amistosa ou quanto ao mrito, que contenha suas recomendaes, a Comisso poder adotar as medidas de acompanhamento que considerar oportunas, tais como a solicitao de informao s partes ou a realizao de audincias, a fim de verificar o cumprimento de acordos de soluo amistosa e de recomendaes. Conforme o Relatrio Anual 2004 da CIDH (OEA/Ser.L/V/ II. 122, Doc. 5 rev. 1, de 23 de fevereiro de 2005), em seu ponto D, que trata sobre estado de cumprimento das recomendaes da CIDH, informa-se que em 5 casos, 4 Estados cumpriram totalmente as recomendaes da Comisso; em 43 casos, 10 Estados cumpriram parcialmente; e em 24 casos, 10 Estados no cumpriram as recomendaes. 80 81 82 Ver supra nota 79. Relatrio Anual 2004 da CIDH (OEA/Ser.L/V/II. 122, Doc. 5 rev. 1, de 23 de fevereiro de Embora considere-se o envio de um caso Corte como consequncia do descumprimen-
2005), ponto D. to das recomendaes da CIDH. Infelizmente, eainda que o procedimento atual tenha maiores garantias para o resguardo do direito das vtimas, ainda no permite peticionria remeter todos os casos de descumprimento que satisfaam os requisitos, desde jurisdio competncia do alto tribunal, o que tem feito com que um nmero peties importantes tenham ficado sem reparao e com um sistema muito frgil de monitoramento. importante notar que a reforma
6. A garantia coletiva do cumprimento das decises O estabelecimento de um mecanismo de garantia coletiva relativo s decises do sistema interamericano reflete o compromisso dos Estados membros da OEA de promover e proteger os direitos humanos dos habitantes da regio. De acordo com o estabelecido na Conveno Americana, [A] Corte submeter considerao da Assemblia Geral da Organizao, em cada perodo ordinrio de sesses, um relatrio sobre suas atividades no ano anterior. De maneira especial, e com as recomendaes pertinentes, indicar os casos em que um Estado no tenha dado cumprimento a suas sentenas83; tal instrumento, adicionalmente, afirma que a sentena da Corte deve ser [...] transmitida aos Estados Partes na Conveno84. Embora o tratado no tenha previso para acompanhar a implementao das decises da Comisso, na prtica, a Assemblia Geral recebe um relatrio da Comisso Interamericana que inclui as decises e, h alguns anos, uma avaliao do nvel de cumprimento de uma parte de suas resolues85. O debate dos relatrios da CIDH e da Corte realizado uma vez por ano perante o Conselho Permanente da organizao e, posteriormente, perante a Assemblia Geral, com a presena de membros dos rgos de superviso e representantes dos Estados da regio86. Ambas as discusses limitam-se a expressar algumas preocupaes dos rgos de proteo e s observaes sucintas feitas pelos Estados, em tempo claramente insuficiente para o tratamento de temas de tamanha envergadura87. Os comentrios dos Estados aos
geral do Regulamento da CIDH do ano de 2000 melhorou substancialmente as possibilidades de submeter casos jurisdio da H. Corte. 83 84 85 Artigo 65 CADH. Artigo 69 CADH. A partir de seu Relatrio Anual de 1998, a CIDH decidiu aperfeioar sua prtica de fazer
acompanhamentos de seus relatrios sobre a situao dos direitos humanos nos Estados membros, previstos no artigo 68 de seu Regulamento, mediante a publicao desses relatrios de acompanhamento em um captulo separado de seu relatrio anual. Aps a Assemblia Geral da OEA, mediante sua resoluo AG/RES. 1828 (XXXI-O/01) sobre a Avaliao do Funcionamento do Sistema Interamericano de Proteo e Promoo dos Direitos Humanos para seu Aperfeioamento e Fortalecimento, ter convidado a Comisso e a Corte a continuar apoiando o processo de fortalecimento do sistema de proteo e promoo dos direitos humanos, em particular, a considerar a possibilidade de incluir, em seus relatrios anuais, informao referente ao cumprimento das recomendaes por parte dos Estados, decises ou sentenas que tenham sido emitidas no perodo examinado por ambos os rgos, foi que a CIDH comeou a incluir em seus relatrios anuais um quadro no qual so detalhados os casos em que a CIDH emitiu recomendaes e o atual estado de cumprimento dos mesmos. 86 87 importante notar que as vtimas e seus representantes no tm participao formal Assim, nas Assemblias Gerais, o tempo dedicado ao exame dos relatrios da Comisso alguma nessa etapa de superviso coletiva. e da Corte, nos ltimos anos, no tem ultrapassado meia hora. Na Assemblia Geral de Quito, em 2004, a Corte e a Comisso tiveram cinco minutos para expor suas inquietudes frente aos/
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relatrios da Comisso, por sua vez, so consignados no relatrio apresentado, ao final, Assemblia Geral. Com relao a esse tema, alguns autores assinalam que a norma convencional no restringe Corte a apresentao de recomendaes Assemblia Geral durante seu perodo ordinrio de sesses. Consideram que se estende a outros rgos polticos da OEA, como o Conselho Permanente, ao qual poder-se-ia recorrer, por exemplo, no caso de descumprimento das disposies de medidas provisrias outorgadas pela Corte quando a Assemblia Geral no se encontre sessionando88. Nesse sentido, a Comisso apresentou um relatrio sobre o caso Digna Ochoa perante o Conselho Permanente da OEA89. A informao e as recomendaes que so submetidas Assemblia Geral podem incluir e, na prtica, o vem incluindo entre outros: a possibilidade de chamar a ateno sobre o descumprimento de Estados especficos, debater questes de diversas ndoles relacionadas execuo das decises do sistema, apresentar problemas endmicos em Estados da regio, chamar a ateno sobre temas relevantes, etc90. Entretanto, possvel sustentar que a Corte no vem utilizando plenamente as prerrogativas que lhe outorga a Conveno para potencializar a garantia
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s chanceleres; na Assemblia Geral de 2005, em Fort Laudardale, a Corte e a Comisso tiveram dez minutos respectivamente. Ainda que a Corte tenha oferecido informao sobre o descumprimento dos Estados da organizao no Relatrio Anual, apresentado por escrito Assemblia Geral, habitualmente, no se tem chamado a ateno oralmente ou por escrito sobre as instncias de descumprimento dos Estados, nem se tem formulado recomendaes especficas no que diz respeito a cada um dos Estados em mora com os rgos do sistema. 88 89 Ver, Ledesma, Hctor F. Manual Internacional de Derechos Humanos. Instituto InterameOs Estados membros da OEA, por solicitao da CIDH, adotaram, na Assemblia Gerral,
ricano de Derechos Humanos. Editorial Jurdica Venezolana: Caracas/San Jos, 1990.

na Costa Rica, em junho de 2001, a Resoluo AG/RES. 1818, na qual concordaram, entre outras coisas, em instruir o Conselho Permanente para que d seguimento mencionada resoluo e apresente Assemblia Geral um relatrio sobre o cumprimento, por ocasio de seu trigsimo segundo perodo ordinrio de sesses. 90 Assim, a Corte comunicou, em seu Relatrio Anual correspondente ao ano de 2003, de acordo com o artigo 65 da Conveno Americana que: no caso Hilaire, Constantine y otros,
Benjamin y otros (Trinidad y Tobago), o Estado no cumpriu com o seu dever de informar a Corte
sobre as medidas adotadas para dar cumprimento efetivo ao ordenado pelo Tribunal em sua sentena de mrito e reparaes do presente caso. (Traduo nossa). Corte IDH. Relatrio Anual da
Corte Interamericana de Direitos Humanos, 2003, OEA/Ser.L/VIII.62 Doc. 1, p. 45. Cabe agregar
que, particularmente, desde 1975 at o final dos anos 80, a Assemblia Geral adotou vrias resolues sobre problemas de direitos humanos nos Estados da regio assinalados nos relatrios da Comisso, em seu Relatrio Anual ou em relatrios especiais sobre pases; o que contribuiu para a estigmatizao de governos ditatoriais daquela poca. Ver Buergenthal, Thomas et. al. La
proteccin de los derechos humanos en las Amricas, IIDH e Editorial Civitas, S.A., 1994.
coletiva dos Estados91. Entre as alternativas adicionais disposio da Corte que podem ser aplicveis CIDH, esta poderia, da mesma forma, recomendar que se iniciem gestes diplomticas para analisar as possibilidades de cumprir com as obrigaes, solicitar cooperao internacional para facilitar reformas estruturais ou o pagamento de indenizaes, pedir aplicao da Carta Democrtica Interamericana, entre outras92. Adicionalmente, a Assemblia tambm est autorizada a efetuar uma srie de recomendaes aos Estados membros sem carter vinculante como, por exemplo, a imposio de sanes econmicas ao Estado que descumpre, que os Estados incluam o pagamento das indenizaes ou o cumprimento das sentenas como uma condio para os processos de integrao ou para a concluso de acordos econmicos ou emprstimos, por exemplo. A explicao para a limitao da apelao garantia coletiva da Corte e da Comisso se d, em parte, por falta de resposta adequada dos Estados. Os Estados da regio despreocuparam-se amplamente, em diversas ocasies, de seu papel de protetores coletivos do sistema. Situaes crticas de descumprimento foram, por vezes, tratadas com atitute indiferente ou tmida pela maior parte dos Estados da regio93. Isto levou alguns atores cruciais do sistema a diminuir significativamente suas expectativas a respeito do papel que as naes do continente podem cumprir na garantia dos direitos das pessoas e dos povos94.
91 Ainda que a Corte tenha oferecido informao sobre o descumprimento dos Estados da organi-
zao no Relatrio Anual, apresentado por escrito Assemblia Geral, no se tem chamado a ateno, oralmente ou por escrito, em geral, sobre as instncias de descumprimento dos Estados, nem se tem formulado recomendaes especficas no que diz respeito a cada um dos Estados em mora com os rgos do sistema. Esta situao se mantm at a atualidade. O relatrio da Corte Assemblia Geral de Quito, em que se expe a ausncia de crtica por descumprimentos assinalados nas prprias sentenas de descumprimento de novembro de 2003, e que se mantm abertos, como por exemplo, nos casos
Baena, del Caracazo, etc. Ver cf. Gaviria, Csar. Hacia una nueva visin del sistema interamericano de derechos humanos. OEA/Ser.G/CP/doc. 2828/96, 26 de novembro de 1996, pg. 17.
92 A aplicao da Carta poderia ser realizada em ao menos 3 hipteses: na medida em que a sentena evidencie uma alterao de ordem constitucional que afete gravemente a ordem democrtica; ou evidencie que est em risco o processo poltico institucional democrtico ou o legtimo exerccio do poder; ou quando exista um desacato sistemtico das sentenas da Corte que em si mesmo revele a existncia de um rompimento institucional (de acordo com o estabelecido nos artigos 20 e 17 da Carta Democrtica Interamericana). 93 Talvez, os casos em que isto mais evidente so os referentes aplicao da pena de morte s pessoas protegidas por medidas provisrias (em 4 de junho e 28 de julho de 1999, o Estado de Trinidad y Tobago executou os senhores Joey Ramiah e Anthony Briggs, respectivamente, ambos beneficirios de medidas provisrias ordenadas pela Corte), assim como a apelao infrutfera que fez a Corte aos Estados reunidos na Assemblia Geral de 2003 para que Trinidad y Tobago informasse sobre o estado de cumprimento da sentena nos casos Hilaire, Constantine
y otros e Benjamin y otros. Ver Corte IDH. Caso Caesar (supra cit. nota 70), voto fundamentado
do Juiz Manuel E. Ventura-Robles, par. 5. Ver, da mesma forma: Corte IDH. Relatrio Anual da
Corte Interamericana de Direitos Humanos, 2003, OEA/Ser.L/VIII.62 Doc. 1, p. 45.

94 Nesse mesmo sentido, pronuciou-se o ex-Presidente da Corte Interamericana, Pedro Nikken, em sua exposio no seminrio sobre execuo de sentenas organizado pelo CEJIL, na
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Apesar disso, os rgos do sistema e outros atores relevantes do prprio sistema95 vm insistindo no s na importncia de ser este um dever convencional, mas tambm na necessidade de criar mecanismos que permitam o debate desses temas nos rgos polticos da OEA, previamente ao tratamento perante a Assemblia Geral da organizao ou da elaborao de um protocolo que encarregue os rgos polticos da OEA da superviso das decises96. Ambas as propostas podem contribuir com elementos adicionais para impulsionar o cumprimento das decises e causar impacto na situao dos direitos humanos da regio, na medida em que no impliquem renunciar ao papel autnomo dos rgos do sistema de reviso do estado de cumprimento dos casos97. Por ltimo, corresponde a cada um dos Estados Parte do tratado garantir a tutela dos direitos protegidos na Conveno e reconhecidos nas sentenas da Corte, mesmo a respeito daqueles julgados que no estejam dirigidos espcificamente a eles. Esta garantia pode ser expressada, por exemplo, por meio da incorporao, em sua legislao e nas prticas nacionais, dos padres desenvolvidos pelo alto tribunal em virtude da coisa interpretada; da persecuo penal daqueles perpetradores de graves violaes de direitos humanos, reconhecidas em decises do tribunal, que no foram efetivamente investigadas no mbito interno; da promoo do estabelecimento de indenizao a um Estado que recusa efetuar o pagamento de quantia estabelecida pela Corte98. 7. A obrigao dos Estados de adotar as medidas necessrias para executar as decises Uma das obrigaes fundamentais que advm do compromisso de respeitar e garantir os direitos reconhecidos nos instrumentos interamericanos consisCosta Rica, no final de 2003, como o apoio da Comisso Europia. 95 O ento Secretrio da OEA, Csar Gavria, recomendou em seu Nueva visin, como medida para aumentar a eficcia dos procedimentos de execuo de sentena, uma participao mais ativa do Conselho Permanente que, sem atuar em detrimento das prerrogativas de superviso da Corte, efetuaria uma superviso administrativa intensa do processo na esfera nacional, atravs de um sistema de pedido peridico de informaes ao Estado em mora. OEA/Ser.G, p. 18 e 35-36. 96 Corte IDH. Caso Caesar (supra cit. nota 70), voto fundamentado do Juiz Manuel E. Ventura-Robles, par. 5. Ver, tambm: Corte IDH: El Sistema Interamericano de Proteccin de los
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Derechos Humanos en el Umbral del Siglo XXI. Relatrio: Bases para un Proyecto de Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos para Fortalecer su Mecanismo de Proteccin
(2001), Tomo II, 2 edio, maio de 2003. 97 Entretanto, a prtica dos rgos polticos no permite maior otimismo nesse mbito e seria desaconselhvel se esta medida fosse considerada como uma alternativa ao procedimento atual e no como uma ao complementar. 98 Nesse sentido, a autora discutiu com vrios ativistas, juristas e funcionrios a possibilidade de executar as indenizaes pendentes nos casos peruanos aps a manifestao de rebeldia do governo de Fujimori. Os obstculos para uma ao deste tipo so mltiplos e a possibilidade de realiz-la depende no somente do ordenamento jurdico e das teorias adotadas pelos tribunais do Estado em questo, mas tambm da vontade dos atores envolvidos (em particular, da disponibilidade do Poder Judicial de avanar).
te em adotar medidas, no mbito nacional, que possibilitem a execuo das decises do sistema interamericano. Nesse sentido, o artigo 2 da Conveno Americana expressamente obriga os Estados a adotar, no mbito nacional, as medidas de carter legislativo, judicial ou administrativo que forem necessrias para tornar efetivos os direitos consagrados na Conveno. Na jurisprudncia da Corte Interamericana, o princpio da efetividade da proteo internacional exige que os Estados assegurem o cumprimento de suas decises. Assim, a Corte afirmou que: [...] os Estados Partes da Conveno devem garantir o cumprimento das disposies convencionais e de seus efeitos prprios (effet utile), no mbito de seus respectivos ordenamentos jurdicos internos. Este princpio aplicado no somente em relao s normas substantivas dos tratados de direitos humanos (isto , as que contm disposies sobre os direitos protegidos), mas tambm em relao s normas processuais, como as que se referem ao cumprimento das decises da Corte. Essas obrigaes devem ser interpretadas e aplicadas de forma que a garantia protegida seja verdadeiramente prtica e eficaz, tendo em conta a natureza especial dos tratados de direitos humanos99. Adicionalmente, a letra da Conveno, a jurisprudncia da Corte e a prtica interamericana parecem exigir que suas decises sejam de cumprimento direto no mbito nacional (auto-executivas, auto-executveis ou self executing)100, ainda que a determinao de tal carter dependa geralmente de decises constitucionais do Estado101. Nesse sentido, a Conveno Americana estabelece somente que os aspectos pecunirios de uma sentena devem ser executados pelo procedimento previsto para a execuo das sentenas contra o Estado. A Corte, por sua vez, assinalou que suas sentenas so auto-executveis102. Em suas decises, estabeleceu, por exemplo, que as leis de anistia do Peru carecem de efeitos jurdicos103 e que sua deciso tem efeitos amplos em
99 100 Corte IDH. Caso Baena Ricardo y otros. Cumplimiento de Sentencia. Sentena de 28 de A teoria e seu significado para a efetividade dos tratados foi resumida por Buergenthal
novembro de 2005. Considerandos. Par. 6. (Traduo nossa). da seguinte forma: as disposies auto-executveis de um tratado devidamente ratificado tm o carter de lei nacional diretamente aplicvel e, como tal, derroga qualquer lei prvia que esteja em conflito com ela. Se considerarmos que um tratado de direitos humanos no possui carter autoexecutvel, este no poder ser invocado nos tribunais nacionais de modo a prevalecer sobre as leis internas que estejam em conflito com ele, o que reduziria, em grande medida, a ultilidade destes tratados. (Traduo nossa). Ver Buergenthal p. 88 (supra cit. Nota 90). 101 Diferentemente da Corte Europia, que considera suas decises meramente declaratrias. Sobre este tema, ver, em maior profundidade: Rodrguez Rescia, Vctor Manuel. El futuro del sis-
tema interamericano de proteccin de derechos humanos; em: IIDH, Juan E. Mndez e Fancisco
Cox (editores), So Jos, 1998. 102 103 Corte IDH. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Corte IDH. Caso Barrios Altos, no ponto resolutivo 4, a Corte declarou que: [...] as leis
Derechos Humanos),. Opinio Consultiva OC-5/85 de 13 de novembro de 1985. Srie A, n 5. Par. 22.
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tal pas104. Adicionalmente, na prtica interamericana, os Estados, por meio de seus diversos rgos, tm cumprido diretamente as decises do sistema. Em suma, o desenvolvimento de rgos polticos, procedimentos e jurisprudncia, que assegurem o cumprimento total das decises do sistema, uma exigncia da prpria Conveno Americana sobre Direitos Humanos105. Do contrrio, a falta de resposta normativa, judicial e administrativa com o fim de garantir a implementao das decises do sistema implicaria uma nova violao das obrigaes da Conveno106. II.- Segunda Parte: Experincias na execuo de sentenas do sistema interamericano: casos e debates Nesta parte, apresentaremos algumas das dificuldades suscitadas na execuo das decises dos rgos do sistema. As fontes utilizadas para desenvolver esta seo so a reflexo doutrinria, a experincia do direito comparado e o exame de casos de execuo de decises proferidas no mbito interamericano. Para a nossa anlise, partimos do pressuposto geral de que, por um lado, os rgos do sistema interamericano determinam as violaes CADH e estabelecem as reparaes devidas nos casos sob sua jurisdio e, por outro, os compromissos internacionais de carter geral dos Estados ratificantes do tratado exigem que os direitos tutelados por tal instrumento sejam garantidos. A partir disto, deduzse que os Estados tm a obrigao de adotar disposies e medidas, no mbito nacional, que tornem efetiva a execuo das decises da Comisso e da Corte107.
de anistia no. 26.479 e no. 26.492 so incompatveis com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos e, conseqentemente, carecem de efeitos jurdicos. (Traduo nossa). 104 Corte IDH. Caso Barrios Altos. Interpretacin de la Sentencia. Sentena de 3 de setembro de 2001. Par. 18: A promulgao de uma lei manifestamente contrria s obrigaes assumidas por um Estado Parte da Conveno constitui per se uma violao desta e gera responsabilidade internacional do Estado. Conseqentemente, a Corte considera que, dada a natureza da violao resultante das leis de anistia no. 26.479 e no. 26.492, o que foi determinado na sentena de mrito do caso Barrios Altos tem efeitos gerais e, nesses termos, deve ser resolvida a questo formulada na demanda de interpretao apresentada pela Comisso. (Traduo nossa). 105 Para maior aprofundamento, ver: Nikken, Pedro. El artculo 2 de la Convencin Americana
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sobre Derechos Humanos como Fundamento de la Obligacin de Ejecutar en el Orden Interno las Decisiones de los rganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Em: Sesin de Trabajo sobre la Implementacin de los Compromisos y Estndares Internacionales de los Derechos Humanos en el Sistema Interamericano, International Justice Project e CIDH, 2003. (Traduo nossa).
106 Nesse sentido: Canado Trindade, Otvio A. D. Os efeitos das decises dos tribunais
internacionais de direitos humanos no direito interno dos estados. Em: Os Rumos do Direito Internacional dos Direitos Humanos: ensaios em homenagem ao Professor Antnio Augusto Canado Trindade, Tomo V. Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris Editor, 2005.
107 Ver seo 7 da primeira parte deste artigo. Nesse sentido, o artigo 1.1 da Conveno atribui aos Estados Partes os deveres fundamentais de respeito e garantia que devem ser entendidos como estreitamente vinculados obrigao, contida no artigo 2 da Conveno, de adotar disposies legislativas ou de outro carter, como decises judiciais, que forem necessrias para tornar efetivos os
Ora, como exposto na primeira parte deste artigo, o sistema interamericano tem a peculiaridade de estabelecer reparaes de carter especfico, que exigem, geralmente, a participao de diversos atores estatais para a realizao de uma mesma ordem. o caso de decises que contemplam a reforma de uma lei, a libertao de uma pessoa detida em razo de uma sentena definitiva, a necessidade de processar e punir os culpados, a reparao pecuniria vtima, a ateno em matria de sade ou a prestao de servios educacionais aos familiares da vtima. Assinalamos tambm que algumas das ordens da Corte requerem o estabelecimento de uma poltica, de um processo de capacitao ou de uma adequao legislativa, o que exige dos agentes do Estado uma tarefa adicional, para dar forma e contedo a tais ordens, seguindo as orientaes estabelecidas na sentena108. Cabe frisar, porm, que ainda que essas obrigaes permitam uma ampla margem de discricionariedade na resposta do Estado abarcando diversas solues normativas, jurisprudenciais, institucionais e de polticas pblicas, elas tm, sem dvida, um imperativo: que a deciso seja levada a cabo. Isto, em observncia Conveno Americana que exige a garantia dos direitos por ela tutelados e a reparao das violaes cometidas, quando necessrio109. Por conseqncia, a existncia de uma poltica em direitos humanos relativa ao cumprimento das recomendaes ou sentenas de carter internacional ou interamericano e de instrumentos normativos referentes execuo de decises, assim como o estabelecimento de mecanismos ou rgos para a execuo daquelas, facilitariam sua implementao plena 110.
direitos e liberdades protegidos pela Conveno. Artigo 2: Dever de Adotar Disposies de Direito Interno: Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1 ainda no estiver garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados Partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e liberdades. 108 Por exemplo, no Caso Tibi (Equador), a Corte ordenou [...] que o Estado deve estabelecer um programa de formao e capacitao para os funcionrios judiciais, do Ministrio Pblico, os agentes policiais e penitencirios, incluindo a equipe mdica, psiquitrica e psicolgica, sobre os princpios e normas de proteo aos direitos humanos, relacionados deteno de pessoas, a seus direitos e garantias judiciais, ao tratamento que devem receber, s suas condies de deteno, ao tratamento e controle mdico, ao direito de ser assistido por um advogado, de receber visitas, e de que as pessoas processadas sejam alocadas em instalaes diversas das pessoas condenadas. Enfim, o Estado deve garantir que sejam aplicados os padres internacionais. (Traduo nossa). Corte IDH. Caso Tibi (supra cit. nota 35). Par. 263. 109 A CADH estabelece estas obrigaes de modo geral em seus artigos 1, 2 e 68. Da mesma forma, a Corte assinalou, ao se referir ao artigo 1.1, que a obrigao de garantia implica o dever dos Estados Partes de organizar todas as estruturas por meio das quais o poder pblico exercido, de forma tal que sejam capazes de assegurar juridicamente o livre e pleno exerccio dos direitos humanos. Corte IDH.
Caso Velsquez Rodrguez (supra cit. nota 31). Par. 166.

110 Estas medidas permitem reduzir a incerteza, o desconcerto ou os equvocos dos agentes
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Estas medidas ou instituies permitiriam determinar mais agilmente o curso geral que tomaria a ao do Estado e dos funcionrios e funcionrias, ao definir situaes como: determinar que sero prontamente acatadas as decises ou recomendaes, atribuir competncias (estabelecendo a quem corresponde cumprir com cada aspecto da resoluo); estabelecer o procedimento a ser seguido (por exemplo, para o pagamento de indenizaes cujo montante pode ser exigido do funcionrio responsvel por um delito). Igualmente, podem favorecer o dilogo entre instituies autnomas do Estado vinculadas ao cumprimento da sentena (envolvendo, por exemplo, a administrao da justia, o Poder Legislativo ou organismos de controle), que possibilitam respostas mais completas por parte do Executivo. No obstante, ao contrrio do que se pode supor, a existncia de uma poltica previamente estabelecida, de normas, de mecanismos ou grupos de trabalho no garante, necessariamente, a execuo plena, oportuna e satisfatria das decises adotadas pelos rgos do sistema interamericano. Isso observado quando se revisa os dados relativos aos Estados da regio que se encontram em cumprimento das sentenas da Corte: quase perfeitos com relao ao pagamento de indenizaes, sem maiores dificuldades nos reconhecimentos pblicos de responsabilidade, na publicao das sentenas, na concesso de liberdade ou nas reformas legislativas. Entretanto, ressalta-se a incapacidade de dar cumprimento obrigao de investigar e punir os responsveis, materiais e intelectuais, pelas violaes de direitos humanos, e a dificuldade para reabrir processos e aplicar outras medidas gerais de no repetio, como a educao, a capacitao ou a modificao de polticas. Alguns dos obstculos execuo de decises referem-se a questes de coordenao entre entes do Estado, falta de claridade acerca das competncias de tais entes ou ausncia de procedimentos adequados para tornar efetiva a resoluo. Tais tenses surgem, entre outros, em casos de determinao do pagamento de indenizaes, de reincorporao de uma pessoa ao quadro funcional do Estado, de concesso de bolsas de estudo ou de modificaes de polticas. Diversamente, outras dificuldades exigem uma interpretao adequada de institutos jurdicos para serem superadas, como a coisa julgada, a prescrio, a titularidade da ao e a inexigibilidade das decises contra o Estado. Nesses casos, a resoluo pode ser formalizada por meio de diversas vias: a emisso de normas especficas (agregando artigos a um cdigo referente a direitos substantivos ou a um referente a direitos processuais), a interpretao de normas j existentes (como o Cdigo de Processo Penal), a ao decorrente das funes dos diversos poderes do Estado (como a possibilidade de iniciar investigaes por notitia criminis, o indulto, etc). Nesse contexto, algumas das solues delineadas e propostas mais adiante neste artigo podem refletir diferenas de poltica jurdica, ou ainda indicar diversos canais por meio dos quais podem se manifestar.
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do Estado para assegurar o cumprimento das decises do SIA.
Com o intuito de avanar nos temas que podem constituir obstculos execuo de sentenas, a seguir trataremos, em primeiro lugar, de alguns dos debates travados recorrentemente e, em seguida, enumeraremos alguns desenvolvimentos institucionais, mecanismos, solues legislativas, decises judiciais, debates e propostas relativos efetiva execuo de tais decises. 1. Conquistas e desafios na execuo das sentenas A jurisprudncia da Corte enfrentou, e tem a possibilidade de seguir enfrentando, algumas dificuldades no acatamento de suas ordens devido aparente ou efetiva contradio destas com desenvolvimentos doutrinrios ou jurisprudenciais nacionais. Por isso, o cumprimento das decises do sistema requer debates enriquecedores em mbito nacional e um dilogo fluido entre os diversos atores locais e os rgos de proteo regional. Em ltima instncia, a execuo das decises est sujeita a certos desenvolvimentos legislativos, a polticas pblicas, a desenvolvimentos doutrinrios ou jurisprudenciais, que instruam a prtica interna de modo a cumprir as decises do sistema internacional. Como mencionado anteriormente, ainda que parte da explicao para a resposta insuficiente dos Estados possa residir na falta de vontade dos operadores do direito de investigar, na ausncia de disposies legais ou no desconhecimento por parte dos Estados das obrigaes decorrentes de seus compromissos internacionais, tambm certo que eles tm apontado dificuldades na interpretao de princpios e garantias do direito que limitam sua capacidade de ao, em particular, nos mbitos penal e processual penal. Nesse sentido, a doutrina especializada tanto em direito penal, quanto de direitos humanos enriqueceram concomitantemente em seu dilogo, mas no esto sempre em acordo. Uma privilegia, em algumas de suas teorias, as garantias do ru; exige um direito penal mnimo, favorece a discriminilizao e as penas alternativas; a outra defende as garantias do ru mas tambm cobra a punio efetiva e proporcional no mbito penal, o direito das vtimas punio dos perpetradores e a participar dos processos penais, entre outras. Estas diferenas de nfase levaram a pessoas de uma e de outra formao a sustentar, de boa-f, solues diferentes. Para explorar esses aspectos com mais detalhes, analisaremos trs casos concretos. Em primeiro lugar, a execuo de uma deciso internacional que ordena a reviso de um processo penal no qual existe uma sentena condenatria definitiva, ou aquela que ordena a libertao de uma pessoa condenada por uma sentena transitada em julgado. Em segundo lugar, trataremos da execuo de uma deciso que ordena a persecuo penal de uma pessoa que se beneficiou ou poderia ter se beneficiado de uma anistia, da aplicao da garantia do non bis in idem ou do instituto da prescrio da ao penal. Em terceiro lugar, abordaremos, de modo preliminar, as tenses, no resolvidas, na considerao dos direitos de terceiros que, sem ter uma participao
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no processo, podem ser afetados de modo direto em decorrncia das consequncias de uma deciso de um rgo do sistema111. 2. Anlise de casos: Primeiro caso: a ordem para libertar uma pessoa ou para realizar um novo julgamento de uma pessoa condenada A Corte e a Comisso j determinaram a libertao de pessoas detidas que tenham sido condenadas em violao s garantias do devido processo legal ou s normas de direito penal substantivo. Estes casos, de forma geral, ocorreram no contexto da aplicao de legislao anti- terrorista, anti-narcticos ou da jurisdio militar, com infrao a direitos e garantias fundamentais. O caso de Mara Elena Loayza v. Per ilustra essa situao: a Corte ordenou a liberao da reclamante como medida de reparao apropriada diante das violaes Conveno estabelecidas pelo tribunal e, em especial, pela violao da garantia contra o duplo indiciamento112. Dessa forma, tanto a Corte quanto a Comisso tm decidido, como reparao adequada s violaes das garantias do devido processo legal, a realizao de um novo julgamento em favor da pessoa injustamente processada por considerar o processo viciado por meio da figura do reenvio. Assim, no caso Castillo Petruzzi v. Per, a Corte estabeleceu que o processo contra os denunciantes era invlido, a sentena condenatria era insubsistente, e ordena que se lhes garantam um novo julgamento com plena observncia ao devido processo legal113. Algumas decises da Corte ou da Comisso que ordenam a libertao de uma pessoa condenada tm sido obedecidas, em geral, por meio de um ato do Executivo, de perdo parcial ou total pelo Presidente. Assim ocorreu no caso Mara Elena Loayza v. Per, mencionado acima, no caso General Gallardo v. Mxico, em aplicao recomendao da CIDH, ou no caso Guillermo Maqueda v. Argentina, como conseqncia do envio do caso Corte por parte da CIDH. Cabe anotar que a ao do Executivo em um caso particular pode ser uma soluo efetiva por seu carter expedito, manifestada por meio do indulto, da comutao parcial da pena, do perdo ou da clemncia, etc. Isto permite, a quem dirige a poltica exterior do pas, controlar o cumprimento da deciso do rgo internacional e minimizar os atritos com o Poder Judicirio, o qual primeiro proferiu sentena em violao aos direitos e garantias estabelecidos na Conveno ou deixou de proteger o direito na esfera nacional.
111 Embora iremos tratar este tpico primordialmente com exemplos de direito penal, a pro-
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blemtica compreende tambm outras reas do direito como a civil, a comercial, etc. Por exemplo, na experincia europia, encontramos situaes que afetam o direito de sucesso, como no caso Paula Marckx (Marckx v. Belgium. CEDH Sentena de 13 de Junio de 1979, Srie A, no. 31). 112 113 Corte IDH. Caso Loayza Tamayo. Reparaciones (supra cit. nota 48) Par. 122. Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros. Sentena de 30 de maio de 1999. Srie C, no 52.
Par. 221 e 226, ponto resolutivo 13. (Traduo nossa).
Entretanto, nem sempre as aes do Poder Executivo bastam para reparar o dano evidenciado nas decises dos rgos interamericanos. O indulto ou a comutao da pena pode constituir um mecanismo imperfeito de reparao j que, por exemplo, pode ser insuficiente para limpar o nome de uma pessoa inocente, ou porque subsistem os efeitos da condenao. Ademais, o prprio alcance das decises do sistema pode dificultar a resoluo da situao apenas por meio da deciso do Poder Executivo. Este o caso de Mara Elena Loayza v. Peru, no qual a Corte ordena que se eliminem os efeitos da condenao114; e de Herrera Ulloa v. Costa Rica, em que a Corte resolve que o Estado deve tornar sem efeito, em toda a sua dimenso, a sentena condenatria por difamao115. Passemos ento a avaliar a possibilidade de libertar uma pessoa ou de reabrir um processo na justia. Assim ocorreu, por exemplo, diante da ordem da Comisso de reabrir um processo com sentena condenatria transitada em julgado, no caso de Manrquez San Augustn v. Mxico116; a justia mexicana respondeu ao pedido de reabertura do processo dando provimento a um pedido de reconhecimento de inocncia interposto pela advogada da vtima. Um dos obstculos que se apresentam para reabrir um processo ou libertar uma pessoa condenada o respeito ao princpio da coisa julgada ou res judicata. Segundo um Comit de Expertos117 que estudou alguns dos reveses da execuo no sistema europeu tanto os juzes quanto os legisladores de certos pases podem ser reticentes a incluir as decises dos rgos internacionais como causas vlidas para a reabertura de um processo judicial, minando o princpio da res judicata118. Essa inquietude foi compartilhada pela Corte Suprema Argentina em seu julgado relativo ao cumprimento das recomendaes da CIDH no caso La Tablada119 (Acosta, Abella e outros), no qual expressou que: a jurisprudncia internacional [...] no poderia ser mo-
114 115 116
Ver supra, nota 110. Corte IDH. Caso Herrera Ulloa. Sentena de 2 de julho de 2004. Serie C, n 107. Par. 207, O caso Manrquez refere-se a um cidado condenado a priso com base em uma confis-
ponto resolutivo n 4. so obtida por meio de tortura. Os rgos jurisdicionais que haviam condenado o senhor Manuel Manrquez fizeram-no aplicando o princpio da pessoalidade da prova para dar valor a tais provas, notoriamente inbeis. Em uma deciso que constitui um valioso precedente de cumprimento de obrigaes internacionais mediante sentenas judiciais, o Tribunal citado declarou a inocncia do senhor Manrquez e o colocou em liberdade. Ver CIDH. Relatrio n 2/99. Manuel Manrquez, Caso 11.509, Mxico, 23 de fevereiro de 1999. 117 Ver Committee of Experts for the improvement of procedures for the protection of Hu-
man Rights of the Council of Europe; The European Convention on Human Rights: Institution of review proceedings at the national level to facilitate compliance with Strasbourg decisions; Human Rights Law Journal, Vol. 13, nos. 1-2, 1992, pp. 71 e 78 (doravante, Comit de Expertos).
118 119 Ver Committee of Experts, p. 72. CIDH. Relatrio no. 55/97. Juan Carlos Abella (supra cit. nota 7).
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tivo para reviso de decises judiciais equiparvel ao recurso de revisin120 pois isto afetaria a estabilidade das decises judiciais, a qual, na medida em que constitui pressuposto iniludvel de segurana jurdica, exigncia de ordem pblica e possui hierarquia constitucional121. No obstante, sob outro ponto de vista, a coisa julgada no um princpio absoluto. Ela cede, uma vez ou outra, no mbito penal e no cvel, em situaes como de erro, de arbitrariedade, de nova prova que demonstre que no houve delito ou que exclua a responsabilidade do condenado, de suborno, de prevaricao122, etc. Prova disto que o direito interno admite, excepcionalmente, por meio de diferentes recursos, a reviso da sentena em favor do condenado que desconstitui a coisa julgada. Diante do exposto, no deveria ser grande obstculo o estabelecimento de um motivo adicional para reviso das sentenas quando da interpretao de uma norma existente como o conceito de fato novo, de erro na prova ou na apreciao do direito123 ou da incluso, na norma processual, de uma causa adicional de reviso. Alm disso, tendo em conta os princpios de um processo penal garantista, que favorece o acusado, o referido princpio no prejudicaria a abertura de um processo para reverter uma sentena condenatria transitada em julgado124. Ecoando esta mesma preocupao, o Comit de Ministros do Conselho da Europa emitiu uma recomendao125 na qual encoraja os Estados Partes da Conveno Europia a revisar seus sistemas legais nacionais para garantir que existam possibilidades de reexaminar um caso ou reabrir processos judiciais quando a Corte reconhea uma violao ao referido tratado126. O Comit
120 121 Ao de anulao de sentena, no direito brasileiro.
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Acosta, Claudia Beatriz e outros s/ habeas corpus, Julgados CSJA, T. 321, p. 355. (Tradu-
o nossa). Ver o julgado neste mesmo volume: Seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. Ver tambm nesse sentido: Garrido, Manuel. La aplicacin en
el mbito interno de la Repblica Argentina de las decisiones de los rganos interamericanos de aplicacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. La situacin de la cosa juzgada. Mimeo, 1999.
122 Nesse sentido, os cdigos processuais da regio estabelecem uma srie de causas nessas linhas. Manuel Garrido (supra cit. nota 118) menciona algumas normas e interpretaes jurisprudenciais que do conta do alcance da garantia da coisa julgada. 123 Um exemplo de adequao da legislao nacional Luxemburgo, que possui um dispositivo em seu Cdigo de Processo Penal que permite que se reabra um caso se a Corte Europia ou o Comit de Ministros decida que uma pessoa tenha sido julgada em violao Conveno Europia. Ver: Polakiewicz, Jorge e Jacob-Foitzer, Valerie. The European Human Rights Convention in
Domestic Law: The impact of Strasbourg case-law in states where direct effect is given to the Convention. Em: Human Rights Journal, Vol. 12, no 4, p. 126.
124 125 A situao da reabertura de um processo para investigar uma pessoa absolvida ser trataNo. R (2000) 2 Sobre o reexame ou a reabertura de certos casos, no mbito interno, em conda no prximo captulo. seqncia de sentenas da Corte Europia de Direitos Humanos, adotada pelo Comit de Ministros do Conselho da Europa em 19 de janeiro de 2000, por ocasio de sua reunio nmero 694. 126 Conveno para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, ado-
considera que isto fundamental especialmente quando: (i) a pessoa lesada sofre uma conseqncia negativa por uma deciso que no adequadamente reparada por uma medida pecuniria e que no pode ser retificada seno por um novo exame ou reabertura do processo; (ii) aqueles casos nos quais a Corte estabelece que a deciso , em seu mrito, contrria Conveno; (iii) a violao est baseada em erros processuais ou violaes s garantias do devido processo legal ou erros processuais de tal gravidade que ponham em dvida a soluo adotada no mbito interno. Adicionalmente, afirma que a necessidade de reabertura no est limitada a processos de carter penal, mas sim que compreende processos administrativos e de outro carter, que incorram nas hipteses excepcionais descritas e justifiquem que a deciso da Corte prevalea sobre os princpios nos quais se sustenta a coisa julgada, em particular o da certeza legal. Outro tema que gerou debate em relao a um novo julgamento foi a possvel violao do princpio do non bis in idem, no caso do Estado ter falhado em sua obrigao de conduzir um processo penal de acordo com as regras estabelecidas pelo direito internacional dos direitos humanos. Em que medida e em que casos se tem a oportunidade de voltar a julgar pessoas cujos direitos tenham sido violados? necessrio distinguir entre diferentes hipteses de fato para determinar aqueles casos nos quais oportuno faz-lo? possvel dar ao Estado uma segunda possibilidade de julgar uma pessoa condenada se no processo inicial tenham sido cometidas graves violaes s garantias do devido processo legal? Nesse tema, a Corte parece alinhar-se a uma soluo que enfrenta algumas das posies mais garantistas, promovendo novos julgamentos diante de sentenas condenatrias que resultam de processos viciados127. Assim, ocorre no caso Castillo Petruzzi v. Per e no caso Lori Berenson v Per, entre outros. Na primeira deciso, a Corte solicita um novo julgamento que garanta o direito de defesa das vtimas devido diferena nos fatos do caso em que houve uma condenao nica na justia militar128. No caso Lori Berenson, o
tado em Roma, em 4 de novembro de 1950 (doravante Conveno Europia). 127 Nesse sentido, Alejandro Carri sustenta: Se a nulidade no houver sido causada pelo imputado, no parece justo que seja ele quem deva enfrentar a dupla persecuo penal e adiciona: a garantia contra o duplo julgamento impede que se lhe d ao Estado a possibilidade de voltar atrs e sanar as faltas que sua prpria ao provocou, em prejuzo dos direitos da parte acusada, Carri, Alejandro. Garantias Constitucionales en el Proceso Penal. Buenos Aires: Editorial Hammurabbi, 2003, p. 467 e 468. (Traduo nossa). A CSJA e outros doutrinadores de direito constitucional propem solues mais conservadoras. Ver a meno posio de Sagus y Bidart Campos em: Maier, Julio. Derecho Procesal Penal. Tomo I. Fundamentos. Buenos Aires: Editores del Puerto, 2004. 128 Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros: 221. Evidentemente, no nos encontramos diante de um processo que satisfaa as exigncias mnimas do devido processo legal, que constitui a essncia das garantias judiciais estabelecidas na Conveno. Tal circunstncia motiva a invalidade do processo e tambm priva de validade a sentena, que no rene as condies para que subsista e produza os efeitos que regularmente traz consigo um ato desta natureza.
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Tribunal aprova implicitamente a adoo de um novo julgamento como medida adotada conforme a Conveno, apesar das violaes s garantias do devido processo legal, sofridas pela vtima no primeiro processo, de acordo com o determinado pelo mesmo organismo. A experincia europia parece seguir um caminho similar ao da Corte Interamericana, apoiando de modo geral os mecanismos de reabertura de processos, como ressaltamos acima, e se nutrindo de casos de diversas jurisdies nas quais se executou a sentena da Corte Europia mediante a reabertura de processos129. Vejamos alguns deles: A ustria permitiu a reabertura do processo penal logo aps a sentena do caso Unterpertinger130. Isto foi obtido com a apresentao, por parte do Procurador Geral, de uma nulidade no interesse da lei nos termos do artigo 33 do Cdigo de Processo Penal. Posteriormente, a ustria introduziu um dispositivo que permite a reabertura dos processos em razo de uma sentena da Corte Europia de Direitos Humanos131. Nesse mesmo sentido, e como conseqncia da sentena da Corte Europia em Sadak, Zana, Dicle e Doan132, o Estado Turco adotou uma lei permitindo a reabertura dos processos, no mbito interno, nos casos decididos pelo Tribunal Europeu133. Da mesma forma, a Grcia alterou seu Cdigo de Processo Penal para permitir a reabertura de processos posteriormente a uma sentena condenatria em virtude dos obstculos que enfrentou para resolver o caso Serif134. A Bulgria dispe de uma norma em seu Cdigo de Processo Civil que permite que uma parte interessada solicite a reabertura de um processo aps a Corte Europia estabeler uma violao Conveno135. Nos casos Glaser and 13 Others136 e Oskar Plischke137 foi autorizada a reabertura de processos penais com base na mera deciso de admissibilidade da Comisso Europia, na medida em que estavam fundados em fatos
Compete ao Estado, neste caso, levar a cabo em um prazo razovel um novo julgamento que satisfaa ab initio as exigncias do devido processo legal, realizado perante um juiz natural (jurisdio ordinria) e com plenas garantias de audincia e defesa para os rus. A Corte no se
pronuncia sobre a liberdade provisria destes, porque entende que a adoo de referida medida acautelatria compete ao tribunal nacional competente. (grifos da autora). (Traduo nossa). 129 ropa. 130 131 132 133 134 135 136 137 Alguns exemplos que ilustram esta tendncia foram resumidos pelo Conselho da EuVer http://www.coe.int/T/E/Human_rights/execution/02_Documents/Exmpl_reopening.
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asp#TopOfPage. CEDH, judgment of 24.11.1986, Resolution DH (89) 2. Ver: Polakiewicz, Jorge and Jacob-Foltzer, Valerie. (supra cit. nota 122). CEDH. Judgment of 17/07/01. Interim Resolution ResDH(2002)59. Lei no. 4793, que entrou em vigor em 4 de fevereiro de 2003. CEDH. Judgment of 14/12/99. Article 5255 of the Code of Criminal Procedure was
amended by Act No. 2865/19.12.2000 (Article 11). 231, paragraph 1, (h) of the Code of Civil Procedure. Committee of Ministers Resolution (64) DH 1). Committee of Ministers Resolution DH (65) 1).
que j haviam recebido um pronunciamento contrrio ao Estado no caso Pataki and Dunshir138. Como conseqncia da reabertura, as sentenas foram reduzidas apenas parcialmente. Imediatamente aps o caso Barber, Messegu y Jabardo139 da Corte Europia, o Tribunal Constitucional Espanhol reabriu o processo penal que contava, no momento do reconhecimento da violao pela CEDH140, com uma condenao transitada em julgado contra os peticionrios. A reabertura resultou na absolvio dos acusados. Em virtude da sentena da CEDH no caso Piersack, reabriu-se o processo penal levado a cabo em violao s garantias do ru. A Corte de Casacin141 belga ordenou um novo julgamento, baseando-se na interpretao do artigo 441 de seu Cdigo de Processo Penal, que permite a reabertura quando se trata de uma deciso ilegal de um rgo judicial nacional. Entretanto, o tribunal competente determinou novamente a condenao do acusado. Isto tambm ocorreu com outros casos nos quais a reabertura no implica necessariamente uma soluo mais favorvel que a anteriormente alcanada por parte da administrao da justia142. No caso Jersild, no qual a vtima havia sido violada em sua liberdade de expresso, atravs de uma sentena judicial, foram reabertos os procedimentos penais do caso sob o argumento de que a prova no havia sido avaliada corretamente143. Um dos juzes, em seu voto concorrente, sustenta que a reabertura dos processos estaria baseada na sentena da Corte que seria considerada como uma nova informao. No novo processo, a vtima foi absolvida. Dessa maneira, as experincias nacionais, do sistema interamericano e a do di138 139 140
Committee of Ministers Resolution DH (63) 2).

