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Contenido
INFORMES LABORALES

Los contratos sujetos a modalidad o de plazo jo ....................................... Subcontratacin de personal: Intermediacin Laboral ..............................

V-1 V-4 V-7 V-8 V-9

APLICACIN PRCTICA ................................................................................................................................................... ANLISIS JURISPRUDENCIAL Desnaturalizacin de un contrato por obra ........................................................... GLOSARIO LABORAL INDICADORES LABORALES

...................................................................................................................................................

................................................................................................................................................... V-10

Los contratos sujetos a modalidad o de plazo jo

Ficha Tcnica
Autor : Dra. Jenny Ugarte Gnzales Ttulo : Los contratos sujetos a modalidad o de plazo jo Fuente : Actualidad Empresarial, N 179 - Segunda Quincena de Marzo 2009

temporada que por su naturaleza puedan ser permanentes. Dentro de este tipo de contratos podemos encontrar los siguientes:

1. Contratos de naturaleza temporal

1.1. Contrato por inicio o incremento de actividad.- Son aquellos celebrados entre un empleador y un trabajador por el inicio de una nueva actividad empresarial, sta es entendida como el inicio propiamente de la actividad a la que se dedicar la empresa, as como el inicio de nuevas actividades o el incremento de las ya aperturadas. Plazo: Tres aos.
Base Legal Artculo 57 y artculo 76 D S. N 001-96-TR (Reglamento de la LPCL).

Nuestra Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobada por el Decreto Supremo N 003-97TR (en adelante LPCL), seala en su primer prrafo del artculo 4: En toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. Esta expresin recoge el Principio de Continuidad o Causalidad que, segn el Tribunal Constitucional, busca reguardar que la duracin del vnculo laboral deba ser garantizada mientras subsista la fuente que le dio origen.1 En tal sentido, en virtud de esta vocacin de permanencia, se debe preferir una contratacin indeterminada antes de un contrato a plazo o modal. Es producto de esta preferencia que para la validez de los diferentes tipos de contratos a plazo determinado, se debe cumplir con los requisitos que seala la Ley. El artculo 53 de la LPCL seala que los contratos modales son aquellos que se dan por un perodo determinado y que se celebran en razn de las necesidades del mercado o de la mayor produccin de la empresa, as como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va prestar o de la obra que se va a ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitente o de
1 Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 9 de octubre de 2002 en el expediente 1397-2001AA/TC sobre Accin de Amparo interpuesta por De la Cruz y Otros contra la Entidad Prestadora de servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A.

1.3. Contratos por reconversin empresarial.- Es aquel que se celebra en funcin a la sustitucin, ampliacin o modicacin de las actividades desarrolladas en la empresa, y, en general, toda variacin que tenga un carcter tecnolgico tanto en las maquinarias, equipos, instalaciones, medios de produccin, sistemas, mtodos y procedimientos productivos y administrativos. Plazo: Dos aos.
Base Legal Artculo 59 LPCL.

2. Contratos de naturaleza accidental

2.1. Contrato ocasional.- Es aquel que se celebrer para atender las necesidades espordicas que sean distintas a la actividad habitual que realiza la empresa. Plazo: Seis meses al ao.
Base Legal Artculo 60 LPCL.

1.2. Contratos por necesidad de mercado.- Es aquel celebrado entre un empleador y un trabajador en virtud de atender un increment conyuntural de las necesidades de mercado originados por los variaciones sustanciales de la demanda del mercado, inclusive cuando se trate de labores ordinarias que forman parte de la actividad normal y que no pueden ser satisfechas por el personal permanente. Cabe precisar que la causa que justique este contrato no puede basarse en un incremento previsible del ritmo de la empresa, as como a las variaciones de carcter cclico o de temporada que se maniestan en actividades productivas de carcter estacional. Plazo mximo: Cinco aos.
Base Legal Artculo 58 LPCL.

