JLIA OHLWEILER ESTGIO II TURMA 53 23/05/2013

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR (A) DR(A) PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL/RS

GALVO DE TAL, j qualificado nos autos do Habeas Corpus n XXX.XXX, por seu agente signatrio, Jlia Ohlweiler, OAB/RS 88.191, endereo profissional na Av. Unisinos, n 3001, bairro Cristo Rei, em So Leopoldo, RS, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, interpor RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL, com fundamento no art. 105, II, a da CF, c.c. Lei 8038/90, pelos argumentos adiante expostos. Requer-se que o recurso seja remetido para o Superior Tribunal de Justia e posteriormente provido.

Nestes termos, pede deferimento. (local), 28 de maio de 2012 JULIA OHLWEILER OAB/RS 88.191

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO RELATOR DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Habeas Corpus: xxx.xxx Recorrente: Galvo de Tal

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Recorrido: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul

RAZES DE RECURSO ORDINRIO

1.

DO FATO Galvo de Tal est sendo processado por suposta prtica do delito

tipificado no art. 157, caput, do Cdigo Penal, por, mediante suposta grave ameaa e sem emprego de arma, ter subtrado R$ 23,00 (vinte e trs reais) da empresa de nibus VAL. A denncia foi recebida e o ru intimado para apresentar resposta escrita. Na pea defensiva, fora requerido, ao final, o seguinte:
1) a absolvio sumria do acusado, em razo atipicidade de sua conduta e da impossibilidade consumao do delito; da de

2) a desclassificao para o delito de furto tentado, previsto no art. 155 do CP, combinado com art. 14, do CP; 3) em caso de desclassificao para furto, a oferta da suspenso condicional do processo, prevista no art. 89 da Lei 9.099/95; 4) que fosse oficiada a empresa VAL, para que juntasse aos autos o seu balano financeiro do ano de 2011, a fim de que seja possvel dimensionar o montante da dita leso; 5) a juntada de certido de antecedentes judiciais e folha corrida de Marcelo da Silveira, Ismael Pires da Silva e Ubirajara Almeida de Moura, ouvidos na fase policial; 6) a oitiva das testemunhas adiante arroladas.

No entanto, as teses defensivas no foram apreciadas, sendo que no despacho que seguiu a apresentao da resposta escrita houve manifestao no seguinte sentido:
A resposta acusao no contempla hiptese de absolvio sumria, tal como preceituado no art. 397 do Cdigo de Processo Penal.

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Designo audincia de instruo e julgamento para o dia 25/09/2012, s 14h10min. Intimem-se as testemunhas de acusao e as testemunhas de defesa residentes na Comarca. Oportunamente, ser deprecada a inquirio da testemunha de defesa residente na cidade de Centenrio-RS.

Como se v, de forma genrica, sem fundamentao, o Magistrado indeferiu todos os pedidos. Inconformado, o recorrente impetrou a ordem de habeas corpus, com o fim de anular o processo desde a apresentao da resposta escrita, bem como para que as teses defensivas fossem analisadas, e consequentemente, houvesse o cancelamento da audincia aprazada para 25/09/2012. Contudo, a liminar requerida foi indeferida e o remdio herico denegado no mrito, tendo como argumento que a atipicidade dependeria do deslinde da instruo processual. Diante de todo o exposto, o presente recurso ordinrio constitucional, fundamentado no art. 102, II, a da Constituio Federal, medida que se impe, pois deve-se fazer valer o Princpio da Motivao das Decises, previsto no art. 93, IX da CF. 2. DO DIREITO

Em todas as decises deve haver motivao, sob pena de nulidade, conforme dispe no art. 93, IX da Constituio Federal:
IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;

Contudo, a deciso recorrida ateve-se a afastar a hiptese de absolvio sumria de forma genrica. Em nenhum momento houve

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motivao quanto ao indeferimento dos pedidos do recorrente na resposta escrita. Seno vejamos:
A resposta a acusao no contempla hiptese de absolvio sumria, tal como preceituado no art. 397 do Cdigo de Processo Penal.