CEDH. Judgement of 6.12.1988, resolution DH (94) 84). O Tribunal Constitucional espanhol sustentou: Conforme o art. 55. 1 a) LOTC, a declarao
da nulidade da deciso que tenha impedido o exerccio pleno dos direitos ou liberdades protegidos deve se dar com determinao, nesse caso, da extenso dos seus efeitos. No processo pblico com todas as garantias para restabelecer esse direito, a declarao de nulidade da Sentena do Supremo Tribunal de 1990 e das Sentenas da Audincia Nacional e do Supremo Tribunal de 1982, tem de vir acompanhada da retroao das atuaes ao momento da realizao do julgamento, para que este seja conduzido novamente, com todas as garantias constitucionalmente exigveis. Como o que se remediam so vcios essenciais do procedimento, vcios de formalidade, cabe, pois, como este Tribunal vem decidindo em hipteses similares de defeitos substanciais no procedimento, e constitui a prtica comum de nossa jurisdio penal, devolver os autos ao estado e ao momento em que se encontravam quando foram cometidas as faltas que resultaram na infrao constitucional e na conseqente invalidade do processo, isto , ao momento do incio das sesses do julgamento oral, pois foi em seu transcurso em que se produziram as referidas infraes. Par. 6, in fine, dos fundamentos da deciso. (Traduo nossa). 141 142 143 Tribunal de segunda instncia. CEDH. Piersack (judgement of 1.10.1982, Resolution DH (85) 12) v. Belgium. Assim, por exemplo, no caso Hakkar v. France Res. DH (2001)4. Andersson case (judge-
ment of the Swedish Supreme Court 4.11.1988). Ambos citados em: http://www.coe.int/T/E/
Human_rights/execution/02_Documents/Exmpl_reopening.asp#TopOfPage.
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reito europeu, permitem sustentar que existem diferentes formas para o efetivo cumprimento das decises dos rgos do sistema interamericano que exigem reabrir processos, realizar novos julgamentos ou libertar pessoas condenadas. Segundo caso: a obrigao de investigar e punir quando possa ser aplicvel uma lei de anistia, o princpio do non bis in idem ou a prescrio da ao Tanto as decises do sistema quanto os tratados interamericanos mais modernos enfatizam a necessidade de investigar os fatos e punir os culpados. Assim, rigorosamente, um dos pontos resolutivos das decises dos rgos do sistema interamericano direcionadas reparao das violaes contm a determinao de que os Estados devem prevenir, investigar e sancionar toda violao dos direitos reconhecidos pela Conveno144. A isto se soma o fato de que a maior parte das decises da Corte e da Comisso tratar de violaes ao direito vida e integridade pessoal que permaneem impunes: massacres, execues extrajudiciais, desaparecimentos forados, torturas etc. Da decorre que, desde as sentenas dos casos Velsquez Rodrguez e El Amparo, a Corte vem dando nfase especial obrigao de investigar e punir efetivamente os perpetradores de violaes de direitos humanos145. Esta situao nos revela, ento, um segundo aspecto de grande importncia no sistema interamericano: a persecuo penal como corolrio da obrigao de garantia de direitos e como medida de reparao das infraes s obrigaes internacionais do Estado. A necessidade de assegurar uma sano efetiva baseia-se na interpretao que faz a Corte da Conveno Americana, e se nutre de outros tratados interamericanos de direitos humanos. Nesse sentido, a Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura estabelece a obrigao do Estado de impor uma sano severa que leve em conta a gravidade do fato146. A Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas estabelece que se deve impor uma pena apropriada, que leve em conta a gravidade do crime, assim como a possibilidade de estabelecer circunstncias atenuantes mas no excludentes de responsabilidade para os que tenham participado de atos que contribuam para o reaparecimento da vtima com vida, ou que forneam informaes que permitam esclarecer o desaparecimento forado de uma pessoa147. No entanto, um dos desafios dos pases da regio consiste em cumprir as resolues que exigem a investigao e a punio dos responsveis sem vulnerar os direitos dos(as) acusados(as), nem o delicado equilbrio entre
144 145 146 147 Grifou-se. (Traduo nossa). Ver, Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez. (supra cit. nota 31); Corte IDH. Caso El AmpaVer Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, artigo 6. Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, artigo 3.
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ro. Sentena de 18 de janeiro de 1995. Srie C, no. 19.
os poderes do Estado. Ainda que a prpria Conveno Americana afirme a obrigao de cumprir as decises do tribunal, a soluo para este desafio depender, em grande medida, das normas constitucionais internas, dos desenvolvimentos doutrinrios e jurisprudenciais sobre questes de direito internacional, de dogmtica, de direito penal e de processo penal, etc. importante, ento, prestar ateno ao corpo normativo do direito penal internacional, do direito internacional relativo proteo dos direitos humanos e experincia jurisprudencial e doutrinria do continente americano. Com o intuito de ilustrar alguns dos debates travados com relao aplicao da obrigao de investigar e punir do sistema interamericano, desenvolveremos, de forma sucinta, trs dos temas indicados: (a) a aplicao das leis de anistia; (b) a prescrio da ao penal; e (c) a garantia do non bis in idem. a. Debate sobre a aplicao das leis de anistia A deciso do sistema interamericano de investigar e punir os culpados de graves violaes de direitos humanos exige analisar as circunstncias nas quais esta ordem possa vir a ser restringida por uma lei de anistia. Para definir o quanto uma norma deste tipo pode ser contrria s obrigaes de direitos humanos do Estado necessrio revisar a jurisprudncia do sistema. A compatibilidade das anistias com as obrigaes internacionais do Estado depende de diversos fatores, entre eles: dos fatos sob anlise, da proporcionalidade entre a pena e o delito cometido, da punio de pessoas com diversos nveis de participao, entre outros. Nesta questo, com a sentena de reparaes do caso Castillo Pez v. Per148, que a Corte inicia o desenvolvimento a respeito da obrigao de punir apesar da existncia de leis de anistia. Esta posio reafirmada e completada no caso Barros Altos v. Per e em uma srie de julgados posteriores como o de Mack Chang v. Guatemala, Bulacio v. Argentina, 19 Comerciantes v. Colombia, Mapiripn v. Colombia, Almonacid v. Chile, Goiburu v. Paraguay, Cantuta v Per149. Com estas decises, a Corte reafirma a doutrina histrica sobre anistias construda pela Comisso que exige dos Estados a eliminao dos obstculos para a investigao e a punio dos responsveis, entre outros, as anistias e a prescrio150. Nesse sentido, a Corte afirma que: [s]o inadmissveis as disposies de anistia, as disposies de prescri148 Ver Corte IDH. Caso Castillo Pez v. Peru (supra cit. nota 33). Neste caso, trata-se do tema Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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pela primeira vez, em razo de pedido dos representantes das vtimas, FEDEPAZ e CEJIL. A CIDH considerava que no estavam presentes as condies para tratar deste tpico perante a Corte e garantir respaldo de sua importante jurisprudncia sobre anistias. 149 150 Supra cit. notas: 149; 31; 42; 33. Ver CIDH. Relatrio 26/92. Masacre Las Hojas, Caso 10.287, El Salvador, 24 de setembro
de 1992; CIDH. Relatrio 25/98. Alfonso Ren Chanfeau Orayce y otros. Casos 11.505, 11.532, 11.541, 11.546, 11.549, 11.569, 11.572, 11.573, 11.583, 11.585, 11.595, 11.652, 11.657, 11.675 e 11.705, Chile, 7 de abril de 1998.
o e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade que pretendam impedir a investigao e a punio dos responsveis por graves violaes de direitos humanos, tais como a tortura, as execues sumrias, extralegais ou arbitrrias e os desaparecimentos forados; todas proibidas por violar direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos151. Do acervo jurisprudencial do sistema interamericano, possvel inferir que aquelas anistias que perdoam os autores materiais ou intelectuais152 de graves violaes de direitos humanos e/ou de crimes contra a humanidade ou no permitem uma punio efetiva, proporcional e severa dos mesmos por estabelecer penas irrisrias, entre outros so contrrias s obrigaes internacionais do Estado no mbito interamericano153. Neste mesmo mbito, duas das convenes interamericanas que tratam de graves violaes de direitos humanos como aquelas referentes tortura e a desaparecimentos forados, requerem respectivamente que se investigue e puna os funcionrios ou empregados pblicos que ordenem, instiguem, induzam ou cometam o delito de tortura, sejam cmplices do mesmo, ou, podendo impedi-lo, no o faam; e os particulares que realizem os mesmos atos salvo o de impedir a tortura sob instigao de um funcionrio ou empregado pblico154; assim como que se investigue e sancione aqueles que sejam autores, cmplices ou acobertadores do desaparecimento forado de pessoas, ou da tentativa de cometer este delito155. Ao mesmo tempo, os rgos do sistema interamericano exigem no apenas que no se exima de responsabilidade total os perpetradores de graves violaes de direitos humanos, mas tambm requerem que se apliquem penas proporcionais aos crimes cometidos. Como estabelecido acima, a obrigao de assegurar uma punio efetiva e proporcional tem fundamento na interpretao que a Corte faz da Conveno Americana, assim como das obri151 152 Corte IDH. Caso Barrios Altos. Sentena de 14 de maro de 2001. Srie C, no. 75, par. 41. Quando a Comisso e a Corte Interamericanas de Direitos Humanos tratam de autores
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(Traduo nossa). materiais e intelectuais, referem-se a todos(as) aqueles(as) que tenham algum nvel de envolvimento com o cometimento do delito, com a destruio da prova indicadora de culpa, com a falta de resposta judicial, etc. Isto implica uma vasta gama de formas de participao na comisso de uma srie de delitos (como autor, co-autor, autor mediato, cmplice etc.) e faltas de carter disciplinar. 153 Assim, sustenta a Corte Interamericana no caso Barrios Altos (supra cit. nota 149). Alm disso, parte das limitaes s leis de anistia ou outras solues normativas internas foram desenvolvidas nos casos Mack Chang (supra cit. nota 31), Hermanos Gmez Paquiyauri (Corte IDH.
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri. Sentena de 8 de julho de 2004. Srie C, no 110), entre
outros. Em circunstncias excepcionais, possvel atenuar a pena sem elimin-la, se estiverem presentes as condies mencionadas no fim desta seo (a). 154 155 CIPST, artigos 3, 4 e 5. CIDFP, artigo 1.b.
gaes provenientes de outras convenes interamericanas como aquelas referentes tortura ou a desaparecimentos forados, respectivamente156. No caso Gmez Paquiyauri v. Per, a Corte insiste na necessidade de manter uma punio proporcional aos crimes perpetrados por agentes do Estado157. Diante do exposto, pode-se deduzir que o sistema interamericano requer uma punio efetiva, proporcional e severa das graves violaes de direitos humanos, assim como exige que um amplo feixe de pessoas com diversos graus de participao no delito sejam includas na investigao penal158. A jurisprudncia do sistema, nesse mbito, limita a margem de discricionariedade que, em virtude do princpio da oportunidade, tem a justia para investigar e castigar graves violaes de direitos humanos. Alm disso, a aplicao das decises do sistema nesse sentido tem enfrentado, recorrentemente, dificuldades na sua implementao, baseadas na suposta prescrio dos delitos cometidos, assim como devido invocao da garantia do non bis in idem; temas que sero desenvolvidos a seguir. b. Debate sobre a prescrio da ao penal Um dos recursos para limitar a investigao ou a punio de certos crimes a invocao da prescrio dos delitos, que se converte, dessa forma, em relevante obstculo para a persecuo penal de graves violaes aos direitos humanos. Isto ocorre em certas ocasies devido ao fato de que, na legislao nacional, no foi estabelecido com claridade a imprescritibilidade ou a tipificao de certas condutas. Bom exemplo disto o delito de desaparecimento forado e o uso que se faz de diversos delitos para a persecuo penal de atos que, na realidade, constituiriam o desaparecimento, os quais podem ter prescrito com o passar do tempo, se aplicada a legislao nacional vigente poca em que os mesmos ocorreram. Esta discusso tem grande relevncia prtica, como o demonstrou o caso Trujillo Oroza v. Bolivia, no qual foi necessrio questionar, mais de uma vez, as sucessivas declaraes de prescrio da ao que se fizeram na esfera nacional, posteriormente ordem da Corte Interamericana de investigar os fatos e punir os responsveis159.
156 157 CIDFP, artigos 3, 5 e 8. CIPST 4, 5, e 6. Adicionalmente, nas sentenas dos ltimos anos, a Corte levou em conta e estabeleceu
a obrigao de pedir desculpas s vtimas pelas afrontas s quais tenham sido submetidas e reconheceu o direito verdade. Corte IDH. Caso Bmaca Velsquez. Sentena de 25 de novembro de 2000. Srie C, no 70; Corte IDH. Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33); Corte IDH. Caso
Juan Humberto Snchez (supra cit. nota 43).

158 Alm disso, importante reconhecer que, em circunstncias excepcionais, possvel atenuar a pena sem eliminla quando: (i) haja uma colaborao efetiva do perpetrador; (ii) tal colaborao tenha como resultado restituir o direito ou esclarecer de modo significativo os fatos; e (iii) haja um pedido de perdo ou desculpas; como resultado de uma interpretao dos instrumentos normativos interamericanos sobre a temtica, citada ut supra. 159 Corte IDH. Caso Trujillo Oroza. Cumplimiento de sentencia. Resoluo de 12 de setembro de 2005.
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O instituto legal da prescrio constitui garantia fundamental do processo penal: trata-se de uma limitao temporal ao exerccio da ao penal com fundamento na garantia de que um julgamento deve ser realizado dentro de um prazo razovel160. Em algumas jurisdies, considera-se que ele to essencial que faz parte da prpria garantia da legalidade; enquanto em outras, sustenta-se que se trata de uma norma de procedimento que pode ser alterada sem afetar a garantia da legalidade. Infelizmente, os prazos prescricionais impostos pelos ordenamentos jurdicos internos, ou pelas interpretaes jurisprudenciais, nem sempre esto de acordo com a imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade161, ou com a obrigao de punir outras violaes de direitos imposta pelos prprios rgos do sistema interamericano, conforme sustentado acima. Isto cria polmicas sobre a possibilidade de persecuo penal de uma pessoa que, de acordo com a interpretao da legislao nacional considerada por alguns como anacrnica, poderia beneficiar-se deste instituto. Como em relao a outros temas, doutrinadores(as) e juzes(as) tm estado em um lado e em outro do debate, s vezes mudando de posicionamento com o passar do tempo162. Nesses casos, a conseqncia de adotar uma posio segundo a qual as limitaes temporais so consideradas parte da garantia da legalidade sem exceo alguma, a restrio significativa da possibilidade de investigar e punir crimes de lesa-humanidade cometidos na regio nas ltimas trs dcadas. Da que se torna importante recordar que a imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade considerada uma norma de jus cogens. Esta posio, ademais, est consagrada na Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes de Lesa Humanidade163, no Estatuto de Roma164 e na Conveno Interamericana sobre o Desapareci160 e 860. 161 O Estatuto de Roma estabelece, em seu artigo 29, a imprescritibilidade dos crimes sob jurisdio do Tribunal Penal Internacional: genocdio, crimes de lesa-humanidade, crimes de Guerra e crime de agresso (previstos no artigo 5 do Estatuto). 162 163 CJA, JA 2004-IV-426, voto de Petracchi em Aranciba Clavel, 24 de agosto de 2004. Em seu artigo 1o, a Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Ver Zaffaroni E., Plagia A. Derecho Penal: Parte General. Buenos Aires, 2000, pp. 859
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Crimes de Lesa Humanidade estabelece que: Os crimes seguintes so imprescritveis, qualquer que seja a forma por que tenham sido cometidos: a) os crimes de guerra segundo a definio dada pelo Estatuto do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, de 8 de agosto de 1945, e confirmada pelas resolues da Assemblia Geral das Naes Unidas 3 (I) de 13 de fevereiro de 1946 e 95 (I) de 11 de dezembro de 1946, sobretudo as infraes graves enumeradas nas Convenes de Genebra, assim como a expulso por ataque armado ou ocupao e os atos desumanos devidos poltica de apartheid e o delito de genocdio definido na Conveno de 1948 para a Preveno e Punio do Delito de Genocdio, ainda que estes atos constituam uma violao de direito interno do pas onde tenham sido cometidos. 164 Em seu artigo 29 (imprescritibilidade), o Estatuto de Roma determina que os crimes da competncia da Corte no prescrevem.
mento Forado de Pessoas165. Doutra parte, a interpretao da Corte Interamericana sobre as obrigaes que advm da Conveno Americana tambm exige a imprescritibilidade de certos crimes, em particular, daquelas graves violaes a direitos humanos, como desaparecimentos forados, execues, tortura, entre outras166. Neste cenrio e diante de mandatos aparentemente contraditrios do direito internacional e do interno, o/a operador(a) do direito pode se ver em uma situao cuja resoluo seja aparentemente impossvel: como compatibilizar a imprescritibilidade dos crimes de lesahumanidade e a jurisprudncia da Corte Interamericana que sustenta a improcedncia das disposies de prescrio que pretendam impedir a investigao e a punio dos responsveis por graves violaes de direitos humanos com os prazos de prescrio altamente inadequados no mbito interno? Alguns dos caminhos a explorar para resolver esta tenso dependem do sistema normativo do Estado, da jurisprudncia de seus tribunais e da convenincia e oportunidade para adoo das diversas convenes de direitos humanos. Entre estes, poderiam ser consideradas algumas alternativas que permitem resolver favoravelmente aquele conflito, de acordo com os compromissos que garantem a imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade e outras graves violaes de direitos humanos. Neste sentido, destacamos: A aplicao da exceo prescritibilidade baseada em um mandato constitucional (como corolrio da obrigao de erradicar a tortura, por exemplo); O estabelecimento da imprescritibilidade de um delito em virtude de uma obrigao que surge da ratificao de um dos tratados que a exige (como ocorre nos pases que tenham ratificado a Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes de Lesa Humanidade das Naes Unidas ou com a interpretao das obrigaes que emanam da CADH segundo a Corte Interamericana);
165 Em seu artigo VII, a Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de
Pessoas prescreve que: A ao penal decorrente do desaparecimento forado de pessoas e a pena que for imposta judicialmente ao responsvel por ela no estaro sujeitas a prescrio. No entanto, quando existir uma norma de carter fundamental que impea a aplicao do estipulado no pargrafo anterior, o prazo da prescrio dever ser igual ao do delito mais grave na legislao interna do respectivo Estado Parte. 166 A Corte Interamericana no delimitou com claridade as violaes de direitos que poderiam ser prescritveis; ela tem optado por enumerar algumas das violaes que estariam compreendidas. Nesse sentido, ver caso Barrios Altos (par. 41), nota 149 supra citada so inadmissveis as disposies de anistia, as disposies de prescrio e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade que pretendam impedir a investigao e a punio dos responsveis por graves violaes de direitos humanos tais como a tortura, as execues sumrias, extralegais, ou arbitrrias e os desaparecimentos forados; todas proibidas por violar direitos inderrogveis, reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos. (Traduo nossa). Em um caso anterior Corte IDH.
Caso Velsquez Rodrguez (supra cit. nota 31). Par. 166 a Corte considerou que (...) os Estados
devem prevenir, investigar e punir toda violao dos direitos reconhecidos pela Conveno e procurar, ademais, o restabelecimento, se possvel, do direito violado e, no caso, a reparao dos danos produzidos pela violao dos direitos humanos. (Traduo nossa).
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A determinao da imprescritibilidade em virtude do reconhecimento de normas de jus cogens ou de costume internacional; ou A interrupo do prazo prescricional em razo de: um regime ditatorial ou autoritrio que no permita a interposio da ao penal ou civil; uma situao de manipulao e de violncia por meio de ameaas ou de outros tipos de intimidaes por parte do perpetrador ou da organizao a qual pertena167, entre outros. Como foi assinalado nesta seo, as dificuldades geradas pela aplicao inadequada da garantia da prescrio diante dos crimes de lesa-humanidade e graves violaes de direitos humanos podem ser superadas de modo a assegurar o cumprimento das decises dos rgos do sistema interamericano. c. Debate sobre a garantia do non bis in idem O debate sobre a garantia do non bis in idem est parcialmente vinculado polmica das anistias, na medida em que algumas pessoas que tenham sido beneficiadas por leis deste tipo questionem a possibilidade de ser responsabilizadas penalmente uma vez que se lhes outorgaram o benefcio. Ademais, este tema est vinculado a outro importante tpico estreitamente relacionado com a capacidade de investigar e punir graves violaes de direitos humanos, por exemplo: o de absolvio de perpetradores pela justia militar ou por meio de julgamentos manipulados na justia ordinria. Este tem sido um tema de especial preocupao na Colmbia, Mxico e Peru, entre outros pases168. A interpretao do alcance da garantia do non bis in idem, incluindo o aspecto das excees legtimas diante do exerccio deste direito, objeto de discusso quando est em jogo a persecuo penal e a punio dos perpetradores de uma grave violao de direitos humanos. No entanto, os debates sobre o alcance da garantia excedem as discusses no mbito dos direitos humanos. A proibio da persecuo penal mltipla funda-se no interesse de impor limite ingerncia do Estado quanto sujeio de uma pessoa a uma investigao penal sobre o mesmo fato169. A aplicao da garantia pressupe que
167 Esta possibilidade implicaria fazer um paralelo entre a situao de manobras fraudulentas
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do devedor ou da impossibilidade do credor ou do obstculo de fato da pessoa lesionada, com o que ocorre no contexto da impunidade crnica e de perseguies realizadas por foras armadas ou por foras segurana envolvidas em violaes sistemticas de direitos humanos, ou de grupos paramilitares que atuem desta forma e contem com a tolerncia do Estado, ou de grupos guerrilheiros que tenham controle efetivo de certas zonas. 168 A respeito dos julgamentos manipulados no foro militar, ver: CIDH. Relatrio 63/01, Car-
los Manuel Prada Gonzlez y Evelio Antonio Bolano Castro (Corriente de Renovacin Socialista),
Caso 11.710, Colmbia, 6 de abril de 2001; CIDH. Relatrio 43/96, General Gallardo, Mxico, 15 de outubro de 1996; Corte IDH. Caso Loayza Tamayo. Solicitud de Interpretacin de la Sentencia
de 17 de septiembre de 1997. Resoluo da Corte de 18 de maro de 1998. Srie C, no 47.

169 A doutrina e a legislao distinguem em certas ocasies fatos ou delitos para a aplicao do non
bis in idem. Na CADH est claro que a proibio mais restritiva, ou seja, a do exerccio da jurisdio
tenha havido um exerccio jurisdicional substantivo em relao aos mesmos fatos. Da se deduz uma srie de pressupostos para a aplicao do non bis in idem como: a existncia de uma deciso jurisdicional; que se tenha adotado uma deciso sobre a culpabilidade ou a inocncia do indivduo; e que os fatos sejam substancialmente os mesmos170. Tendo em conta os pressupostos para que esteja assegurada a garantia, a Corte Interamericana exclui do alcance do non bis in idem as decises da justia militar, na medida em que estas no constituem uma deciso jurisdicional, requisito fundamental para que se aplique o princpio171. Nesse sentido, no caso Cantoral Benavides v. Per, a Corte assinalou: a aplicao da justia penal militar a civis infringe as disposies relativas ao juiz competente, independente e imparcial [...] isto suficiente para determinar que as diligncias realizadas e as decises adotadas pelas autoridades do foro privativo militar em relao a Luiz Alberto Cantoral Benavides no configuram o tipo de processo que atenderia aos pressupostos do artigo 8.4 da Conveno [...]172. Adicionalmente, h que se ter em conta a prpria letra da CADH que prescreve que a garantia se aplica diante do ru absolvido por uma sentena definitiva [...] pelos mesmos fatos173. Em observncia letra do tratado, a garantia se aplica ao exerccio jurisdicional em relao aos mesmos fatos, independentemente dos delitos que tenham sido considerados em cada etapa, embora, no direito regional europeu, no direito comparado e no direito penal internacional, a interpretao deste ponto varie substancialmente174. Alm disso, tendo em conta que a letra do tratado permite a aplicao da garantia apenas a uma pessoa que recebeu uma sentena definitiva, uma deciso que no contenha pronunciamento sobre a culpabilidade ou a inocncia do acusado perrepetida diante dos mesmos fatos, no somente a relativa aos mesmos delitos de acordo com a prpria letra do tratado. Para maior fundamentao, ver Maier, Julio. Derecho Procesal Penal. Tomo I. Funda-
mentos. Buenos Aires: Editores del Puerto, 2004.

170 Neste sentido, ver o documento do CEJIL e da Universidade de Yale: Excepciones a la
aplicacin del principio del non bis in idem desde una perspectiva de derecho internacional, cpia
mimeografada nos arquivos do CEJIL (2002). 171 Nesse mesmo sentido, por exemplo, as absolvies no mbito penal militar chileno, colombiano e peruano de carter no jurisdicional no impedem a investigao e punio das violaes de direitos humanos abordadas. 172 173 174 Corte IDH. Caso Cantoral Benavides. Sentena de 18 de agosto de 2000. Srie C, no 69. O artigo 8.4 da CADH prescreve: 4. O acusado absolvido por sentena passada em julgado Estatuto de Roma, arts. 20 e 17. Ambos, Kai. A nova Justia Penal Internacional. GuaPar. 138. (Traduo nossa). no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos. temala: Fundacin Myrna Mack, 2002. Nesse sentido, ver, CEJIL e Universidade de Yale: Ex-
cepciones a la aplicacin del principio del non bis in idem desde una perspectiva de derecho internacional. Cpia mimeografada, 2002.
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mite o novo julgamento, j que o ru no teria uma sentena definitiva absolutria, no se beneficiando do instituto. Desse modo, deixa-se aberta a possibilidade de processar penalmente as pessoas submetidas a um juzo provisrio. Assim, o direito internacional e o direito comparado desenvolveram diversas estratgias para investigar e punir graves violaes de direitos humanos que levam em considerao tanto o alcance da garantia do non bis in idem quanto as excees a sua aplicao. Estas ltimas ocorrem nos julgamentos manipulados (sham trials), conduzidos com o objetivo de afastar a pessoa da jurisdio internacional, com a realizao do julgamento de uma forma que evidencie a inteno de evitar a efetivao da justia, ou com absolvies que sejam fruto do exerccio de uma jurisdio que carea de independncia e imparcialidade. Outra possvel exceo aplicao da coisa julgada a emisso de resoluo de um tribunal internacional com competncia para pronunciar-se, como previsto em algumas jurisdies europias. Nessa mesma linha, uma abordagem interessante aquela proposta pela Corte Constitucional Colombiana que, em sua sentena C-004/03175, exige a persecuo penal de um ru em virtude de uma ordem expressa de um rgo internacional. Ela justifica sua determinao da seguinte forma: [...] em virtude do princpio da complementaridade na sano das violaes de direitos humanos e do direito internacional humanitrio, que a Colmbia reconheceu em diversas oportunidades (CP. Art. 9), e pela integrao do conjunto dos tratados de direitos humanos e de direito internacional humanitrio (CP arts. 93 e 214), a Corte considera que aquelas decises destas instncias internacionais de direitos humanos, aceitas formalmente por nosso pas (Corte IDH, CIDH e Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas), que constatem algum descumprimento relevante das obrigaes do Estado colombiano de investigar de forma sria e imparcial as violaes de direitos humanos e as infraes graves ao direito internacional humanitrio, permitem igualmente a ao de reviso contra decises absolutrias que tenham formalmente transitado em julgado. Com efeito, estas decises internacionais, proferidas por rgos imparciais cuja competncia foi reconhecida pela Colmbia, mostram que a coisa julgada era apenas aparente, pois o processo investigatrio no havia sido conduzido com a seriedade exigida pela Constituio e pelos tratados de direitos humanos. [...] A Corte conclui, portanto, que [...] poder ser utilizada a ao de reviso contra a deciso absolutria, em razo de um fato novo ou de uma prova no conhecida ao tempo dos debates, unicamente, se existir um pronunciamento judicial interno, ou uma deciso de uma instncia internacional de superviso e de controle de direitos humanos, aceita formalmente por nosso pas, que constate a existncia desse fato novo ou dessa prova no conhecida ao tempo dos debates.
175 Corte Constitucional Sentena C-004/03. Paras. 35 e 36. Ver julgado neste mesmo vo-
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lume Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Colmbia, Jurisprudncia. O novo Cdigo Penal Colombiano recepciona esta tese no artigo 220, incisos 3, 4 e 5. (Traduo nossa).
No que diz respeito ao sistema interamericano, este precisou o alcance da obrigao de investigar e punir quando invocada a coisa julgada, em alguns casos recentes que ampliam as consideraes iniciais da Corte no caso Cantoral Benavides v. Per. Desse modo, a prpria Corte Interamericana oferece, administrao da justia na esfera nacional, elementos adicionais para a interpretao dos limites ao princpio da coisa julgada. O primeiro deles a sentena do caso Carpio Nicolle v. Guatemala, na qual se afirma que a coisa julgada fraudulenta, que se concretiza diante das violaes graves ao devido processo legal ou da falta de independncia ou imparcialidade do julgador, impede a aplicao das anistias, da prescrio e de outras excludentes de responsabilidade176. O segundo o caso Gutirrez v. Colombia, no qual a Corte reitera que no se pode invocar a coisa julgada se esta resultar de um julgamento em que no tenham sido respeitadas as regras do devido processo legal, e acrescenta: no poderia o Estado invocar, como excludente de sua obrigao de investigar e punir, as sentenas emanadas de processos que no cumpriram os padres da Conveno Americana, porque no transitam em julgado decises judiciais provenientes de atos internacionalmente ilcitos177. O que foi exposto at o momento nos permite assinalar que o direito penal, o direito interamericano e o direito internacional desenvolveram diversas teorias e normas que definiram o alcance da garantia do non bis in idem de modo a excluir deste a maior parte dos casos em que uma pessoa responsvel por graves violaes de direitos humanos tenha sido afastada do mbito da justia. Terceiro caso: os direitos de terceiros Sobre o tratamento dos direitos de terceiros alheios ao processo internacional importante enfatizar que a responsabilidade internacional do Estado, frente a violaes de direitos humanos, origina-se de atos ou omisses cometidas por quaisquer dos poderes pblicos, rgos ou agentes estatais que, independentemente de sua hierarquia, viole os direitos protegidos nos instrumentos internacionais sobre a matria. Ademais, a responsabilidade do Estado pode abarcar no apenas violaes por ao, mas tambm, por falta de preveno ou de tutela efetiva dos direitos178. Ainda mais que o sistema interamericano tambm presume que a responsabilidade estatal se estende proteo dos direitos dos indivduos contra terceiros, por exemplo, proteo do direito vida dos adolescentes detidos frente a seus companheiros179. Assim, ainda quando os casos contenciosos perante o sistema interamericano opem o Estado a uma vtima que denuncia aes ou omisses de seus agentes, em algumas circunstncias, tm o potencial de afetar direitos de terceiros, os quais no se encontram participando do debate internacional.
176 177 178 179 Corte IDH. Caso Carpio Nicolle y otros (supra cit. nota 72). Paras. 131 e ss. Corte IDH. Caso Gutirrez Soler (supra cit. nota 51). Par. 98. (Traduo nossa). Corte IDH. Caso 19 Comerciantes (supra cit. nota 33). Par. 140. Corte IDH. Assunto das Crianas e Adolescentes privados de liberdade no Complexo do
Tatuap da FEBEM (supra cit. nota 54).
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Assim, as medidas de reparao adotadas afetam diretamente o agressor, a vtima de um fato delituoso, a parte contrria no processo e as pessoas em circunstncias similares a do peticionrio, entre outras. Isto ocorre com freqncia quando o Estado denunciado pelas aes ou omisses de funcionrios na resoluo de controvrsias entre particulares. Tambm nos casos de responsabilidade do Estado em razo do desempenho de seus agentes na determinao de responsabilidades por violaes dos direitos fundamentais, na investigao criminal, ou no estabelecimento da existncia de um direito ou garantia para uma categoria de pessoas, entre outras hipteses. Como conseqncia, os conflitos podem surgir em processos de carter civil, trabalhista, penal, administrativo, comercial, entre outros, que afetem direitos protegidos convencionalmente, como a propriedade, as garantias do devido processo legal e a tutela judicial. Por exemplo, o levantamento da censura prvia de um livro que no circula para proteger a honra de uma pessoa pode acabar por prejudicar a reputao de um indivduo180; a deciso de deixar sem efeito a sentena condenatria por difamao incluindo os efeitos que ela tenha em relao a terceiros causa impacto ao autor de tal ao181; a determinao da necessidade de restituir a propriedade de um bem a um indivduo ou a uma comunidade pode afetar o ttulo de propriedade de outra pessoa182; o reconhecimento da responsabilidade do Estado com relao a certos fatos violatrios que envolvam perpetradores individuais pode prejudicar aqueles que so apresentados como agentes do Estado vinculados a execues extra-judiciais ou torturas (ainda que em sua honra, como na possibilidade de serem submetidos a processos penais para o estabelecimento de sua responsabiliade pelos fatos debatidos perante a Corte)183; o estabelecimento da necessidade
180 Este tema foi objeto de debate entre as partes no caso Martorell Cammarella, no qual a
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Comisso estabeleceu que deveria prevalecer a proteo da liberdade de expresso dada a proibio de censura prvia no sistema interamericano, sem prejuzo da possibilidade de imposio de restries legtimas a este direito, por exemplo, atravs de sanes civis. No caso Canese, os advogados do ex-presidente que se considerava prejudicado tentaram infrutiferamente conseguir participao formal do mesmo no processo internacional no mbito da Corte Interamericana. 181 182 Corte IDH. Caso Herrera Ulloa (supra cit. nota 115). Par. 195. (Traduo nossa). Um caso que apresentou circunstncias similares s descritas foi o de Ivcher Bronstein,
em que a vtima fora despojada de sua nacionalidade pelo Estado, a fim de cercear sua voz pblica no canal que o prejudicado dirigia. Como conseqncia das aes do Estado (no mbito administrativo e judicial), outros scios minoritrios assumiram o controle do canal de televiso. Durante o processamento do caso Ivcher Bronstein perante a Comisso, os scios minoritrios tentaram infrutiferamente participar formalmente do processo internacional. Corte IDH. Caso
Ivcher Bronstein. Sentena de 6 de fevereiro de 2001. Srie C, no 704. Outro caso que pode
apresentar dificuldades similares o da devoluo de terras ancestrais da comunidade Yakye Axa do povoado Enxet no Paraguai. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indigena Yakye Axa. Sentena de 17 de junho de 2005. Srie C, no. 125. 183 Nesse sentido, no Caso de la "Panel Blanca", um agente das foras de segurana do Esta-
de mudanas legislativas que beneficiem a vtima, assim como a pessoas em circunstncias equivalentes pode modificar a situao jurdica de milhares ou milhes de pessoas184, entre outros casos. Em alguns casos, o prejuzo ocorre em relao a terceiros indeterminados no processo internacional, como o caso dos agentes do Estado responsveis por execues extra-judiciais no contexto da represso oficial. No obstante, h que se ter em conta que, embora seja estabelecida a participao de agentes do Estado para sinalizar a responsabilidade deste, em algumas ocasies, no possvel determinar a identidade dos indivduos autores da violao denunciada185. Adicionalmente, ainda que isto fosse possvel, o processo internacional no pretende estabelecer responsabilidades penais individuais186. Porm, no nos desconhecido que, apesar da maior parte dos casos que o sistema enfrenta trate de terceiros indeterminados, existem situaes que podem ter um efeito sobre um terceiro individualizado. Por exemplo, no caso de um guarda que aplica um mtodo de presso estabelecido regularmente como legtimo como a privao do sono ou a simulao de execuo e, ao ser submetido ao escrutnio da Corte, se determina que aquele mtodo considerado tortura de acordo com os parmetros da CADH187. Neste caso, ao ordenar a investigao e a punio da tortura, a Corte estaria promovendo a vinculao penal do executor e de seus superiores hierrquicos. O prejuzo em relao a um terceiro individualizado pode ocorrer, assim, em
do, apontado como suposto perpetrador dos fatos, tentou participar no processo apresentando um documento invocando sua suposta qualidade de amicus curiae. Ainda que a Corte tenha trasladado o documento s partes, o agente no foi nem agregado formalmente causa, nem levado em considerao no processo (documento no arquivo do CEJIL). Corte IDH. Caso de la
Panel Blanca (Paniagua Morales y otros). Sentena de 8 de maro de 1998. Srie C, no. 37, par.
53. A sentena da Corte Interamericana no caso Bulacio teve como conseqncia a reabertura da causa de Espsito. Corte IDH. Caso Bulacio (supra. cit. nota 42). Corte Suprema de Justicia
Argentina, Espsito CSJN, Resolucin E. 224, XXXIX, rta. 23 de dezembro de 2004. Ver tambm
voto neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia Espsito, Miguel A. s/incidente de prescripcin de la accin penal. 184 Por exemplo, isto ocorreu na origem do caso Mara Eugenia Morales de Sierra v. Gua-
temala que provocou a modificao de vrias clusulas do Cdigo Civil guatemalteco que discriminavam a mulher casada quanto a custdia, representao legal do matrimnio, curatela e acesso ao trabalho. Ver, CIDH. Relatrio 4/01, Mara Eugenia Morales de Sierra, Caso 11625, Guatemala, 19 de janeiro de 2001. 185 186 187 Todavia, a Corte tem sinalizado que no tem prerrogativas para a determinao de resCorte IDH. Caso Lori Berenson Meja. Sentena de 25 de novembro de 2004. Srie C, no. Este caso hipottico no diferente ao que tem ocorrido na nossa regio (com os detidos ponsabilidades penais individuais. Corte IDH. Caso Huilca Tecse (supra cit. nota 45) Par. 106. 119. Par. 91. em Guantnamo) ou em outras regies ,como ocorrera no Reino Unido. CEDH. Irlanda v. Reino
Unido. Srie A, no. 25.
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casos de guarda de menores, nos que se tenham violado o direito de uma criana de ser ouvida para a determinao de tal guarda; ou em casos de violao da propriedade por falta de tutela judicial quando se tratar de um erro relacionado a um processo civil de usucapio. Tambm no caso de violaes a garantias do devido processo ou violao da liberdade de expresso na determinao da responsabilidade penal por injrias ou calnias, etc. Este debate em torno da violao de direitos de terceiros no alheio implementao de decises no mbito nacional. A Corte Suprema Argentina, por exemplo, teve posies desencontradas em dois casos em que considerou que a sentena da Corte Interamericana prejudicava direitos de terceiros. O primeiro o caso Cantos v. Argentina, em que se negou a cumprir a sentena do tribunal interamericano devido ao fato de que ela violaria a coisa julgada e prejudicaria os direitos de terceiros que no haviam participado do processo internacional, tornando assim o Estado responsvel internacionalmente por violar os direitos de referidos terceiros188. O segundo foi por ocasio do caso Bulacio v. Argentina, em que o tribunal do pas se viu novamente enfrentando a dificuldade de violar direitos de terceiros que no participaram no processo e, ainda assim, acatou a deciso da Corte Interamericana fazendo constar a dificuldade que enfrentava para cumprir a sentena189. Quando os rgos do sistema se depararam com estas situaes, eles o fizeram, em geral, sem tratar expressamente, em suas decises, das dificuldades que o mesmo apresenta neste sentido, ou por um procedimento que no confere participao nenhuma no processo ao terceiro190. No caso Herrera Ulloa v. Costa Rica, a Corte reconhece o prejuzo a terceiro tanto na concesso das medidas provisrias relativas ao jornalista Mauricio Herrera, como na resoluo do prprio caso. Assim, a Corte afirma que: (...) a sentena emitida em 12 de novembro de 1990 pelo Tribunal Penal do Primeiro Circuito Judicial de San Jos, que condenou penalmente o senhor Maurcio Herrera Ulloa, convolou uma violao a seu direito de liberdade de pensamento e de expresso (...), razo pela qual o Estado deve tornar sem efeito a referida sentena em toda a sua dimenso, incluindo os efeitos que ela venha a ter em relao a terceiros. Os efeitos da referida sentena so: 1) declarao do senhor Mauricio Herrera Ulloa como autor de quatro delitos de publicao de ofensas na modalidade de difamao; (...), 3) a condenao civil indenizatria contra o senhor Mauricio Herrera Ulloa e o peridico La Nacin, representado pelo senhor Fernn Vargas Rohrmoser, em carter de responsveis civis solidrios, ao pagamento de 60.000.000,00 (sessen188 Para maiores detalhes, ver o artigo de Julieta Di Corleto neste mesmo volume e tambm
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ver o voto na seo: Doutrina e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudencia Cantos, Jos M. c/
Sgo Estero, Provincia de y/o Estado Nacional s/ cobro de pesos.