2.2. Contrato de suplencia.- Es aquel celebrado para sustituir temporalmente a un trabajador estable de la empresa, cuyo vnculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa prevista en la legislacin laboral. El empleador deber reservar el puesto a su titular, quien conserva su derecho de readmisin en la empresa, operando con su reincorporacin oportuna la extincin del contrato de suplencia. Tambin se incluyen las coberturas de puesto de trabajo estable, cuyo titular, por razones de orden administrativo, debe desarrollar temporalmente otras labores en el mismo centro de trabajo.
Actualidad Empresarial

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Informes Laborales

Informes Laborales
Plazo: El Reglamento exige que el contrato contenga la fecha de su extincin.
Base Legal Artculo 55 de la LPCL y artculo 77 del D.S. N 001-96TR.

2.3. Contrato de emergencia.- Este contrato se realiza para cubrir las necesidades que se presenten por caso de fuerza mayor o caso fortuito, El caso fortuito o la fuerza mayor en el contrato de emergencia, se congura por su carcter inevitable, imprevisible e irresistible. Plazo: Mientras dure la emergencia.
Base Legal Artculo 62 de la LPCL y artculo 78 del D.S. N 001-96TR.

3. Contratos para obra o servicio

3.1. Contrato para obra determinada o servicio especco.- Son aquellos contratos celebrados entre un empleador y un trabajador, para realizar una actividad previamente establecida y de una duracin determinada. Plazo: El que resulte necesario, pudiendo celebrarse las renovaciones que resulten igualmente necesarias para la conclusin de la obra o servicio objeto de la contratacin.
Base Legal Artculo 63 de la LPCL y artculo 79 del D.S. N 001-96 - TR.

De la relectura del citado concepto que seala la Ley para este tipo de contrato, se advierte la generalidad de la misma que, como bien seala el profesor Elmer Arce, pueden poner en cuestin el principio de preferencia de la contratacin por tiempo indenido en el marco de labores habituales o permanentes de las empresas.2 La pregunta de rigor que surge entonces es el citado artculo que no seala un plazo mximo para la celebracin de este tipo de contrato habilita al empleador a celebrar la renovacin que estime conveniente de manera indenida? La respuesta es no, porque si bien la interpretacin literal del citado artculo nos llevara a pensar que el nmero de renovaciones depende de la sola voluntad del empleador. Esa interpretacin literal del artculo 63 vulnera el Derecho al Trabajo, por lo que debemos acudir a la interpretacin realizada por nuestro Tribunal de Justicia para salvar de una segura inconstitucional al artculo 63 de la LPCL.3
2 ARCE ORTIZ Elmer, El Derecho Individual del Trabajo en el Per: Desafos y Deciencia Lima `Palestra Editores, Ediciones 2008. pgina 171. 3 ARCE ORTIZ, E. Ob cit, 172.

Jurisprudencia Ordinaria de los contratos por servicio especco La Corte Suprema, inicialmente, respecto al plazo de este tipo de contrato, seal tratndose de derechos derivados de un contrato laboral sujeto a modalidad en los que la obra o el servicio prestado por el trabajador sea especco, dicho contrato se convertir en uno indeterminado si los perodos laborados por el trabajador exceden de los ochos aos de labor4. Este primer criterio de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema es criticable porque omite sealar cul es la razn o justicacin para considerar el plazo de 08 aos como plazo mximo de este tipo de contrato modal, resultando incluso contraproducente desde la perspectiva de la tutela de los derechos de los trabajadores implicados () esto es as en la medida en que dicho plazo adems de ser excesivamente extenso para operar como un lmite real a la contratacin fraudulenta, es capaz de aportar una apariencia inicial de legitimidad a cualquier contrato de duracin inferior, pudiendo contribuir ms bien a la descausalizacin de esta modalidad.5 Posteriormente, este Primer Criterio, que era de Observancia Obligatoria, fue variada por la misma Corte en una Sentencia posterior respecto al plazo de este contrato modal sealando: Que si bien es cierto que esta forma de contratacin laboral, en virtud de su especial regulacin, a diferencia de lo que si ocurre generalmente con los dems contratos modales, no se encuentra sometida expresamente a un plazo mximo para su duracin () tambin es verdad que ello en modo alguno puede distorsionar su especial naturaleza accidental y temporal al punto de aperturar por este vaco un supuesto de ejercicio abusivo del derecho, por tal razn su lmite temporal, debe ser denido en cada caso concreto a la luz del Principio de Razonabilidad que en trminos de Amrico Pla Rodrguez consiste en la armacin esencial de que el ser humano, en sus relaciones laborales, procede y debe proceder conforme a la razn. Se trata, como se ve, de una especie de lmite o freno formal y elstico al mismo tiempo aplicable en aquellas reas del comportamiento donde la norma no puede prescribir lmites muy rgidos() cuando la norma no puede prever la innidad de circunstancias posibles.6
4 Casacin N 1809-2004 emitida el 30 de enero 2006 en la causa seguida por Luis Alberto Raciman contra Proyecto Especial Programa Nacional de Agua Potable y Alcantarillado-PRONAP. de por De la Cruz y Otros contra la Entidad Prestadora de servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A. 5 SANGUINETTI RAYMOND Wilfredo Los contratos de duracin determinada, Editorial Gaceta Jurdica, 2009, p. 80. 6 Casacin N 1004-2004 emitida el 04 de julio 2006 en la causa