Por mais que no seja uma deciso que exija uma anlise mais especfica, no h nem minimamente- motivao com a devida anlise do caso concreto, tratando-se de frase genrica que pode ser acoplada em qualquer processo da mesma espcie. Ademais, conforme preconiza os artigos 396, 396-A e 397 do Cdigo de Processo Penal o Juiz receber a denncia, se no a rejeitar liminarmente, e o ru ser citado para responder a acusao. Com a resposta, que poder conter a argio das nulidades, bem como todas as teses da defesa, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar que, com as teses defensivas, ficou comprovada a existncia de alguma das hipteses do artigo 397 do Cdigo de Processo Penal. A renncia ao disposto nesse artigo atenta ao princpio do devido processo legal, alm do que a deciso proferida sem a anlise das teses da defesa viola o princpio da motivao. Por isso, causa espcie que o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul na anlise do Hbeas Corpus n XXX.XXX, sob o argumento de que a apreciao acerca da atipicidade dependeria da instruo criminal, nem se manifestou sobre a falta de anlise sobre as hipteses aventadas pela defesa, bem como de motivao da deciso e, assim, denegou a ordem. Alis, o prprio Tribunal recorrido j havia se manifestado no sentido de necessidade de fundamentao da deciso aps a apresentao da resposta escrita, conforme se depreende a seguir.
Habeas Corpus. Arts. 396, 396-A, 397 e 399, Cdigo de Processo Penal. SEGUNDO RECEBIMENTO DA DENNCIA. JUZO DE ADMISSIBILIDADE. TESES DEFENSIVAS BUSCANDO ABSOLVIO SUMRIA. REJEIO DO PEDIDO. FUNDAMENTAO. NECESSIDADE. Antagonizada a pretenso acusatria com argumentos de fato e de direito produzida pela defesa na resposta

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preliminar, para fazer persistir aquela com a regular tramitao do processo, deve o juiz esclarecer a motivao deste recebimento da denncia , renovando o juzo de admissibilidade e, assim, mantendo o controle jurisdicional sobre a acusao a justificando a sucumbncia inicial da defesa. Ordem concedida.(HC 70032951063/2010 TJ/RS) (grifo pessoal)

O relator, da referida deciso, Desembargador Aramis Nassif, em brilhante voto, afirma que h discusso entre a necessidade de ocorrerem dois recebimentos da denncia, sendo que o segundo seria aps a apresentao possibilidade juiz, mesmo das de teses defensivas sumria. justamente Porm, para sua anlise e absolvio independentemente das

divergncias, o momento posterior resposta escrita (...)demanda que o para afastar a possibilidade de absolvio, tem que, necessariamente, fundamentar sua deciso, estabelecendo ao acusado, o ponto do perecimento de seu objetivo preliminar. Ou seja, existindo tese contrria pea acusatria, deve o Magistrado fundamentar sua deciso acerca do recebimento da denncia, para fazer persistir a regular tramitao do processo. Ainda, o relator aduz que o exerccio da opo pela continuidade do feito, derribando a tese defensiva, uma deciso que faz sucumbir os interesses do acusado em ver-se absolvido. Ou seja, necessrio o cotejo da acusao, para seu controle, e da defesa para ver ou no absolvido o acusado. Outrossim, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia cedia, tanto no que tange necessidade de motivao de todas as decises, como acerca do momento do recebimento da denncia. Confira-se a respeito a seguinte ementa de caso idntico ao dos autos:

HABEAS CORPUS . CRIME CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL. EVASO DE DIVISAS. DESIGNAO DE AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO ANTES DA MANIFESTAO PREVISTA NO ARTIGO 397 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL.ILEGALIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. Com o advento da Lei n 11.719/08, o recebimento da denncia passou a tratar-se de ato complexo, a ser

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exercido

em

duas

fases

distintas.

Assim,

aps

recebimento da denncia o juiz ordenar a citao do acusado para oferecer resposta inicial acusatria, devendo se manifestar sobre as razes deduzidas na resposta acusao. 2. A inobservncia do disposto no art. 397 do Cdigo de Processo Penal contraria o devido processo legal, sendo evidente o prejuzo ocasionado ao paciente, que no teve as suas razes previamente analisadas pelo magistrado de origem. 3. Se no fosse necessrio exigir que o Magistrado apreciasse as questes relevantes trazidas pela defesa - sejam preliminares ou questes de mrito - seria incua a previso normativa que assegura o oferecimento de resposta ao acusado. (HC 138.089/SC, Rel. Ministro Flix Fischer, DJe 2.3.10) 4. Habeas corpus concedido para anular o processo desde a apresentao da resposta acusao, determinandose que o Juzo de primeiro grau analise as matrias arguidas pela defesa, nos termos do art. 396 e seguintes do Cdigo de Processo Penal. HABEAS CORPUS N 183.355 MG (2010/0157609-9) (grifo pessoal)