189 190 Caso Espsito, Resoluo no. 224. XXXIX, rta. 23 de dezembro de 2004, considerando 15. Por exemplo, assim ocorreu na Corte, no Caso Ivcher Bronstein (supra cit. nota 180); ou Para maiores detalhes, ver o artigo de Julieta Di Corleto neste mesmo volume (supra cit. nota 181). na CIDH. Relatrio 11/96, Martorell Camarella, Caso 11.230, Chile, 23 de maio de 1996.
ta milhes de colones) por dano moral causado pelas publicaes no peridico La Nacin dos dias 19, 20 e 21 de maro de 1995 e de 13 de dezembro de 1995191 (grifos da autora). Como verificado no texto transcrito, a Corte Interamericana estabelece as medidas de proteo ou reparao do dano apropriadas para o caso concreto, independentemente de suas conseqncias sobre os direitos do querelante no processo penal na Costa Rica, ainda que aquele no tenha participado do processo internacional. Outras situaes exemplificam a atuao dos rgos do sistema tambm diante de um pedido expresso de participao de um terceiro. Nesse sentido, a Corte rechaou a participao dos advogados do ex-presidente paraguaio Wasmosy no caso do engenheiro Ricardo Canese v. Paraguai, relativo restrio da liberdade de expresso do reclamante internacionalmente em virtude de um processo de difamao iniciado por um grupo de scios do ex-presidente Wasmosy no Paraguai192. Anos atrs, a Comisso Interamericana havia feito o mesmo com a participao dos senhores Winter Susunga no caso do senhor Baruch Ivcher v. Per193. Um caso interessante, no qual a Corte Interamericana tomou expressamente em conta os direitos de terceiros afetados pelo processo, foi o caso Huilca Tecse v. Per194. Nele, o Estado chamou para si os fatos e chegou a um reconhecimento dos mesmos, acordado com os representantes das vtimas. Dito reconhecimento fazia meno a indivduos envolvidos nas violaes de direitos humanos denunciadas ao sistema interamericano195. A Corte, ao avaliar os fatos acordados pelas partes, decidiu eliminar dos mesmos a meno aos indivduos envolvidos, fundamentando que no compatvel com a Conveno acordar que determinados indivduos sejam ou no culpados e devam ou no ser processados. A responsabilidade penal deve ser estabelecida pelas autoridades judiciais competentes, seguindo estritamente as normas do devido processo legal estabelecidas no artigo 8 da Conveno Americana. Em conseqncia, a Corte no homologa o acordo neste ponto196.
191 Corte IDH. Caso Herrera Ulloa (supra cit. nota 115). Transcrio parcial do par. 195 da
sentena. (Traduo nossa). Ver voto neste volume: Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, I.V. Repblica da Costa Rica, Jurisprudncia 3. 192 O senhor Wasmosy havia sido mencionado nas declaraes imprensa do engenheiro Canese que deram lugar ao processo penal que foi questionado perante o sistema interamericano. Ver tambm a este respeito, neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Paraguai, Jurisprudncia. 193 194 195 Os irmos Winter eram scios minoritrios do senhor Ivcher em um canal de televiso que Corte IDH. Caso Huilca Tecse (supra cit. nota 45). O Estado neste caso questionou o acordo que seu agente havia firmado com as vtimas, acabou sob o controle daqueles em virtude da privao arbitrria da nacionalidade do senhor Ivcher.
que mencionava pessoas especficas que deviam ser investigadas e outras liberadas. Caso Huilca
Tecse. Par. 32.

196 Corte IDH. Caso Huilca Tecse (supra cit. nota 45). Par. 106. (Traduo nossa).
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Do exposto, poderamos afirmar, por um lado, que os rgos do sistema tm levado em conta que a proteo internacional no trata de encontrar solues para controvrsias entre particulares mas sim proteger as pessoas das aes ou omisses violadoras de direitos por parte do Estado. Dessa forma, tm reafirmado que a jurisdio interamericana no pode estabelecer responsabilidades penais individuais. Por outro lado, na medida em que rgos do sistema tm um impacto em prejuzo de direitos de terceiros alheios controvrsia internacional, as solues determinadas pelos rgos do sistema permitem reconhecer que, em algumas ocasies, tais pessoas tambm se vejam beneficiadas pelo ato ou omisso que fez o Estado incorrer em responsabilidade. Ainda, ao estabelecer o alcance dos direitos ou as medidas de reparao, os rgos do sistema tambm podem ter em conta os direitos de terceiros. possvel, ento, limitar o alcance197 de direitos de terceiros, em um caso especfico, se o terceiro que atuou de boa f no quem assume direta ou indiretamente o custo do erro estatal, especialmente se a reparao do dano pode expressar-se por meio de uma indenizao ou de outro tipo de ato que corresponda exclusivamente ao Estado realizar. Por exemplo, se o Estado for responsvel por uma violao ao direito de propriedade por uma determinao arbitrria do direito no Poder Judicirio, que se resolve mediante uma indenizao vtima. Porm, nem todos os casos podem ser resolvidos por meio desta frmula. Na prtica, algumas decises da justia exigem a nulidade ou anulao de certos atos, a reabertura de processos no mbito nacional e, em ltima instncia, a restrio de direitos de pessoas que no participaram do processo internacional. Ainda, limitar o alcance das violaes ou as reparaes devidas em alguns destes casos poderia resultar em uma limitao indevida do princpio da restitutio in integrum ou da reparao integral. Por exemplo, se so limitadas as obrigaes de investigar e punir os responsveis por graves violaes de direitos humanos. Adicionalmente, a Comisso e a Corte podem atuar conscientes de que, como resultado do processo internacional, podem-se reabrir legitimamente processos judiciais no mbito nacional, na medida em que no fazem coisa julgada decises judiciais originadas de (...) fatos internacionalmente ilcitos198. Em outras circunstncias, as resolues do sistema podem beneficiar terceiros alheios ao processo. Por exemplo, ao estabelecer medidas de no repetio ou de satisfao que acabem por beneficiar pessoas que esto na mesma situao de quem peticiona perante o sistema interamericano. Nesta categoria, encontram-se as mulheres casadas beneficiadas pela reforma do Cdigo Civil guatemalteco em virtude do caso Mara Eugenia Morales de Sierra v. Guatemala; as pessoas detidas em Honduras cuja situao deve ser atestada em um registro nico de detidos, conforme a deciso da Corte em Juan Humberto Snchez v Honduras; os familiares
197 198 Por exemplo, expropriando e indenizando o proprietrio de um bem que devia permaneCorte IDH. Caso Gutirrez Soler (supra cit. nota 51). Par. 98. (Traduo nossa).
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cer nas mos do reclamante internacional e ao mesmo tempo restituindo a propriedade vtima.
de meninos e meninas desaparecidos na Guatemala e El Salvador que se beneficiaram do estabelecimento de banco de dados genticos, ordenado nos casos Molina Thiessen v. Guatemala e Hermanas Serrano v. El Salvador, respectivamente. Outro caso aquele em que membros de uma comunidade ou povoado so beneficiados com uma medida genrica de satisfao ordenada ao Estado. Aqui, podemos incluir os membros de diversos povos indgenas nicaragenses beneficiados pelas medidas de satisfao estabelecidas na sentena do caso Yatama v. Nicaragua199. Nestes casos, antes de determinar medidas genricas de reparao que beneficiavam pessoas na mesma situao geral, a Corte contou com a informao de peritos especializados, organizaes da sociedade civil, assim como informao sobre a situao oferecida pelas vtimas e por seus representantes, pela Comisso e pelo Estado, entre outros. As medidas genricas que beneficiam um grupo de pessoas na mesma situao so fundamentais em alguns casos para reparar o direito violado da vtima em concreto, para impedir a re-ocorrncia da violao, assim como para modificar padres ou prticas que ponham o Estado em contraveno de suas obrigaes internacionais. Este um caminho em relao ao qual os rgos do sistema interamericano no deveriam retroceder. Em resumo, apesar de que o sistema interamericano trata da responsabilidade do Estado por aes ou omisses de seus agentes, possvel que, atravs de suas resolues, direitos de terceiros que no tenham participao alguma no processo internacional sejam afetados. Isto pode ocorrer tanto beneficiando como prejudicando os interesses daqueles. No caso em que seja possvel prejudicar um terceiro, os rgos do sistema podem levar em conta esta possibilidade, limitando o impacto sobre terceiros especficos, atravs de suas sentenas quando isto no descaracterize a reparao devida. No entanto, este tema merece um maior debate e um tratamento mais aprofundado. Determinar se em processos internacionais, o direito de um terceiro possa ser excepcionalmente afetado, de modo prejudicial e direto, se o mesmo deveria ser ouvido; ou ainda, se a Corte deveria tomar esta situao em especial considerao no estabelecimento do alcance de suas decises e medidas de reparao, ou pelo contrrio, se faz-lo descaracterizaria o processo de reconhecimento de responsabilidade internacional do Estado.
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Isto em conseqncia da obrigao estatal, estabelecida na sentena, de reformar a legis-
lao eleitoral e adotar as medidas necessrias para que os membros das comunidades indgenas e tnicas possam participar dos processos eleitorais de forma efetiva e levando em conta suas tradies, usos e costumes. (Traduo nossa). Corte IDH. Caso Yamata. Sentena de 23 de junho de 2005. Srie C, no 127. Ponto resolutivo 11.
III. Terceira Parte: avanos que facilitam a execuo das decises Os desafios para a execuo das decises do sistema interamericano tm sido enfrentados por parte dos pases da regio mediante diversos mecanismos, figuras legais e instituies. No contexto do exposto nas sees anteriores, expomos, nesta parte do artigo, uma srie de normas, decises e mecanismos que oferecem maiores possibilidades para a implementao das decises do sistema interamericano, com absoluta conscincia de que a execuo efetiva das decises pode ser facilitada, mas no necessariamente garantida por meio destes avanos200. No obstante, as normas, decises e procedimentos que facilitam a execuo permitem alterar a estrutura do debate referente implementao (por exemplo, superando as discusses acerca da auto-executividade das decises ou do valor das mesmas), definir, em melhor medida, as competncias, e conseqentes responsabilidades, acerca de certas decises (por exemplo, estabelecendo qual rgo dentro do Poder Judicirio deve receber uma ordem de libertar um indivduo detido), ou ampliar os espaos de debate (por exemplo, incorporando novos atores como os estabelecidos pelos mecanismos de coordenao para a implementao das decises). A seguir, apresentam-se trs aspectos: as normas, as polticas e os mecanismos de coordenao, e as estratgias no interior da administrao da justia. 1. Instrumentos normativos que facilitam a execuo das decises do sistema interamericano Os avanos normativos que facilitam a execuo das decises compreendem: normas de natureza constitucional ou infra-constitucional; a interpretao das normas existentes luz das obrigaes do Estado; e os projetos de leis relacionados a alguns dos aspectos cruciais para a execuo das decises. Em seguida, notamos alguns dos dispositivos normativos que facilitam a execuo das decises.
200 Assim o ilustram as dificuldades para executar as decises do sistema no Peru, na dcada
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passada, apesar de sua lei de habeas corpus e amparo, ou na Repblica Bolivariana da Venezuela, apesar de seu generoso texto constitucional. A lei peruana de habeas corpus e amparo (Lei no. 23.506) de 1982 reconhece a obrigatoriedade das decises dos rgos convencionais e estabelece um procedimento para sua execuo. O artigo 40 de referida lei estabelece a execuo e o cumprimento de decises internacionais. A deciso do rgo internacional a cuja jurisdio obrigatria tenha se submetido o Estado peruano no requer, para sua validade e eficcia de reconhecimento, reviso nem exame prvio algum. (Ver o texto da lei neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Peru, Instrumentos Normativos). A Constituio da Repblica Bolivariana da Venezuela, outorgada em 1999, contm diversos artigos que fazem referncia proteo dos direitos humanos e obrigao do Estado de reconhecer as decises de instncias internacionais de proteo dos direitos humanos. Assim, o artigo 31 em seu segundo pargrafo diz: O Estado adotar, conforme procedimentos estabelecidos nesta Constituio e na lei, as medidas que sejam necessrias para dar cumprimento s decises emanadas dos rgos internacionais previstos neste artigo. (Traduo nossa).
1.1. Normas de carter constitucional Um dos passos que pode facilitar a execuo de decises do sistema consiste na afirmao, nos textos constitucionais, da obrigatoriedade das sentenas judiciais internacionais ou das decises do sistema interamericano. Desta forma, ainda que a maior parte dos textos constitucionais no tenha este nvel de especificidade, existem outras clusulas que podem facilitar a execuo das decises interamericanas, especificamente, aquelas que reafirmam o alcance das obrigaes internacionais de direitos humanos do Estado. Neste campo, encontram-se as normas que incorporam nos textos constitucionais os direitos protegidos nas convenes de direitos humanos; aquelas que do preeminncia s obrigaes internacionais de direitos humanos sobre outras normas nacionais ou internacionais que confiram menores protees de direitos; as normas que esclarecem o carter executivo das obrigaes ou das decises que surgem dos tratados de direitos humanos ou dos rgos que eles estabelecem201. Sem a pretenso de incluir uma lista exaustiva de referncias constitucionais, gostaramos de destacar os textos constitucionais que reconhecem, direta ou indiretamente, as obrigaes de direitos humanos assumidas pelo Estado. Consideramos que a meno direta ou referencial aos tratados de direitos humanos pode facilitar a adequao da atuao dos poderes do Estado em conformidade com as obrigaes e decises internacionais de direitos humanos que advm dos compromissos assumidos pelo Estado. Assim, a Constituio do Equador estabelece em seu artigo 17 que: O Estado garantir a todos os seus habitantes, sem discriminao alguma, o livre e eficaz exerccio e o gozo dos direitos humanos estabelecidos nesta Constituio, e nas declaraes, pactos, convenes e demais instrumentos internacionais vigentes. Adotar, mediante planos e programas permanentes e peridicos, medidas para o gozo efetivo destes direitos.202 Por sua vez, a Constituio da Nicargua, no seu artigo 46, afirma: No territrio nacional, toda pessoa goza da proteo estatal e do reconhecimento dos direitos inerentes pessoa humana, de irrestrito respeito, promoo e proteo dos direitos humanos, e da plena vigncia dos direitos consignados na Declarao Universal dos Direitos Humanos; na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, no Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos da Organizao das Naes Unidas
201 Estudos europeus que datam dos anos 90 sustentam que a Conveno Europia teve Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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maior impacto naqueles pases em que fora incorporado com carter de lei interna, onde tem hierarquia constitucional, preeminncia sobre as leis gerais ou quando se incorporou a linguagem convencional no texto da constituio. Ver, Polakiewicz, Jorge e Jacob-Foster, Valerie (supra cit. Nota 122); Drzemczewski, Andrew. Ensuring Compatibility of Domestic Law with the Eu-
ropean Convention on Human Rights Prior to Ratification: The Hungarian Model. Em: Human Rights Law Journal, vol 16, no. 7-9, 1995, pg. 242.
202 (traduo nossa)
e na Conveno Americana sobre Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos203 Por sua vez, as normas constitucionais que do preeminncia s obrigaes internacionais de direitos humanos, certamente facilitam a adequao das normas e jurisprudncia aos compromissos assumidos pelo Estado e permitem, em maior medida, a execuo das decises interamericanas, enquanto contribui para resolver os possveis conflitos para a determinao da hierarquia e da validade temporal de certas normas ou decises204. Em algumas naes da Amrica estabelece-se a hierarquia supra-constitucional ou constitucional da Conveno Americana, entre ouros tratados, ou atravs de uma referncia genrica s obrigaes internacionais do Estado. Neste mbito, vejamos: A Constituio guatemalteca de 1985, artigo 46, estabelece: o princpio geral de que, em matria de direitos humanos, os tratados e convenes aceitos e ratificados pela Guatemala tm preeminncia sobre o direito interno205; A Constituio da Argentina de 1994, no seu artigo 75 (22), sustenta: (...) Os tratados e convenes tm hierarquia superior a das leis. A Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem; a Declarao Universal de Direitos Humanos; a Conveno Americana sobre Direitos Humanos; o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais; o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e seu Protocolo Facultativo, a Conveno sobre a Preveno e a Punio do Delito de Genocdio; a Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher; a Conveno contra a Tortura e outras Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes; a Conveno sobre os Direitos da Criana: nas condies de sua vigncia, tm hierarquia constitucional, no derrogam artigo algum da primeira parte desta Constituio e devem ser entendidas como complementares dos direitos e garantias por ela reconhecidos (...)206;
203 204 205 [IDEM] Deste modo, podem-se evitar os conflitos que geram o ditado de normas posteriores de (Traduo nossa). Infelizmente, a Corte de Constitucionalidad tem interpretado que di-
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igual hierarquia, que poderiam derrogar ou restringir o alcance dos direitos protegidos. reito interno direito infra-constitucional apenas. O artigo 46 coloca tais direitos humanos em patamar superior legislao ordinria ou derivada, mas no se lhes podem reconhecer nenhuma superioridade Constituio, porque se tais direitos, caso a tivessem reconhecida, guardando harmonia com a mesma, ento seu ingresso no sistema normativo no traria problema, mas se entrassem em contradio com a Carta Magna, seu efeito seria modificador ou derrogatrio, o que provocaria um conflito com as clusulas da mesma, que garantem sua rigidez e superioridade, e com o princpio de que unicamente o poder constituinte ou o referendo popular, conforme seja o caso, tem a faculdade reformadora da constituio. Gaceta Jurisprudencial, no. 18. Apelaciones
de sentencias, Expediente no. 280-90. Corte Constitucionalidad Guatemala. (Traduo nossa).

206 (Traduo nossa)
A Constituio da Repblica Bolivariana da Venezuela, de 1999, artigos 19 e 23, que sustentam: Artigo 19: O Estado garantir a toda pessoa, conforme o princpio da progressividade e sem discriminao alguma, o gozo e o exerccio irrenuncivel, indivisvel e interdependente dos direitos humanos. Seu respeito e garantia so obrigatrios para todos os rgos do Poder Pblico em conformidade com a Constituio, os tratados sobre direitos humanos assinados e ratificados pela Repblica e as leis que os desenvolvam.207 Artigo 23: Os tratados, pactos e convenes relativos a direitos humanos, subscritos e ratificados pela Venezuela, tm hierarquia constitucional e prevalecem na ordem interna, na medida em que contenham normas sobre seu gozo e exerccio mais favorveis quelas estabelecidas por esta Constituio e pela lei da Repblica, e so de aplicao imediata e direta pelos tribunais e demais rgos do Poder Pblico208; Na Colmbia, a Constituio de 1991, em seu artigo 93, afirma: Os tratados e convenes internacionais ratificados pelo Congresso, que reconheam os direitos humanos e que probam sua limitao nos estados de exceo, prevalecem na ordem interna (...)209. A incluso, nas constituies, do compromisso de acatar as decises dos tribunais internacionais facilita o cumprimento daquelas, na medida em que limita a margem de discricionariedade dos juzes e juzas para a sustentao de doutrinas que restrinjam o efeito das mesmas. Honduras e a Repblica Bolivariana da Venezuela contam com as constituies mais avanadas no tema. A primeira afirma que: Honduras proclama como iniludvel a validade e execuo obrigatria das sentenas arbitrais e judiciais de carter internacional.210 De sua parte, em um texto ainda mais categrico e especfico, a Constituio da Repblica Bolivariana da Venezuela estabelece a obrigao de cumprir as decises dos rgos estabelecidos para a tutela dos direitos humanos: Artigo 31: Toda pessoa tem direito, nos termos estabelecidos pelos tratados, pactos e convenes sobre direitos humanos, ratificados pela Repblica, de submeter peties ou denncias aos rgos internacionais criados para tais fins, com o objetivo de solicitar o amparo de seus direitos humanos. O Estado adotar, conforme procedimentos estabelecidos nesta Constituio e na lei, as medidas que sejam necessrias para dar cumprimento s decises emanadas dos rgos internacionais previstos neste artigo.211
207 208 209 210 211 (Traduo nossa) (Traduo nossa) Ver Canado Trindade, Antnio A. Tratado de Direito Internacional dos Direitos HuConstituio de Honduras, artigo 15, in fine. (Traduo nossa). (Traduo nossa). Como sustentvamos mais acima, as limitaes normativas aclaram e guiam
manos. Volume 1, 2 edio. Porto Alegre: S.A. Fabris Editora, 1997, pp. 403 a 410.
mas no determinam necessariamente a posio do Poder Judicial. Assim, por exemplo, importante
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Com respeito exigibilidade das decises, a Corte Interamericana estabelece seu carter executivo (self-executing, de aplicao imediata, auto-executvel ou executivo)212, requerendo desta maneira que aquelas sejam diretamentes aplicveis no mbito nacional213. Uma norma que avana nesta mesma direo a Constituio do Equador de 1998, que prev em seu artigo 18 que: Os direitos e garantias determinados nesta Constituio e nos instrumentos internacionais vigentes sero direta e imediatamente aplicveis por e perante qualquer juiz, tribunal ou autoridade. Esta norma incorpora direitos Carta fundamental equatoriana, e poderia ser interpretada de modo a conferir carter executivo s decies dos instrumentos internacionais vigentes na esfera nacional214. 1.2. O acordo de sede entre a Corte e a Costa Rica Um caso singular relativo execuo de sentenas o acordo de sede da Corte, no qual se afirma a executoriedade das sentenas da Corte na Costa Rica. A respeito das resolues, o acordo dispe que as resolues de tal rgo ou de seu Presidente teriam o mesmo efeito que aquelas ditadas pelo Poder Judicirio costariquenho, uma vez que as mesmas tenham sido comunicadas s autoridades administrativas e judiciais do referido pas215.
notar que a sentena 1.942 (de 15 de julho de 2003), da Sala Constitucional do Tribunal Supremo de Justia da Venezuela foi na contramo do sentido do texto constitucional transcrito, ao submeter a execuo de sentenas a um processo de reviso constitucional do contedo da sentena da Corte Interamericana. Segundo este julgamento, as sentenas da Corte IDH para ser[em] executadas dentro do Estado, tero que adaptar-se a sua Constituio. Pretender, no pas, o contrrio seria a Venezuela renunciar sua soberania; pelo qual segundo referido julgamento o controle das sentenas da Corte IDH para verificar sua constitucionalidade corresponde ao juiz nacional, convertendo-se o juiz executor em controlador da constitucionalidade. (Traduo nossa). 212 Assim, por exemplo, na Opinio Consultiva 5, a Corte estabelece que suas sentenas so obrigatrias, definitivas e executivas. Sobre este tema, ver a seo final da primeira parte do presente artigo. Corte IDH. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13 y 29 Convencin Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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Americana sobre Derechos Humanos), (supra cit. nota 102). Par. 22.
213 214 Estabelecer o carter declaratrio das mesmas (contrrio ao carter executivo), pode limi(Traduo nossa). Outro o caso da interpretao que tem sido dada pela Corte Suprema tar a aplicabilidade da deciso, assim como submet-la a processos de reviso na esfera nacional. Argentina ao artigo 75 inc. 22 de sua Constituio Nacional. No caso Giroldi, Horacio David y otro s/
recurso de casacin (ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia), a Corte Suprema estabeleceu que, por mandato constitucional, a Conveno Americana tem hierarquia constitucional nas condies de sua vigncia e estabeleceu que isto significava que se devia ter em considerao particularmente sua efetiva aplicao juriprudencial pelos tribunais competentes para sua interpretao e aplicao. (Traduo nossa). A este respeito ver, Di Corlelo, Julieta. O reconhecimento das decises da Comisso e da Corte Interame-
ricana nas sentenas da Corte Suprema de Justia Argentina, neste mesmo volume.
215 Ver: Quiroga, Ceclia M (editora). Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Manual de
Enseanza. (supra cit. nota 77), pg. 172. interesante notar que a autoridade da Corte para executar
O grupo de especialistas convocados pela Corte para debater o fortalecimento do sistema interamericano recomendou a celebrao de acordos entre a Corte e outros Estados, nesse mesmo sentido216. 1.3. Leis, iniciativas legislativas e normas infra-constitucionais a respeito da execuo de decises do sistema interamericano A implementao das decises do sistema interamericano tem-se beneficiado de leis que abordam o tema de modo especfico, assim como da utilizao dos instrumentos normativos existentes em diversos campos. Apesar de ser til contar com normas que permitam resolver de modo integral a execuo das decises do sistema, importantes aspectos dependero de solues que devero ser pensadas para o caso em concreto como ocorre com a obrigao de modificar polticas ou de capacitar funcionrios. Por outro lado, os ordenamentos jurdicos nacionais da regio j possuem normas que per m interpretaes que facilitam a execuo das decises do Estado. Nesse sentido, enriquecedora a experincia europia, pela qual utilizam-se as instituies existentes para tornar efetivas as decises dos tribunais internacionais. Por exemplo, como vimos na seo anterior, vrios pases europeus fizeram uso da interpretao de normas processuais em seus cdigos civis ou penais para permitir a reabertura de processos217. Este caso ilustra como a implementao das decises do sistema no requer necessariamente alteraes legislativas gerais para ser eficaz, mas sim, amplamente, da vontade poltica e criatividade daqueles envolvidos na interpretao das obrigaes do Estado luz de seus compromissos internacionais. Neste sentido, os esforos para estabelecer leis que sirvam como diretriz para a execuo das decises so indubitavelmente teis, mas, de nenhuma forma, podem postergar a obrigao e a possibilidade de execuo por meio de uma interpretao integral dos ordenamentos jurdicos vigentes na regio. a. Leis Na ltima dcada, tem havido avanos importantes em matria legislativa em relao execuo das decises judiciais. Prova disto so a lei no. 288/96 na Colmbia e a lei no. 27.775/01 no Peru, s quais se agrega uma srie de projetos legislativos que pretendem facilitar de modo sistemtico a execuo das decises. Em seguida, analisar-se-o detalhadamente as leis mencionadas e se resumem alguns dos aspectos dos projetos apresentados.
suas decises na Costa Rica no est condicionada a que sejam proferidas contra referido Estado. 216 Ver relatrio do Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos perante a Comisso de Assuntos Polticos e Jurdicos do Conselho Permanente da Organizao dos Estados Americanos, Washington, 13 de abril de 2000. 217 Ver a segunda parte deste artigo, p. 2. Anlise de casos, Primeiro Caso: a ordem para libertar uma pessoa ou para realizar um novo julgamento de uma pessoa condenada.
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Lei n. 288/96 da Colmbia Esta lei constitui um importante avano na regio, uma vez que oferece mecanismos que facilitam o cumprimento das decises de organismos internacionais por meio de um procedimento que torna efetivo o pagamento de indenizaes s vtimas de violaes de direitos humanos. Referida norma obriga o Governo Nacional a pagar as indenizaes de prejuzos causados por violaes dos direitos que tenham sido ou forem declaradas em decises expressas do Comit de Direitos Humanos do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, com a realizao prvia de um trmite previsto na lei218. Porm, refere-se de modo exclusivo a determinaes de rgo quase-jurisdicional de proteo internacional a Comisso e no a Corte Interamericana219. A lei estabelece um Comit220 que determina a pertinncia de fixar os montantes indenizatrios que resultem de decises dos organismos internacionais de proteo mencionados221 e os critrios com os quais o comit deve emitir um parecer favorvel e/ou questionar a determinao internacional222. O mecanismo promove o pagamento efetivo da indenizao no sistema interamericano - na medida em que limita as possibilidades de questionar a deciso no mbito nacional - mediante a imposio da obrigao de submeter o caso instncia de apelao existente na esfera internacional, se esta existir. No caso do contencioso interamericano, o desacordo com a deciso da CIDH habilita a via da Corte Interamericana. Com efeito, como a Colmbia aceitou como obrigatria a jurisdio da Corte Interamericana, poderia deslocar a controvrsia para as mos de tal instncia superior223. Adicionalmente, a lei sinaliza um procedimento de conciliao para o estabelecimento do montante devido com participao do Governo Nacional, do agente do Ministrio Pblico lotado junto ao Tribunal Contencioso Administrativo competente, da entidade pblica a qual esteja vinculado o agente que gera a responsabilidade estatal e do Defensor Pblico. A conciliao tambm poder ser realizada dentro do processo contencioso administrativo. Se fracassa, os interessados podem recorrer ao Tribunal Contencioso
218 Esta lei parece assumir que as sentenas da Corte Interamericana no requerem, para sua
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execuo, um procedimento de implementao na esfera nacional. Ver o texto da lei 288/96, neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Colmbia, Instrumentos Normativos. 219 220 221 222 223 A Corte Constitucional Colombiana, atravs de suas sentenas, tem aplainado o caminho O Comit composto, segundo o artigo 2o inc. 2 da lei 288/96, pelo Ministro do Interior, Ver o artigo 2o, inc. 1 da lei 288/96. No que se aplica ao sistema interamericano, ao existir uma segunda instncia no sistema, Esta faculdade poderia ser usada ainda nos casos em que, por razes de admissibilidade, para a execuo das sentenas da Corte neste Estado. o Ministro das Relaes Exteriores, o Ministro da Justia e Direito e o Ministro da Defesa Nacional.
o desacordo deve ser resolvido atravs de uma apelao mista. jurisdio ou poltica judicial, a CIDH no submeta o caso Corte.
Administrativo competente para o trmite da liquidao dos prejuzos. Ainda assim, neste trmite, podem recorrer arbitragem224. A lei recorda que as indenizaes que se pagam do lugar ao de regresso segundo o disposto na norma constitucional225. Este mecanismo tem sido utilizado pelo Governo colombiano para efetuar vrios pagamentos de indenizaes, tem contado com um amplo reconhecimento e tem sido considerado um modelo para a execuo das decises da CIDH na regio Doutra parte, diversos atores dentro da sociedade civil e do Estado colombiano tm tentado desenvolver um mecanismo idneo para promover a execuo das medidas de proteo emitidas pelo sistema interamericano (medidas cautelares e provisrias). Porm, at o momento, estas iniciativas no foram frutferas. Lei n. 27.775 do Peru Em julho de 2002, o Peru promulgou a lei n. 27.775 sobre a execuo de sentenas emitidas por tribunais supranacionais226. Esta norma estabelece de modo expresso o carter vinculante, definitivo e executivo das decises e remete lei sobre execuo de sentenas supranacionais o procedimento para o cumprimento. Em razo disso, a lei deve ser lida de modo complementar lei de processo constitucional, que assinala227: As resolues de organismos jurisdicionais a cuja competncia se tenha submetido expressamente o Estado peruano no requerem, para sua validade e eficcia, reconhecimento, reviso, nem exame prvio algum228 [ela afirma que] tais resolues so comunicadas pelo Ministrio de Relaes Exteriores ao Presidente do Poder Judicirio que, por sua vez, as remete ao tribunal no qual se esgotou a jurisdio interna e determina sua execuo pelo juiz competente, em conformidade com o previsto
224 225 226 227 Lei 288/96, artigo 11. (supra cit. nota 211) Lei 288/96, artigo 12, que se refere ao artigo 90 da Constituio Poltica da Colmbia. (supra Ver o texto da Lei 27.775 neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e JurisEsta lei 23.237 de 2004 tem como antecedente neste aspecto a lei peruana de habeas cor-
cit. nota 211). prudncia, Peru, Instrumentos Normativos.
pus e amparo de 1982, que estabelecia a obrigatoriedade das decises dos rgos convencionais
e um procedimento para sua execuo, sem precisar os procedimentos para torn-las realidade. Assim, a lei no. 23.506 de 1982, derrogada pela lei de processo constitucional, em seu artigo 40 dispunha sobre a execuo e cumprimento de resolues internacionais que: A resoluo do organismo internacional a cuja jurisdio obrigatria se tenha submetido o Estado peruano, no requer, para sua validade e eficcia, o reconhecimento, a reviso nem exame prvio algum. A Corte Suprema de Justia da Repblica recepcionar as resolues emitidas pelo organismo internacional, dando-lhes execuo e cumprimento, em conformidade com as normas e procedimentos internos vigentes sobre execuo de sentenas. (Traduo nossa). Na prtica, esta norma no bastou para assegurar a execuo das decises, para a qual apelaram ao menos dois representantes de vtimas durante os anos 90 para a execuo dos casos Loayza Tamayo e Neira Alegra. 228 Lei 28.237. (Traduo nossa).
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pela Lei n. 27.775, que regula o procedimento de execuo de sentenas emitidas por tribunais supranacionais. Adicionalmente, a lei de processo constitucional estabelece que a administrao da justia comporta a obrigao de remeter as informaes que solicitarem os rgos de proteo durante o curso do processo. A lei n. 27.775 oferece maior orientao que sua correspondente colombiana para a execuo das decises do sistema interamericano, ao estabelecer diretrizes para a execuo de sentenas supranacionais. Ela confere nfase especial ao trabalho do Poder Judicirio como executor das decises da Corte, estratgia esta que tem a vantagem de eliminar algumas discusses de poltica judicial sobre o papel deste poder no cumprimento das decises, e remove um obstculo prtico para tornar realidade algumas decises que dependam primordialmente de uma determinao jurisdicional como as mudanas de interpretao da legislao.
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Em relao a isto, o procedimento estabelece que uma vez que o Ministrio das Relaes Exteriores informe ao presidente da Corte Suprema o contedo da sentena, este a remeter Sala em que se esgotou a jurisdio interna, atribuindo sua execuo ao juiz que tenha atuado no processo ou quele que teria competncia se no se houvesse esgotado a via jurisdicional. Ento, ser ele o juiz ao qual corresponder o encargo de dar andamento ao procedimento assinalado pela lei para: o pagamento de indenizaes, a execuo das medidas de reparao de carter no pecunirio e de medidas provisrias. Como o procedimento estabelecido pela lei n. 228 da Colmbia, esta lei tambm permite que o Estado se volte contra os agentes que deram ensejo a responsabilidade internacional para se ressarcir pelos danos ocasionados229. Garantindo a transparncia e a prestao de contas, a lei reitera tambm a obrigao de informar a Corte Interamericana e as vtimas ou beneficirios sobre as medidas adotadas a fim de cumprir com a mesma. Finalmente, em relao a esta lei, h que se esclarecer, porm, que ela apresenta limitaes srias na execuo de algumas das medidas de satisfao e no repetio que dizem respeito, primordialmente, s esferas legislativa ou executiva como a modificao de leis ou a realizao de um ato pblico de desagravo assim como limitaes resultantes da prtica de controle e impulso da implementao das decises a cargo do poder executivo, que responde internacionalmente. b. Iniciativas legislativas Dois pases da regio, a Argentina e o Brasil impulsionaram, desde o fim dos anos 90, diversos projetos de lei sobre esta matria sem obter o consenso necessrio para adotar uma legislao sobre o tema. O primeiro tentou oferecer uma resposta abrangente para a execuo das decises da Comisso e da
229 Ver o artigo 5 da lei 27.775. cit. nota 219.
Corte que envolve as indenizaes, as medidas de reparao e outros itens restritos a temas ou casos especficos230. O segundo apresentou um projeto para dar cumprimento s decises da Comisso e da Corte, e outro que se refere s decises de rgos que monitoram tratados de direitos humanos231. No que se segue, destacamos alguns dos aspectos estruturais dos projetos argentinos e resumimos os projetos brasileiros com o fim de assinalar diversos elementos que se tm levado em conta no mbito legislativo e que, sem dvida, podem enriquecer os debates que sejam conduzidos no futuro, em nossa regio. Em relao Argentina, ao menos dois projetos afimam que a partir destas leis as proposies e recomendaes da Comisso so obrigatrias232. Desse modo, resolvem um dos obstculos mais rduos para a execuo de suas recomendaes. Outros, ao estilo da Lei n. 228 de 1999, estabelecem um comit de ministros para estudar as decises da Comisso Interamericana composto por diversos ministrios e cuja deciso vincula o Poder Executivo233. Em alguns casos, prevm a participao no comit de um representante do Poder Executivo da jurisdio onde ocorreram os fatos234 ou do ministrio em cuja jurisdio atue o rgo ensejador da responsabilidade estatal235. Este aspecto dos projetos permite vincular representantes, de diversos poderes do Estado, incluindo aqueles vinculados ao ensejamento da responsabilidade estatal e/ou aqueles que devem ter uma participao necessria nas medidas de reparao no caso em concreto. Tambm tem sido sugerido, seguindo o modelo da lei 228, o envolvimento do Defensor Pblico em um processo de conciliao previsto para tornar efetivas as decices da Comisso236. Ou, estipulam que o mecanismo de avaliao das decises da Comisso Interamericana permite que se aquelas forem questionadas pelos agentes estatais, obrigue-se a apelar para a Corte
230 Alguns dos projetos submetidos ao Congresso esto anexados a este mesmo volume. Ver:
seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Instrumentos Normativos. interessante notar que a experincia de reconhecimentos e acordos amistosos na Corte fizeram com que os legisladores dessem nfase maior ou exclusiva ao cumprimento das decises da Comisso, prevendo de modo subsidirio que se submeteria o caso ao rgo jurisdicional do sistema. 231 232 233 Ver, neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Brasil, Ver, projeto Romero Feris; projeto Rodriguez Sa (supra cit. nota 223). Ver projeto Bravo e outros; projeto Fappiano. interessante que no projeto Bravo o comit Instrumentos Normativos.
conta com a participao do Ministrio da Economia que na prtica um dos fatores fundamentais para permitir ou limitar o desembolso de fundos pblicos, assim como se prev a participao de outros ministrios (supra cit. nota 223). 234 235 236 Ver projeto Bravo e outros. Ibid. Ver projeto Bravo e outros; projeto Fappiano. Ibid. Ver projeto Bravo e outros; projeto Fappiano. Ibid.
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Interamericana237. Isto permite vtima e ao Estado uma resposta favorvel do mais alto tribunal da regio. Vrias propostas consideram um processo judicial para o estabelecimento das indenizaes238. Tal processo inclui uma etapa de conciliao239, e ao menos um dos projetos prev a designao de um rbitro para resolver a controvrsia sobre montantes240, como ocorre com a lei 27.775 do Peru. Dessa forma, uma das iniciativas assinala que para o estabelecimento do montante das indenizaes devem ser usados os critrios fixados pela Corte Interamericana241. A fim de mitigar o peso da indenizao sobre os cofres do Estado nacional, em alguns projetos so previstos o direito de regresso contra os indivduos envolvidos242 assim como o direito de regresso contra as provncias envolvidas243. certo que um dos traos interessantes dos projetos tem a ver com o tratamento da estrutura federal do Estado, que gera desafios peculiares para o cumprimento das obrigaes internacionais nos pases da regio, como Argentina, Mxico e Brasil. Assim, alguns projetos prevem que as autoridades locais intervenham em princpio e, subsidiariamente, considerada a participao da Nao244. O projeto de Romero Feris prev a notificao do relatrio ou sentena outorgando um prazo, sendo que o vencimento do mesmo, sem que se executem as decises, permite ao Governo Nacional a adoo das medidas administrativas, judiciais e/ou polticas que julgue convenientes a fim de dar cumprimento s obrigaes internacionais e determinar as responsabilidades em que se houver incorrido em virtude do inadimplemento. Por sua vez, o projeto Bravo estabelece que a justia local se ocupar inicialmente da execuo e que, se ela tardar em sua resposta, ser a justia nacional a que se encarregar do caso a fim de cumprir a deciso da Comisso. Nesse mesmo sentido dispe o projeto Fappiano. Com relao s reparaes de carter no pecunirio, em uma das iniciativas estabelece-se que o Poder Executivo deve dispor sobre o cessar da situao que tenha dado origem violao e tomar ou impulsionar as medidas que considere necessrias para sua reparao245, em conformidade com os princpios da reparao integral estabelecidos pela Corte Interamericana. Outro projeto estabelece que as reparaes no pecunirias sero fixadas em co237 238 239 240 241 242 243 244 245 Ver projeto Bravo e outros; projeto Fappiano. Ibid. Ver projeto Bravo e outros. Ibid. Ver projeto Bravo e outros. Ibid. Ver projeto Rodriguez Sa. Ibid. Ver projeto Bravo e outros. Ibid. Ver projeto Bravo e outros; projeto Fappiano. Ibid. Ver projeto Romero Feris; projeto Bravo e outros; projeto Fappiano. Ibid. Ver projeto Bravo e outros; projeto Romero Feris; projeto Fappiano. Ibid. Ver projeto Romero Feris; projeto Bravo e outros. Ibid.
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mum acordo entre o Executivo e os beneficirios ou, em caso de desacordo, ser remetido ao Poder Judicirio246. Desta forma, o projeto Gatti modifica o Cdigo Processual Civil e Comercial relativamente execuo de sentenas estrangeiras para estabelecer que a execuo da sentena do artigo 68.2 da Conveno Americana se realize perante o tribunal de primeira instncia que resolveu a causa247. Deste modo, prev quem ser competente para executar a deciso. Esta iniciativa similar em termos de procedimento soluo encontrada na lei no. 27.775, mas diferentemente do previsto no Peru, onde a Corte Suprema quem remete a sentena da Corte Interamericana Sala que esgotou a jurisdio interna, a remisso se faz ao juzo de primeira instncia que julgou a causa. Tendo-se em conta algumas das dificuldades na reabertura de processos248, ao menos dois projetos habilitam a utilizao do recurso de reviso consagrado na lei processual penal para impugnar uma sentena transitada em julgado, quando o rgo de superviso de um tratado recepcionado com status constitucional tenha estabelecido uma violao de algum direito consagrado em tal instrumento (compreende a Conveno Americana). A fim de superar outro obstculo usual execuo das decises, estabelece-se que o Governo ter acesso aos processos administrativos, militares ou judiciais acerca dos casos pendentes de cumprimento249. Finalmente, no Brasil, o primeiro projeto legislativo com o objetivo de esclarecer o carter obrigatrio das decises da Comisso e da Corte, no mbito do ordenamento jurdico brasileiro, foi apresentado no ano 2000250; porm, este projeto no foi discutido na Cmara. Um segundo projeto de lei que data de 2004 refere-se execuo das decises relativas aos tratados e convenes de direitos humanos da OEA e das Naes Unidas251. Esta proposta inicialmente disps que a Unio [Estado Federal] assuma a responsabilidade pelo pagamento das indenizaes, quando for assim decidido pelos organismos internacionais; desta forma, estabelecia que as decises de carter indenizatrio constituiram ttulos executivos com carter alimentcio, estando sujeitos execuo direta contra a Fazenda Pblica Federal. Isto deveria garantir a celeridade e a efetividade do pagamento. E no tocante s indenizaes, elas sero estabelecidas de acordo com os parmetros fixados pelos rgos do sistema interamericano. Por outro lado, o projeto estipulava que a Unio deveria ser ressarcida por meio de uma ao de regresso contra aquelas pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, responsveis direta ou indiretamente
246 247 248 249 250 251 Ver projeto Bravo e outros. Ibid. Ver projeto Bravo e outros. Ibid. Para maior detalhe sobre o tema, ver Segunda Parte deste artigo. Ver o projeto Fappiano. Ibid. Ver projeto Marcos Rolim (supra cit. nota 224). Ver projeto de lei 4667/04, apresentado pelo Deputado Federal Jos Eduardo Cardozo,
neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Brasil, Instrumentos Normativos.
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pelos atos ilcitos que deram ensejo deciso internacional de carter indenizatrio252. Outras emendas a esta proposta incluram, entre outros aspectos, o estabelecimento de um rgo com participao do governo federal e da sociedade civil para facilitar a execuo das sentenas (fiscalizando, gestionando medidas etc.); o carter executrio das decises de medidas cautelares e provisrias. A proposta determinaria um caminho especfico para assegurar o pagamento de indenizaes provenientes de decises de rgos internacionais de direitos humanos, etc.253 c. Outras normas que facilitam a execuo de decises Como j anotamos, ainda sem contar com uma lei mais abrangente, que facilite a execuo de decises, possvel interpretar institutos de direito processual e material a fim de permitir o fiel cumprimento das decises do sistema interamericano. Nesse sentido, por exemplo, indicamos, anteriormente, a experincia europia.
Nesse mesmo sentido, gostaramos de apresentar dois temas relacionados promulgao ou interpretao de leis fundamentais para a execuo de decises do sistema. O primeiro consiste na determinao dos procedimentos para a execuo de indenizaes; e o segundo exige debater os mecanismos para facilitar a implementao de modificaes legislativas ordenadas pelos rgos do sistema interamericano. Com efeito, a execuo das reparaes pecunirias das decises tem a vantagem de contar com uma meno convencional ao procedimento estabelecido na esfera nacional para a execuo de sentenas contra o Estado como aquele que poderia ser utilizado para executar as decises da Corte. Assim, a Conveno dispe que: A parte da sentena que determinar indenizao compensatria poder ser executada no pas respectivo pelo processo interno vigente para a execuo de sentenas contra o Estado.254 Deste modo, o tratado remete-se ao procedimento estabelecido no mbito nacional para a execuo de sentenas contra o Estado. Embora os ordenamentos jurdicos americanos incluam este tipo de procedimento, em geral ele no utilizado ou insuficiente para efetivar o cumprimento das obrigaes pecunirias do Estado em virtude do cumprimento das sentenas da Corte255. Uma experincia to reveladora quanto frustrante foi a tentativa de execuo da sentena Baena Ricardo v. Panam; ela exemplifica a falta de compreenso do Poder Judicirio acerca do seu papel na execuo de sentenas. Algumas das vtimas recorreram judicialmente, mas sua demanda foi rechaada pela Corte Suprema do Panam por meio de dois argumen252 253 254 255 Este projeto se encontrava em debate em maio de 2007. Ver www.camara.gov.br. CADH, artigo 68.2. Como assinalamos anteriormente, o cumprimento deste aspecto das reparaes fora
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realizado, primordialmente, atravs de atos discricionrios do Executivo.
tos: primeiro, a incompetncia do tribunal e, em segundo, notou que ainda que a Corte mantivesse a superviso do cumprimento da sentena, o Poder Judicirio no deve executar o pagamento de indenizaes devidas256. Adicionalmente, em grande parte da regio, as sentenas contra o Estado no so executveis de modo obrigatrio, pois existe uma proteo do errio pblico expressa no chamado privilgio fiscal ou na impenhorabilidade e inexeqibilidade dos bens do Estado257. Isto cria ainda maiores dificuldades para o cumprimento do pagamento de uma sentena contra o Estado. Acerca das determinaes de indenizao monetria pela CIDH, deparamo-nos com um duplo obstculo. Em primeiro lugar, a CIDH, em geral, no tem estabelecido montantes, mas tem determinado a obrigao de indenizar. Em segundo lugar, no existe um procedimento sugerido convencionalmente. Um caso excepcional quanto efetivao da compensao o da lei no. 288 da Colmbia, que foi discutida acima. Assim, em relao s decises estabelecidas pela Corte e em concordncia com o requerido na Conveno Americana, seria sumamente valioso promover, nos pases da regio, discusses acerca da natureza das obrigaes pecunirias resultantes das sentenas do tribunal e do procedimento judicial a ser utilizado para tornar efetiva a indenizao que permita efetivar a reparao s vtimas seja atravs da utilizao dos procedimentos j existentes ou do desenvolvimento de procedimentos especficos. Nesse sentido, fundamental que, no mbito nacional, seja considerado o estabelecimento de uma exceo impenhorabilidade ou inexeqibilidade para resolver as limitaes ao pagamento de indenizaes por parte do Estado, ou seja considerada a possibilidade de dar preferncia, no crdito contra o Estado, aos credores de indenizaes decorrentes de sentenas interamericanas. Isto, sem perder de vista que o Estado deve cumprir e no pode invocar obstculos normativos no mbito interno para no executar as decises do sistema. Outro tema que no tem sido abordado em razo do desenvolvimento de normas para a implementao das decises do sistema o das reformas legislativas requeridas em virtude das reparaes estabelecidas pelos rgos do sistema. No existe na legislao comparada uma figura que permita modificar a legislao local que viole as obrigaes assumidas internacional256 Processo de execuo de sentena interposto por Antonio Vargas de Len, em representao a Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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vtimas no caso Banea Ricardo y outros, Corte Suprema de Justia, Sala de lo Contencioso Administrati-
vo, 18 de outubro de 2004.