Finalmente, resulta relevante concluir que el empleador debe hacer uso de este tipo de contrato modal cuando encomiende a su trabajador labores que pese a ser habituales u ordinarias de su empresa, sean de duracin limitada. 3.2. Contrato intermitente.- Es aquel celebrado con ocasin de cubrir las necesidades de las actividades de la empresa que por su naturaleza son permanentes pero discontinuas. 3.2.1 Derecho de Preferencia El trabajador que prest sus servicios inicialmente, tendr este derecho de preferencia, pudiendo consignarse en el contrato primigenio tal derecho, el que operar en forma automtica, sin necesidad de requerirse de nueva celebracin de contrato o renovacin. El plazo de la preferencia es de 05 das hbiles, contados a partir de la noticacin al trabajador del reinicio de las actividades. En el contrato deber consignarse con la mayor precisin las circunstancias o condiciones que deben observarse para que se reanude en cada oportunidad la labor intermitente del contrato. Plazo: No tiene un plazo especco, puede por tanto ser permanente.
Base Legal Artculo 64, 65 y 66 de la LPCL y artculo 80 del D.S. N 001-96-TR.

3.3. Contrato de temporada.- Este contrato es aquel que se celebra con el nimo de atender las necesidades propias del giro de la empresa o establecimiento, que se cumplen slo en determinadas pocas del ao y que estn sujetas a repetirse en perodos equivalentes en cada ciclo, en funcin a la naturaleza de la actividad productiva. Formalidades: a) Constar necesariamente por escrito la duracin de la temporada; b) La naturaleza de la actividad de la empresa o establecimiento; y, c) La naturaleza de las labores del trabajador. Derecho preferencial: Si el trabajador fuera contratado por dos temporadas consecutivas o tres alternadas por el mismo empleador, tendr derecho a ser contratado en las temporadas siguientes; para ello el trabajador deber presentarse en la empresa, explotacin o establecimiento dentro de los quince das anteriores al inicio de temporada, vencidos los cuales caducar su derecho a solicitar su readmisin en el trabajo.
seguida por Mario Fredy Linares contra Proyecto Especial Tacna Aanciamiento y Ampliacin de los Recursos Hdricos Tacna.

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Instituto Pacco

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rea Laboral
Plazo: El tiempo de duracin depender de la duracin de la temporada.
Base Legal Artculo 67, 68 ,69, 70 y 71 de la LPCL.