No voto do HC 183.355, da ementa colacionada acima, o Ministro Relator Marco Aurlio Bellizze, referiu, acerca dos dois momentos existentes no Cdigo Penal acerca do recebimento da denncia, que o Juzo singular deixou de se manifestar expressamente sobre os temas ventilados na resposta preliminar apresentada pela defesa, dando prosseguimento ao feito, o que poderia caracterizar ofensa aos dispositivos da legislao processual penal, uma vez que se no fosse necessrio exigir que o magistrado apreciasse as questes trazidas pela defesa sejam preliminares ou questes de mrito - seria incua a previso normativa do art.386-A do Cdigo de Processo Penal. Por sua vez, na mesma ocasio, o Ministro Adilson Vieira Macubu, referiu que no julgamento do HC 138.089/SC, de relatoria do Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer, esta Quinta Turma assentou que se no fosse necessrio exigir que o Magistrado apreciasse as questes relevantes

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trazidas pela defesa sejam preliminares ou questes de mrito - seria incua a previso normativa que assegura o oferecimento de resposta ao acusado.O Supremo Tribunal Federal e esta Corte, em remansosa jurisprudncia, dizem, ainda, que ser anulada a deciso judicial que no atacar e que no analisar qualquer dos fundamentos apresentados pela defesa. Dessa forma, entendo que o juiz teria que analisar o que foi arguido pela defesa, pois tem o dever de externar algum julgamento. Mesmo porque, tambm por fora da Constituio, toda e qualquer deciso judicial tem que ser fundamentada. Com maior razo no caso dos autos, porque o legislador assim o exigiu expressamente. De igual sorte, a Ministra Laurita Vaz manifestou-se no sentindo que o Magistrado no apresentou fundamentao alguma aps o oferecimento da defesa escrita, nem mesmo para afirmar que no identificara nenhuma das hipteses relacionadas no art. 397 do Cdigo de Processo Penal.Por essa razo, com a devida vnia da posio contrria, acompanho o voto do Ministro Adilson Vieira Macabu para conceder a ordem de habeas corpus. Calha observar ainda, a manifestao do Ministro Marco Aurlio Bellizze, na deciso monocrtica do HC 154.597: De efeito, a fundamentao das decises judiciais, tal como da letra do inciso IX do artigo 93 da Constituio Federal e do inciso II do artigo 381 do Cdigo de Processo Penal, condio absoluta de sua validade e, portanto, pressuposto da sua eficcia. Substancia-se na definio suficiente dos fatos e do direito que as sustentam, de modo a certificar a realizao da hiptese de incidncia da norma e os efeitos dela resultantes. E tal fundamentao, deve ser deduzida em relao necessria com as questes de direito e de fato formuladas na pretenso e na sua resistncia, dentro dos limites do pedido, no se confundindo, de modo algum, com a simples reproduo de expresses ou termos legais, no raramente, relacionados com fatos e juzos abstratos, inidneos incidncia da norma invocada. Na espcie, inexistindo fundamentao acerca das teses defensivas lanadas em resposta acusao, tem-se por caracterizada a plausibilidade jurdica do pedido e o constrangimento ilegal a que vem sendo submetido o paciente, sobretudo porque esta Quinta Turma, quando do julgamento do habeas corpus n. 183.355/MG sufragou a tese da imprescindibilidade da

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motivao das decises judicias, em casos tais. Diante do exposto, concedo, em parte, a ordem de habeas corpus, para anular o processo desde a prolao da deciso posterior resposta da acusao, para que outra seja prolatada com a apreciao das teses defensivas, como entender de direito. Em termos de jurisprudncia no se tem a menor dvida acerca da necessidade de fundamentao das decises, analisando as argies da defesa, pois trata-se de exigncia legislativa, pelo constante no art. 397 do Cdigo de Processo Penal, bem como institudo o princpio da motivao por fora constitucional (art. 93, IX da CF). Assim, resta demonstrada a nulidade da deciso proferida sem apreciao das teses defensivas pelo Juiz singular, sendo medida imperiosa anular o processo desde a prolao da deciso posterior resposta da acusao. 3. DO PEDIDO Diante do exposto, requer-se o provimento do recurso com a conseqente anulao do processo e a apreciao fundamentada da resposta escrita.

(local), 28 de maio de 2012 JULIA OHLWEILER OAB/RS 88.191