257 Ver: Nikken, Pedro. El artculo 2o de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
como fundamento de la Obligacin de Ejecutar en el Orden Interno las Decisiones de los rganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Em: Sesin de Trabajo sobre la Implementacin de los Compromisos y los Estndares Internacionales de los Derechos Humanos en el Sistema Interamericano, International Justice Project e CIDH. 2003. Neste sentido, ver: Rodrguez, Rescia e
Victo Manuel. La Ejecucin de Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Em:
The Future of the Inter-American System of Protection of Human Rights. Inter-American Institute of Human Rights. San Jos: Juan Mndez and Francisco Cox (editores), 1998.
mente, como conseqncia de uma deciso de um tribunal internacional ou rgo internacional de superviso de direitos humanos. Em ltima instncia, a adequao da legislao em conformidade com os padres do sistema interamericano vai depender de fatores como: a vontade soberana do Legislativo, a compreenso do princpio da unicidade da responsabilidade do Estado258 e o interesse em minimizar a responsabilidade do Estado e proteger os direitos das pessoas sob sua jurisdio. Um exemplo desta posio a modificao do Cdigo Civil guatemalteco em virtude do caso Mara Eugenia Morales de Sierra259. Isto demonstra que no imprescindvel criar mecanismo adicional algum para garantir o cumprimento das obrigaes estatais por parte de um poder autnomo como o Legislativo. No obstante, a fim de facilitar ainda mais a adequao da legislao s obrigaes internacionais do Estado, expressadas nas decises dos dois rgos do sistema interamericano, podem ser estabelecidos procedimentos que facilitem a apresentao de projetos para resolver as lacunas ou deficincias legislativas. Por exemplo, em vrios pases da Amrica Latina, o Poder Executivo tem a iniciativa de lei e a maioria dos parlamentos contam com comisses de direitos humanos ou de relaes internacionais que podem propor uma lei. Pode-se estabelecer nas constituies um mecanismo para introduzir o tratamento de um tema legislativo cada vez que uma deciso internacional determine a necessidade de modificar uma lei; ou, seguindo as tendncias das constituies mais democrticas, podem-se prever sistemas flexveis para a iniciativa de leis e legitimar a participao de grupos de interesses como uma ONG para apresentar um projeto de lei no mesmo caso. 1. Estabelecimento de uma poltica e de um mecanismo de coordenao que facilitem a execuo de decises O estabelecimento de uma poltica de Estado que discipline a relao com o sistema interamericano em geral e a resposta s decises de seus rgos permite avanar no que um autor chamou de territrio de ningum, que se cria quando os funcionrios entendem que por diversas razes no lhes
258 Brownlie, Ian, Principles of Public International Law, 6th ed., Oxford University Press.,
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Oxford and New York, 2003. O autor estabelece o princpio referido na Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (art. 27), pelo qual no se pode invocar suas prprias leis ou lacunas legais para justificar uma possvel violao de suas obrigaes internacionais. Continua, recordando que os atos legislativos e outras fontes de direito interno e de emisso de decises locais como o Poder Judicial so considerados atos do Estado e no de um terceiro, sob as regras de direito internacional. E cita, neste sentido, a CPIJ no caso Polish Nationals in Danzig: A state
cannot adduce as against another state its own Constitution with a view to evading obligations incumbent upon it under international law or traties in force.
259 Como dado importante, cabe assinalar que, na exposio de motivos da modificao dos artigos discriminados do Cdigo Civil, menciona-se como antecedente o caso perante o sistema interamericano.
cabe intervir ou decidir260. A vontade dos Governos nacionais de impulsionar o cumprimento das decises do sistema , no geral, determinante para a superao oportuna de boa parte dos obstculos para o seu cumprimento. A maior parte dos Estados no apresenta publicamente sua poltica em relao ao sistema interamericano, mas, sim, adota decises de cooperao, apoio em temas especficos, dilao geral ou seletiva, ou obstruo ou eroso. Um caso digno de destaque o da elaborao de uma poltica sobre o tema, no Estado peruano, durante os sucessivos governos democrticos. Ela se cristalizou em um compromisso pblico na gesto de Baldo Kresalja Rosell como Ministro da Justia por meio do documento Poltica Democrtica de Defesa Jurdica do Estado perante o Sistema Interamericano de Direitos Humanos. Este documento sustenta que a defesa da dignidade da pessoa humana guia a defesa do Estado e, por isso, reafirma sua vontade de resolver aqueles casos em que considera existir responsabilidade estatal assim como sua deciso de cooperar estreitamente com os sistemas de proteo de direitos humanos261. Outros Estados tm promovido o estabelecimento de mecanismos de consulta inter-ministerial ou entre diversos poderes do Estado a fim de avanar no trmite de casos individuais, promover solues amistosas ou executar decises dos rgos do sistema, entre outras funes. Nesse sentido, destaca-se o desenvolvimento de grupos de trabalho ou de acompanhamento, estabelecidos em vrios pases da regio, com a observao, novamente, de que a mera existncia de um grupo ou mecanismo no garante que exista um uso apropriado desses espaos pelos atores envolvidos no processo. importante notar que, em geral, a forma de soluo dos problemas esboados seja pelo prprio trmite dos casos, dos processos de soluo amistosa ou da implementao de decises exige a coordenao multi-setorial que propicia de modo formal estes espaos institucionais. Na opinio de Juan Mndez, ex-presidente da CIDH, a proteo dos direitos humanos mais efetiva quando os Estados estabelecem entes destinados a coordenar a poltica de direitos humanos entre distintos departamentos e organismos262.
260 Ver: Bazn Chacn, Ivn. Obstculos en la implementacin de resoluciones del sistema
interamericano en casos concretos. Casos peruanos. Palestra oferecida no seminrio organizado

pelo CEJIL acerca do cumprimento das decises do sistema interamericano em San Jos, Costa Rica, 2003. 261 Ministrio da Justia, documento de estudo no. 004-2004/JUS, Poltica Democrtica de
Defensa Jurdica del Estado ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, Lima, julho
de 2004. 262 Juan E. Mndez, apresentao. Sesin de Trabajo sobre la Implementacin de los Com-
promisos y los Estndares Internacionales de los Derechos Humanos en el Sistema Interamericano, International Justice Project e CIDH. 2003. Disponvel em http://www.internationaljusticeproject.org.
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Uma das iniciativas mais originais de coordenao institucional para um caso concreto originou-se da denncia ao sistema interamericano do massacre de Trujillo, ocorrido na Colmbia, em 1990. O ento Presidente da Repblica da Colmbia, Ernesto Samper, criou por decreto uma comisso para a investigao dos fatos de Trujillo em virtude do processo perante a CIDH263. A comisso, de carter misto, estava composta por entidades estatais, governamentais e organismos no governamentais de direitos humanos264, e permitia CIDH observar e assessorar a Comisso Especial. As funes da comisso foram muito amplas, entre elas: a reviso de documentao produzida no mbito judicial e administrativo, a coleta direta de provas atravs de entrevistas; promoo e garantia de medidas de proteo das testemunhas no caso; efetuar recomendaes aos rgos da administrao da justia e ao Governo para permitir o esclarecimento dos fatos, a sancionar os responsveis e a reparao das vtimas. Como resultado do funcionamento da Comisso Especial, elaborou-se um importante informe sobre os fatos e, em um evento sem precedentes, o ento Presidente Ernesto Samper, pediu desculpas s vtimas e a seus familiares pelos fatos265, e as vtimas foram indenizadas. Porm, a falta de avano na consecuo da justia impediu que o caso fosse resolvido pela via amigvel. O mesmo continua pendente na CIDH. Na Colmbia, tem-se dado, igualmente, um debate interessante com vistas ao estabelecimento de um mecanismo de coordenao de esforos entre entes estatais, peticionrios e vtimas, que permita o tratamento efetivo das medidas cautelares emitidas pela Comisso Interamericana, como mencionado acima. Este tema de particular relevncia para o contexto colombiano, que enfrenta o maior nmero de solicitaes de medidas cautelares do continente, ao que se soma que este importante tema no foi abordado pela lei n. 288/96, j mencionada. O mecanismo debatido estabeleceria espaos de coordenao sobre a implementao das medidas cautelares entre autoridades responsveis de diversas reas no Executivo e na administrao da justia, com participao da sociedade civil, das vtimas afetadas e da prpria CIDH.
263 264 Decreto 2.771 de 1994. Os membros da Comisso compreendiam: 1. O Defensor Pblico; 2. O Promotor Geral da
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Nao ou seu delegado; 3. O Procurador Geral da Nao ou seu delegado; 4. Um membro da Comisso de Direitos Humanos do Senado da Repblica; 5. Um membro da Comisso de Direitos Humanos da Cmara de Representantes; 6. O Ministro de Governo ou seu delegado; 7. O Ministro das Relaes Exteriores ou seu delegado; 8. A Ministra de Defesa Nacional ou seu Delegado; 9. O Conselheiro Presidencial para os Direitos Humanos ou seu delegado; 10. O Diretor do Departamento Administrativo de Segurana ou seu delegado; 11. O Inspetor Geral das Foras Militares; 12. O Inspetor Geral da Polcia Nacional; 13. Um representante da Conferncia Episcopal Colombiana; 14. O Presidente da Cruz Vermelha Colombiana ou seu delegado; 15. Um representante da Comissio Intercongregacional de Justia e Paz da Conferncia Religiosa Colombiana; 16. Um representante da Associao de Familiares de Detidos e Desaparecidos - Asfaddes; 17. Um representante da Comisso Andina de Juristas; 18. Um representante do Colectivo de Abogados Jos Alvear Restrepo; 19. Um representante do Comit de Solidariedade aos Presos Polticos. 265 Em cerimnia celebrada em 31 de janeiro de 1995.
Adicionalmente, a Colmbia tem sido pioneira na criao de mecanismos para responder necessidade de proteo de diversos grupos vtimas de violncia, entre eles, defensores de direitos humanos, sindicalistas e jornalistas. Exemplos disto so, entre outros, o Comit de Regulamentao e Avaliao de Riscos da Unidade Administrativa Especial para os Direitos Humanos do Ministrio do Interior266, o programa de proteo de defensores de direitos humanos267, o programa para a proteo de sobreviventes da Unio Patritica e o Partido Comunista Colombiano268, o programa de proteo de jornalistas e comunicadores sociais que, no exerccio de sua atividade profissional, difundam temas de direitos humanos ou direito humanitrio e que, por isto, se encontrem em perigo269. Adicionalmente, a fim de facilitar a execuo da sentena da Corte Interamericana no caso Mapiripn v. Colombia, o Estado estabeleceu um mecanismo especial de coordenao e acompanhamento da mesma: Mecanismo Oficial de Acompanhamento da Sentena de Mapiripn (MOS)270. O mesmo inclui representantes de 9 departamentos estatais (que vo desde o Programa Presidencial de Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio, a Fiscala General de la Naci no Ministrio da Defesa, o Ministrio da Fazenda etc.). Tambm participam do mesmo, em igualdade de condies, os familiares das vtimas ou seus representantes, e a CIDH em nome dos familiares e vtimas sem representao no processo. Por sua vez, o Peru conta com um Conselho Nacional de Direitos Humanos no mbito do Ministrio da Justia, que assessora o Poder Executivo e, entre suas funes, encontra-se a de propiciar o seguimento de recomendaes de rgos internacionais nesta matria271. A legislao que o disciplina estabelece que este Conselho atuar para fazer cumprir as decises, recomendaes ou resolues que sejam tomadas em procedimentos internacionais de proteo dos direitos humanos e que sejam de carter no jurisdicional, de acordo com os princpios da boa-f, observncia dos tratados internacionais e cooperao com as instncias internacionais de proteo dos direitos humanos272. Com este propsito, o Conselho avalia as recomendaes dos rgos no jurisdicionais e emite sua opinio, aconselhando o Poder Executivo acerca das medidas a tomar para que seja sanada a situao identificada na esfera
266 267 268 269 270 271 Decreto regulamentar 0372 de 1996. Lei 418, de 1997. Lei 978, de 2000. Decreto 1592 que regulamenta a lei 199, de 1995. O mecanismo foi instalado em 11 de setembro de 2006. Para maior desenvolvimento, ver: Bazn Chacn, Ivn. Obstculos en la implementacin
de resoluciones del sistema interamericano en casos concretos. Casos peruanos. Palestra proferida no contexto do seminrio organizado pelo CEJIL acerca do cumprimento das decises do sistema interamericano em San Jos, Costa Rica. 2003. 272 Decreto Supremo 01402000 JUS. Ver o texte neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia.
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internacional, que afete sua rea de competncia. Se as recomendaes dos rgos internacionais incluirem a responsabilidade de rgos pblicos que no estejam na rbita do Poder Executivo, remete-se queles as recomendaes e possibilita que se lhes informe sobre as medidas adotadas a respeito. O Conselho Nacional de Direitos Humanos pode chegar a acordos com as vtimas de violaes de direitos humanos com o fim de dar cumprimento s recomendaes dos rgos internacionais. Com o retorno democracia no Peru, o governo do presidente Valentn Paniagua se comprometeu, no ano de 2001, com o cumprimento e a resoluo de um importante nmero de casos os chamados casos do comunicado de imprensa conjunto273 perante a Comisso Interamericana. Ao governo do presidente Alejandro Toledo competiu assumir uma boa parte das aes para dar cumprimento efetivo s decises da CIDH e, com o fim de propiciar avanos neste sentido, estabeleceu-se um grupo de trabalho de composio mista estatal e representantes das vtimas para discutir as reparaes no pecunirias. Como resultado deste processo, ainda em curso, identificou-se beneficirios dos casos e se estabeleceram medidas de acesso sade, moradia, educao, entre outras274. Igualmente, discutiu-se a possibilidade de estabelecer um grupo de trabalho com caractersticas similares para a determinao das indenizaes que no vingou. Neste mesmo sentido, no contexto da resoluo de um grupo de casos vinculados a 67 magistrados e 42 fiscais destitudos, em 2004, estabeleceuse uma Instncia de Dilogo que rene representantes do Conselho Nacional da Magistratura, Poder Judicial, Ministrio Pblico, Ministrio da Justia, Ministrio do Trabalho, Ministrio das Relaes Exteriores e a maioria dos peticionrios275. No Mxico, no ano de 2003, o Governo Federal estabeleceu a Comisso de Poltica Governamental em Matria de Direitos Humanos276 a fim de coordenar as aes que levem a cabo, em nvel nacional e internacional, os distintos departamentos e entidades da administrao pblica federal em matria de poltica de direitos humanos, para fortalecer a promoo e defesa destes direitos277.
273 O grupo tem como meta a plena implementao das recomendaes da Comisso em uma
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srie de casos que o Estado peruano assumiu que resolveria, os chamados casos do comunicado de imprensa. O Comunicado de Imprensa Conjunto foi emitido em 21 de fevereiro de 2001, na sede da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH), durante o 110 perodo ordinrio de sesses. O ento Ministro da Justia Diego Garcia Sayn, em nome do Governo peruano, notou que o marco da nova poltica governamental do Peru, em matria de proteo dos direitos humanos, e como parte de um conjunto de medidas que vem sendo adotado pelo atual Governo nos mbitos nacional e internacional, relacionadas com a recuperao da institucionalidade democrtica, a reconstruo do Estado de Direito e o respeito aos direitos humanos no Peru, o Governo apresentou uma proposta ampla para solucionar um nmero importante de casos (165) que supera em 50% todos os que em relao ao Peru se encontram sob a competncia da CIDH. 274 275 276 277 Relatrio apresentado pelo CEJIL e APRODEH CIDH em maro de 2006. Ver: Ministerio da Justia. Documento de estudo no. 004-2004/JUS Poltica Democrtica de DeDoravante, CPGDH ou Comisso de Poltica Governamental em DDHH. Poder Executivo, Secretaria de Governo. Acuerdo por el que se crea con carcter permanente
fensa Jurdica del Estado ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, Lima, julho de 2004.
Entre as tarefas especficas da CPGDH, encontram-se: estabelecer mecanismos de coordenao permanente para que os departamentos e entidades da Administrao Pblica Federal atendam s obrigaes internacionais do Governo mexicano; a realizao de propostas para a atualizao e melhoramento do quadro jurdico em matria de promoo e defesa dos direitos humanos, em conformidade com as obrigaes internacionais do Mxico e levando-se em conta os parmetros internacionais de direitos humanos; e coordenar as aes dos departamentos e das entidades da Administrao Pblica Federal voltadas ao cumprimento das sentenas, resolues e recomendaes ditadas pelos organismos internacionais de direitos humanos, cuja competncia seja reconhecida pelo Estado mexicano. A composio desta Comisso de Poltica Governamental em DH, eminentemente governamental mas ela pode convidar a participar com voz, mas sem direito a voto, representantes dos poderes legislativo e judicirio, rgos constitucionais autnomos e outras organizaes de carter privado. As resolues da CPGDH so vinculantes para os departamentos e entidades da Administrao Pblica Federal, que devem prover o necessrio para o seu cumprimento. No Brasil, em dado momento, deu-se uma discusso geral para delinear um mecanismo de coordenao durante o governo de Fernando Henrique Cardoso, de iniciativa da na poca chamada, Secretaria de Direitos Humanos do Ministrio da Justia, que naquele momento era dirigida por Paulo Srgio Pinheiro, dentre cujas funes se encontrava a de facilitar a execuo das decises do mbito internacional278. Entretanto, a mesma no vingou. De outro lado, um caso emblemtico na luta contra a violncia contra as mulheres, que gerou uma resposta articulada entre os governos Federal e Estadual, o caso Maria da Penha v. Brasil. A deciso adotada pela CIDH estabeleceu, pela primeira vez, violaes Conveno de Belm do Par, sobre a violncia contra as mulheres. Os fatos do caso envolveram agentes estatais de um governo estadual, principalmente vinculados efetivao da justia, mas o dilogo sobre a responsabilidade estatal e a execuo das decises teve como interlocutor visvel o Estado federal. Em uma resposta demorada e insuficiente, em 2004, o Governo Federal do Brasil, em conjunto com o Governo estadual em cujo territrio ocorreram os fatos, formaram um comit especial para avaliar a proposta feita pela vtima com o intuito de estimular o Estado a cumprir totalmente as recomendaes adotadas pela Comisso279.
la Comisin de Poltica Gubernamental en Materia de Derechos Humanos. Cidade do Mxico, Distrito
Federal, 14 de fevereiro de 2003. Ver, neste mesmo volume: seo Legislaco e Jurisprudncia, Mxico, Instrumentos Normativos. 278 279 Ver o Decreto Lei no. 4.433, de 18 de outubro de 2002, publicado no Dirio Oficial da Para maior informao, ver: CEJIL-IIDH, Los derechos humanos de las mujeres: FortaleUnio em 21 de outubro de 2002.
ciendo su promocin y proteccin internacional. De la formacin a la accin. IIDH, 2004. Ver

tambm Informe de Actividades de CEJIL2002, em www.cejil.org. O Comit garantiu a implementao plena das recomendaes formuladas mas foi uma pea importante para manter a discusso sobre as obrigaes pendentes do Estado no caso em foco. O Caso Maria da Penha foi
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A Guatemala conta tambm com um mecanismo de coordenao da poltica de direitos humanos: a Comisso Presidencial de Direitos Humanos (COPREDEH). Ela composta por representantes do Presidente, dos Ministrios de Relaes Exteriores, da Defesa Nacional, da Secretaria de Governo, o chefe do Ministrio Pblico e o coordenador da comisso de paz280. A COPREDEH foi estabelecida em razo de uma recomendao do ento experto independente das Naes Unidas para a Guatemala, Dr. Christian Tomuschat281. A funo primordial do COPREDEH de coordenar as aes que realizem os ministrios e demais rgos dependentes do Poder Executivo, com o objetivo de garantir a proteo dos direitos humanos. Compete-lhe, igualmente, dar andamento s denncias e investigaes sobre violaes de direitos humanos, promovendo a investigao destas por meio do Ministrio de Governo e do Ministrio Pblico; manter-se informada para poder informar a comunidade internacional e os distintos organismos internacionais sobre questes relativas situao de direitos humanos no pas, estabelecer os vnculos de cooperao, informao e assistncia com os organismos internacionais sobre questes relativas situao de direitos humanos no pas, estabelecer os vnculos de cooperao, informao e assistncia com os organismos internacionais que se ocupem da proteo dos direitos humanos282, como aqueles do sistema interamericano. A comisso assume, ademais, a defesa internacional do Estado perante a Comisso e a Corte Interamericanas de Direitos Humanos. Em um passo interessante, a Guatemala tambm estabeleceu uma Unidade Coordenadora de Proteo para Defensores de Direitos Humanos, administradores e operadores do direito, jornalistas e comunicadores sociais, com o intuito de coordenar as medidas cautelares emitidas pelos rgos do sistema interamericano e os Relatores das Naes Unidas283. Como outros Estados, a Guatemala, por sua vez, tambm estabeleceu mecanismos de coordenao para resolver um aspecto importante de um caso histrico. Assim, no caso Dos Erres h um mecanismo criado por soluo amistosa para determinar as vtimas: Comisso de Identificao e Localizao das Vtimas do Massacre de Dos Erres.
chave para incentivar a adoo da lei contra a violncia contra as mulheres no pas. 280 281 http://www/guate.net/copredeh/quees.html. Ver http://www/guate.net/copredeh/quees.html. O Experto Independente das Naes
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Unidas para Guatemala, Dr. Christian Tomuschat, expressou em seu relatrio: A fim de fortalecer a atenco prestada a questes de Direitos Humanos em todos os setores da poltica oficial, o Governo deveria considerar a convenincia de criar un escritrio de direitos humanos dentro do quadro da Presidncia e, investido de especial autoridade do Presidente, encarregar-se das tarefas de coordenao, sem se imiscuir em funes especficas dos tribunais e do Procurador de Direitos Humanos. (Traduo nossa). O mesmo se fez realidade atravs do Acuerdo Gubernativo no. 486-91, de 12 de julho de 1991, modificado pelos Acuerdos Gubernativos 549-91, 404-92, 222-94 e 162-95. Ver os textos legais neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Guatemala, Instrumentos Normativos. 282 283 http://www/guate.net/copredeh/quees.html. No seu Relatrio Anual de 2004, a CIDH considerou que o mesmo no havia sido efetivo por
falta de recursos. http://www.oea.org/main.asp?sLang=S&Link=../../documents/spa/oasissues.asp.
3. Estratgias no mbito da administrao da justia A administrao da justia tem um papel central na reparao efetiva das violaes de direitos humanos. Ela responsvel por tutelar de forma oportuna os direitos das pessoas e reparar as violaes a tais direitos. Neste mesmo sentido e reforando a subsidiariedade da proteo internacional o sistema interamericano exige que, antes de se recorrer esfera interamericana, se esgote a via judicial no mbito nacional, com o intuito de reparar o dano causado pela violao aos direitos fundamentais da vtima. Igualmente, uma vez finalizado o trmite internacional, o sistema interamericano estabelece por meio de suas decises o alcance dos direitos das pessoas, opondo-se, em certas ocasies, a decises adotadas no mbito interno. Adicionalmente, o sistema interamericano determina tambm, em grande parte dos casos, a obrigao de investigar e punir os responsveis pelas violaes dos direitos estabelecidos em referido foro; exige indenizaes que deveriam ser executveis pelo procedimento de execuo de sentenas contra o Estado no mbito interno; e ordena medidas que possam implicar a reviso de sentenas transitadas em julgado, entre outras. Dessa forma, em um importante nmero de casos, o sistema interamericano requer o impulso da via judicial para obter a execuo plena de suas resolues. Este cenrio torna crucial estudar as estratgias de implementao das decises dos rgos do sistema neste mbito. Com o intuito de precisar aspectos e propostas neste terreno, nessa ltima parte do artigo, expomos trs estratgias centrais dentro da administrao da justia para facilitar a implementao das decises internacionais. A primeira o estabelecimento de polticas relativas execuo de decises internacionais na administrao da justia. A segunda a criao de mecanismos que se destinem, entre outros fins, a executar as decises do sistema interamericano de modo geral ou aqueles criados com este mesmo fim em virtude de casos individuais. Em terceiro lugar, o desenvolvimento da doutrina e da jurisprudncia a partir de sentenas dos juzes ou tribunais de diversos nveis que permitam avanar no mesmo sentido. 3.1.- Poltica judicial A determinao de uma poltica sobre o papel que v ter a proteo dos direitos humanos e, especificamente, o direito internacional dos direitos humanos, na administrao da justia, valiosa para impulsionar a execuo de decises nesta esfera. Assim, por exemplo, a definio de prioridades na persecuo penal onde isto seja legalmente possvel ou em virtude do peso dos fatos e a posio da administrao da justia sobre o alcance de institutos como a prescrio da ao penal relativa graves violaes de direitos humanos, ou sobre a incorporao das obrigaes internacionais na interpretao das normas e prtica nacionais, podem ter um impacto direto na defesa efetiva dos direitos humanos e da capacidade da administrao da justia de fazer frente s recomendaes ou sentenas do sistema interamericano.
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Em certas ocasies, as polticas institucionais de alguns atores dentro da administrao da justia expressam-se na forma de sentenas, acordos, prticas, diretrizes ou planos de trabalho. Em cada um destes nveis, possvel limitar significativamente a responsabilidade internacional, assim como facilitar a execuo das decises da Comisso e da Corte se os atores chaves neste mbito adequarem suas diretrizes, decises e prticas ao disposto nos tratados interamericanos de direitos humanos e ao expressado na jurisprudncia da Corte Interamericana. A ttulo exemplificativo, a Corte Suprema de Justia de Honduras enfrentou o problema da superpopulao carcerria mediante um auto acordado que estabelecia que os menores de idade fossem detidos juntamente com os adultos em expressa contradio com o artigo 5.5 da CADH, que exige que: Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos adultos e conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento. Esta situao motivou uma solicitao de medidas cautelares e o processamento de um caso que permitiu que se revogasse esta medida infeliz 284. Mesmo assim, segundo assinala a Coordenadora Nacional de Direitos Humanos do Peru285, um dos obstculos para a investigao e a punio de graves violaes de direitos humanos consiste na Diretiva n. 002, da Fiscala de la Nacin286 referindo-se remisso da informao Fiscala de la Nacin relacionada aos casos que tenham ingressado ou se encontrem em investigao por parte das Promotorias Criminais no mbito nacional em Delitos contra a Humanidade, e na qual se estabelecem disposies que afetam a natureza das investigaes sobre direitos humanos em matria de imprescritibilidade. Em concluso, o impacto que as medidas de carter geral, adotadas pela administrao da justia, tem sobre a implementao de decises individuais faz com que seja necessrio apont-las como um dos elementos chaves para o efetivo cumprimento das decises do sistema interamericano. 3.2.- rgos, procedimentos e mecanismos de fortalecimento no mbito judicial Avanar no estabelecimento de rgos e mecanismos de impulso que, entre outras tarefas, facilitem a implementao de recomendaes do sistema interamericano, fortalece a execuo das sentenas por meio da administrao da justia. Uma das estratgias para avanar neste sentido tem sido a de concentrar o poder de investigao do Estado em um grupo de funcionrios dedicados exclusivamente temtica, como ocorreu na Colmbia com a Unidade Na284 1999. 285 286 Boletim Eletrnico Justicia Mail, no. 101, 3 de maro de 2004, em: www.justiciaviva.org. Publicada no jornal El Peruano, de 28 de fevereiro de 2004. pe/justiciamail/jm0101.htm. CIDH. Relatrio no. 41/99. Menores detenidos, Caso 11.491, Honduras, 10 de maro de
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cional de Promotorias de Direitos Humanos da Fiscala General de la Nacin (Unidad de Derechos Humanos), ou na Guatemala com a Fiscala de Seccin de Derechos Humanos, para conhecer os delitos cometidos contra ativistas de direitos humanos, operadores do direito, jornalistas, sindicalistas, e de casos especiais e violaes de direitos humanos287. A Unidad de Derechos Humanos foi criada especificamente para desenvolver a investigao e a persecuo de graves violaes de direitos humanos, e se fundamenta na necessidade de intervir imediatamente, com funcionrios especializados, para superar a ausncia de sano judicial destes crimes288. De sua parte, a Promotoria Especial da Guatemala responde ao aumento da ocorrncia de delitos contra membros de organizaes da sociedade civil, com a convico de que o estabelecimento de uma promotoria especial impulsionar a efetiva persecuo penal, fundada parcialmente no cumprimento dos compromissos dos direitos humanos [que] so parte da legalidade do pas289. Cabe notar que, embora uma boa parte destas instituies no tenha origem nas recomendaes de organismos internacionais de controle, na prtica, uma parte substancial dos casos estudados no mbito internacional tem passado a ser atendida por elas, e seu trabalho tem sido objeto de reconhecimento dos rgos do sistema290. Ainda, neste mesmo terreno, no Brasil, adotou uma emenda constitucional que permite a federalizao das violaes de direitos humanos uma medida que havia sido amplamente discutida no mbito nacional291. Atualmente, possvel a atrao ao foro federal de casos de graves violaes de direitos humanos, que podem compreender aqueles de transcedncia internacional. A federalizao realiza-se por meio de um pedido ao Procurador Geral da Repblica, chefe do Ministrio Pblico Federal, que decide se aquela deve ser solicitada ao Superior Tribunal de Justia, rgo que possui a competncia para tomar a deciso final.
287 288 289 290 Acordo 11-2002, do Procurador Geral da Repblica e Chefe do Ministrio Pblico, 24 de Resoluo 0-2725, da Fiscala General de la Nacin, 9 de dezembro de 1994. Ver neste Acordo 11-2002, do Fiscal General de la Repblica y Jefe del Ministerio Pblico, 24 de CIDH. Comunicado de Imprensa no. 20/97, de 8 de dezembro de 1997. A CIDH pde Viviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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maio de 2002. volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Colmbia, Instrumentos Normativos. maio de 2002, segundo considerando. (Traduo nossa). constatar que existem vrias instituies e departamentos estatais dedicados proteo e promoo dos direitos humanos, a maioria dos quais est realizando um trabalho srio e incansvel para melhorar a situao destes direitos na Colmbia. Deve destacar-se, por exemplo, o trabalho da Unidad de Derechos Humanos de la Fiscala General de la Nacin, entidade que tem conseguido obter avanos contra a impunidade em casos de violaes de direitos humanos, superando os obstculos que se tm colocado. (Traduo nossa). 291 Texto disponvel em http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/Constituicao/Emendas/Emc/ emc45.htm.
No Peru, de forma mais abrangente, avanou-se no estabelecimento do chamado subsistema de direitos humanos, que compreende a criao de instncias especializadas do Poder Judicirio e da promotoria292, para investigao e punio das violaes aos direitos humanos. Este subsistema enfrenta no apenas aquelas violaes denunciadas ao, ou resolvidas pelo foro internacional, mas tambm o amplo acmulo de infraes sem resposta que esto pendentes no mbito nacional. Outro caminho nesta mesma direo o estabelecimento de promotores especiais, como no Mxico e no Peru293, nos quais foi designado um procurador especial para lidar com casos do mbito internacional294. O estabelecimento de comits de promoo, comisses de investigao ou de acompanhamento do processo penal no mbito nacional uma iniciativa interessante que tem permitido avanar em alguns aspectos de investigaes chaves. Esta medida oferece solues restritas a casos individuais, mas pode significar avanos significativos. Ela tem sido testada principalmente no contexto das solues amistosas promovidas pela Comisso295. O papel desses rgos tem sido, em geral, o de garantir o impulso e a investigao exaustiva das responsabilidades no processo penal e disciplinar, em casos pendentes de resoluo, mediante a proposta de medidas concretas que facultativamente so assumidas pelos rgos correspondentes296. Este tipo de experincias no alheio Corte, como o demonstra o estabelecimento de uma comisso investigadora e um tribunal arbitral no caso Guarrido y Baigorria v. Argentina, criados posteriormente ao que foi decidido na sentena da Corte Interamericana297.
292 O subsistema de direitos humanos foi estabelecido pela Resoluo administrativa 170
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2004 CP-PJ. Esta foi uma das recomendaes da Comisso da Verdade e Reconciliao do Peru. Ver, Comisso de Verdade e Reconciliao, em http://www.cverdad.org.pe/ifinal/index.php. Ver, ainda, Roxana Vergara Rodriguez, Consorcio Justicia Viva: www.justiciaviva.org. 293 Como sustentamos mais acima, ainda que uma maior disponibilidade de recursos possa ser til para o avano das investigaes, o mero fato de sua instituio no garante a devida diligncia nem o resultado dos processos. No Mxico, tm-se designado promotores especiais, entre outros, nos casos Digna Ochoa (pendente na CIDH) e no caso Masacre de Aguas Blancas (j resolvido pela CIDH). No Peru, designou-se um promotor especial para os casos de desaparecimentos que incluam aqueles casos em observao no sistema interamericano anteriormente ao estabelecimento do subsistema penal para direitos humanos. 294 295 Resoluo no 631-2002-MP-FN. Ver neste mesmo volume: seo Instrumentos NormatiAssim ocorreu com a Comisin de investigacin de los sucesos violentos de Trujillo, e a vos e Jurisprudncia. comisses de promoo nos casos Los Uvos, Callotto, e Vilatina todos eles da Colmbia ou a Comisso de verificao no caso Colotenango Guatemala. 296 297 Esta alternativa tem permitido o esclarecimento da verdade e o estabelecimentos parcial de A soluo implementada no caso Guardatti v. Argentina perante a CIDH serviu de base responsabilidades. Porm, na maior parte dos casos no se tem garantido plenamente a justia. para a soluo do caso Guarrido y Baigorria. No caso Guardatti, os peticionrios e o governo concordaram em designar uma comisso ad hoc de investigao, integrada por cinco membros designados por consenso. A finalidade da Comisso era averiguar o sucedido no caso Guardatti,
Por ltimo, se tem conhecimento que uma das dificuldades centrais para a implementao de decises do sistema continua sendo a debilidade dos rgos de investigao do Estado e a prevalncia da impunidade, uma das estratgias mais interessantes para o avano da efetiva persecuo penal a promoo da participao da vtima, de um interessado, ou das organizaes no governamentais no processo penal, na qualidade de querelante particular, parte civil, parte privada etc.298 Assim, necessrio destacar o papel que tiveram determinados defensores e defensoras de direitos humanos e organizaes da sociedade civil, no estabelecimento da verdade, da justia e da reparao, em graves casos de violaes de direitos humanos na regio. De igual modo, importante reconhecer que os procedimentos que permitem sua participao facilitam a execuo das decises do sistema. Neste sentido, fortalecendo esta recomendao de poltica institucional, a Corte Interamericana tem reconhecido o direito das vtimas de participar dos processos penais referidos, na investigao e na punio de violaes de direitos humanos que prejudicaram elas prprias ou seus familiares299. 3.3.- Desenvolvimentos jurisprudenciais Uma das expresses por excelncia da administrao da justia o pronunciamento de sentenas. Entretanto, as decises judiciais relativas implementao das decises da Comisso e da Corte so escassas. Isto se explica, parcialmente, porque uma boa parte das decises do sistema tem sido cumprida em virtude de gestes do Poder Executivo, com uma participao marginal do, somado ao nmero relativamente pequeno de decises da Corte e ao precrio cumprimento das decises da Comisso e da Corte pela via judicial300. Isto se traduz na ausncia de tratamento, na magistratura de um grande nmero dos Estados do continente, de temas cruciais para tornar efetiva a proteo internacional, tais como: o valor das decises do sistema interamericano, seu carter auto-executivo, o foro competente para a execuo das obrigaes pecunirias decorrentes de julgados da Corte, o papel do Poder Judicirio no cumprimento das medidas cautelares e dos acordos amistosos,
como tambm no de Adolfo Guarrido e Raul Baigorria, que haviam desaparecido na mesma provncia (Provncia de Mendoza, Argentina) e cujo caso j havia sido remetido Corte Interamericana. Ver Abreg Martin, Apuntes sobre la eficacia de la Comisin Interamericana de DeViviana Krsticevic Doutrina e Comentrios
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rechos Humanos y la aplicacin de sus decisiones por los estados partes, em Revista Argentina de Derechos Humanos. Ano 2, no. 1. Buenos Aires: Editorial Ad-Hoc, 2004.
298 Esta estratgia particularmente significativa quando existe participao de agentes do Estado em violaes de direitos humanos, dada a histria de falta de resposta do sistema judicial s graves violaes de direitos humanos ocorridas na nossa regio, Amrica. 299 300 Corte IDH. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y Otros). Sentena de 19 de importante notar que, na maior parte das sentenas da Corte que contam com um novembro de 1999. Srie C. no 63. acatamento parcial, o Poder Judicial arca com boa parte da responsabilidade e tem sido ineficaz no desenvolvimento de processos relacionados a investigao e punio dos responsveis por graves violaes de direitos humanos.
o valor da jurisprudncia e da doutrina dos rgos do sistema interamericano, na interpretao ou reconhecimento dos direitos constitucionalmente protegidos. Adicionalmente, alguns autores tm chamado a ateno para a resistncia da maioria dos operadores do direito em algumas jurisdies, de implementar as decises do sistema interamericano, ou utilizar critrios e solues provenientes do mbito internacional301 ou, ainda a respeito da ausncia de cultura jurdica que incorpora a matria de direitos humanos no acervo judicial de nossos povos302. Assim, as decises do sistema interamericano requerem, em sua grande maioria, do acionamento da administrao da justia. Ainda, na perspectiva do direito internacional, h uma diferena a respeito da modalidade de cumprimentos das obrigaes internacionais do Estado consagradas nos tratados, em virtude do princpio da subsidiariedade, no possvel invocar dificuldades de interpretao ou adequao normativa a nvel local, para se escusar do cumprimento daquelas303. No entanto, tambm importante notar que as alternativas para a execuo judicial das decises do sistema interamericano dependem, parcialmente, da estrutura normativa do Estado especfico, da jurisprudncia de seus tribunais, da doutrina sobre o direito internacional dos direitos humanos que influencie as decises da magistratura em referido pas, assim como da compatibilidade dos desenvolvimentos sobre direitos fundamentais na esfera nacional com aqueles do foro interamericano. Na implementao das decises do sistema, algumas sentenas de mbito nacional merecem ser destacadas, j que esclarecem como os juristas de diferentes pases da regio tm enfrentado os obstculos para executar as resolues do sistema interamericano. Neste mbito, notamos a repetio de decises do sistema e o alcance das obrigaes contidas nos tratados internacionais. a. Decises sobre o carter das recomendaes, das sentenas, medidas de proteo e das solues amistosas Em primeiro lugar, gostaria de chamar a ateno para aquelas decises que debatem o valor das recomendaes da Comisso Interamericana, afirmando sua obrigatoriedade, ou ainda outorgando diversas conseqncias determinao
301 Neste sentido, ver: Bazn Chacon, Ivn. Aplicacin de derecho internacional en la ju-
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dicializacin de casos de violaciones de derechos humanos. Em: Para Hacer Justicia: Reflexiones en torno a la judicializacin de casos de violaciones de derechos humanos. Srie no. 2, Lima:
CNDDHH, 2005. 302 303 Palestra de Gerardo Rodrguez, Presidente do Tribunal de Apelaes de Mangua. SemiConveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, artigo 27. Ver ainda: Canado Trindade, nrio sobre execuo das decises do sistema interamericano, CEJIL, 2003. (Traduo nossa). Antonio. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el Siglo XXI. Editorial Jurdica de Chile, 2001.
da responsabilidade internacional do Estado. Para isto, farei referncia a algumas decises judiciais da Colmbia, Argentina, Venezuela e Mxico. No caso da Colmbia, o Conselho de Estado estabeleceu o carter vinculante das decises da Comisso na resoluo de casos individuais no que compete s medidas no pecunirias de reparao304. O raciocnio do Conselho de Estado funda-se nas obrigaes convencionais assumidas pelo Estado ao ratificar a Conveno Americana, assim como os compromissos que se depreendem da prpria letra do tratado. Neste sentido, considera que, de acordo com o estabelecido no artigo 51.2 da CADH, o Estado colombiano est obrigado a cumprir as recomendaes da Comisso dentro do sistema de suas leis internas e preceitos constitucionais. Na parte dispositiva da consulta, o Conselho de Estado sustenta que as recomendaes da CIDH devem ser cumpridas com fundamento na Constituio e nas leis do pas305. Precisando o alcance de sua deciso, utiliza a linguagem do artigo 68 do tratado para distinguir entre decises de carter pecunirio da CIDH e aquelas da Corte IDH306. Assim, estabelece que o montante das medidas pecunirias determinadas pela CIDH deve ser determinado no mbito judicial interno, ou atravs da conciliao com o Estado, diferenciando-as das sentenas da Corte que, nesse aspecto, poderiam ser executadas no pas pelo procedimento interno vigente para a execuo de sentenas contra o Estado307. Na Argentina, a jurisprudncia equvoca no tocante ao valor das decises da CIDH308. O caso Acosta, Claudiaz Beatriz y otros s/hbeas corpus309, que trata do cumprimento da deciso da Comisso Interamericana no caso Abella y otros, estabelece, de um lado, a obrigao de boa f do Estado argentino de cumprir seus compromissos internacionais e, em particular, as recomendaes da Comisso; no entanto, de outro lado, a Corte Suprema argentina afirma que aquelas no so decises vinculantes. O Tribunal, ao fundamentar sua deciso, expressou que: (...) as atribuies da Comisso Interamericana de Direitos Humanos so instrutrias ou de preveno, alm de conciliatrias, e que, no caso de se desconhecer as recomendaes formuladas por ela, o que resta Comisso fazer publicar seu relatrio, e que as obrigaes contradas
304 Conselho de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, 13 de outubro de 1992, consulta
que o Ministrio das Relaes Exteriores sobre a obrigatoriedade das recomendaes que a Comisso de Direitos Humanos faz ao Estado Colombiano (publicao autorizada em 11 de maro de 1997). Ver considerando 8 e dispositivos 1 a 8. 305 306 Ibid. Pargrafo dispositivo no. 2. (Traduo nossa). Em virtude do texto do artigo 68 da CADH, 1. Os Estados Partes na Conveno compro-
metem-se a cumprir a deciso da Corte em todo caso em que forem partes. 2. A parte da sentena que determinar indenizao compensatria poder ser executada no pas respectivo pelo processo interno vigente para a execuo de sentenas contra o Estado. 307 308 Conselho de Estado. Ver o 8 considerando e os pargrafos dispositivos 1 a 3. (Traduo nossa). Para maiores detalhes, ver: Di Corleto, Julieta. El reconocimiento de las decisiones de
la Comisin y la Corte Interamericana en las sentencias de Corte Suprema de Justicia Argentina,

neste mesmo volume. 309 Ver Acosta Claudia Beatriz y otro s/hbeas corpus. CSJN. Votos: 321:3555 (1998), neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia. (Traduo nossa).
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pelo Estado no caso se reduzem a auxiliar a Comisso em seu papis instrutrios ou de preveno, sem que assuma juridicamente o compromisso de cumprir suas recomendaes, concluses ou opinies. Destacando a compatibilidade da presente deciso com outros julgados do tribunal, acrescentou que: A respeito, cabe destacar que, embora, pelo princpio da boa f, que rege a atuao do Estado argentino no cumprimento de seus compromissos internacionais, aquele deva envidar seus melhores esforos para dar resposta favorvel s recomendaes emitidas pela Comisso, isto no equivale a consagrar como dever para os juzes o de dar cumprimento a seu contedo, ao no se tratarem aquelas de decises vinculantes para o Poder Judicirio. que a jurisprudncia internacional, por mais pertinente que se a repute, no poderia constituir um motivo de reviso das resolues judiciais equiparvel ao recurso de reviso , pois isto afetaria a estabilidade das decises jurisdicionais, a qual, na medida em que constitui um pressuposto iniludvel de segurana jurdica, exigncia de ordem pblica e possui hierarquia constitucional.310 Sem embargo, no caso Simn, Julio Hctor y otros s/privacin ilegtima de la libertad, a Corte Suprema argentina parece inverter sua posio, ao levar em conta o Relatrio 28/92311 (sobre as leis de obedincia devida e o ponto final na Argentina), sustentando que as diretrizes da Comisso constituem uma imprescindvel pauta de interpretao dos deveres e obrigaes provenientes da Conveno Americana312, e justificando sua demora no cumprimento das mesmas313. Na Venezuela, o Tribunal Supremo de Justia estabeleceu que as recomendaes da Comisso no tm carter vinculante. Justifica-o com base em uma interpretao da Conveno Americana, que parte do prprio texto convencional, ou dito de outra forma, da ausncia de uma afirmao convencional do carter vinculante das recomendaes da Comisso314. Esse rgo reconhece que a Comisso e a
310 311 (Traduo nossa) CIDH. Relatrio 28/92, Consuelo Herrera, Casos 10.147, 10.181, 10.240, 10.262, 10.309
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e 10.311, Argentina, 2 de outubro de 1992. Ver, tambm, julgado Simn, Julio Hctor y otros
s/privacin ilegtima de la libertad, neste mesmo volume, seo: Instrumentos Normativos e

Jurisprudncia 312 313 CIJN, Julgados: S. 1767. XXXVIII, rta. De 14 de junho de 2005, considerando 17. (TraduVer com maior profundidade o artigo de Julieta Di Corleto sobre El reconocimiento de o nossa).
las decisiones de la Comisin y la Corte Interamericana en las sentencias de la Corte Suprema de Justicia Argentina, neste mesmo volume.
314 (Traduo nossa). Sobre este ponto, a juza Cecilia Medina tem desenvolvido uma interessante leitura alternativa da letra do artigo 51.2, da Conveno Americana, que resgata a linguagem imperativa do texto, ao sustentar que a CIDH deve incluir em seu relatrio definitivo aquelas medidas que o Estado deve tomar para remediar a situao estudada. Isto permite sustentar que a prpria CADH exige o cumprimento das resolues definitivas da CIDH (entrevista com a Dra. Cecilia Medina).
Corte tm funes diferentes ao sustentar que, de acordo com o artigo 41.b do tratado, a primeira formula recomendaes aos governos dos Estados Membros, para que adotem medidas progressivas em favor dos direitos humanos, dentro do marco de suas leis internas e seus preceitos constitucionais, e tambm disposies apropriadas para fomentar o devido respeito a esses direitos. Na sentena, o Tribunal Supremo de Justia parece equiparar as recomendaes da CIDH, em virtude de suas faculdades gerais de promoo de direitos humanos, quelas provenientes de seus relatrios no mbito de processos contenciosos. Em virtude desta deciso, tal Tribunal considera que no necessrio modificar uma srie de artigos do Cdigo Penal que, segundo o autor da ao, violam a Conveno Americana sobre Direitos Humanos. O Mxico apresenta uma soluo original no caso Manuel Manrquez San Agustn v. Mxico315. Neste caso, o Tribunal de Justia do Distrito Federal deu cumprimento deciso da CIDH no seu relatrio final sobre o tema, embora sustentasse a no obrigatoriedade das recomendaes da Comisso. A justia mexicana respondeu a um pedido de reconhecimento de inocncia considerando que embora as recomendaes da Comisso no fossem obrigatrias, seu relatrio final poderia ser tomado como nova prova de acordo com o Cdigo de Processo Penal, permitindo revisar a deciso de condenao. Em virtude do recurso interposto, o tribunal revogou a condenao de Manrquez San Agustn. Em segundo lugar, expomos em seguida a jurisprudncia de vrios pases da regio, que assume o carter obrigatrio, inapelvel e executivo das decises da Corte Interamericana. Os arrazoados para chegar a esta afirmao esto baseados no texto mesmo da Conveno Americana, assim como nas disposies sobre direitos humanos e nos tratados sobre a matria amparados pelas correspondentes constituies. Referimo-nos jurisprudncia da Argentina, Peru, Costa Rica. A Corte Suprema argentina, ao executar um dos aspectos da deciso da Corte Interamericana no caso Bulacio estabeleceu: 6) Que a deciso mencionada [Bulacio v Argentina] resulta do cumprimento obrigatrio para o Estado argentino (art. 68.1, CADH), pelo qual tambm esta Corte, em princpio, deve subordinar o contedo de suas decises s de tal tribunal internacional316. No Peru, a justia tem reconhecido o carter vinculante e executivo das decises. Neste sentido, em uma comunicao Defensoria Pblica do Peru, o Presidente do Conselho Supremo de Justia Militar afirmou que: em ateno ao que foi resolvido na sentena complementar [interpretativa] da Corte Interamericana de Direitos Humanos, de 03 de setembro
315 316 Tribunal Superior de Justia do Distrito Federal, sentena de 24 de maro de 1999, em
cumprimento do Relatrio 47/98, da Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
Espsito, Considerando 6. Ver julgamento Espsito, Miguel Angel s/incidente de pres-
cripcin de la accin penal, neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. (Traduo nossa).
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de 2001, foi-se avocado revisar todos os processos nos quais tinha sido aplicada a Lei de Anistia e os relacionados com a violao dos direitos humanos, e at esta data, tem-se pronunciado nos casos Cantuta (exp. N157-V-93) e na revelao de motins nos presdios de Lurigancho e Santa Barbara (exp. N. 011-V-87), nos quais se declarou a nulidade das respectivas execues, e se resolveu aplicar o benefcio de anistia, dispondo que os autos voltassem ao estado processual anterior aplicao do mencionado benefcio de anistia (...) e desta forma, os casos mencionados passam jurisdio ordinria317. No caso Barrios Altos, a deciso da Corte Interamericana se traduziu na reabertura do processo penal baseada nos fatos. Na Costa Rica, ainda, o carter vinculante e executivo das sentenas da Corte tem sido reafirmado judicialmente. No caso Herrera Ulloa, o tribunal local que havia sentenciado contra o peticionrio revoga sua deciso em virtude da sentena da Corte Interamericana no caso, sem invocar o artigo 68 da CADH, nem o Convnio de Sede entre a Costa Rica e a Corte. Assim, em 24 de agosto de 2004, o Tribunal Penal de Juicio de Primer Circuito de San Jos executou a deciso da Corte Interamericana como uma sentena de um tribunal superior no mbito interno. Tal tribunal tem em conta que a Corte Interamericana deixou sem efeito em toda a sal dimenso incluindo os alcances que a mesma tem em relao a terceiros a sentena ditada pelo mesmo Tribunal. Acerca do delito de difamao, ordena o cancelamento do registro do julgamento do Sr. Herrera, deixa sem efeitos o pagamento da multa, do dano moral e das custas, assim como as ordens de publicao e de modificao da edio digital do la Nacin. Para aprofundar o tratamento deste tema, interessante ver a posio de algumas cortes de questionar ou revisar o contedo da sentena antes de aplic-la. Esta situao pode erigir-se em obstculo implementao das decises da Corte e se traduz em novas violaes das obrigaes reconhecidas no tratado. Uma das sentenas mais ilustrativas neste sentido a do Tribunal Supremo de Justia da Venezuela no caso da ao de nulidade por inconstitucionalidade de uma srie de artigos do Cdigo Penal, em contradio com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos318. O Tribunal Superior de Justia afirma, em tal sentena, a tese da necessidade de que a justia no mbito nacional examine a constitucionalidade da medida adotada e do processo seguido para alcan-la. Assim, sustenta que: Enquanto existam Estados soberanos, sujeitos a Constituies que lhes criam o ordenamento jurdico dentro de seus limites territoriais e onde
317 Yupanqui, Samuel T de A. Autoanistia vs Direitos Humanos. m: Retos de la Judicializacin:
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En el proceso de verdad, justicia, reparacin y reconciliacin. Srie 1. Lima: CNDDHH, 2005, pg.
132. (Traduo nossa). 318 A ao foi proposta por Rafael Chavero, ela foi resolvida pela Sala Constitucional do Tribunal Supremo de Justia em 6 de maro de 2001.
os rgos da administrao da justia exercem a funo jurisdicional dentro deste Estado, as sentenas da justia supranacional ou transnacional, para serem executadas dentro do Estado, tero de adaptar-se Constituio deste. Pretender, no pas, o contrrio seria o mesmo que se a Venezuela renunciasse a sua soberania. A nica vantagem que tm as decises destes rgos que resolvem litgios, em que est envolvido um Estado, que, para a execuo do julgado no territrio deste Estado, no se requer um processo de exequatur prvio, convertendo-se o juiz executor no controlador da constitucionalidade319. Esta posio gerou obstculos srios execuo das sentenas da Corte no tocante implementao de medidas provisrias em tribunais inferiores ao Tribunal Supremo de Justia320. Assim o foi exposto Honorvel Corte a respeito da execuo das medidas de proteo de Liliana Ortega e outras pessoas, membros da Cofavic.
Em terceiro lugar, gostaria de compartilhar a interessante jurisprudncia da Corte Constitucional colombiana, que habilita a via judicial para tornar efetivas as medidas cautelares da CIDH sem pronunciar-se claramente sobre seu carter obrigatrio e vinculante, mas tornando-as efetivas no caso em concreto. Neste sentido, por ocasio da sentena referente a uma ao de tutela321 por falta de cumprimento das medidas cautelares que, no caso, ordenara a CIDH322, a Corte Constitucional colombiana no executou a deciso da Comisso aplicando, no mbito interno, o ordenado por ela, mas levou em considerao a ordem dada pela CIDH para avaliar as omisses pelas quais so responsveis diversos rgos e agentes estatais, e estabeleceu a necessidade de conferir proteo s pessoas amparadas pela medida cautelar. A Corte afirma nas suas concluses que: a devida execuo de algumas medidas cautelares decretadas pela CIDH, solicitadas para garantir proteo a algumas vtimas ou testemunhas de violaes de direitos humanos ou do direito internacional humanitrio, pode ser demandada na sede de ao de tutela, na medida em que existe uma coincidncia entre os direitos fundamentais protegidos e a ameaa de perigo na qual se encontram. Sem dvida, a proteo vida e integridade fsica por parte das autoridades, assim como os resultados de uma investigao penal ou disciplinria nestes temas passa pela necessidade de que o Estado garanta uma efetiva proteo aos peticionrios, quer dizer, a garantia dos direitos verdade, justia e reparao depende, amplamente, da eficcia que tenha a proteo que o Estado deve garantir a pessoas que se encontrem em
319 320 321 322 TSJ sentena 1942. (Traduo nossa). As dificuldades que esta prtica gera foram expostas por COFAVIC e CEJIL perante a Corte IntePromovida por Matilde Velsquez Retrepo. Restrepo contra o Ministrio das Relaes Sentena T-558-03, da Corte Constitucional da Colombia. Ver o julgamento neste mesmo
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ramericana, em relao aplicao das medidas provisrias de Liliana Ortega e membros do COFAVIC. Esteriores e o Ministrio do Interior e da Justia. volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Colmbia, Jurisprudncia.
risco excepcional, como se encontram as testemunhas e as vtimas desta categoria de crimes323. Neste mesmo sentido, sem maior desenvolvimento doutrinrio, avana um juiz paraguaio na execuo das medidas cautelares da comunidade indgena Yakye Axa. Alm disso, a Corte Constitucional colombiana tem sido categrica ao estabelecer que as medidas provisrias ordenadas pela Corte Interamericana so de cumprimento obrigatrio. Este o caso da sentena que resolve uma ao de tutela proposta por Javier Giraldo Moreno SJ contra o Comandante da XVII Brigada a fim de amparar a Comunidade de Paz de San Jos de Apartad324. A Corte Constitucional, mediante sua resoluo, ordenou ao Comandante da Brigada XVII que cumprisse com os requerimentos impostos ao Estado colombiano pela resoluo da Corte Interamericana de 18 de junho de 2002 sobre medidas provisrias. Adicionalmente, o tribunal ordenou uma srie de medidas concretas nas quais desenvolveu medidas de proteo e garantias adicionais para a Comunidade de Paz de San Jos de Apartad, entre as quais: a obrigao de informar Procuradoria ou Defensoria Pblica quando uma pessoa da comunidade for detida; que no se prive de liberdade, em uma instalao militar, ningum que seja membro da comunidade; e a elaborao de um manual operativo para que os funcionrios da brigada cumpram a sentena325. De sua parte, a Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina envolveu-se na tutela dos direitos de um grupo de pessoas beneficiadas por medidas provisrias devido s condies desumanas de sua deteno, por meio da solicitao de relatrios a uma provncia e ao Estado federal sobre as decises concretas, e [...] atos que tenham sido realizados, [...], para impedir e superar a situao de risco e insegurana de que padecem os internos da Penitenciria Provincial de Mendoza e da unidade Gustavo Andr, de Lavalle; assim como as medidas tendentes a separar definitivamente os jovens-adultos dos adultos, e se tenha definido e concretizado a separao dos que estejam detidos e processados, daqueles detidos que tenham sido condenados326. A deciso mencionada acima, tambm reafirma o carter vinculante das medidas provisrias da Corte Interamericana327. No Mxico, observa-se uma inovao com relao execuo de uma deciso do caso do Sr. Alejandro Ortiz, por duas razes: porque se trata de uma
323 324 325 326 Sentena T-558-03 da Corte Constitucional da Colombia. Ttulo VI. Consideraes. ltimo Sentena T-327-04 da Corte Constitucional da Colombia. Ver o julgamento neste mesmo Sentena T-327-04 da Corte Constitucional da Colmbia. Primeiro dispositivo, incisos 2, CSJA, Lavado, Diego Jorge y otros c/Mendoza, Provincia de y otro s/accin declarativa de
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pargrafo. (Ibidem). (Traduo nossa). volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Colmbia, Jurisprudncia. 3 e 5. (Ibidem).
certeza, 6 de setembro de 2006. (Traduo nossa). Ver julgamento neste mesmo volume: seo
Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. 327 Ibidem, considerandos 3 e 7.
soluo amistosa e pelo raciocnio utilizado pelo Tribunal para outorgar a liberdade do reclamante. Neste caso, a justia mexicana faz uso do recurso de reconhecimento de inocncia para libertar uma pessoa em virtude de um acordo amistoso firmado perante a CIDH328. A Quinta Sala Penal do Tribunal Superior de Justia do Distrito Federal, atuando no caso de Alejandro Ortiz329, determina a libertao do reclamante perante a instncia internacional. Para faz-lo, considera que o acordo de soluo amistosa, alcanado na instncia interamericana, tem efeitos sobre a sentena, desvirtuando-a, e impondo a necessidade de fazer cessar seus efeitos, ao extrair de um acordo internacional celebrado pelo Estado mexicano, regido pelo direito internacional e que, hierarquicamente encontra-se acima das leis federais e locais, de acordo com o estabelecido pela Corte Suprema de Justia da Nao, que tem sustentado que os tratados internacionais se encontram em um segundo plano imediatamente abaixo da lei fundamental e acima das leis federais e locais. Assim, acrescenta-se que, tendo em conta o Pronunciamento de Reconhecimento Pblico da Responsabilidade do Procurador Geral de Justia do Distrito Federal e o acordo de soluo amistosa firmado com o apoio da CIDH que so documentos diversos daqueles nos que se fundamentou a sentena condenatria e que invalidam a prova que sustentou a condenao e demonstram de maneira indubitvel a inocncia do Sr. Ortiz procede o reconhecimento de inocncia previsto no Cdigo de Processo Penal. b.- Jurisprudncia sobre o alcance das obrigaes em direitos humanos, contidas nos tratados As normas constitucionais e a interpretao dos juzes e juzas sobre o alcance das obrigaes internacionais do Estado tm um peso definitivo na superao dos obstculos execuo de sentenas da Corte, e na observncia da proteo de direitos humanos no mbito nacional s diretrizes mnimas estabelecidas pelos rgos de proteo na esfera interamericana. Nesta parte do artigo, no pretendemos enumerar as tcnicas de interpretao constitucional possveis para permitir a execuo das decises da Comisso e da Corte, mas sim ilustrar alguns dos caminhos explorados com este objetivo330. Vrios(as) juzes(as) e tribunais tm feito referncia s obrigaes que, para seus Estados, surgem da ratificao de tratados internacionais de direitos humanos. Ainda assim, tm feito uso da jurisprudncia e doutrina do sistema interamericano a fim de interpretar suas clusulas constitucionais, as normas
328 329 Como anotamos acima, o reconhecimento da inocncia tambm foi a via para a libertar Patrocinado pela Comisin Mexicana por la Promocin y Defensa de los Derechos Huma-
o Sr. Manuel Manrquez San Agustn em virtude do relatrio definitivo do caso perante a CIDH.
nos. Ver julgamento neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia,
Mxico, Jurisprudncia. 330 Entendemos que os diversos atores da administrao da justia da regio, em virtude da legislao e da jurisprudncia nacionais, tenham distintas possibilidades de explorar alguns dos caminhos seguidos na experincia comparada.
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dos tratados interamericanos e a legislao referente a diversos direitos. Da a terem considerado o direito internacional e a jurisprudncia do sistema interamericano como fonte de direito, em alguns casos levando em conta as normas ou jurisprudncia como um dos fatores a se avaliar para adotar sua deciso; em outros casos, chegaram a concluir que tm um peso definidor do contedo da norma constitucional interpretada. Comecemos por notar, em primeiro lugar, que em alguns casos tem sido feita referncia s decises da CIDH e da Corte em sua qualidade de guia para a interpretao das obrigaes do Estado ao ratificar as convenes interamericanas de proteo dos direitos humanos. Neste sentido, por exemplo, a Corte Suprema argentina, nos julgados Giroldi H. s/recurso de casacin331 e Acosta, Claudia Beatriz y otros s/hbeas corpus332, reconheceu que a jurisprudncia dos rgos competentes para a interpretao e aplicao da Conveno Americana deve servir de guia para a interpretao dos preceitos convencionais333. Em um recente julgado, Simn, Julio Hctor y otros s/privacin ilegtima de libertad, vai mais alm ao sustentar que a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos e as orientaes da Comisso constituem uma imprescindvel diretriz de interpretao dos deveres e obrigaes decorrentes da Conveno Americana sobre Direitos Humanos334. Nesta mesma linha, o Tribunal Constitucional peruano tem sustentado a tese de que as normas da CADH e a interpretao que faz a Corte da mesma constitui uma diretriz interpretativa obrigatria para tal rgo. Assim, afirmou que: 9. As obrigaes do Estado, em matria de direitos humanos, implicam o respeito e a garantia dos direitos fundamentais das pessoas submetidas sua jurisdio. Estas obrigaes esto enunciadas expressamente no artigo 2 do Pacto Internacional de Direitos Civil e Polticos, e nos artigos 1 e 2 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Estas normas internacionais constituem, por fim, diretriz interpretativa mandatria do disposto no artigo 44 da Constituio, vale dizer, a obrigao que tem o Estado de garantir a plena vigncia dos direitos humanos.335
331 CSJN, Julgados: 318:514 (1995), ver Di Corleto, Julieta. El reconocimiento de las deci-
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siones de la Comisin y la Corte Interamericana en las sentencias de Corte Suprema de Justicia Argentina, neste mesmo volume. Ver tambm o acordo Giroldi, neste mesmo volume: seo
Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. 332 CSJN, Julgados: 321: 3555 (1998), ver Di Corleto, Julieta. El reconocimiento de las de-
cisiones de la Comisin y la Corte Interamericana en las sentencias de Corte Suprema de Justicia Argentina, neste mesmo volume. Ver tambm o acordo Acosta, neste mesmo volume: seo
Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. 333 334 Considerando 10. CSJN, Julgados: S. 17768. XXXVIII, rta. Em 14 de junho de 2005. Ver a manifestao do Pro-
curador Geral da Nao no julgado, Simn, J. H. Otrs. s/privacin de libertad, neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. (Traduo nossa). A este respeito, ver tambm Di Corleto, Julieta. El reconocimiento de las decisiones de la Comisin y la Corte
Interamericana en las sentencias de Corte Suprema de Justicia Argentina, neste mesmo volume.
335 (Traduo Nossa)
Adicionalmente, o Tribunal Constitucional leva em conta a jurisprudncia da Corte Interamericana para definir o alcance obrigao de garantia que provm da Conveno Americana336. Em segundo lugar, uma experincia interessante a adequao da legislao e da jurisprudncia peruanas sobre terrorismo no cumprimento de vrias sentenas da Corte Interamericana relativas a esta matria337. Em uma ao de inconstitucionalidade proposta por uma amplo grupo de cidados, o Tribunal Constitucional pronunciou-se no sentido de adequar a atuao do Estado aos mandatos da Corte. Com efeito, o Tribunal Constitucional do Peru interpretou a Constituio de tal pas tendo em conta as decises da Corte e da Comisso sobre as leis anti-terroristas do Peru, declarando parte delas inconstitucionais338. Frente expressa contradio de parte da linguagem constitucional com a jurisprudncia interamericana, o Tribunal Constitucional tem buscado solues que permitam ao Peru cumprir suas obrigaes internacionais, analisando a Constituio com o propsito de sacar-lhe um sentido hermenutico que no seja incompatvel com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos339. Nessa mesma linha, ainda que em outra regio, destaca-se o raciocnio do Tribunal Constitucional espanhol ao resolver o caso Barber, Messegu y Jabardo, que tornou eficaz a reparao do Corte Europia no caso. O Tribunal, baseado no carter obrigatrio das sentenas da CEDH para o Estado, afirmou que ao Poder Judicirio, como rgo do Estado, competia o dever de tutelar e reparar satisfatoriamente a leso de um direito fundamental que segue sendo atual340. Num passo seguinte, referido tribunal interpretou a constituio e os direitos fundamentais tendo em conta a determinao da Corte Europia. Em terceiro lugar, um esforo a ser destacado a incorporao da jurisprudncia do sistema interamericano por via das clusulas abertas de desenvolvimento de direitos fundamentais (o que tambm se tem denominado direitos implcitos). Neste sentido, o Tribunal Constitucional peruano tem
336 A obrigao de garantia tem sido desenvolvida na jurisprudncia da Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Assim, na sentena sobre o caso Velsquez Rodrguez (supra cit. nota 31. Par. 164), a Corte indica que o dever de garantia implica que o Estado deve prevenir, investigar e punir toda violao dos direitos reconhecidos e procurar, ainda, o restabelecimento, se possvel, do direito violado e, neste caso, a reparao dos danos causados pela violao dos direitos humanos. A obrigao do Estado
consiste no exerccio da ao penal correspondente contra aqueles funcionrios pblicos, ou qualqer indivduo, que seja supostamente responsvel pela violao alegada. O Direito Internacional dos Direitos Humanos, desta forma, vela pela proteo dos direitos das pessoas, mas simultaneamente exige a interveno do Direito Penal contra aqueles que resultem responsveis pela infrao (grifos no original).
337 338 339 340 Casos Castillho Petruzzi (supra citado, nota 113), Cantoral Benavides (supra cit. nota 170), Sentena do Tribunal Constitucional, Marcelino Tineo Silva y otros. Exp. 010-2002-AI-T. Sentena do Tribunal Constitucional, Marcelino Tineo Silva y otros. Exp. 010-2002-AI-T. T.C. (STC) 245/1991. (16/12/1991) e Loyaza Tamayo (supra citado, nota 112).
Par. 107. (Traduo nossa).
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atribudo status constitucional ao direito verdade, incluindo-o por esta via nos direitos de tutela constitucional341: Nossa Constituio Poltica reconhece, em seu artigo 3, uma enumerao aberta de direitos fundamentais que, sem estar no texto da Constituio, surgem da dignidade do homem, ou nos princpios de soberania do povo, do Estado democrtico de direito ou da forma republicana de governo342. O Tribunal considera que, ainda que o direito verdade derive da obrigao de tutela jurisdicional e que comprometa outros direitos fundamentais, como o da vida, liberdade e segurana pessoal, entre outros, ele possui uma configurao autnoma. Adicionalmente, afirma que o direito verdade ostenta um carter constitucional, pois uma expresso concreta dos princpios constitucionais da dignidade humana, do Estado democrtico e social de direito e da forma republicana de governo343. Em quarto lugar, possvel utilizar a jurisprudncia do sistema como diretriz ou evidncia da existncia de um costume internacional que vincula o Estado. Neste sentido, a Corte Suprema Argentina, ao declarar imprescritveis os delitos de lesa-humanidade, entendeu que: (...) Esta afirmao do princpio da imprescritibilidade importou, ento, o reconhecimento de uma norma vigente em funo do Direito Internacional Pblico consuetudinrio. Assim, tem-se sustentado que, em virtude das manifestaes demonstradas e das prticas concordantes com elas, o princpio da imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade integra o Direito Internacional geral como um princpio de direito dos indivduos geralmente reconhecido, ou includo como costume internacional344. Todavia, cabe notar que outros tm se oposto a interpretar as clusulas constitucionais de modo a incorporar as obrigaes que surgem da ratificao de alguns tratados de direitos humanos como as convenes interamericanas sobre a matria. Neste sentido, a Corte Suprema de Justia do Panam, mediante a sentena de 11 de novembro345 de 2005, confirmou a prescrio da ao penal no caso da execuo de Narciso Cubas Prez por parte de agentes da Guarda Nacional panamenha. Na Guatemala, curiosamente, ainda que se conte com um texto constitucional generoso na proteo de direitos, a Corte de Constitucionalidade tem sustentado posies abertamente contrrias Conveno Americana em relao pena de morte, mas alega a compatibilidade de sua interpretao com os instrumentos interamericanos ainda em casos em que exista jurispru341 342 343 344 345 Tribunal Constitucional do Peru, exp. No. 2488-2002-HC/TC. Piura Genaro Villegas Namuche. Ibidem, par. 12. (Traduo nossa). Ibidem, par. 15. (Traduo nossa). Corte Suprema, 24 de agosto de 2004. Aranciba Clavel, Enrique L. JA 2004-IV-426. (TraQue resolve o recurso de apelao interposto contra o auto 82, de 12 de maio de 2003,
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duo nossa). proferido pelo Tribunal Superior de Justia do Primeiro Distrito Judicial.
dncia e doutrina em contrrio por parte dos rgos do sistema. Assim ocorreu, por exemplo, no caso Raxcaco Reyes, que, posteriormente, foi decidido em sentido contrrio pela Corte Interamericana346. Por ltimo, em uma boa parte dos casos, as decises fundamentais do sistema interamericano tm um peso de fato na determinao do resultado do processo. Assim, por exemplo, no caso Wilson Garca Asto y Urcesino Ramrez contra o Peru, a Comisso recomendou, no Relatrio do Artigo 50, que a estas pessoas, processadas e sentenciadas pela violao s garantias do devido processo legal protegidas pela Conveno Americana, seria garantido um novo processo. Efetivamente, embora sem estar resolvido o caso perante a Corte Interamericana, Wilson Garcia foi absolvido e libertado em agosto de 2004, como resultado do novo processo. No caso de Mara Teresa de la Cruz Flores contra o Peru, o Estado, por intermdio do tribunal concedeu liberdade condicional mdica processada ao considerar a existncia de prova superveniente. Esta deciso no foro interno, posterior data de propositura da demanda, teve lugar antes de que a Corte Interamericana emitisse a sentena de mrito no referido caso.347 O caso Ricardo Canese v. Paraguay demonstra com claridade como a Corte Suprema de Justia leva em conta o processo internacional para reverter sua posio ainda antes de contar com uma sentena definitiva da Corte. Isto ocorre em duas instncias; primeira, na determinao da revogao da pena de Canese, resolvendo um recurso que havia sido declarado infundado em duas ocasies, e fazendo meno expressa submisso do caso jurisdio internacional da Corte Interamericana348; segunda, na determinao de custas, deciso que foi revertida no incio da audincia pblica do caso perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Embora esta prtica no garanta a execuo das decises do sistema interamericano, ela facilita enormemente a conformidade das atuaes do Estado com as obrigaes internacionais consagradas nos tratados interamericanos de direitos humanos. 4. Reflexes finais A execuo das decises da Comisso e da Corte Interamericana geram vrios desafios aos prprios rgos do sistema, aos espaos polticos da OEA, aos poderes de Estado de cada um dos pases da regio, doutrina, e sobretudo s vtimas de violaes de direitos humanos. Algumas das experincias e re346 Ver, Raxcac Reyes, Corte de Constitucionalidade, Exp. 872-2000, sentena de 28 de
junho de 2001. Ver tambm Corte IDH. Caso Raxcac Reyes. Sentena de 15 de setembro de 2005. Srie C, no 133. 347 348 Corte IDH. Comunicado de imprensa CP-04 de 2 de maio de 2005. Corte Suprema de Justia do Paraguai. Acordo sentena 1362, relatvo ao Recurso de
revisin a favor del Ing. Ricardo Canese en el expediente Ricardo Canese sobre difamacin e injuria. (supra cit. nota 190).
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flexes que compartilhamos neste estudo preliminar sobre o tema evidenciam o enorme caminho a percorrer. Da mesma forma, ilustram as possibilidades e os limites dos debates doutrinrios e o estabelecimento de procedimentos e solues legais, quando, na prtica, tambm concorre para a viabilidade do cumprimento de uma deciso uma srie de fatores extralegais , como a repercusso pblica de atuar em uma ou outra direo em um caso em concreto. Como sustentamos neste trabalho, a implementao efetiva das decises dos rgos de proteo um desejo compartilhado pelos habitantes do continente. Ela expressa o compromisso assumido pelos Estado da regio ao ratificarem os tratados interamericanos. Por sua vez, a falta de implementao das mesmas implica uma nova falha para com as vtimas de violaes de direitos humanos, uma quebra da promessa de proteo judicial interamericana, e uma expresso da debilidade do Estado de Direito. Fortalecer a implementao das sentenas do SIDH exige considerar uma estratgia que compreenda vrios atores chaves na execuo das decises e que, deste modo, facilite as aes prprias de quem est a cargo de alguns elementos de tal cumprimento, assim como, tambm, que aumente o nmero daqueles envolvidos na superviso ou implementao das decises. O debate, o aprofundamento do conhecimento e a ao em diversas reas fundamentais para a execuo das decises permitem que todos aqueles envolvidos contribuam para o avano na direo desejada. O Legislativo tem um importante caminho diante de si, no desenvolvimento de normas globais que facilitem a implementao das decises ou a reforma de normas existentes, de modo a alcanar o mesmo fim. Por sua vez, o Poder Judicirio tem espaos importantes de trabalho na definio de polticas, expressadas na elaborao de diretrizes, acordos e jurisprudncia, que permitam resolver alguns dilemas que se apresentam ao executar as decises do sistema, como por exemplo, a definio de competncias, de procedimentos aplicveis, do alcance de institutos jurdicos fundamentais etc. Tambm, essencial envolver, mais amplamente, a comunidade jurdica nacional e internacional neste debate em curso, com o intuito de construir as solues possveis, como por exemplo, aquelas referentes ao non bis in idem, coisa julgada, prescrio e exigibilidade das decises. No nos alheio que o Poder Executivo, em grande parte da Amrica, tem o desafio de gerar polticas de cooperao com o sistema interamericano que estejam altura de seus compromissos com a democracia e com as obrigaes internacionais em direitos humanos, soberanamente assumidas pelo Estado. As experincias de vrios Estados da regio desenvolvem mecanismos, procedimentos e solues que podem inspirar outros pases. Alm disso, mesmo naquelas naes onde se desenvolveram experincias mais interessantes, faz-se necessrio, ainda, implementar importantes esforos para que se efetivem os compromissos internacionais do Estado.
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Por sua parte, a prpria OEA poderia conferir um papel de maior respaldo aos seus rgos de direitos humanos. O deficiente desempenho dos rgos polticos da OEA ao enfrentar seu compromisso de garantidores coletivos das obrigaes constantes dos instrumentos interamericanos de direitos humanos debilita sua prpria autoridade e deixa desamparadas as vtimas de violaes de direitos fundamentais. A CIDH e a Corte desenvolveram diversos caminhos para melhorar sua eficcia, no fortalecimento e na superviso do cumprimento de suas decises que, ainda, necessrio explorar. Entre eles, destacam-se a maior nfase no monitoramento da implementao de suas decises e a promoo de mecanismos de execuo das mesmas. Neste mesmo sentido, aquelas podem promover debates mais vigorosos e profundos sobre o cumprimento perante os rgos polticos da OEA. Alm disso, a intensificao do dilogo jurisprudencial da Comisso e da Corte com a doutrina e a jurisprudncia nacionais pode iluminar e persuadir, mais amplamente, aqueles atores alheios linguagem e ao debate relativos ao direito internacional dos direitos humanos. Os cidados e cidads do continente que tm recorrido ao sistema de proteo e as organizaes de direitos humanos que os tm acompanhado podem encontrar, nas experincias vitoriosas, assim como nos obstculos identificados, algumas linhas de trabalho a serem consideradas em sua prpria estratgia para tornar realidade sociedades mais justas. A execuo das decises do sistema uma questo fundamental para garantir a tutela efetiva dos direitos e o cumprimento das obrigaes do Estado tanto na esfera nacional quanto na internacional. Torn-la realidade exige um esforo concertado de pessoas de boa vontade que atuem em diversos espaos e, idealmente, de decises de poltica institucional que as respaldem e dem maior coerncia ao atuar dos diversos atores. Ademais, os avanos neste campo contribuem para a construo de uma regio que respeita a dignidade humana e o Estado de Direito.
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O Reconhecimento Das Decises Da Comisso E Da Corte Interamericanas Nas Sentenas Da Corte Suprema De Justia Da Argentina
Julieta di Corleto I. Introduo O objetivo deste trabalho analisar o grau de recepo, no direito argentino, dos parmetros de proteo internacional estabelecidos no sistema interamericano. Para realizar este estudo, se levou em conta o valor que a Corte Suprema de Justia da Argentina1 tem conferido s decises da Comisso e da Corte Interamericanas2, assim como tambm o grau de cumprimento das recomendaes e sentenas emitidas no mbito internacional3. Por meio de suas sentenas, a Corte Suprema de Justia da Argentina tem transitado por um caminho de marchas e contramarchas, no que se refere ao valor atribudo s decises emitidas no mbito do SistemaInteramericano de Proteo dos Direitos Humanos. Este percurso iniciou-se de forma exemplar, no ano de 1992, com a deciso proferida no caso Ekmekdjian c/ Sofovich. Nesta oportunidade, a Corte Suprema tomou a direo correta em relao aplicao dos tratados internacionais no mbito interno. Neste leading case, a Corte Argentina adotou a tese monista, pela qual a incorporao do direito internacional no mbito interno se realiza de forma automtica, o que, consequentemente, determinou no haver necessidade de um instrumento normativo nacional para recepcionr a norma internacional. No entanto, o critrio adotado em Ekmedjian c/ Sofovich no tem sido sempre mantido. Em sua jurisprudncia, a Corte Suprema tem flutuado entre negar obrigatoriedade s recomendaes da Comisso e afirmar o carter vinculante
1 2 3 Doravante, Corte Suprema ou Corte Argentina Doravante CIDH ou Comisso e Corte IDH. Existe um excelente trabalho realizado por Leonardo Filippini que analisa de forma exaus-
tiva e minuciosa todos os aspectos da relao entre a Corte Suprema Argentina e a Comisso e a Corte Interamericanas. Sua formulao tem servido de guia para a identificao de alguns dos casos apresentados neste trabalho. Leonardo Filippini, La Corte Suprema Argentina y el Sistema
Interamericano de proteccin de los Derechos Humanos, tese de mestrado da Universidade de

Palermo, 2004, indito. Existe outro trabalho, somente referente aos relatrios da Comisso Interamericana que se pode consultar em Leonardo Filippini, Los informes finales de la Comisin
Interamericana en la Corte Suprema Argentina, em Victor Abramovich, Alberto Bovino e Christian Courtis (comps.), La aplicacin de los tratados de derechos humanos en el mbito local. La
experiencia de una dcada (1994-2005), Editores del Puerto, Buenos Aires.
Julieta Di Corleto Doutrina e Comentrios
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das sentenas da Corte IDH, quando se referem a casos argentinos; e entre reconhecer as decises dos rgos de aplicao da Conveno Americana como uma possvel diretriz para interpretao deste tratado e asseverar que estas interpretaes so de aplicao impostergvel ou iniludvel. Exemplo deste ltimo caso a deciso emitida pela Corte Argentina em junho de 2005, no caso Simn, Julio Hctor y otros s/privacin de libertad, etc., oportunidade na qual, aplicando os critrios assentados pela Corte IDH em Barrios Altos, declarou a inconstitucionalidade e privou de todos os seus efeitos as leis de impunidade sancionadas pelo Congresso Argentino em 19874. Neste artigo, ser apresentada uma resenha das principais decises emitidas pela Corte Suprema Argentina5, nas quais foi atribudo maior ou menor vigor jurdico s resolues do sistema interamericano no mbito nacional, seja porque o estabelecem de maneira geral mas com uma conseqncia direta para o caso particular, ou porque cumprem ou deixam de cumprir uma deciso emitida em instncia internacional. O trabalho apresenta certa complexidade uma vez que, em alguns casos, nem sempre clara a existncia de um critrio unvoco na adoo de uma determinada deciso. Nos ltimos quinze anos, a Corte Suprema tem emitido decises nas quais seus integrantes votaram de forma independente, com fundamentos autnomos, circunstncia que dificulta a extrao de um critrio claro para a emisso da deciso6. Antes de abordar a anlise concreta, resta dizer que este trabalho realizado com a convico de que sua difuso pode ser utl, por um lado, para conhecer o entendimento da Corte Argentina na aplicao dos parmetros internacionais, e por outro, para avanar rumo construo de um dilogo fluido entre o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o direito interno de todos os pases que tenham ratificado a Conveno Americana. II. O valor dos relatrios da Comisso e das sentenas da Corte Interamericana nas decises da Corte Suprema de Justia Argentina O primeiro passo que diminuiu a distncia entre os rgos de aplicao do sistema interamericano e a Corte Suprema Argenina deu-se em 1992, por meio do julgamento Miguel Angel Ekmekdjian c/ Gerardo Sofovich y otros7. Nesta oportunidade, diante de um recurso extraordinrio interposto pelo recorrente para reconhecer a vigncia do direito de retificao e resposta, a Corte Suprema sustentou que a interpretao da Conveno Americana deve
4 5 Trata-se das leis 23.521 (Lei de Obedincia Devida) e 23.492 (Lei sobre Ponto Final). importante destacar que existe uma grande variedade de casos nos quais a Corte Supre-
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ma Argentina tem se referido jurisprudncia do sistema interamericano. Para este trabalho, foi dada preeminncia queles casos que, de forma expressa, fizeram aluso ao valor das decises do sistema interamericano. 6 7 Este fato determina que, no decorrer deste trabalho, quando seja necessrio, identifiqueCIJN, Julgados: 315:1492 (1992). Ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumentos se o integrante da Corte Suprema que tenha elaborado o argumento citado. Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia.
se pautar pela jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos8. Em razo disto, e citando a Opinio Consultiva 7/879 da Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Corte Argentina declarou que o direito de retificao e resposta, independentemente de que no tenha recepo especfica na legislao interna, resultava operante e, portanto, deveria ser garantido no mbito interno para no gerar responsabilidade internacional. Aps a reforma constitucional de 1994, que reconheceu a hierarquia constitucional de vrios tratados de direitos humanos entre eles, a Conveno Americana10 , a jurisprudncia da Corte Suprema de Justia Argentina reafirmou os critrios estabelecidos incipientemente em Ekmekdjian c/ Sofovich. Assim, em 1995, em Giroldi H. s/recurso de casacin11, a Corte Argentina fixou um parmetro especial, em relao relevncia dos relatrios da Comisso e das sentenas da Corte Interamericana. Em Giroldi, a Corte Suprema estabeleceu que, por mandato constitucional, a Conveno Americana tem hierarquia constitucional nas condies de sua vigncia e concluiu que isto implicava levar em conta particularmente sua efetiva aplicao jurisprudencial pelos tribunais internacionais competentes para sua interpretao ou aplicao12. A Corte tambm assinalou a necessidade de seguir a jurisprudncia da Corte Interamericana e estabeleceu que esta deveria servir de guia para a
8 9
CSJN, Julgados: 315:1492 91992), considerando 21. Ibidem. Corte IDH. Exigibilidad del Derecho de Rectificacin o Respuesta (arts. 14.1, 1.1 y 2 Con-
vencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-7/86, de 29 de agosto de

1986. Srie A, no 7. 10 O art. 75, inc. 22, da Constituio Argentina estabelece que: Corresponde ao Congresso: Aprovar ou rechaar tratados concludos com as demais naes e com as organizaes internacionais e os acordados com a Santa Sede. Os tratados e acordos tm hierarquia superior s leis. A Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem, a Declarao Universal dos Direitos Humanos; a Conveno Americana sobre Direitos Humanos; o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e seu Protocolo Facultativo; a Conveno sobre a Preveno e a Sano do Crime de Genocdio; a Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher; a Conveno contra a Tortura e outros Tratamenos ou Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes; a Conveno sobre os Direitos da Criana, nas condies de sua vigncia, tm hierarquia constitucional, no derrogam artigo algum da primeira parte desta Constituio e devem entender-se complementares aos direitos e garantias por ela reconhecidos. Somente podero ser denunciados, em seu caso, pelo Poder Executivo Nacional, com aprovao prvia de dois teros da totalidade dos membros de cada Cmara. Os demais tratados e convenes sobre direitos humanos, logo que sejam aprovados pelo Congresso, requerem o voto de dois teros da totalidade dos membros de cada Cmara para gozar de hierarquia Constitucional. 11 12 CSJN, Julgados: 318:514 (1995). Ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumentos CSJN, Julgados: 318:514 (1995), considerando 11. Ibidem. (Traduo nossa). Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia.
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interpretao dos preceitos convencionais13. Adicionalmente, reafirmou que dever dos juzes aplicar os tratados internacionais, j que o contrrio significaria incorrer em responsabilidade internacional. Com base nestes argumentos, a Corte Argentina declarou inconstitucional um artigo do Cdigo Processual Penal Argentino, por ser contrrio ao art. 8.2.h., da Conveno Americana. Em decises posteriores, a Corte Suprema manteve o critrio assentado em Giroldi. Embora em alguns casos no tenha, reiterado de forma expressa a regra, segundo a qual a jurisprudncia da Corte Interamericana deveria servir de guia para a interpretao da Conveno Americana, procedeu aplicao concreta deste princpio. Assim, por exemplo, no caso Arana, Juan Carlos s/ excarcelacin14, Corte se manifestou sobre o prazo razovel de priso preventiva segundo os parmetros da Comisso e da Corte Interamericanas15. Os pronunciamentos da Corte Suprema Argentina em matria de priso preventiva e sua durao poderiam ser objeto de um trabalho independente. Nesta matria, a evoluo da jurisprudncia da Corte tem sido irregular e, em conseqncia, resulta importante revisar suas impropriedades. Com efeito, logo aps a deciso proferida no caso Arana, em 1996, a Corte proferiu sua deciso no caso Bramajo, Hernn Javier s/incidente de excarcelacin16. O promotor havia interposto recurso extraordinrio contra a deciso que, em razo do vencimento do prazo razovel de durao da priso preventiva, estabelecido pela lei 24.390, libertava o imputado depois de trs anos de priso preventiva sem condenao. Em Bramajo, a Corte reiterou o resultado no caso Giroldi, no sentido que a Conveno Americana rege nas condies de sua vigncia, dizer, tal como interpretada pelos organismos de aplicao de tal tratado17. A Corte aludiu ao Relatrio 10.037 da Comisso Interamericana, que estabeleceu que o prazo relativo priso preventiva no tem que ser um prazo rgido aplicvel a todos os casos, mas que pode ser varivel segundo as circunstncias de cada caso18. Desta forma, eludiu aplicao do disposto na lei 24.390 e, segundo as prprias palavras da Corte, ofereceu uma interpretao luz
108
13 14 15
CSJN, Julgados: 318:514 (1995), considerando 11. Ibidem. CSJN, Julgados: 318:1877 (1995). Em Arana, a Corte sustentou: ... para efeitos de determinar se as normas transcritas ade-
quam-se ao prescrito pelo art. 7, inc. 5, da Conveno Americana (...), h de se notar a opinio da Comisso Interamericana no relatrio sobre o caso 10.037, da Repblica Argentina, de 13 de abril de 1989. (Traduo nossa). Com base neste critrio, a Corte Argentina sustentou que a durao mxima da priso preventiva no podia restringir-se a um prazo fixo, mas deveria ser analisada caso a caso. CSJN, Julgados: 318:1877, em especial, considerando 13. 16 17 18 CSJN, Julgados: 319:1840 (1996). Ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumentos CSJN, Julgados: 319: 1840 (1996), considerando 9. Ibidem. CIDH. Relatrio 17/89. Mario Eduardo Firmenich, Caso 10.037, Argentina, 13 de abril de 1989. Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia.
do tratado de hierarquia constitucional que ela regulamenta19. Em sua sentena, a Corte resolveu revogar a liberao concedida por considerar que a interpretao efetuada do art. 1 da lei 24.390 foi incompatvel com a jurisprudncia elaborada pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos (...)20. No entanto, o contraditrio que, de acordo com os princpios de direito internacional dos direitos humanos, os parmetros do sistema interamericano devem ser respeitados,salvo se, como no caso, haja uma norma mais ampla de proteo no mbito interno21. Um dos julgados em que a Corte Suprema fez uso apropriado das decises do sistema interamericano foi Npoli Erika E. Y otros s/excarcelacin22. Nesta deciso, proferida em 1998, a Corte declarou a inconstitucionalidade da proibio absoluta da libertao para determinados delitos, sendo que, primeiro, reiterou que a jurisprudncia da Corte Interamericana deveria servir de guia para a interpretao do Pacto de San Jos da Costa Rica, e logo remeteu-se aos parmetros da Corte Interamericana, na sentena de mrito do caso Surez Rosero e na Opinio Consultiva 4/8423. Os retrocessos no reconhecimento do valor das decises do sistema interamericano comearam com o caso Acosta, Claudia Beatriz y otros s/ habeas corpus24. Chama a ateno o fato de que, no mesmo dia em que a Corte proferiu a sentena em Npoli, na qual, de forma precisa, se sujeitou aos critrios estabelecidos pela Corte Interamericana, tambm proferiu sua deciso no caso Acosta, na qual se mostra ctica com relao ao cumprimento das decises emitidas no mbito internacional. Em 22 de dezembro de 1998, em referncia ao cumprimento das recomendaes emitidas pela Comisso no caso 11.13725, a Corte interveio em uma ao de habeas corpus proposta por um grupo de condenados no processo Abella, Carlos y otros26. Em relao
19 20 CSJN, Julgados: 319: 1840 (1996), considerando 14. (Traduo nossa). O art. 1 da lei CSJN, Julgados: 319: 1840 (1996), considerando 15. A deciso em Bramajo resulta ques-
24.390 autodetermina-se regulamentador do artigo 7.5, CADH (cit. nota 16). tionvel em razo de que a Corte lanou mo de decises da Comisso Interamericana, proferidas previamente sano da lei 24.390, para prejudicar os direitos do imputado. (cit. nota 16) 21 22 23 Art. 29, inc. b), da Conveno Americana. CSJN, Julgado: 321: 3630 (1998). CSJN, Julgados: 321:3630 (1998), considerando 18. Corte IDH. Caso Surez Rosero vs. Ecuar-
dor, sentena de 12 de novembro de 1997, rie C., no. 35, e Corte IDH. Propuesta de Modificacin a la Constituicin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin. Opinio Consultiva OC-4/84,
de 19 de janeiro de 1984, srie A, no. 4. 24 25 26 CSJN, Julgados: 321: 3555 (1998). Ver julgado neste mesmo volume: seo InstrumenCIDH. Relatrio no 55/97. Juan Carlos Abella, Caso 11.137, Argentina, 18 de novemOs fatos julgados neste caso correspondiam revolta contra a ordem constitucional, ocortos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. bro de 1997. rida no Regimento La Tablada, em 23 de janeiro de 1989. A ao proposta fundou-se na deciso da CIDH. que recomendou que o Estado adotasse as medidas mais apropriadas para reparar as vtimas e seus familiares pela violao aos artigos 4, 5.2, 8.2.h, 25.1 da CADH.
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a este processo, a Comisso Interamericana havia declarado que a Argentina devia reparar o fato de haver privado os peticionrios de uma oportunidade de reviso da sentena de condenao. Por maioria, a Corte reconheceu que a jurisprudncia dos rgos de aplicao da Conveno Americana deve servir de guia para a interpretao dos preceitos convencionais27, mas tambm acrescentou que isto no equivalia a dar cumprimento a seu contedo. Para chegar a tal concluso, a Corte sustentou, em primeiro lugar, que as decises da Comisso no eram vinculantes e, em segundo lugar, que a jurisprudncia internacional no poderia afetar a coisa julgada no mbito interno28. Chegou-se a este mesmo resultado no caso Boico, Roberto Jos s/denuncia de habeas corpus29, no qual o recorrente, a exemplo do que ocorreu em Acosta, havia sido beneficiado pelo Relatrio 55/97 da Comisso. Boico props uma ao de habeas corpus contra o Estado, na qual, alegando a necessidade de cumprir as recomendaes da Comisso no Relatrio 55/97, solicitou a ministrao de soro para evitar a morte dos indivduos detidos, no caso La Tablada. Por maioria, sem contestar os argumentos invocados pelo recorrente a respeito da necessidade de cumprir o Relatrio 55/97 da CIDH, a Corte no deu provimento a demanda por considerar que a ao no se encontrava sob sua competncia originria30. O ltimo dos casos que chegaram Corte Suprema Argentina em relao com o Relatrio 55/97 da CIDH foi Felicetti, Roberto y otros s/revisin31. Neste processo, tendo em conta o resultado de referido relatrio, interpsse recurso de reviso contra a sentena de condenao. O caso chegou Corte em virtude da interveno do Procurador Geral do Tesouro, que fundou sua interveno na necessidade de garantir a recomendao emitida pela Comisso Interamericana. A Corte Argentina, por maioria, reiterou o critrio de Acosta, no sentido de que as decises proferidas no mbito internacional deveriam servir de guia para a interpretao da Conveno, e insistiu na tese de que os relatrios da Comisso no era vinculantes para o Poder Judicirio32. Em conseqncia, importante realar o retrocesso deste grupo de decises (Acosta-Boico-Felicetti) se comparadas aos casos Arana-Npoli-Bramajo, nos quais a Corte atribuiu um valor significativo s decises da Comisso IDH. Segundo o critrio da Corte, no primeiro grupo de julgados citado, as recomendaes da Comisso poderiam no ser cumpridas, sem maiores conseqncias para o Estado
27 28 29 30 CSJN, Julgados: 321:3555 (1998), considerando 10. (Cit. nota 14). (Traduo nossa). CSJN, Julgados: 321:3555 (1998), considerando 13. (Cit. nota 14). CSJN, Julgados: 323:4009 (1998). O nico voto dissidente foi o do Dr. Petracchi. Ele fez referncia ao Relatrio 55/97, da
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Comisso Interamericana, mas considerou que a ao proposta no era pertinente para garantir o direito de recorrer contra um fato a um tribunal superior. 31 32 CSJN, Julgados: 323:4130 (2000). Ver julgado neste mesmo volume: seco Instrumentos CSJN, Julgados 323:4130 (2000), considerando 6. (Cit nota 31). Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia.
argentino. De outra parte, em alguns dos votos que constaram da maioria destas decises, observa-se uma preocupao em evitar a reviso de uma deciso que havia transitado em julgado33. Alm disso, adverte-se que outros votos fizeram referncia inexistncia de uma norma que habilitara o recurso da sentena e a necessidade de remediar esta situao34. No entanto, a maioria da Corte resistiu em seguir a soluo de Ekmekdjian no sentido de considerar o direito ao recurso como operante, e com base em argumentos formais, violando o princpio da boa f exigido para o cumprimento dos tratados internacionais, recusou-se a conceder o recurso sentena de condenao nos casos tratados35. Existe outro grupo de casos que, analisados em conjunto, demonstra as variaes nos critrios da Corte Suprema em relao ao valor atribudo s decises proferidas pelos rgos do sistema interamericano de direitos humanos. Cantos, Jos Maria36 proferida em 2003 e Espsito Miguel Angel s/incidente de prescrio de la accin penal promovido por su defesa37 resolvida em 2004. Enquanto, no primeiro caso citado, a Corte se recusou a cumprir a deciso da Corte IDH, em Espsito ela optou por reconhecer a obrigatoriedade das sentenas da Corte IDH, ainda quando se verificassem os mesmos impedimentos que a levaram a no cumprir com tal deciso no caso Cantos. No caso Cantos, por meio de sua sentena de 28 de setembro de 2002, a Corte IDH determinou que o Estado argentino havia violado o direito de acesso justia e ordenou ao Estado, entre outras medidas, que se abstivesse de cobrar do senhor Jos Mara Cantos custas judiciais e que suspendesse os embargos, a inibio geral e demais medidas que tinham sido decretadas sobre os bens e as atividades comerciais do Sr. Cantos38. Diante da deciso da Corte IDH, o Procurador Geral do Tesouro apresentou-se perante a Corte Suprema de Justia, exigindo o cumprimento da sentena. A maioria da Corte Suprema se negou a cumprir a deciso da Corte IDH e, para tanto, alegou que, ao respeitar-se a deciso proferida no mbito internacional, por um lado, estaria violando a coisa julgada39, e por outro, violaria os direitos
33 34 35 36 37 38 39 Isto notado em Acosta (votos dos Des. Broggiano e Bossert), em que se interpreta que Dissidncia do Dr. Petracchi em Acosta e Felicetti e dissidncia dos Des. Boggiano e Bossert Leonardo Fillipini (supra cit. nota 3). CSJN, Resoluo 1404, rts. Em 21 de agosto de 2003. Ver julgado neste mesmo volume: CSJN, Resoluo E. 224, XXXIX, rta. Em 23 de dezembro de 2004. Ibidem. Corte IDH. Caso Cantos. Sentena de 28 de setembro de 2002. Srie C, no 97, Par. 70 Isto surge dos votos dos Des. Petracchi e Lopez. Ali sustentaram: Esta Corte carece de
a recomendao da CIDH no Relatrio 55/97 era para o futuro e no para o caso em concreto. em Felicetti.
seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia.
atribues para modificar pronunciamentos jurisdicionais amparados pelo instituto da coisa julgada, razo pela qual o Poder Executivo da Nao dever adotar as medidas que, no mbito de suas competncias, considere apropriadas, ou em todo caso, tomar a iniciativa que contempla o art. 77 da Constituio Nacional perante o Congresso da Nao com o intuito de dar cumprimento sentena da Corte Interamericana. (Traduo nossa).
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de terceiros que no haviam participado na instncia internacional e que no podiam intervir nesse processo de tomada de deciso40. A deciso da Corte Suprema no caso Espsito corresponde sentena da Corte IDH no caso Bulacio41. Em 23 de dezembro de 2004, a Corte Suprema interveio na resoluo do recurso inteposto contra a deciso que declarava extinta a ao penal, por prescrio, contra o acusado da morte do jovem Bulacio. A Corte decidiu prover o recurso ao reconhecer que a confirmao da deciso recorrida acarretaria a responsabilidade internacional do Estado em razo de que a sentena ditada pela Corte Interamericana resultava de cumprimento obrigatrio para o Estado argentino. De todo modo, a Corte Argentina condicionou-se a este dever ao dizer que (...) esta Corte, em princpio, deve subordinar o contedo de suas decises s de referido tribunal internacional42, e criticou duramente o critrio em matria de direito de defesa, que se depreende da deciso da Corte Interamericana43. Contrastada com o caso Cantos, a deciso no caso Espsito representa um avano, na medida em que a Corte argentina se disps a cumprir a sentena da Corte IDH. No entanto, em cada um dos votos que conformam a deciso, pode ser observada certa reticncia em seguir as instrues da Corte IDH por considerar que esta afetava os direitos do imputado. De todo modo, deve-se destacar que em 2004, 2005 e 2006, a Corte Suprema Argentina tem mostrado uma maior sensibilidade evoluo da jurisprudncia do sistema interamericano. Em casos como Romero Caacharane, Hugo Alberto s/ ejecucin penal44, Quiroga, Edgardo Oscar45, Llerena, Horacio Luis s/abuso de armas y lesiones46, Verbitsky Horacio s/habeas corpus47, Maldonado, Daniel Enrique y otros s/robo agravado por el uso de armas en concurso real con homicidio calificado48 e Gramajo, Marcelo Eduardo s/ robo en grado de tentativa49, a Corte Argentina fez aplicao dos parmetros do sistema interamericano de direitos humanos, fato que contm um reconhecimento implcito do valor destas decises. Em 2005, a deciso que parece marcar um ponto em relao recepo dos parmetros de proteo do sistema interamericano de direitos humanos a do caso Simn, Julio Hctor y otros s/privacin ilegtima de la libertad,
40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 CSJN, Julgados: 1404, rta em 21 de agosto de 2003, em especial o considerando 4. Corte IDH. Caso Bulacio. Sentena de 18 de setembro de 2003. Srie C, no 100. CSJN, Julgados: E.224, XXXIX, rta. Em 23 de dezembro de 2004, considerando 6 (cit. CSJN, Julgados: E.224, XXXIX, rta. Em 23 de dezembro de 2004, considerando 12 e 15. Ibidem. CSJN, Julgados: R.230, XXXIV, rta. Em 9 de maro de 2004. CSJN, Julgados: Q.162, XXXVIII, rta. Em 23 de dezembro de 2004. CSJN, Julgados: L.486, XXXVI, rta. Em 17 de maio de 2005. CSJN, Julgados: V.856, XXXVIII, rta. Em 3 de maio de 2005. CSJN, Julgados: M.1022, XXXIX, rta. Em 7 de dezembro de 2005. CSJN, Julgados: G.560, XL, rta. Em 5 de setembro de 2006. Julieta Di Corleto Doutrina e Comentrios
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nota 36). (Traduo nossa).
etc50. Seu estudo resulta de especial importncia, na medida em que a Corte Suprema Argentina sentou sua posio em relao com o julgamento dos delitos cometidos durante a ditadura e com o valor que se deve outorgar s decises dos rgos do sistema interamericano que ordenam a investigao e a punio de graves violaes de direitos humanos. Em Simn, a Corte Suprema, por maioria, com base na jurisprudncia traada pela Corte IDH em especial, nos caso Velsquez Rodriguez51 e Barrios Altos52 de maneira contundente, declarou que as leis 23.492 e 23.521, conhecidas como Obedincia Devida e Ponto Final, so insanavelmente inconstitucionais na medida em que possam extinguir delitos de lesa- humanidade53. Ao referir-se aos parmetros de proteo do sistema interamericano, com uma manifestao prvia do Procurador Geral da Nao, que ratificava a deciso a ser adotada, a Corte reforou o parmetro de Giroldi e sustentou que a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, assim como as orientaes da Comisso, constituem uma imprescindvel diretriz para a interpretao dos deveres e obrigaes provenientes da Conveno Americana54. Para o caso concreto das leis de Obedincia Devida e Ponto Final, a Corte considerou relevante o fato de que a Comisso Interamericana, no Relatrio 28/9255, havia recomendado a adoo das medidas necessrias para esclarecer as violaes de direitos humanos perpetradas durante a ditadura militar, e se preocupou em justificar a inatividade da Corte Suprema Argentina e do Poder Judicirio em geral diante das recomendaes efetuadas pela Comisso Interamericana em referido relatrio56. Desta forma, antes da deciso proferida em Simn, a Corte Suprema havia duvidado com relao ao caminho a seguir no cumprimento das decises dos rgos de aplicao da Conveno Americana. Embora seja certo que, nos anos 2003 e 2004, em decises como Hagelin Ragnar Erland s/recurso art. 445 CJM57, Videla, Jorge Rafael s/incidente de falta de jurisdicin y cosa juzgada58, Astiz, Alfredo Ignacio s/extradicin59, Arancibia Clavel, Enrique
50 51 52 53 54 55 56 57 CSJN, Julgados: S.1767, XXXVIII, rta. Em 14 junho de 2005. Ver julgado neste mesmo Corte IDH. Caso Velsquez Rodriguez. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C, no 4. Corte IDH. Caso Barrios Altos. Sentena de 14 de maro de 2001. Srie C, no 75. CSJN, Julgado: S. 1767, XXXVIII, rta. de 14 de julho de 2005, considerando 37 do voto CSJN, Julgados: S1767, XXXVIII, rta. de 14 de julho de 2005, considerando 17. CIDH. Relatrio 28/92, Consuelo Herrera, Casos 10.147, 10.181, 10.240, 10.262, 10.309 CSJN, Julgados: S.1767, XXXVIII, rta. de 14 de julho de 2005, considerando 22. CSJN, Julgados: 326:3268 (2003). No caso Hagelin se encontrava em jogo o Relatrio
volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia.
do Dr. Boggiano. (Traduo nossa).
e 10.311, Argentina, 2 de outubro de 1992.
33/00, CIDH. CIDH. Relatrio 33/00, Ragnar Erland Hagelin, caso 11.308 de Argentina, de 13 de abril de 2000. 58 59 CSJN, Julgados: V.34. XXXVI, rta. de 21 de agosto de 2003. CSJN, Julgados: A.1553. XXXIX, rta. de 11 de dezembro de 2003.
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Lautaro s/homicidio calificado y asociacin ilcita y otros60, entre outras, reconhecendo que a Conveno Americana61 deveria ser interpretada tendo como guia as decises da Corte Interamericana, a Corte j havia reconhecido a obrigao do Estado de investigar e punir as graves violaes de direitos humanos62, no menos acertado que este no havia sido o critrio seguido, por exemplo, para o caso Suarez Mason C. y otros s/homicidio y privacin ilegal de liberdad, etc.63 em 1998. A deciso em Simn constitui um precedente de suma importncia em razo de que, diferentemente do que ocorreu no restante dos casos apresentados, todos aqueles que formaram a maioria fizeram referncia aos critrios de interpretao da Corte Interamericana. Neste sentido, o julgamento Simn tem relevncia para o Estado argentino, no apenas sob o ponto de vista institucional, pelo significado da deciso de mrito adotada, seno tambm
60 Julieta Di Corleto Doutrina e Comentrios 61 CSJN, Julgados: A.553 XXXVIII, rta. de 24 de agosto de 2004. CSJN, Julgados: 323:3268 (Hagelin), considerando 15 do voto de Dr. Maqueda; Julgado
V.34 XXXVI (Videla), considerando 11 do voto do Dr. Petracchi, considerando 15 do voto do Dr. Maqueda; Julgados: A.1553 XXXIX (Astiz), considerando 6 do voto dos Des. Petracchi e Zaffaroni, onde se remete ao voto do primeiro em Videla; Julgados: A.553 XXXVIII (Aranciba Clavel), considerando 60 do voto do Dr. Maqueda, considerando 22 do voto dissidente do Dr. Fayt. 62 Assim, por exemplo, dois dos votos que seguiram a maioria em Hagelin sustentaram: Deve-se recordar que no caso Velsquez Rodrguez (...), a Corte IDH (...), assinalou expressamente que ao dever do Estado de investigar enquanto for mantida a incerteza sobre o paradeiro da pessoa desaparecida, soma-se o dever de prevenir a possvel comisso de desaparecimentos forados e de punir os responsveis diretos pelas mesmas (...) Que, em conseqncia, deve-se interpretar que, luz das regras de proteo dos direitos humanos vigentes no mbito interamericano, o direito reparao aparece separado do direito de reclamar ao Estado o cumprimento de seus deveres de investigao e sano dos responsveis (Traduo nossa). (cf. voto dos Des. Petracchi e Lopez, considerandos 5 e 6). De sua parte, em Videla, aps reiterar o critrio assentado em
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Giroldi, sustentou-se: Que a partir do resolvido pela Corte Interamericana de Direitos Humanos,
no caso Barrios Altos (supra cit. nota 52), foram estabelecidas fortes restries possibilidade de invocar a coisa julgada para obstaculizar a persecuo penal acerca de condutas como as que se atribuem a Jorge Rafael Videla (Traduo nossa). (cf. voto do Dr. Petracchi, considerando 12. No mesmo sentido, cf. voto de Dr. Maqueda, considerandos 15 e 16). Finalmente, em Aranciba Clavel, a Corte sustentou: A partir de dito julgamento (Barrios Altos), ficou claramente estabelecido o dever do Estado de estruturar o aparato governamental, em todas as suas estruturas de exerccio do poder pblico, de tal forma que suas instituies sejam capazes de assegurar a vigncia dos direitos humanos, nas quais se incluem o dever de prevenir, investigar e sancionar toda violao de direitos humanos reconhecidos pela Conveno. Sob este ponto de vista, a aplicao das disposies de direito interno sobre prescrio constitui uma violao do dever do Estado de processar e punir, e consequentemente, compromete sua responsabilidade internacional (Traduo nossa). (votos de Dr. Zaffaroni e Dra. Highton de Nolazco, considerando 36). 63 Com efeito, em Suarez Mason (Julgados 321:2031), a Corte no conheceu do recurso extraordinrio que buscava a revogao de uma resoluo que no conhecia da solicitao da Sra. Lapac de realizar medidas tendentes ao esclarecimento dos fatos. Para a Corte, a realizao de referidas medidas de prova levava a uma reabertura do processo acerca daqueles que haviam sido exonerados definitivamente em virtude das leis de impunidade.
porque assinala um acordo entre os membros da Corte Suprema para seguir os parmetros de proteo dos direitos humanos no sistema interamericano. Outro dos casos que merece ateno Casal, Matas Eugenio y otro s/robo simple em grado de tentativa64, em que a Corte Suprema reafirmou o novo caminho iniciado em direo ao reconhecimento das decises proferidas pelos rgos de aplicao do sistema interamericano. Neste julgamento, com referncia expressa, entre ouros, ao Relatrio 24/9265 da Comisso Interamericana e sentena da Corte IDH no caso Herrera Ulloa Juan66, a Corte Suprema, por unanimidade, estabeleceu qual deve ser a exegese do art. 456 do Cdigo de Processo Penal da Nao, que regula o recurso de cassao. Em Casal, a Corte implementou uma alterao radical na interpretao tradicional dos alcances do recurso de cassao do condenado contra a sentena, para o qual disps abandonar definitivamente a limitao de referida instncia recursal s chamadas questes de direito. Um dos votos destacou a obrigatoriedade das decises dos rgos de proteo do sistema interamericano e afirmou que, com o intuito de no incorrer em responsabilidade internacional, o Poder Legislativo deveria reformar o art. 456, CPPN. Enquanto isto no ocorresse, o Poder Judicirio deveria favorecer uma interpretao de referida norma de acordo com os parmetros do sistema interamericano67. Finalmente, para o tema tratado, de suma importncia a deciso proferida pela Corte Suprema no caso Lavado, Diego Jorge y otros c/Mendoza, Provincia de y otro s/accin declarativa de certeza68. Os autores apresentaram uma ao declaratria de certeza por meio da qual solicitaram Corte Suprema que estabelecesse que tanto o Estado Nacional quanto Provncia de Mendoza estavam obrigados a cumprir as recomendaes e as decises adotadas pela Comisso e pela Corte Interamericanas de Direitos Humanos, em concreto, em razo das medidas provisrias ditadas pela Corte Interamericana no caso das Penitencirias de Mendoza69. Nesta deciso, a Corte Suprema de Justia validou o carter obrigatrio das medidas provisrias ditadas pela Corte Interamericana e, diante da advertncia do tribunal supranacional sobre as conseqncias que adviriam do inadimplemento de sua deciso, resolveu, de uma forma nunca antes tentada, assumir o controle do cumprimento das medidas provisrias ditadas pelo rgo interamericano. Por isso, em sua resoluo, a Corte Suprema ordenou ao Poder Executivo Nacional e a Provncia de Mendoza que, no prazo de quinze dias, informassem quais
64 65 66 67 68 69 CSJN, Julgados: C.1757. XL, rta. de 20 de setembro de 2005. CIDH. Relatrio 24/92, Casos 9328, 9329, 9742, 9884, 10.131, 10.193, 10.230, 10.429 Corte IDH. Caso Herrera Ulloa. Sentena de 2 de julho de 2004. Srie C, no 107. CSJN, Julgados: C.1757. XL, rta. 20 de setembro de 2005, considerandos 10 e 11 do voto CSJN, Julgados L.733. XLII, rta 6 de setembro de 2006. Ver julgado neste mesmo volume: Corte IDH. Asunto de las Penitenciaras de Mendoza. Medidas Provisrias a respeito da
e 10.469, Costa Rica, 2 de outubro de 1992.
da Dra. Highton de Nolazco. seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia. Argentina. Resolues de 22 de novembro de 2004, 18 de junho de 2005, e 30 de maro de 2006.
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decises e medidas haviam sido adotadas para superar a situao de risco e insegurana registrada na Penitenciara Provincial de Mendoza e na Unidad Gustavo Andr, de Lavalle. III. Concluso As sentenas da Corte Suprema de Justia Argentina que acolhem as decises da Comisso e da Corte Interamericanas marcam um ponto de inflexo no que se refere incorporao dos parmetros internacionais de proteo dos direitos humanos na interpretao do direito no mbito nacional. certo que este processo tem tido relevncia especial na reforma da Constituio do ano de 1994, a qual confere hierarquia constitucional, entre outros, Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Em conseqncia, pode-se dizer que, com o apoio deste reconhecimento normativo, em vrias ocasies, a Corte Argentina fez seus os argumentos da Comisso e da Corte Interamericanas. Neste sentido, opera-se a abertura dos tribunais nacionais e a tendncia de estar atentos s necessidades identificadas pelos relatrios da Comisso e pela jurisprudncia da Corte Interamericana. Ao mesmo tempo, observa-se que a recepo dos critrios do sistema interamericano no tem sido sempre clara. Isto resulta evidente no vaivm da Corte Argentina; enquanto, em alguns casos tem se mostrado zelosa em cumprir com os critrios de interpretao estabelecidos pela CIDH e pela Corte IDH70 inclusive quando, no mbito interno, havia normas mais protetoras de direitos71, em outros casos, de forma arbitrria, no admite o valor vinculante das decises dos rgos de aplicao do sistema interamericano72. Finalmente, em alguns casos, tem renegado as interpretaes da Corte IDH73, mas, em outros, tem se mostrado entusiasta em seguir estritamente seus argumentos74. Resta claro, ento, que a Argentina tem mais de uma dcada de experincia judicial na fixao de critrios hermenuticos para a interpretao dos tratados internacionais em geral, e da Conveno Americana em particular. Pelas prprias caractersticas desta evoluo, resulta conveniente apontar a necesssidade de gerar uma jurisprudncia uniforme que reafirme, em termos gerais, a obrigatoriedade das decises da Comisso e da Corte Interamericanas no mbito interno e, em particular, o compromisso de aplicar os critrios especficos construdos no mbito regional, sempre e quando no exista uma norma mais protetora na esfera nacional.
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Casos Ekmekdjian, Giroldi, Arana, Npoli, Romero Cacharane, Quiroga, Llenera e Verbitzsky. Caso Bramajo (supra cit. nota 16). Casos Acosta, Boico, Felicetti e Cantos (supra cit. notas 24; 29; 31; 38). Caso Bulacio (supra cit. nota 41). Casos Simn, Casal e Lavado (supra cit. notas 50; 64; 68).
A Fora Vinculante Das Decises Dos Organismos Internacionais De Direitos Humanos Na Colmbia: Um Exame Da Evoluo Da Jurisprudncia Constitucional
Rodrigo Uprimny* I. Introduo Este artigo apresenta a evoluo da jurisprudncia constitucional colombiana sobre a fora jurdica, no ordenamento interno, do direito internacional dos direitos humanos (DIDH) e, em especial, das decises dos organismos internacionais de controle, como a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) e ou a Corte Interamericana (Corte IDH). Este exame pode ser interessante e til em termos de direito comparado, pois a Colmbia tem observado, neste campo, uma transformao importante nos ltimos quinze anos, pois passou de um sistema judicial que concebia o DIDH como um discurso puramente poltico, que no tinha fora jurdica interna, a uma situao muito distinta: atualmente, os juzes colombianos no s aceitam que os tratados de direitos humanos sejam vinculantes e que tenham uma hierarquia especial no ordenamento interno, como tambm, que as decises dos organismos internacionais sejam levadas em conta pelos juzes colombianos em suas argumentaes e sentenas. certo que essa transformao no exclusiva da Colmbia, pois outros pases latino-americanos tiveram evolues semelhantes j que, nas duas ltimas dcadas, vem operando uma interessante abertura do Direito Constitucional latino-americano ao DIDH1. Mas a experincia colombiana e, em especial a da Corte Constitucional colombiana (CCC), pode ser til, pois sua jurisprudncia, ainda que no esteja isenta de contradies e hesitaes, tem tido certos avanos importantes no reconhecimento interno do DIDH.
1 Sobre este tratamento constitucional especial aos tratados de direitos humanos, Du-
litzky, Ariel. La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales:
un estudio comparado. Em: Abreg, Martn, Courtis, Christian (comps.). La aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales. Buenos Aires: Editores del Puerto,
CELS, 2004, p. 34 e ss., Moncayo, Guillermo. Reforma constitucional, derechos humanos y
jurisprudencia de la Corte Suprema. Em: Abreg, Martn, Courtis, Christian (comps.). La aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales, Buenos Aires: Editores
del Puerto, CELS, 2004p. 91 e ss., Ayala Corao, Carlos M. La jerarquia constitucional de los
tratados relativos a derechos humanos y sus consecuencias. Em: Mendez Silva, Ricardo (ed.). Derecho Internacional de Los Derechos Humanos. Memoria del VII Congresso Iberoamericano de Derecho Constitucional. Mxico: UNAM, 2002, e Manili, Pablo Luis. La recepcin del derecho internacional de los derechos humanos por el derecho constitucional iberoamericano. Em:
Mendez Silva, Ricardo (ed.). Derecho Internacional de Los Derechos Humanos. Memoria del VII
Congresso Iberoamericano de Derecho Constitucional. Mxico: UNAM, 2002, p. 371 e ss.
Rodrigo Uprimni Doutrina e Comentrios
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interessante conhecer e avaliar essa experincia, pois poderia ser possvel extrair lies tanto dos avanos quanto das limitaes da jurisprudncia constitucional colombiana neste campo. Para isto, irei proceder da seguinte forma: comearei apresentando a precria recepo do DIDH na Colmbia at o comeo dos anos noventa, para depois mostrar a mudana associada promulgao da Constituio de 1991, que conferiu tratamento especial e privilegiado ao DIDH. Isto permitiu, ento, que a CCC reconhecesse uma fora normativa superior e, em geral, constitucional, no s aos tratados de direitos humanos como tambm a certas decises dos organismos internacionais de controle. Nos ltimos pontos do artigo, abordo esses aspectos para sugerir alguns ensinamentos que se depreendem de tal evoluo. II. O DIDH como no-direito: a situao antes da Constituio de 1991 Durante a vigncia da Constituio de 1886 e, at a Constituio de 1991, os juzes colombianos, incluindo as altas cortes, no consideravam realmente os DIDH como normas jurdicas aplicveis, apesar de que a Colmbia j havia ratificado vrios pactos de direitos humanos. Um simples dado confirma isto: um grupo de juzes, coordenado pelo ento magistrado da Vara Penal do Tribunal de Bogot, Carlos Valencia, realizou, em 1989, uma enquete entre juzes criminais de Bogot com o fim de indagar o quanto estes funcionrios conheciam e aplicavam, em seus casos, os tratados de direitos humanos. Conforme esta investigao, somente 10% dos juzes conheciam ao menos um tratado, menos de 3% conheciam ao menos dois tratados de direitos humanos e nenhum desses funcionrios havia aplicado nenhuma dessas normas em um caso especfico2. Como ressalta o estudo, se isso ocorria em Bogot, local em que os juzes tm maiores possibilidades de atualizar seu conhecimento jurdico, como seria a situao no resto do pas? O prprio Carlos Valencia foi uma das poucas excees a essa tendncia, pois poucos meses antes de ser assassinado pela mfia, em abril de 1989, emitiu duas decises que cancelaram a aplicao da proibio de liberdade provisria consagrada em um decreto de estado de stio, fundandose, para isto, na supremacia do PIDCP sobre a legislao de exceo. Um fator que influiu muito nessa insensibilidade judicial ao DIDH foi a jurisprudncia da Corte Suprema, que exercia, ento, o controle constitucional. Esse tribunal se negou, em vrias ocasies, a reconhecer uma hierarquia especial dos tratados de direitos humanos ratificados pela Colmbia, o que foi infeliz, pois a carta de direitos da Constituio de 1886 era muito pobre, mas ao mesmo tempo, nos anos sessenta e setenta, a Colmbia havia ratificado diversos pactos de direitos humanos. A resistncia da Corte Suprema em
2 Valencia Garcia, Carlos E. Legislacin y jurisprudencia colombiana en relacin con los
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instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos. Em Galln, Gustavo (comp.). Espacios internacionales para la justicia colombiana, Vol I., Comisin Andina de Juristas Seccional Colombiana. Bogot: 1990, p. 110.
reconhecer a fora jurdica especial ao DIDH legitimou ento o desconhecimento de tais pactos, razo pela qual esse tribunal perdeu a oportunidade de contribuir decisivamente para a consolidao de uma cultura de direitos humanos, em um momento em que isso era de enorme importncia para a evoluo jurdica e poltica da Colmbia. Poder-se-ia arguir que a Corte Suprema no teve nenhuma outra alternativa, pois a Constituio de 1886 no atribua um status especial aos tratados de direitos humanos. Mas isto no verdade; a Corte Suprema poderia ter feito uma opo jurisprudencial mais progressista a favor dos direitos humanos, pois existiam argumentos jurdicos slidos que possibilitavam o reconhecimento da aplicabilidade interna e de um status superior aos referidos tratados, no ordenamento interno colombiano, como sugerido por vrias pessoas nesse perodo3. Por exemplo, a Corte Suprema poderia ter sustentado que tais tratados no podiam ser ignorados nem pelas leis, nem por decretos relativos ao estado de stio, pois se a Colmbia havia adquirido a obrigao internacional de respeitar e garantir esses direitos, era natural que as leis ordinrias devesse ajustar-se a esses compromissos internacionais. Mas se esse monismo internacionalista parecia problemtico, o tribunal poderia ter estabelecido um regime jurdico constitucional especial ao DIDH, que fosse diferente do regime geral aplicvel aos tratados, devido s particularidades internacionais das convenes de direitos humanos, que no s regulam um tema sobre o qual a comunidade internacional tem um interesse legtimo, ao menos desde a Carta das Naes Unidas, mas que tambm tm uma estrutura normativa singular: esses tratados so adotados pelos Estados, mas estes no so seus beneficirios, pela simples razo de que tais convenes destinam-se a proteger a dignidade da pessoa humana. Poderia ter sido atribuda, pois, por via jurisprudencial, uma fora especial ao DIDH, inclusive antes da Constituio de 1991; mas a Corte Suprema negou-se, sistematicamente, a dar este passo, que era audaz, mas plausvel. III. A Constituio de 1991, o tratamento privilegiado ao DIDH e o bloco de constitucionalidade A Constituio de 1991 altera de forma profunda a situao anterior, porquanto confere uma fora jurdica interna clara aos instrumentos interna3 Para uma crtica da jurisprudncia da Corte Suprema e uma defesa do status superior que
deveria (ou ao menos poderia) ser atribudo aos tratados de direitos humanos durante a vigncia da Constituio de 1886, Uprimny, Rodrigo. Estado de sitio y tratados internacionales: una crtica a la
juridisprudencia constitucional de la Corte, em Galln, Gustavo (comp.). Guerra Constituyente, Comisin Andina de Juristas Seccional Colombiana. Bogot, 1991, p. 99. Os argumentos so similares aos sustentados pela Corte Suprema argentina, no caso Ekmekdjian, Miguel A. C. Sofovich,
Gerardo y otros, de 7 de Julho de 1992, onde este tribunal sustentou a aplicabilidade direta e
a superioridade dos tratados de direitos humanos, incluindo antes da reforma constitucional de 1994, que nesse pas constitucionalizou vrios tratados de direitos humanos. Ver julgado neste mesmo volume: sesso Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Argentina, Jurisprudncia.
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cionais de direitos humanos. Quatro dispositivos tero, ento, um papel transcendental: de um lado, o artigo 53, segundo o qual, os convnios internacionais do trabalho, devidamente ratificados, fazem parte da legislao interna. De outro lado, o artigo 93, que estabelece que certas normas internacionais de direitos humanos prevalecem no ordenamento interno, e que os direitos e deveres consagrados nesta Carta, sero interpretados em conformidade com os tratados internacionais de direitos humanos ratificados pela Colmbia. Em terceiro lugar, o artigo 94 incorpora a clusula de direitos no-denominados, pois especifica que a enunciao dos direitos e garantias contidos na Constituio e nas convenes internacionais vigentes no deve ser entendida como negao de outros que, sendo inerentes pessoa humana, neles no figurem expressamente. Finalmente, no artigo 214, que regula os estados de exceo, e indica que, inclusive nesses momentos de crise, no se podem suspender os direitos humanos nem as liberdades fundamentais, e que em todo caso se respeitaro as regras do direito internacional humanitario.
Esta abertura ao DIDH permitiu, ento, que a CCC, que foi criada com a Constituio de 1991, utilizasse vigorosamente os tratados de direitos humanos para orientar suas decises, o que marcou um expresso contraste em relao jurisprudncia constitucional anterior. Isto claro desde o primeiro ano de funcionamento da CCC, quando vrias decises reconhecem a fora normativa dos tratados de direitos humanos4. Posteriormente, e, em especial, a partir de 1995, a CCC sistematiza essa fora jurdica especial dos tratados de direitos humanos com a figura do bloco de constitucionalidade. Em especial, a sentena C-225 de 1995 recorreu a essa categoria para determinar a hierarquia interna dos tratados de direito internacional humanitrio. O problema era o seguinte: o artigo 4 afirma que a Constituio norma de normas e que, em todos os casos de incompatibilidade entre a Constituio e a lei ou outra norma jurdica, aplicar-se-o os dispositivos constitucionais. Resulta ento que, conforme essa norma, se a Constituio entrasse em con4 Entre outras, as sentences T-002 de 1992, T-409 de 1992 e C-574 de 1992. As decises da CCC
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so basicamente de dois tipos: as sentenas de constitucionalidade, ou de controle abstrato das leis, cuja numerao se inicia com um C, e as decises de tutela, o nome que se tem assinado na Colmbia ao recurso de amparo ou de proteo, que so aquelas que se iniciam com um T. As sentenas de constitucionalidade so pronunciadas pela Sala Plena da Corporao, integrada por 9 magistrados, enquanto que, de forma geral, as sentenas de tutela so expedidas pelas distintas Salas de Reviso existentes, integradas cada uma delas por 3 magistrados, salvo quando decidido unificar a doutrina constitucional em tutela, caso no qual conhece tambm a Sala Plena. Nesses Eventos, as sentenas se denominam SU. As sentenas desta Corte Constitucional identificam-se, ento, por trs elementos: o cabealho, (C, T ou SU) que indica o tipo de processo e deciso; um primeiro nmero, que corresponde ordem sequencial em um ano determinado, e um segundo nmero, que especifica o ano. Assim, a sentena T-002/92 ou T-002 de 1992 a segunda sentena emitida pela Corte em 1992, e corresponde a uma tutela, decidida em uma Sala de Reviso de trs magistrados.
tradio com um tratado de direito internacional humanitrio, prevaleceria a Constituio. Mas o artigo 93 da Carta parece estabelecer a primazia de certos tratados de direitos humanos, como aqueles de direito internacional humanitrio, pois essa norma dispe que os tratados e convnios internacionais ratificados pelo Congresso, que reconhecem os direitos humanos e que probem sua limitao nos estados de exceo, prevalecem no ordenamento interno. A este dilema, no qual, de um lado se confere primazia Constituio e, de outro, se confere primazia aos tratados de direito internacional humanitrio, a CCC, de forma salomnica, apresentou a seguinte soluo: se h duas disposies constitucionais aparentemente contrrias, o artigo 4, que confere primazia Constituio, e o artigo 93 que confere primazia a certos tratados de direitos humanos, isto quer dizer que essas normas esto no mesmo nvel hierrquico. Desse modo, a soluo dada pela CCC quanto relao entre os tratados de direitos humanos e a Constituio, no tocante hierarquia e fora normativa interna, reflete a tese de que ambos esto no mesmo nvel, conforme figura do bloco de constitucionalidade. Dessa forma, ainda que o texto constitucional no seja, de forma alguma, claro, a CCC tem tendido a atribuir fora constitucional aos tratados de direitos humanos ratificados pela Colmbia, em virtude do artigo 93 da Constituio. certo que, em estrito sentido, o assunto mais complexo e emaranhado, pois, tal artigo 93 distingue entre dois tipos de tratados: de um lado, aqueles que reconhecem os direitos humanos e que probem sua limitao nos estados de exceo, os quais, segundo o inciso primeiro, prevalecem no ordenamento interno; e, de outro lado, aqueles tratados que no tm essa natureza, com relao aos quais o inciso segundo estabelece uma clusula interpretativa e no hierrquica5, de acordo com a terminologia de certos autores, pois assinala que os direitos constitucionais devem ser interpretados em conformidade com esses tratados, mas no estabelece que tais tratados prevaleam no ordenamento interno. Esses dois mandatos no so facilmente harmonizveis, e por isto a CCC tem tido oscilaes importantes com relao hierarquia interna dos tratados de direitos humanos. Em certas sentenas, a CCC sustentou que integram unicamente o bloco de constitucionalidade aqueles componentes dos tratados de direitos humanos relativos a direitos que no podem ser limitados em estado de exceo, pois s estes prevalecem no ordenamento interno, segundo o inciso primeiro do artigo 93 constitucional6. Mas, em outras sentenas, a CCC sustentou que tambm os outros direitos contidos nos tratados de direitos humanos tm tal hierarquia se referentes a direitos constitucionais, em virtude do inciso segundo do artigo 93 da Constituio7, tese que me parece a interpretao constitucional mais apropriada. Em um estudo de direito colombiano, esse tema de dogmtica constitucional
5 6 7 Sobre essas diferenas de clusulas, Ariel Dulitzky (supra cit. nota 1) p.41 e ss. Em particular as sentenas C-327 de 1997, fundamento 3, C-191 de 1998 e C-582 de 1999. Entre outras, as sentenas C-10 de 2000, T-1301 de 2001 e T-1319 de 2002. Rodrigo Uprimni Doutrina e Comentrios
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importante e merece ser tratado sistematicamente8. Mas em uma apresentao de direito comparado, no convm deter-se demasiadamente nesta discusso. Basta dizer que, em termos gerais, a CCC atribui fora e hierarquia constitucional aos principais tratados de direitos humanos ratificados pela Colmbia e que tal reconhecimento no tem sido puramente retrico, mas tm tido importantes consequncias, em campos muito dissimilares, como o alcance da obedincia devida por parte dos militares, dos direitos das vtimas e dos delitos e abusos de poder, das limitaes ao trabalho de menores de idade e o contedo de certos direitos sociais, s para citar alguns exemplos9. Um s exemplo ilustra esta importncia: o debate sobre o alcance da justia militar, regulado pelo artigo 221 da Constituio. Em algumas ocasies, a Sala Disciplinria do Conselho Superior da Magistratura, a quem corresponde resolver os conflitos de competncia entre a justia militar e a justia penal comum, chegou a concluses muito problemticas. Houve, assim, vrios casos de execues, massacres e desaparecimentos forados que foram atribudos Justia Penal Militar. E mais, inclusive casos de violncia sexual foram atribudos jurisdio castrense. Assim, uma secretria foi violentada por um militar e o caso foi designado justia castrense, pois a Sala Jurisdicional do Conselho Superior da Magistratarua afirmou que se o militar tinha violentado aquela mulher o teria feito aproveitando-se do servio, razo pela qual o caso deveria ser encaminhado justia militar10. Contudo, uma leitura isolada e no-sistemtica do artigo 221 da Constituio poderia levar concluso de que o Conselho Superior da Magistratura tinha razo, porque a Constituio estabelece que [d]os delitos cometidos por membros da fora pblica em servio ativo, e em relao com o mesmo servio, conhecero as Cortes Marciais e os Tribunais Militares.... Neste sentido, o argumento da Sala Disciplinria do Conselho Superior da Magistratura consistia no seguinte: argumentava que essa Sala no estava dizendo que a violao ou a execuo extrajudicial haviam sido atos prprios do servio,
8 Em outros trabalhos, tratado sistematicamente este tema. Uprimny, Rodrigo. El bloque
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de costitucionalidad en Colombia: un anlisis jurisprudencial y un ensayo de sistematizacin doctrinal. Em: ODonnel, Daniel, Margarita Uprimny, Ins e Villa, Alejandro (comps.). Compilacin de Jurisprudencia y doctrina nacional y internacional, Alto Comissariado da ONU para
os direitos humanos, Bogot, 2001 e Uprimny, Rodrigo. Bloque de contitucionalidad, derechos
humanos y nuevo procedimento penal, en AAVV, Reflexiones sobre el Nuevo Sistema Procesal Penal, Conselho Superior da Magistratura, Bogot, 2004.
9 Sobre obedincia devida, cf., entre outras, as sentenas C-225 de 1995 e C-578 de 1995; sobre os direitos das vtimas, entre outras, as sentenas C-282 de 2002, C04 de 2003 (ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumenots Normativos e Jurisprudncia, Colmbia, Jurisprudncia) e T-249 de 2003. Sobre a influncia das convenes da OIT, na determinao do contedo constitucional da proibio do trabalho infantil, cf. a sentena C-170 de 2004. 10 O caso da violao sexual foi resolvido pela deciso de 6 de Julho de 1995, MP Enrique Noguera; outro caso de violao sexual tambm foi atribudo jurisdio castrense pela deciso de 10 de fevereiro de 1991, MP Rmulo Gonzlez.
mas sim comportamentos que ocorriam por ocasio do servio e, por consequncia, correspondiam justia penal militar. A CCC, em vrias sentenas, retomando os parmetros internacionais de direitos humanos, chegou a uma concluso diversa: segundo seu parecer, em um Estado democrtico, a Fora Pblica tem certos cargos ou funes que lhe so prprios; por isso, se os militares cometem delitos que tm a ver com estas funes e se, ademais, esses delitos so praticados por ocasio do servio, deles pode conhecer a justia castrense. Mas a CCC esclareceu que h certos tipos de atos punveis, como os delitos de lesa-humanidade, que so to estranhos s funes prprias da fora pblica em um Estado democrtico, que, por mais que sejam cometidos durante o servio, rompem qualquer conexo com este e tm de ser investigados pela justia comum. Com base nesta doutrina, em vrias sentenas, a CCC tem remetido casos que estavam sendo investigados pela justia penal militar justia comum. A deciso que deu origem a esta doutrina a sentena C-358 de 1997, mas foi reiterada em diversas ocasies11. Esta tese tem sido fortalecida em razo de referncia a normas expressas de direito internacional que estabelecem que certos tipos de atos no podem ser conhecidos pela justia penal militar. Assim, o artigo IX da Conveno Interamericana contra o Desaparecimento Forado dispe que, em nenhum caso, os atos de desaparecimento forado podem ser conhecidos pela justia castrense. A sentena C-580 de 2002, depois de recordar a doutrina que a CCC vinha elaborando desde 1997, declarou constitucional esse mandato. A CCC precisou que a regra da Conveno que probe a jurisdio penal militar de conhecer do delito de desaparecimento forado no apenas no merece recriminao no tocante a sua constitucionalidade, como tambm imperativa, desde o ponto de vista constitucional. Uma pergunta bvia que surge se a hierarquia constitucional dos tratados de direitos humanos implica que tambm as decises das instncias internacionais de controle previstas por estes tratados tm uma fora especial no ordenamento colombiano. Para responder a essa questo, convm distinguir, como sugere Buergenthal12, entre o problema da implementao e da fora jurdica das decises concretas dessas instncias de controle, quando o prprio Estado foi parte no processo internacional, e a possvel fora jurdica dos parmetros normativos estabelecidos por esses rgos em suas decises, isto , de sua jurisprudncia. De forma breve, procedo a examinar ambos os pontos na jurisprudncia constitucional colombiana.
11 12
Entre outras, as sentenas C-878 de 2000 e C-580 de 2002. Buergenthal, Thomas. Implementation of the judgments of the Court. Em Corte inte-
ramericana de Derechos Humanos en el umbral del Siglo XXI, Corte Interamericana, San Jos da
Costa Rica, 2004.
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IV. A fora jurdica interna da jurisprudncia internacional de direitos humanos O primeiro problema , ento, o seguinte: no s os tratados de direitos humanos, mas tambm a interpretao feita dos tratados pelas instncias internacionais de proteo, como a CIDH ou a Corte IDH, tm certa fora constitucional? O tema complexo. Por exemplo, no mbito iberoamericano, com normas constitucionais semelhantes s colombianas, pode-se encontrar ao menos trs respostas divergentes. Alguns tribunais tendem a assumir que a constitucionalizao do texto dos tratados no implica, de forma alguma, que a jurisprudncia elaborada pelos organismos de controle tenha uma fora particular no ordenamento nacional, pois o que a Constituio incorporou foi o texto do tratado, mas no suas interpretaes. Essa parece ser a posio da Sala Constitucional do Tribunal Supremo da Venezuela13. Outros juzes, com posicionamentos totalmente opostos, consideram que se a constituio do pas outorga hierarquia constitucional a um determinado tratado de direitos humanos, ento deve-se entender que a jurisprudncia emanada do rgo internacional de controle do respectivo tratado, no tem um interesse puramente acadmico mas que possui uma autoridade jurdica especial, pois adquire o mesmo valor constitucional da norma interpretada. Essa parece ser a tese da Sala Constitucional da Corte Suprema da Costa Rica14. Finalmente, em uma posio intermediria, parecem encontrar-se o Tribunal Constitucional espanhol e a Corte Suprema de Justia argentina. Estes dois tribunais indicam que a interpretao dos direitos constitucionais deve ser guiada pela jurisprudncia internacional dos rgos de controle, com o qual esta deve ser levada em conta; mas parecem no admitir que tal jurisprudncia internacional seja estritamente vinculante, pelo que admitiriam a possibilidade de se afastar da mesma15.
13 A sentena 1942 de 15 de julho de 2003 da Sala Constitucional do Tribunal Supremo da Ve-
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nezuela. Esse tribunal estudou uma demanda de inconstitucionabilidade contra as leis de desacato, que penalizam com priso de vrios meses queles que ofendam, verbalmente ou por escrito, o Presidente da Repblica, o Congresso, a Corte Suprema e outras autoridades. A demanda considerava que esses delitos violavam a liberdade de expresso, para o qual o demandante se baseava no Relatrio Anual de 1994 da CIDH. que, no seu captulo V, recomendava a todos os Estados derrogar essas leis de desacato, por serem contrrias Conveno Interamericana. A Sala Constitucional declarou a constitucionalidade desses delitos e considerou que a constitucionalizao da Conveno Interamericana pela Constituio venezuelana no conferia nenhum valor especial interno aos critrios interpretativos desenvolvidos pela CIDH ou pela Corte IDH. 14 Sala Constitucional da Corte Suprema da Costa Rica, sentena 2313 de 1995. Um cidado demandou a inconstitucionabilidade de uma lei que prev o registro obrigatrio para poder ser jornalista, pois considerava que violava a liberdade de expresso. A Sala Constitucional decidiu favoravelmente a petio, apoiando-se na Opinio Consultiva 5 da Corte IDH que, precisamente havia indicado que tal registro obrigatrio era contrria Conveno Americana. Ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Costa Rica, jurisprudncia. 15 Sobre a jurisprudncia do Tribunal Constitucional espanhol sobre a fora jurdica interna, nesse pas, dos tratados de direitos humanos e a doutrina da Corte Europia de Direitos Huma-
No caso colombiano, a CCC, em geral, tem reconhecido que a jurisprudncia dos rgos internacionais de direitos humanos tem uma fora jurdica interna, pois uma doutrina particularmente importante e relevante quando so interpretados os direitos constitucionais, uma vez que, se os direitos constitucionais devem ser interpretados em conformidade com os tratados, devem ser interpretados em conformidade com a interpretao feita dos tratados pelos rgos autorizados no mbito internacional, os quais, no sistema interamericano, seriam a CIDH e a Corte IDH16. Assim, expressamente a sentena C-010 de 2000 assinalou a respeito: A corte coincide com o interventor em que, nesta matria particularmente relevante, a doutrina elaborada pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, que o rgo judicial autorizado para interpretar autorizadamente a Conveno Interamericana. Com efeito, como assinalou, em vrias oportunidades, esta Corte Constitucional, na medida em que a Carta assinala no artigo 93 que os direitos e deveres constitucionais devem ser interpretados em conformidade com os tratados internacionais sobre os direitos humanos ratificados pela Colmbia, indubitvel que a jurisprudncia das instncias internacionais, encarregadas de interpretar esses tratados, constitue um critrio hermenutico relevante para estabelecer o sentido das normas constitucionais sobre os direitos fundamentais. Isto significa que a Corte Constitucional colombiana parece adotar uma posio semelhante com relao a este tema Corte Suprema argentina e ao Tribunal Constitucional espanhol. Por conseguinte, no sistema de fontes colombiano, a doutrina elaborada pelos tribunais internacionais em relao a essas normas internacionais tem uma certa fora jurdica e, em certa medida, faz parte do bloco de constitucionalidade, ainda que com uma obrigatoriedade que no total. um critrio relevante de interpretao, que a CCC utiliza de forma reiterada, que os operadores do direito devem levar em conta e tratar com particular respeito, mas cuja fora vinculante, apesar de jurisprudncia, no total. Podemos ento concluir que a jurisprudncia internacional de direitos humanos tem certa fora vinculante no ordenamento jurdico colombiano, ao menos no sentido de que deve ser tomada como guia, e critrio relevante para interpretar o alcance dos direitos constitucionais. Contudo, isso no significa que qualquer critrio estabelecido por qualquer instncia internacional de
nos, cf. Jess Fernndez Entalgo, Aplicacin judicial de los tratados y convenios de derechos hu-
manos; el caso de Espaa, em Gustavo Galln (comp.), Espacios Internacionales para la justicia colombiana, Vol. II., Comisin Andina de Juristas Seccional Colombiana, Bogot, 1992, p. 216
e ss. Sobre a jurisprudncia da Corte Suprema argentina sobre o mesmo tema, cf. Guillermo Moncayo, cit, p. 92 e ss. 16 A respeito das sentenas C-406 de 1996, C-251 de 1997, T-568 de 1999, C-010 de 2000, T- 1319 de 2001, C-671 de 2002, T-558 de 2003 (ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Colmbia Jurisprudncia), e T-827 de 2004. (Traduo nossa).
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controle em direitos humanos possa ser considerado jurisprudncia internacional de direitos humanos. No todos os pronunciamentos tm a mesma fora normativa e doutrinria, pois existem diversos organismos de controle, que vo desde aqueles que tm uma natureza claramente jurisdicional, como a Corte IDH ou a Corte Internacional de Justia, como outros que claramente no tm esta natureza (como um relator temtico da ONU), passando por outros que so considerados organismos semi-jurisdicionais (como o Comit de Direitos Humanos de Naes Unidas ou a Comisso IDH)17. No possvel neste artigo apresentar sistematicamente todas estas instncias, pois se trata de um tema demasiadamente extenso e complexo. Basta dizer que, em geral, a CCC tem considerado como jurisprudncia internacional em direitos humanos, ou doutrina autorizada nesta matria, aqueles critrios estveis desenvolvidos pelas instncias judiciais ou semi-judiciais de controle em matria de direitos humanos, como a Corte IDH, o Comit de Liberdade Sindical da OIT e o Comit de Direitos Econmicos Sociais e Culturais. Esta relevncia constitucional da jurisprudncia internacional positiva, pois sabido que, em certos casos, podem ser muito importantes as interpretaes feitas dos tratados pelas instncias internacionais de direitos humanos, j que permitem concretizar muitos conceitos abertos e indeterminados, trazidos pelos tratados de direitos humanos. Um exemplo mostra essa importncia no caso colombiano: a evoluo da jurisprudncia constitucional sobre o alcance dos direitos das vtimas, porquanto em relao a este houve uma modificao profunda das teses da CCC, que, de certa forma, se deu em razo da variao da doutrina internacional sobre o tema. Aproximadamente at o ano 2000, a Corte esteve muito dividida sobre este ponto, mas ainda assim, de forma reiterada, sustentou a tese tradicional de que, nos processos penais, as vtimas teriam uma pretenso eminentemente patrimonial. certo que existiam algumas sentenas isoladas que assinalavam que os direitos das vtimas ultrapassavam essa pretenso indenizatria, mas a tendncia foi a de aceitar que, no processo penal, a participao das vtimas buscava essencialmente uma reparao patrimonial. A partir do ano de 2001, a Corte Constitucional tomou nota da variao que havia ocorrido relativamente aos direitos das vtimas, no mbito internacional, em especial na sentena da Corte IDH no caso Barrios Altos18, no qual este rgo internacional concluiu que a anistia que havia sido aplicada era contrria Conveno, apesar de que o Peru tinha se
17 ODonnell precisa que so rgos quase-jurisdicionais aqueles que possuem alguns dos atriRodrigo Uprimni Doutrina e Comentrios
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butos de um tribunal, mas no todos. ODonnel, Daniel. Derecho Interncacional de los derechos
humanos. Oficina Alto Comissariado da ONU para os direitos humanos, Bogot, 2004, pp. 50-52.
Os elementos comuns compartilhados com os tribunais so: a) sua competncia est definida por um tratado e/ou um estatuto aprovado por uma organizao internacional; b) so permanentes, autnomos e dotados de garantias de independncia, e c) suas decises baseam-se no direito internacional e so decises fundamentadas. A caracterstica que lhes distingue dos tribunais que a obrigatoriedade de suas decises no est consagrada por um instrumento. 18 Corte IDH. Caso Barrios Altos. Sentena de 14 de maro de 2001. Srie C. no 75.
comprometido a reparar as vtimas. A Corte IDH chegou a esta concluso ao considerar que no eram garantdos os direitos verdade e justia. A partir desta evoluo da doutrina do DIDH sobre o tema, a CCC modifica radicalmente sua jurisprudncia sobre os direitos das vtimas, e reconhec que, nos processos penais, o direito de participao das vtimas no tem um interesse puramente reparatrio ou material, visto que corresponde ao direito a uma reparao mais integral, que inclui o direito verdade e o direita justia19, o que tem profundas implicaes jurdicas. Contudo, poder-se-ia criticar o fato de que a CCC no assume uma posio mais monista internacionalista em relao jurisprudncia internacional de direitos humanos, no sentido de reconhecer uma fora vinculante estrita, de forma que todos os tribunais colombianos tiveram de balizar-se nos critrios desenvolvidos pelas instncias internacionais. Esta crtica vlida desde uma perspectiva internacionalista. Mas a favor da posio moderada da CCC relativamente a este assunto, poderia ser aduzido que ela permite um dilogo jurdico mais frutfero e horizontal entre os tribunais nacionais, em especial os juzes constitucionais, e as instncias internacionais de direitos humanos, pois os juzes nacionais poderiam distanciar-se dos critrios das instncias internacionais, mas teriam, em termos de teoria da argumentao, o nus da justificao; teriam que mostrar que a jurisprudncia internacional particularmente errnea. Esse dilogo poderia, ento, obrigar a que tanto as decises nacionais quanto as internacionais em matria de direitos humanos fossem mais coerentes, razoveis e sustentveis, o que seria indubitavelmente positivo para a defesa judicial destas garantias. V. A fora jurdica interna das decises concretas das instncias internacionais de controle Um aspecto particular que foi desenvolvido pela CCC, em vrios pronunciamentos, a fora jurdica interna, no mais da doutrina ou da jurisprudncia das instncias internacionais de controle, mas sim das decises especficas destas em casos concretos. Em vrias decises, a CCC defendeu a procedncia da ao de tutela para obter o cumprimento de decises especficas de instncias internacionais de controle em matria de direitos humanos, como as resolues do Comit de Liberdade Sindical da OIT20 ou as medidas cautelares da Comisso IDH21. A doutrina da CCC fundou-se, basicamente, nos seguintes pontos: de um lado, no fato de que essas decises dos organismos internacionais de controle so vinculantes no mbito interno, em razo da prevalncia dos direitos fundamentais no ordenamento jurdico colombiano e no desenvolvimento
19 H varias sentenas sobre o tema, mas h trs particularmente importantes, nas quais se
concretiza esta mudana: a sentena C-282 de 2002, a sentena C-04 de 2003. (supra cit. Nota 9) e a sentena C-578 de 2002 sobre o Tribunal Penal Internacional. 20 21 Sentenas T-603 de 2003 y T-568 de 1999. Sentenas T-786 de 2003 e T-558 de 2003 (supra cit. nota 16).
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do princpio da boa-f, no cumprimento, pela Colmbia, de suas obrigaes internacionais, pois, se a Colmbia ratificou estes tratados e reconheceu a competncia desses organismos de controle, ento, deve cumprir suas decises e recomendaes, j que se no o faz, estaria descumprindo tais tratados. Referida obrigatoriedade das decises concretas v-se reforada, de outro lado, segundo a CCC, pelo disposto no artigo 93-2 da Carta, segundo o qual os direitos fundamentais devem ser interpretados em conformidade com os tratados de direitos humanos, posto que esta norma permite a incorporao automtica dessas decises ao ordenamento interno, j que a Colmbia no pode ignorar as decises especficas do respectivo organismo de controle. Isto porque tais decises concretizam, no caso especfico, o alcance do respectivo tratado. Finalmente, a Corte assinalou que a tutela o instrumento judicial idneo para executar as recomendaes desses organismos internacionais de superviso em matria de direitos humanos, pois no existe outro meio judicial idneo para tal efeito. Por outro lado, a CCC tambm reconheceu uma fora especial nas decises das instncias internacionais de controle no difcil e complexo tema da relao entre o non bis in idem ou a proibio do duplo indiciamento e os direitos das vtimas de violaes de direitos humanos. O ponto o seguinte: o princpio do non bis in idem, como conhecido, consiste na proibio de que uma pessoa seja investigada duas ou mais vezes por um mesmo delito, e esta proibio uma das grandes garantias do direito penal, porque evita o afinco punitivo do Estado e garante o princpio da segurana jurdica dos cidados. , pois, uma garantia cidad essencial em uma democracia. No entanto, essa proibio do non bis in idem pode entrar em contradio muito forte com os direitos das vtimas, sobretudo quando os supostos envolvidos so absolvidos a partir de investigaes que no tiveram muitas garantias de seriedade. Na sentena C-04 de 2003, a Corte teve de analisar precisamente essa tenso entre o non bis in idem e os direitos das vtimas, em sede de uma demanda contra a norma que regula a ao de reviso em matria penal. Esta norma estabelece, em termos muito gerais, que a ao de reviso apenas procede em relao a sentenas absolutrias, e s em benefcio do acusado, permitindo duas excees muito particulares: a ocorrncia de situao em que o juiz tivesse cometido um delito ao absolver o ru ou que a pessoa tivesse sido absolvida com base em prova falsa. A CCC, ento, nessa sentena, aps analisar as relaes entre os direitos das vtimas e o non bis in idem, conclui que, em relao aos delitos em geral, essa restrio estabelecida pelo Cdigo de Processo Penal vlida, mas, como os direitos das vtimas ampliam-se na medida em que o delito mais grave, a restrio torna-se desproporcional no caso de infraes graves ao Direito Internacional Humanitrio ou de violaes de direitos humanos, sobretudo quando se constata que a investigao que havia conduzido o Estado era, no fundo, uma investigao aparente. A partir dessa argumentao, a CCC conclui que, nessa hiptese, a ao de reviso vivel e, neste ponto, confere fora especial s decises das instncias internacionais de direitos humanos. Com efeito, a CCC assinala que se uma deciso de uma instncia internacional de superviso e controle de direitos humanos, reconhecida formalmente pela Colmbia, constata um descumprimento protuberante das obrigaes do Estado
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colombiano de investigar, de forma sria e imparcial, as violaes de direitos humanos, ento, possvel uma ao de reviso contra a sentena absolutria, pois referida deciso internacional justifica deixar sem efeito a deciso absolutria que havia formalmente transitado em julgado, pois coloca em evidncia que a coisa julgada era, em realidade, aparente, j que o julgamento hava sido realmente um puro sham trial. VI. Consideraes finais: alguns possveis ensinamentos sobre a experincia colombiana A experincia colombiana de recepo do DIDH pela jurisprudncia constitucional interessante, tanto por seus acertos quanto por suas falhas e limitaes. Assim, os passos precrios da Corte Suprema, nos anos setenta e oitenta, mostram as limitaes de uma jurisprudncia excessivamente conservadora e formalista na matria. Porm, essa infeliz jurisprudncia tambm explicada, ao menos em parte, pelas limitaes normativas impostas pela Constituio de 1886, que no previa um regime especial para o DIDH. Nesse sentido, o trabalho mais frutfero da CCC neste campo no explicado unicamente por suas posturas jurdicas inovadoras, o que inegvel, mas tambm por um feito poltico transcendental, que foi a promulgao da Constituio de 1991, a qual inseriu a Colmbia na corrente de abertura constitucional ao DIDH que estava acontecendo em outros pases ibero-americanos. Esse tratamento privilegiado e especial dado aos tratados de direitos humanos pela Carta de 1991 facilitou uma orientao mais internacionalista da CCC nessa matria, pois permitiu afastar, ao menos em parte, os tratados de direitos humanos do complexo debate sobre as relaes entre o direito internacional e o direito constitucional (monismo e dualismo), na medida em que a prpria Constituio confere fora constitucional especial s normas internacionais de direitos humanos, sem prejuzo posio hierrquica que possam ocupar os outros tratados no ordenamento jurdico interno. A tcnica de tratamento constitucional privilegiado e especial dado aos tratados de direitos humanos , ento, uma das inovaes mais frutferas do direito constitucional latino-americano das ltimas duas dcadas, pois permite aos juzes nacionais aplicar diretamente, de forma preferencial, esses parmetros internacionais, sem ter que, obrigatoriamente, entrar no debate sobre se a Carta acolhe as teses monistas, dualistas ou da integrao sobre as relaes entre o direito internacional e o direito interno. Isso no significa que esse debate no tem nenhuma relevncia no campo dos direitos humanos, pois segue tendo importncia. Porm, esse tratamento constitucional privilegiado do DIDH facilita enormemente a sua aplicao pelos operadores do direito nacional, que j no conhecem os dilemas que poderiam enfrentar anteriormente os juzes nacionais. Anteriormente, tais juzes podiam-se perguntar se essa normatividade era diretamente aplicvel ou no, j que, s vezes, sustenta-se que um tratado,
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para poder ser executado internamente, requer normas que o desenvolvam; porm, essa preocupao desaparece para os tratados de direitos humanos, pois se a Constituio norma aplicvel e tais tratados esto a ela integrados, ento est claro que o operador do direito deve aplicar internamente as normas internacionais de direitos humanos. Existe, pois, uma presuno de operatividade e auto-executabilidade de tais tratados no plano interno, razo pela qual devem ser aplicados, a menos que se perceba claramente que se tratam de normas programticas. Da mesma forma, no passado, os juzes podiam surpreender-se frente a uma eventual contradio entre um tratado de direitos humanos e a constituio, pois podiam hesitar entre aplicar a Carta, em funo do respeito supremacia constitucional, ou o tratado, para no comprometer a responsabilidade internacional. Esse difcil dilema pode ser resolvido mais facilmente agora, pois se entendido que os tratados de direitos humanos esto integrados Constituio, ento o eventual conflito normativo no deve ser resolvido em funo do princpio hierrquico, mas, sim, do princpio de favorabilidade ou pro homine, segundo o qual o operador judicial deve aplicar a disposio mais favorvel aos direitos humanos. Esse tratamento interno favorvel aos tratados de direitos humanos permite, ento, uma retroalimentao permanente e dinmica entre o direito constitucional e o direito internacional no desenvolvimento dos direitos humanos. Assim, as constituies ficam, em certa medida, vinculadas, de forma quase automtica, aos desenvolvimentos internacionais dos direitos humanos, pela referncia que o texto constitucional faz ao direito internacional dos direitos humanos. Por essa razo, previsvel que os tribunais apliquem a jurisprudncia internacional de direitos humanos de maneira crescente. Por sua vez, e tendo em conta que os princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas so uma das fontes reconhecidas do direito internacional, conforme indica o artigo 38 do estatuto da Corte Internacional de Justia, razovel que o direito internacional leve em considerao os avanos do direito constitucional em matria de direitos humanos para o prprio desenvolvimento do direito internacional, pois a adoo constitucional generalizada de determinadas normas de direitos humanos pode ser considerada como uma expresso do estabelecimento de um princpio geral de direito. Logo, importante consolidar, na Amrica Latina, essa abertura constitucional ao DIDH. Entretanto, a experincia colombiana e comparada na Amrica Latina parece confirmar que tal abertura um fator contribuinte muito significativo para que os juzes apliquem mais vigorosamente o DIDH no plano interno, porm no um elemento necessrio nem suficiente. Como mostrou acertadamente Manili22, existem pases, como a Guatemala, onde as constituies estabeleceram clusulas vigorosas de abertura ao DIDH, que so, contudo, desconhecidas pela jurisprudncia, enquanto, em outros pases, como a Costa Rica, temos a situao inversa; apesar de a Constituio
22 Pablo Luis Manili (supra cit. nota 1), p. 386 e ss.
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ser mais limitada quanto recepo do DIDH, seus tribunais tm sido muito vigorosos em vincular o ordenamento nacional aos padres internacionais de direitos humanos. A Colmbia apresentaria uma recepo constitucional ambgua, porm ampla, do DIDH por parte da Constituio de 1991, que, em termos gerais, foi apropriadamente desenvolvida pela CCC. Essas experincias demonstram, ento, que apesar de as normas constitucionais serem importantes para a aplicao interna do DIDH, igualmente importantes so os critrios e a cultura jurdica dos juzes que a aplicam. Bibliografia geral consultada - Chinkin, Christine. The Challenges of Soft Law: Development and Change in International Law, International and Comparative Law Quarterly. No 38, 1989.
- Mazuelos Bellido, Angela. Soft Law: Mucho ruido y pocas nueces?. Em: Revista electrnica de estudios internacionales, N. 8, 2004. Disponvel em www.reei.org/reei8/MazuelosBellido_reei8_.pdf.
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Implementao Das Decises Do Sistema Interamericano De Direitos Humanos No Ordenamento Constitucional Peruano
Csar Landa1 I. Apresentao Desde a queda do muro de Berlim, os Estados latino-americanos encontramse inseridos em um progressivo processo de mundializao do direito, derivado das transformaes econmicas, polticas e tecnolgicas que fazem com que o ento direito interno baseado nas noes de soberania nacional encontre-se submetido a presses polticas e econmicas de notvel envergadura, que limitam seus mbitos de atuao nacional, comprometendo, inclusive, as razes da existncia do prprio Estado nacional. Essa nova ordem mundial caracteriza-se pela extenso dos valores ocidentais, que se converteram em universais: por um lado, a economia livre de mercado e, por outro lado, a democracia e os direitos humanos. Nesse cenrio, os sistemas jurdicos aderem diretamente aos postulados do fortalecimento do Estado de Direito e da pessoa humana, de modo a garantir a segurana jurdica que demanda o mercado internacional. Apesar de a compreenso e a aplicao desses novos conceitos bsicos da ordem econmica, poltica e jurdica internacional no serem ponto pacfico, no se pode deixar de compreend-los simultaneamente como finalidades e limites do Estado nacional de direito. Todavia, no o momento de discutir como a globalizao apodera-se da capacidade de deciso da vida jurdica nacional, mas, sim, de analisar a posio que ocupam os tratados e as sentenas internacionais no sistema jurdico interno, em funo da qual os operadores do direito devero integrar as normas e as decises internacionais ao ordenamento jurdico nacional. II. Posio dos tratados de direitos humanos no sistema de fontes A Constituio de 1993 no aborda sistematicamente o problema das fontes de direito, apenas estabelece alguns artigos dispersos relativos aos tratados, seu controle constitucional e carter de fonte interpretativa do ordenamento jurdico. Esse dficit do constituinte converte-se agora em um desafio para a doutrina e a jurisprudncia, na medida em que a integrao do direito nacional e o Direito Internacional tem uma importncia terica e prtica. Nesse sentido, em primeiro lugar, importante situar a posio jurdica dos tratados internacionais, tanto no sistema constitucional quanto no Direito Internacional, uma vez que constituem fontes supremas do direito peruano,
1 Magistrado do Tribunal Constitucional do Peru. Professor de Direito Constitucional na Pontificia Csar Landa Doutrina e Comentrios
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Universidad Catlica del Per e na Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
j que so normas com mandatos diretamente aplicveis e exigveis judicialmente. No obstante, no existe uma opinio unvoca sobre a hierarquia dos tratados na Constituio e, sobretudo, quanto a sua relao com as leis; essa situao conflituosa porque a Constituio de 1993 eliminou as disposies da Constituio de 1979, nas quais estava definida a prevalncia dos tratados sobre as leis e a hierarquia constitucional dos tratados de direitos humanos. Dessa forma, a Constituio de 1993 volta a propor o velho tema da primazia ou no do tratado sobre a lei em caso de conflito entre ambas, assim como se a Conveno Americana sobre Direitos Humanos tem natureza constitucional ou no. Frente s questes dogmticas e prticas derivadas das teses monistas e dualistas, a posio constitucional dos tratados vem assumindo uma opo mista, por meio da tese da coordenao. Esta caracteriza o Direito Internacional como um direito de integrao, sobre a base da responsabilidade internacional. Assim, em funo de tal responsabilidade, j no se postula a derrogao automtica das normas internas em caso de conflito com suas obrigaes no plano internacional, mas, sim, sua harmonizao fundamentando-se em um neo-jusnaturalismo integrador2. Nessa medida, j no se justifica que o direito internacional e o direito interno constitucional sigam sendo abordados em forma esttica ou compartimentalizada, ao no restar dvida de que as grandes transformaes internas dos Estados repercutem no plano internacional, e a nova realidade assim formada provoca mudanas na evoluo interna e no ordenamento constitucional dos Estados afetados3. Esse envolvimento recproco tem gerado um novo constitucionalismo, assim como uma abertura internacionalizao da proteo dos direitos humanos, o que traz conseqncias em dois nveis para a dogmtica constitucional. Primeiro, a sujeio do imprio da lei ao imprio da supremacia do tratado internacional, em virtude da participao voluntria dos Estados na formulao e aprovao dos tratados internacionais4. Desse modo, em matria de direitos humanos, consolidaram-se as novas posturas em torno da questo clssica da hierarquia normativa dos tratados internacionais vigente. Segundo, os tratados sobre direitos humanos ratificados pelo Estado peruano, por pertencerem ao ordenamento jurdico interno (artigo 55 da Cons2 Rosseau, Charles. Droit International Public, Tomo I. Paris: Editions Pedone, 1970, p. 48;
Csar Landa Doutrina e Comentrios
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Monca, Ricardo. LOrdinamento Internazionale in Rapporto allOrdinamentio Staduale. Torino: LIstituto Giuridico della R. Universit, Torino, 1932, pars. 23-27; da mesma forma, Brownlie, Ian. Principles of public international law. Nova Iorque: Oxford University Press, p. 35. 3 4 Canado Trindade, Antnio A. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos en Cassese, Antonio Human Rights in a Changing World. Philadelphia: Temple University
el Siglo XXI, Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2001, pp. 270-271.

Press, 1990, pp. 11 ss., 24 ss. e 152 ss.; ainda, Travieso, Juan A. Derechos Humanos y Derecho
Internacional. Buenos Aires: Editorial Heliasta, 1990, pp. 1-40.
tituio), so direitos vlidos, eficazes e, consequentemente, imediatamente aplicveis no interior do Estado. No obstante, cabe realizar uma anlise a respeito do tratamento diferenciado ou especial que os tratados de direitos humanos ou os preceitos por eles consagrados recebem no direito interno peruano. A. Os tratados de direitos humanos como tratados constitucionais Devemos, a princpio, estabelecer que a Constituio Poltica do Peru de 1993 no manteve o antigo artigo 105 da Constituio de 1979, segundo o qual os preceitos contidos nos tratados relativos a direitos humanos tm hierarquia constitucional..., do que uma parte da doutrina conclui que os tratados sobre direitos humanos j no gozam da mesma hierarquia que a Constituio. No entanto, outro setor da doutrina destaca que existe amparo constitucional na clusula dos direitos implcitos, integrada no artigo 3 da Constituio. Essa norma dispe que a enumerao dos direitos estabelecidos no captulo relativo aos direitos fundamentais no exclui os demais que a Constituio garante, nem outros de natureza anloga ou que se fundamentem na dignidade do homem, ou nos princpios da soberania do povo, do Estado democrtico de direito e da forma republicana de governo. Nesse sentido, os tratados que versam sobre direitos humanos, como a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, assim como a Declarao Universal dos Direitos Humanos, ao regular matria de nvel constitucional equivalente ao disposto fundamentalmente no captulo I Da pessoa e da sociedade, do Ttulo I Da pessoa e da sociedade, da Constituio de 1993 tm, por seu contedo material, uma hierarquia supralegal, em outras palavras, gozam de carter e nvel constitucional. Assim, em caso de conflito entre um tratado de matria constitucional e uma lei, prima a primeira, em funo do princpio da hierarquia normativa, o qual no outro se no o da supremacia constitucional, reconhecido no artigo 51 da Constituio. Em conseqncia, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos protege os direitos fundamentais acima de uma lei, em tudo que os favorea ou promova, mas tambm, negativamente, limitando e proibindo disposies em contrrio de uma lei do Congresso ou sentena judicial5. Finalmente, como os tratados internacionais aprovados e ratificados formam parte do direito nacional artigo 55 da Constituio -, o controle de constitucionalidade sobre um tratado ou uma lei se realizaria para determinar se esses instrumentos esto em conformidade, na substncia ou na forma, com a Constituio e com os tratados de nvel constitucional.
5 ODonell, Daniel. Proteccin Internacional de los Derechos Humanos. Lima: CAJ, 1988,
pp. 18-27; ainda, Vasak, Karen (editor). Ensayos sobre Derechos Humanos, las dimensiones
internacionales de los Derechos Humanos, Vol. I. Lima: CAJ, 1990, pp. 25-36.
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Com relao a essas teses, o Tribunal Constitucional emitiu uma sentena em 13 de julho de 2000, registrada no Exp. N. 1277-99-AC/TC, Caso Ana Elena Townsend Dez Canseco y Otros no qual destaca que quando nossa Constituio Poltica do Estado reconhece em seu artigo 55 que os tratados celebrados pelo Estado e em vigor formam parte do direito nacional e o artigo 200, inciso 4 elenca, entre as diversas normas com hierarquia legal, os tratados (sem distino alguma), no cabe outra opo seno admitir que estes tem valor normativo indiscutvel e, em conseqncia, so plenamente aplicveis por juzes e tribunais peruanos6. evidente que o Tribunal Constitucional, em cativeiro nesses anos, optou pela tese do nvel legal dos tratados, sem maior esforo de raciocnio constitucional que a identificao unilateral com base no artigo 200 inciso 4 da Constituio. Essa representa uma limitada interpretao jurdica da Constituio frente s outras teses que a doutrina e, inclusive, a jurisprudncia ainda que singular reconheceram aos tratados, de ocupar uma posio prevalente sobre a lei.
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O que foi mencionado particularmente vlido diante do fato de que a posio constitucional dos tratados na Constituio de 1993 no est isenta de assumir uma opo mista, com elementos monistas ou dualistas, que caracteriza o Direito Internacional como um direito de integrao, com base na responsabilidade internacional. De modo que possvel afirmar que a Constituio no postula a derrogao automtica das normas internas em caso de conflito com suas obrigaes no plano internacional, mas, sim, sua harmonizao com base em um neo-jusnaturalismo integrador. Isso relevante na medida em que permite uma soluo razovel e adequada s circunstncias; o que quer dizer que, algumas vezes, a norma internacional prevalecer sobre a norma internacional, em funo da norma que melhor proteja a pessoa humana e sua dignidade. Isso em conformidade com o princpio democrtico in dubio pro homine ou favor libertatis, que postula o artigo 1 da Constituio de 1993: A defesa da pessoa humana e o respeito a sua dignidade so o fim supremo da sociedade e do Estado, princpios sobre os quais a Corte Interamericana de Direitos Humanos teve oportunidade de se pronunciar na Opinio Consultiva de 1985 sobre a Sindicalizao Obrigatria de Jornalistas7. B. Carter vinculante dos tratados de direitos humanos A Constituio de 1993 delineou dois sistemas de proteo jurisdicional dos direitos fundamentais: uma jurisdio constitucional em nvel nacional, mediante o Tribunal Constitucional e o Poder Judicirio; e outra jurisdio supranacional, mediante o Sistema Interamericano de Direitos Humanos (a
6 7 (Traduo nossa) Corte IDH. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13 y 29 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos), Opinio Consultiva OC-5/85 de 13 de novembro de 1985. Srie A, n 5.

Par. 52. (Traduo nossa).
Comisso Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos), com progressiva fora normativa e jurisdicional, para a defesa e o desenvolvimento dos direitos das pessoas. Dessa forma, o direito fundamental de acesso justia frente a toda violao dos direitos humanos, como manifestao do direito ao devido processo e tutela jurisdicional, reconhecido no artigo 139 inciso 3 da Constituio, no se reduz somente ao acesso a tribunais internos, mas tambm aos internacionais, tal como est previsto no artigo 205 da Constituio: Esgotada a jurisdio interna, quem se considere lesionado nos direitos que a Constituio reconhece pode recorrer aos tribunais ou organismos internacionais constitudos segundo tratados ou convnios dos quais o Peru parte. Sobre a base dessas instituies, iniciou-se lentamente uma etapa de controle constitucional do poder e de proteo jurisdicional nacional e internacional dos direitos fundamentais. Dado o limitado papel de racionalizao dos poderes pblicos que leva a cabo a justia nacional, as vtimas em geral encontram no sistema interamericano um mbito de proteo dos direitos fundamentais violados. A esse respeito, a sentena do Tribunal Constitucional no Exp. N. 1277-99AC/TC, Caso Ana Elena Townsend Dez Canseco y Otros, sobre indenizao aos presos por terrorismo inocentes, ao outorgar validez e vigncia direta ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, sem que haja mediao de resoluo ou recomendao de organismo jurisdicional algum, iniciou a reflexo acerca do carter vinculante dos tratados internacionais, em razo de sua fora normativa obrigatria. As normas relativas aos direitos e s liberdades que a Constituio reconhece so interpretadas em conformidade com a Declarao Universal dos Direitos Humanos e com os tratados e acordos internacionais sobre a mesma matria ratificados pelo Peru (Quarta Disposio Final e Transitria da Constituio de 1993 e artigo V do Ttulo Preliminar do Cdigo Processual Constitucional). No entanto, cabe precisar, se a posio que a Constituio confere aos tratados internacionais sobre direitos humanos seguindo o art. 10.2 da Constituio espanhola a de categoria de fonte de interpretao dos direitos fundamentais, isso significa atribuir a tais tratados um nvel de norma de cumprimento obrigatrio. Ou so to somente princpios gerais do direito ou do direito consuetudinrio, que se aplicam de modo complementar perante o vazio ou a dvida na aplicao ou interpretao de uma norma constitucional ou legal? A esse respeito, poderia se ressaltar que, na Constituio peruana, como j foi desenvolvido no item anterior, a enumerao dos direitos fundamentais no exclui os demais que a Constituio garante incorporados aos tratados internacionais de direitos humanos e demais artigos constitucionais -, nem outros direitos de natureza anloga ou que se fundam na dignidade do homem ou nos princpios de soberania do povo, do Estado Democrtico de Direito e da forma republicana de governo, segundo dispe o artigo 3 da Constituio de 1993.
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certo que na doutrina jurdica existe um antigo debate sobre a natureza dos direitos humanos: como direitos positivos ou morais, ou como direitos objetivos, subjetivos ou intersubjetivos. Porm, se se partisse do reconhecimento, de acordo com a teoria constitucional institucional, do duplo carter dos direitos humanos, poder-se-ia destacar que os direitos humanos so exigncias ticas, assim como formam parte de um ordenamento jurdicopositivo, e se destacaria que os tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Peru, por um lado, fazem parte do direito nacional (artigo 55 da Constituio) e, em conseqncia, por outro lado, so normas jurdicas de cumprimento obrigatrio para os rgos constitucionais e os cidados. Ento, pode-se ressaltar que os tratados internacionais aos quais alude a quarta disposio final e transitria exigem a interpretao dos direitos fundamentais por parte dos rgos judiciais nacionais, seja diretamente ou por meio de sentenas, opinies e recomendaes internacionais que a justia internacional tenha estabelecido para a tutela dos direitos humanos. Dessa forma, cumprem-se os artigos 26 e 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (1969), segundo os quais uma parte no pode invocar as disposies de direito interno como justificativa do no cumprimento de um tratado e todo acordo internacional em vigor obriga as partes pacta sunt servanda e deve ser cumprido por elas de boa-f bona fide . Sob esse critrio hermenutico, os tratados internacionais so normas jurdicas de aplicao direta e imediata self executing , isto , no so meros direitos morais de natureza tica qual se encontram submetidos residualmente aqueles que interpretam e aplicam os direitos fundamentais da Constituio, mas, sim, so normas jurdicas vinculantes e de aplicao imediata pelos poderes pblicos e que devem ser respeitadas pelos poderes privados, na medida em que contenham normas mais favorveis aos direitos fundamentais da pessoa demandada do que s contidas na Constituio. III. A garantia de implementao das decises e recomendaes dos organismos do sistema interamericano de direitos humanos A. Fora vinculante das decises dos organismos do sistema interamericano de direitos humanos As decises dos tribunais internacionais sobre direitos humanos constitudos segundo tratados dos quais o Peru parte e as recomendaes dos organismos internacionais so levadas em conta pelos juzes peruanos em suas argumentaes e sentenas, que so desenvolvidas com base nos elementos que sero apresentados a seguir. Tal como sustentou o Tribunal Constitucional na sentena datada de 7 de abril de 2002, registrada no Exp. N. 0217-2002HC/TC, Caso de Crespo Bragayrac8, Em conformidade com a IV Disposio Final e Transitria da Constituio Poltica do Peru, os direitos e liberdades
8 Ver julgado neste mesmo volume: seo Instrumentos Normativos e Jurisprudncia, Peru,
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Jurisprudncia.
reconhecidos na Constituio devem ser interpretados em conformidade com os tratados internacionais em matria de direitos humanos subscritos pelo Estado peruano. Tal interpretao conforme os tratados sobre direitos humanos contm, implicitamente, uma adeso interpretao dos mesmos que tenham realizado os rgos supranacionais de proteo aos atributos inerentes ao ser humano e, em particular, a realizada pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, guardio ltimo dos direitos na Regio9. 1. Eficcia das decises internacionais Se, em caso de conflito entre uma norma constitucional e uma lei nacional, prevalece a primeira em funo do princpio de hierarquia normativa, que no outro seno o da supremacia constitucional, reconhecido no art. 51 da Constituio, pela mesma razo pode-se ressaltar que uma sentena constitucional prevalece sobre uma sentena baseada na lei. Em conseqncia, na medida em que os tratados sobre direitos humanos protegem os direitos fundamentais, prevalecendo sobre uma lei em tudo que a favorea ou promova, tais tratados tambm prevalecem sobre uma sentena nacional baseada na lei que a limite o a afete. Este o caso na medida em que o mandato constitucional da quarta disposio final e transitria vinculante para os juzes e cortes. Porm, cabe precisar que corresponde ao Tribunal Constitucional, enquanto supremo intrprete da Constituio, expedir sentenas que harmonizem o direito interno com os tratados e sentenas internacionais de direitos humanos de carter vinculante para a justia ordinria e especializada. 2. Coisa julgada internacional O julgado do Tribunal Constitucional no somente coisa julgada, isto , no cabe reviso judicial alguma em nvel nacional, como tambm produz a coisa interpretada, isto , constitui uma sentena constitucional vinculante com relao s decises judiciais do Poder Judicirio, do Foro Privativo Militar e dos tribunais administrativos ou arbitrais. O efeito da coisa interpretada constitucional inseparvel do valor normativo da jurisprudncia como fonte do Direito (stare decisis). Nesse sentido, uma resoluo de tais tribunais contrria realizada pelo Tribunal Constitucional ser considerada como violatria da Constituio Poltica, com todas as conseqncias judiciais e administrativas que isso acarretaria. Assim, as decises dos organismos de direitos humanos so vinculantes e exigveis de cumprimento em via jurisdicional ordinria ou especializada em nvel nacional, porm devem estar em conformidade com a resoluo do Tribunal Constitucional, na medida em que este tenha se pronunciado. Desse modo, os juzes e Tribunais interpretam e aplicam as leis e toda norma com categoria de lei e os regulamentos segundo os preceitos e princpios
9 (Traduo nossa)
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constitucionais, de acordo com a interpretao dos mesmos que decorra das resolues ditadas pelo Tribunal Constitucional, segundo dispe o artigo VI do Cdigo Processual Constitucional. As exigncias derivadas do princpio de independncia dos poderes do Estado no so incompatveis com a necessidade de consagrar recursos ou mecanismos para proteger os direitos humanos. Assim, independentemente da regulamentao que cada Estado faa a respeito dos rgos encarregados de administrar a justia, estes devem estar sujeitos a algum controle jurisdicional que permita determinar se seus atos foram adotados de acordo com os direitos e garantias mnimas previstos na Conveno Americana, assim como os estabelecidos na sua prpria legislao, o que no incompatvel com o respeito s funes que so prprias de tais rgos. Portanto, supondo-se que uma deciso judicial interna d uma interpretao incorreta da Conveno ou de uma norma de um tratado de direitos humanos, ou qualquer outro rgo estatal deixe de cumprir uma obrigao internacional do Estado neste domnio, pode-se configurar a responsabilidade internacional do Estado, dado que seus tribunais ou outros rgos no so os intrpretes nicos e finais de suas obrigaes internacionais em matria de direitos humanos.10 Dessa forma, a Corte Interamericana tem sancionado os Estados que, tendo ratificado a Conveno, permitem que seus rgos jurisdicionais encontremse isentos de um controle jurisdicional frente quelas decises que contravenham os direitos fundamentais das pessoas,11 na medida em que a proteo primria desses direitos confiada aos tribunais internos, dada a reconhecida subsidiariedade do processo jurisdicional internacional. Nesse processo de paulatina integrao de competncias, dentro do marco de relaes de cooperao, o Tribunal Constitucional aceita a possibilidade de que a Corte Interamericana de Direitos Humanos, na aplicao e interpretao dos direitos reconhecidos na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, proteja efetivamente os direitos fundamentais dos cidados peruanos. nesse sentido que avana a jurisprudncia das Cortes e Tribunais Constitucionais no Direito comparado,12 o que evidencia que a busca de proteo cada vez mais eficaz da pessoa humana encontra refgio nas razes do pensamento tanto internacionalista quanto constitucionalista.13
10 11 12 Antnio Canado Trindade (supra cit. nota 2), p. 275. Corte IDH. Caso Yatama. Sentena de 23 de junho de 2005. Srie C, n 127. Paras. 174, Por exemplo, o Tribunal Constitucional Federal alemo (TCF), no Caso Bananenma-
140
175 e 176.
rktordnung de 2000 [BVerfGE 102, 147]. Assim, as disposies constitucionais so cumpridas se

a jurisprudncia do TJCE garante uma proteo efetiva dos direitos fundamentais que essencialmente se pode considerar equivalente proteo dos direitos fundamentais da Constituio, isto , do seu contedo essencial. Isso requer um trabalho de comparao da proteo dos direitos fundamentais em nvel nacional e da Unio, tal como tem feito o Tribunal Constitucional Federal alemo atravs de sua jurisprudncia. 13 Antnio Canado Trindade, (supra cit. nota 2), pp. 272-273. (Traduo nossa).
No entanto, isso no supe desconhecer que o Tribunal Constitucional assume de maneira integral seu carter tanto de supremo garante do respeito aos direitos fundamentais frente aos atos dos poderes pblicos nacionais, quanto de defensor da jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos e das atuaes da Comisso que decorrem da aplicao das normas constitucionalizadas do nosso sistema regional de proteo de direitos humanos. Assim, ambos os sistemas normativos e jurisdicionais atuam complementariamente e em coordenao, de modo a integrar-se e prevenir os conflitos. Contudo, caso se produza um conflito entre o sistema internacional e o sistema nacional, deveria prevalecer a norma ou a sentena que resolva com maior legitimidade o fato a ser julgado, isto , a proteo e o desenvolvimento da pessoa humana, pois a pessoa titular de alguns direitos pelo fato de ser uma pessoa e em razo da igual dignidade de todo ser humano no podia ser considerada como um mero objeto da ordem internacional.14 Isso condiz com o princpio jurdico constitucional da ordem internacional: o Princpio de Proteo Internacional dos Direitos Humanos.15 Disso conclui-se que a pessoa humana passou a constituir o sujeito de direito que progressivamente outorga unidade ao Direito Internacional e nacional, de acordo com uma interpretao evolutiva das normas internacionais de proteo dos direitos humanos,16 o que em si mesmo constitui um princpio que integra a ordem pblica internacional, qual a Corte Interamericana de Direitos Humanos teve a oportunidade de referir-se, ao estabelecer que frente ao imperativo da proteo da vida humana, [...] muito difcil separar dogmaticamente as consideraes de ordem jurdica daquelas de ordem moral: estamos perante uma ordem de valores superiores substratum das normas jurdicas , que nos ajudam a procurar o sentido da existncia e do destino de cada ser humano.17 Cabe destacar, no entanto, que essa unidade progressiva entre ambos os ordenamentos jurdicos internacional e nacional no desconhece as obri14 15 Carrillo Salcedo, Juan A. Soberana de los Estados y Derechos Humanos em Derecho Esse princpio realiza-se atravs de dois processos: primeiro, o processo de humanizao
Internacional Contemporneo. 2 edio. Madri: Editorial Tecnos, 2001, p. 15. (Traduo nossa).
que permite que a ordem internacional aproxime-se, em alguns de seus setores e em alguma medida, a um Direito de Gentes; e segundo, o progressivo reconhecimento do carter subordinado da soberania jurdica do Estado em caso de contradio ainda que seja somente de maneira limitada. 16 Corte IDH. El derecho a la informacin sobre la asistencia consular em el marco de las garan-
tas del debido proceso legal. Opinio Consultiva OC-16/99 de 1 de outubro de 1999. Srie A, n 16.
Par. 114; e, no mesmo sentido, Corte IDH. Caso Cantoral Benavides. Sentena de 18 de agosto de 2000. Srie C, n 69. Par. 99; e Caso Blake. Interpretacin de la Sentencia sobre Reparacione. Sentena de 1 de outubro de 1999. Srie C, n 57. Par. 21. 17 Corte IDH. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros). Sentena de 19 de novembro de 1999, Srie C, n 63, Voto Concorrente Conjunto dos Juzes A. A. Canado Trindade e A. Abreu Burelli, par. 11. (Traduo nossa).
141
gaes assumidas pelos Estados no plano internacional, nem a soberania estatal como trao distintivo do Estado constitucional que entra em relao com a comunidade mundial de Estados constitucionais,18 mas, sim, reconhece que a ao da ordem internacional com relao proteo dos direitos humanos deve ser levada a cabo em um mundo de Estados soberanos. B. A implementao das recomendaes e decises da Comisso e da Corte no direito interno peruano De acordo com o destacado no item anterior, a justia internacional no s atua de modo complementar justia nacional, mas tambm se encontra submetida tanto ao direito interno, quanto ao Direito Internacional dos Direitos Humanos, ao qual alude a Quarta Disposio Final e Transitria da Constituio de 1993. Nesse sentido, possvel inferir que todos especialmente o Tribunal Constitucional devem interpretar os direitos fundamentais em funo no s do texto normativo constitucional, mas tambm das resolues, recomendaes e opinies que tanto a Corte Interamericana de Direitos Humanos quanto a Comisso tenham estabelecido para a tutela dos direitos humanos. Nesse sentido, a consolidao da democracia e a preocupao com o Estado Constitucional de Direito impem o dever de respeito e de cumprimento das decises dos rgos internacionais de superviso em matria de direitos humanos. No obstante, nem sempre foi assim, em nosso pas. A impunidade foi um fenmeno que se promoveu durante o governo autoritrio de Alberto Fujimori, acompanhada da falta de cumprimento das decises da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Desse modo, produziu-se um notrio incremento do nmero de casos apresentados contra o Estado peruano perante os rgos de proteo internacional, conseqncia inevitvel da negativa e do desinteresse do Estado para cumprir suas obrigaes internacionais. Situao esta que resultou na objeo (nula em seus efeitos) da competncia contenciosa da Corte Interamericana de Direitos Humanos, informada a esse rgo supranacional mediante a entrega da Nota N. 5-9-M/49, de 24 de agosto de 2000, e que foi aprovada pela tambm nula Resoluo Legislativa de 8 de julho de 1999. Nulas na medida em que o referido ato teve o propsito de assegurar que, no mbito internacional, o Estado no respondesse pelas violaes de direitos humanos. Que dvida resta que, para a efetiva realizao dos fins do sistema de proteo dos direitos humanos, necessria a confluncia, o cumprimento das obrigaes jurdicas, alm da vontade poltica e a lealdade aos valores dos direitos humanos que sustenta a ordem jurdica internacional? Disso decorre que o problema no reside somente nos exguos recursos outorgados tanto
18 Hberle, Peter. El Estado Constitucional Europeo, Em: Carbonell, Miguel e Salazar,
142
Pedro (editores), La Constitucionalizacin de Europa. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, p. 33.
Corte quanto Comisso para seu funcionamento, mas tambm no cumprimento das obrigaes internacionais assumidas pelos Estados partes. Os compromissos internacionais assumidos pelos Estados da regio ao aderirem Organizao dos Estados Americanos e ao ratificar a Conveno Americana sobre Direitos Humanos exigem o respeito aos direitos reconhecidos na Declarao Americana e na Conveno Americana; do mesmo modo, a obrigao de garantir os direitos humanos implica o dever de adotar aquelas disposies de direito interno que tornem possvel a sua efetiva proteo, inclusive a execuo das decises dos rgos internacionais de superviso de seus compromissos internacionais em matria de direitos humanos, a fim de permitir a reparao integral das violaes cometidas. Disso decorre que, na atualidade, o Peru estabeleceu mecanismos especiais ou normas que facilitam o cumprimento das decises da Comisso e/ou da Corte; entre essas temos a promulgao da Lei N. 2777519, que define o procedimento de execuo de sentenas supranacionais, assim como mediante o Decreto Supremo N. 007-2005-JUS, que regulamentou a designao e o desempenho dos Agentes do Estado peruano perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Finalmente, merece meno especial o Plano Nacional de Direitos Humanos 2006-201020, cujo projeto foi encarregado ao Conselho Nacional de Direitos Humanos (CNDH)21. Cabe ressaltar a participao da populao civil mediante a realizao de treze audincias pblicas macro-regionais e cinco audincias pblicas em Lima e Callao, que foram levadas a cabo entre os meses de maro e julho de 2005. Dessa forma, possibilitou-se a apresentao de propostas por parte da sociedade civil, orientadas determinao das medidas necessrias para que o Estado peruano melhore a promoo e a proteo dos direitos humanos, a partir dos tratados internacionais, da Constituio e da legislao pertinente. Este documento realiza um diagnstico srio da situao real e atual dos direitos humanos no Peru, culminando com o estabelecimento integral dos planos estratgicos, objetivos, metas e atividades previstas: 1) Institucionalizar e transversalizar o enfoque de direitos humanos nas polticas pblicas; 2) Contribuir com a difuso do enfoque de direitos humanos nas instituies de estado e da sociedade civil; 3) Assegurar a plena vigncia dos direitos humanos integrais; 4) Implementar polticas afirmativas a favor dos direitos dos setores da populao em condio de maior vulnerabilidade, em condies de igualdade de tratamento e sem discriminao (mulheres, povos indgenas e afroperuanos, deficientes, migrantes, pessoas com HIV/AIDS, entre outros).
19 20 21 Publicada no Dirio Oficial El Peruano, em 7 de julho de 2002. Publicada no Dirio Oficial El Peruano, em 11 de dezembro de 2005. Criado em 6 de setembro de 1986, por meio do Decreto Supremo N 012-86-JUS, tendo
como base a proviso legal do artigo 3 do Decreto Legislativo N 117 (Ley Orgnica del Ministerio de Justicia), com o objetivo de promover, coordenar, e assessorar as autoridades e a cidadania para a tutela e vigncia dos direitos fundamentais da pessoa.
143
Desse modo, o Estado peruano tem dado passos importantes na construo de uma estrutura institucional que permita seguir, de maneira eficaz, as decises e recomendaes dos rgos internacionais em matria de direitos humanos, no cumprimento de suas obrigaes jurdicas internacionais e, sobretudo a partir de um compromisso nacional com Estado Constitucional de Direito. 1. Acompanhamento das Recomendaes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos A Comisso um rgo quase-jurisdicional integrado por sete membros, a qual realiza diversas funes: a) conciliatria, entre o Estado e a vtima demandante; b) assessora, aconselhando os Estados que o solicitem, para a promoo dos direitos humanos; c) crtica, ao emitir relatrios anuais sobre a situao dos Estados membros da Conveno; d) legitimadora, nos casos em que um Estado concorda em reparar as violaes advertidas pelo relatrio da Comisso; e) promotora, ao realizar estudos de fomento dos direitos humanos; e f) protetora, quando intervm urgentemente para pedir a um Estado que suspenda uma ao violadora dos direitos humanos. Para o cumprimento de tais funes, a Comisso dita recomendaes, que no so decises judiciais, mas que criam uma obrigao internacional para o Estado demandado. Nessa tarefa quase-jurisdicional, a Comisso tem um papel de mediao e de arbitragem entre os demandantes e os representantes do Estado, buscando uma soluo pacfica, a fim de evitar o recurso Corte. Quando o Estado rechaa o acordo que repara o dano causado, a Comisso pode levar o processo perante a Corte, assumindo, junto s vtimas e seus representantes, a parte acusadora no processo. Sobre a eficcia jurdica de suas recomendaes, no Relatrio Anual de 1997, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, especificamente no captulo das recomendaes, instou os Estados membros, partes ou no da Conveno Americana, a cumprir as recomendaes emitidas em seus relatrios sobre os casos individuais e a acatar as solicitaes de medidas cautelares. Assim, estabeleceu que A Corte Interamericana tem afirmado que os Estados-partes da Conveno Americana tm a obrigao de adotar as recomendaes emitidas pela Comisso em seus relatrios sobre casos individuais, em virtude do princpio da boa-f. Essa obrigao estende-se aos Estados-membros em geral, uma vez que, conforme a Carta da OEA, a CIDH um dos rgos principais da Organizao e tem como funo promover a observncia e a defesa dos direitos humanos no Continente22. Disso decorre que a situao das decises da Comisso , ainda, complexa. Vrios Estados questionam a obrigatoriedade de suas decises e ignoram as suas recomendaes. Isso apesar de, no Caso Loayza Tamayo, a Corte ter
22 (Traduo nossa)
144
esclarecido a sua posio sobre o carter das recomendaes formuladas pela Comisso, ao estabelecer que o Estado parte na Conveno Americana tem a obrigao de realizar seus melhores esforos para aplicar as recomendaes de um rgo de proteo como a Comisso Interamericana que , inclusive, um dos rgos principais da Organizao dos Estados Americanos23. Na prtica, a Comisso e a Corte tm limites infranqueveis para resolver a execuo de suas decises. Podem supervisionar o cumprimento das mesmas, podem levar o no-cumprimento Assemblia Geral da OEA por ocasio da apresentao do Relatrio Anual, podem publicar oficialmente suas decises. A Comisso, nos casos pertinentes, pode ainda submeter o caso Corte. Nesse sentido, o impacto de sua deciso depende, em ltima instncia, da seriedade com que o Estado assuma suas relaes e compromissos internacionais. No Peru, cabe fazer referncia aprovao do Decreto Supremo N. 0052002-JUS, mediante o qual foi estabelecida uma Comisso de Trabalho Interinstitucional para dar seguimento s recomendaes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos relativas ao Comunicado de Imprensa Conjunto assinado entre o Estado peruano e a Comisso, em 22 de fevereiro de 2001. Por outro lado, mediante a Resoluo Suprema N. 285-2001-JUS, de 18 de julho de 2001, o Estado apresenta um reconhecimento da responsabilidade com relao ao caso 12.120 (FORO DEMOCRTICO), relativo aos impedimentos que afetaram os direitos de participao poltica de mais de um milho de cidados, ao se impedir a realizao de referendo sobre a reeleio presidencial de Alberto Fujimori. 2. Cumprimento das Sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos A Corte o rgo judicial do sistema interamericano e integrada por sete magistrados. Tem duas competncias fundamentais de carter jurisdicional e consultivo. Jurisdicional A Corte examina os casos de violaes dos Estados que so apresentadas pela Comisso ou pelos prprios Estados, mas nunca diretamente por particulares. Admitida a demanda, a Corte abre o processo em duas etapas: escrita e oral. A etapa escrita inicia-se quando a Corte recebe a demanda, solicita parte demandante que elabore um memorial e ao Estado acusado, um contra-memorial, na qual este pode fazer sua defesa e, inclusive, pleitear objees preliminares, sobre as quais decidem a Corte. Logo, d-se incio etapa oral, na qual, dadas suas faculdades tutelares, a Corte pode decretar medidas de instruo e medidas cautelares, convocar testemunhas e pedir que sejam apresentadas provas que conduzam descoberta da verdade substantiva e no da verdade formal.
23
Corte IDH. Caso Loayza Tamayo. Sentea de 17 de setembro de 1997. Srie C, n 33. Par. 80.
(Traduo nossa).
145
ii.
Quando o Estado demandado est de acordo com a responsabilidade estabelecida pela Corte, pode concluir o processo antes do julgamento; nessa hiptese, a Corte pode ou no arquivar o caso sobreseer e passar a supervisionar o cumprimento do acordo entre as partes. Quando a Corte encontra responsabilidade do Estado, dita sentena com eficcia vinculante para as cortes nacionais do Estado demandado. Se existir alguma dvida sobre o alcance da sentena final, a Corte pode esclarecer sua deciso, a pedido da parte. relevante mencionar que, pelo stare decisis, as decises da Corte so vinculantes para sentenas futuras. Consultiva A Corte tambm tem competncia para emitir opinies consultivas sobre a interpretao da Conveno Americana de Direitos Humanos. Essa opinio pode ser uma resposta em abstrato sobre o sentido ou natureza de um artigo da Conveno, ou pode estar relacionada com um caso concreto, caso isso seja solicitado; no obstante, como bem opinou a Corte, no factvel que emita uma opinio consultiva sobre um futuro caso que poderia examinar como corte jurisdicional, porque, nesse caso, estaria adiantando sua opinio sobre a possvel sentena.
146
Na interpretao da Conveno Americana, a Corte vem realizando uma leitura in dubio pro libertatis. Baseando suas opinies no s na Conveno, mas tambm no direito e na doutrina penal, constitucional e internacional, que tende a proteger os direitos fundamentais; nesse sentido, a jurisprudncia da Corte Europia de Direitos Humanos de Estrasburgo tambm tem tido influncia marcante na Corte de San Jos. No caso da Corte, a Conveno prev o mecanismo especfico para a execuo de suas sentenas no que se refere s indenizaes pecunirias que disponham como parte das reparaes em suas sentenas. Para esse caso, a Conveno requer submeter s decises da Corte aos procedimentos de execuo de sentenas ditadas contra o Estado no ordenamento interno. No caso peruano, podemos fazer referncia sentena de 29 de novembro de 2005, registrada no Exp. 4587-2004-AA/TC, Caso Santiago Martn Rivas, mediante a qual o Tribunal Constitucional avalia a validade da resoluo de nulidade das resolues que declararam o arquivamento definitivo do processo penal sobre os atos conhecidos como Barrios Altos, e que ordenou que se remetessem os autuados ao mbito da jurisdio ordinria para que fosse investigada judicialmente a perpetrao de crimes de lesa humanidade. Na opinio do Tribunal, existem numerosos elementos objetivos que demonstram que o julgamento realizado ao recorrente no teve o propsito de que realmente se investigasse e sancionasse de forma efetiva, porque no obstante a realizao de execues extrajudiciais se tratar de crime comum e, portanto, imputvel judicialmente no mbito da jurisdio ordinria o recorrente foi julgado inicialmente por rgos da justia militar, cuja competncia ratione materiae est circunscrita ao julgamento e sano dos chamados delitos de funo. Nesse sentido, essas circunstncias relacionam-se com a existncia durante a dcada de 90 de um plano sistemtico para promover a impunidade
em matria de violao de direitos humanos e crimes contra a humanidade24, particularmente dos atos cometidos pelos membros do Grupo Colina, ao qual se vincula o recorrente. Dessa forma, o supremo intrprete da Constituio falha em funo do que foi resolvido pela Corte Interamericana de Direitos Humanos na sentena de mrito no caso Barrios Altos. Outro caso de especial relevncia o relativo execuo da sentena emitida no Caso Ivcher Bronstein25, no qual a Corte ordenou o pagamento de 70.000 dlares como reparao. No entanto, diante da solicitao do peticionrio de interpretao de sentena sobre danos materiais, para determinar o que a Corte quis dizer na sentena de mrito quando afirmou que a indenizao que pudesse corresponder aos danos materiais causados ao senhor Ivcher deveria atender ao que procedesse dos termos da legislao peruana, formulando as reclamaes respectivas perante as autoridades nacionais competentes para resolv-las26. Assim, o Estado peruano foi obrigado no s a reparar os danos morais e a adotar medidas reparadoras, mas tambm a indenizar o senhor Ivcher pelos danos materiais que lhe foram impostos, cuja determinao de quantia ficou sujeita a uma deciso arbitral, qual no cabe recurso. Deciso esta que foi executada, no sem controvrsia, pois, em dezembro de 2005, Baruch Ivcher conseguiu cobrar uma indenizao de 20 milhes de soles27, frente qual ressaltaram a falta de equidade entre a quantia dada a Ivcher, e a concedida a familiares das vtimas de crimes contra a humanidade, que em nenhum caso chegou a passar de um milho de soles. A experincia na execuo de casos mostra que podemos depreender que as sentenas internacionais tm importantes implicaes no direito interno, as quais no podem ser ignoradas, e que exigem anlise caso a caso de forma a prevenir conflitos entre as jurisdies internacional e nacional em matria de direitos humanos, dados os efeitos econmicos dos mandatos de reparaes, mas sem que isso suponha desconhecer o princpio da primazia da norma ou deciso mais favorvel vtima. IV. Concluses A construo do Sistema Americano de Direitos Humanos ressalta o papel essencial desempenhado pela proteo da pessoa humana ao largo de todo
24 Cabe mencionar que, durante esse tempo, foram criadas as leis de auto-anistia N 26479
e 26492, sobre cuja incompatibilidade com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos e ineficcia jurdica a Corte realizou um pronunciamento (Corte IDH. Caso Barrios Altos. Sentena de 14 de maro de 2001. Srie C, n 75, Paras. 41-44). 25 26 27 Cf. Corte IDH. Caso Ivcher Bronstein. Sentena de 6 de fevereiro de 2001. Srie C, n 74. Cf. Corte IDH. Caso Ivcher Bronstein. Interpretacin de la Sentencia de Fondo. Sentena O laudo tem trs componentes: dividendos que no puderam ser percebidos (cerca de 12
de 4 de setembro de 2001 Srie C, n 84. Par. 21. milhes de soles), falta de pagamento de seu salrio (contabilizado em 931 mil soles), e cerca de 5 milhes por perdas de valor do negcio.
147
seu processo de consolidao, o que implica que existe uma poderosa relao entre os indivduos e a ordem internacional. Todavia, apesar da evoluo em matria de direitos fundamentais configurar-se como um pilar necessrio para apoiar a coexistncia entre nossos pases, isso resultar em uma tarefa estril se, de maneira conjunta, no for legitimado socialmente o trabalho dos rgos do sistema encarregado de sua aplicao, especialmente a Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Comisso, na medida em que constituem as instituies-chave para tutelar os direitos fundamentais e garantir a ordem constitucional dos Estados-partes da Conveno. Alm disso, o fortalecimento do sistema ainda tem que enfrentar e superar os obstculos externos que se apresentam como conseqncia da debilidade institucional dos Estados de Direito latino-americanos, o que exige uma real abertura a um autntico processo democrtico-constitucional que gere compromissos vinculantes no mbito dos Estados-membros.
Definitivamente, o Sistema Americano de Direitos Humanos apresenta novos e variados desafios, os quais devero ser superados a partir de uma adequada reforma de sua normatividade, da oportuna e eficaz proteo dos direitos fundamentais das vtimas que no encontram tutela nos sistemas de justia internos, e da real abertura do modo de pensar dos seus operadores para todo aquele que considere seus direitos violados.
148

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Apresenta como diferentes pases da regio tem internalizados as decises da Comisso e da Corte

NORMAT I VOS E EXPER I NC I AS NAC I ONA I S

IMPLEMENTAO IMPLEMENTAO IMPLEMENTAO IMPLEMENTAO

JURISPRUDNCIA JURISPRUDNCIA JURISPRUDNCIA JURISPRUDNCIA , INSTRUMENTOS , INSTRUMENTOS , INSTRUMENTOS , INSTRUMENTOS

DAS DECISES DO SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS

CIP-BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ

DAS DECISES DO SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS

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Os documentos a seguir esto disponveis no CD anexo contra capa do livro.

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Turkey (supra cit. nota 17).

Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros). Reparaciones. Sentena de 25 de maio de

de Derechos Humanos, pginas 2 e 3.

Tibi. Sentena de 7 de setembro de 2004. Srie C, n 114. Paras. 263 e 264).

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Caso Caballero Delgado y Santana. Reparaciones. Sentena de 29 de janeiro de 1997. Srie C,

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terpretacin de la Sentencia de Reparaciones. Sentena de 17 de agosto de 1990. Srie C, n 9.

Complexo do Tatuap da FEBEM. Medidas Provisrias a respeito do Brasil. Considerandos, par.

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mala, 16 de agosto de 2002.

Sarayaku. Medidas Provisrias a respeito do Equador. Resoluo da Corte de 6 de julho de 2004.

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las Penitenciaras de Mendoza (supra cit. nota 63).

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ricano de Derechos Humanos. Editorial Jurdica Venezolana: Caracas/San Jos, 1990.

Corte Interamericana de Direitos Humanos, 2003, OEA/Ser.L/VIII.62 Doc. 1, p. 45.

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Caso Velsquez Rodrguez (supra cit. nota 31). Par. 166.

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do Estado para assegurar o cumprimento das decises do SIA.

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Par. 221 e 226, ponto resolutivo 13. (Traduo nossa).

114 115 116

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Committee of Ministers Resolution DH (63) 2).

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ro. Sentena de 18 de janeiro de 1995. Srie C, no. 19.

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Juan Humberto Snchez (supra cit. nota 43).

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de 17 de septiembre de 1997. Resoluo da Corte de 18 de maro de 1998. Srie C, no 47.

mentos. Buenos Aires: Editores del Puerto, 2004.

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Tatuap da FEBEM (supra cit. nota 54).