I. Reglas comunes de los contratos sujetos a modalidad o a plazo jo

i. Formalidad: Los contratos de trabajo debern constar por escrito y por triplicado, consignndose en forma expresa: - Su duracin. - Las causas objetivas determinantes de la contratacin. - Las dems condiciones de la relacin laboral, as como las clusulas especiales que se exigen segn el tipo de contrato. Artculo 72 y 73 de la LPCL. El profesor Wilfredo Sanguinetti considera que estas formalidades: operan como garantas frente a un uso fraudulento de las modalidades contractuales () desde una doble perspectiva: tanto asegurando el conocimiento previo por parte del trabajador de las especiales condiciones del contrato, como delimitando desde un inicio su carcter temporal.7 El incumplimiento de estas formalidades trae como consecuencia que nuestros Jueces Laborales consideren desnaturalizados los contratos modales, ello se evidencia en la CASACIN N 2365-2005 en cuyo tercer considerando se seal: la desnaturalizacin de los contratos de trabajo modales a los que se encontr sometido el actor repose exclusivamente en que estos no han observado las formalidades exigidas por la ley, para su validez y ecacia en cuanto no han precisado de manera descriptiva la causa objetiva que justique la contratacin. Este mismo criterio es compartido por nuestro mximo intrprete de la Constitucin: el Tribunal Constitucional, quien seal en el fundamento sexto de la sentencia del Expediente N 6080-2005-PA/TC lo siguiente: () debemos indicar que de los contratos de trabajo sujetos a modalidad que obran en autos, no se aprecia que SENASA haya considerado en forma expresa cules fueron las causas objetivas para contratar a la demandante (). Asimismo, debe tenerse presente que el ltimo contrato de trabajo del demandante obrante a fojas 15, tiene como plazo de vigencia el perodo del 1 de febrero al 31 de marzo del 2003, sin embargo, la demandante continu trabajando hasta junio de 2003, conforme
7 Sanguinetti Raymond. Ob cit, 96.

acredita con las boletas de pago. En ese sentido, es recomendable que los empleadores, al momento de elaborar cualquier contrato modal, no omitan sealar cul es la causa objetiva y el tiempo de duracin del mismo, porque la declaracin de la desnaturalizacin del contrato de modal traer como consecuencia que ese contrato, inicialmente temporal sea considerado como un contrato de duracin indeterminada. Nuestro ordenamiento (artculo 77 de la LPCL) seala adems los siguientes supuestos de desnaturalizacin de los contratos modales: - Si el trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, o despus de las prrrogas pactadas, si stas exceden del lmite mximo permitido. - Cuando se trate de un contrato de obra determinada o de servicio especco, si el trabajador contina prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovacin. - Si el titular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el trmino legal o convencional y el trabajador contratado continuase laborando. ii) Formalidades de los contratos modales: El artculo 73 de la LPCL seala cul es la formalidad que tiene que cumplir el empleador una vez que celebre un contrato modal, precisando al respecto que el empleador debe presentar una copia de los contratos a Autoridad Administrativa de Trabajo dentro de los quince das naturales de su celebracin para efectos de su conocimiento y registro. El incumplimiento de esta disposicin trae como consecuencia la imposicin de la multa. Cabe precisar que el registro de los contratos modales ante la Autoridad de Trabajo ha sido modicado por la Resolucin Ministerial N 1922008-TR publicada en el Diario El Peruano el 03 de julio del 2008, que dispuso modicar los procedimientos consignados en los numerales N 37, 38, 39, 40, 41, 47, 48, 108, 109, 110, 111, 112 y 113 del Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA), en el extremo de sustituir la presentacin presencial de los documentos, (contratos, solicitud, hoja informativa y la constancia de pago de la tasa) por la utilizacin del registro a travs de su portal web: www.mintra.gob.pe8.
8 Para mayor detalle sobre el Nuevo procedimiento de la Inscripcin del contrato lese JIMNEZ CORONADO Ludmi, Actualidad Empresarial

Finaliza la inscripcin en el portal de la Autoridad de Trabajo el empleador debe entregar una copia del contrato al trabajador. iii) Renovaciones: Estn sujetas a las misma formalidades que su celebracin.

II. Duracin de los contratos

Dentro de los plazos mximos establecidos por cada contrato modal, podrn celebrarse contratos por perodos menores pero que sumados no excedan dichos lmites. En los casos que corresponda, podrn celebrarse en forma sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos bajo distintas modalidades en funcin de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superen la duracin mxima de cinco aos. Los plazos mximos establecidos en las distintas modalidades contractuales, se computan a partir de la fecha de inicio de la prestacin efectiva de los servicios.

III. Perodo de prueba

En los contratos sujetos a modalidad rige el perodo de prueba legal o convencional, que es de 3 meses. Este slo podr establecerse en el contrato original, salvo que se trate del desempeo de una labor notoria y cualitativamente distinta a la desempeada previamente.

IV. Derecho y Benecios de los trabajadores

Los trabajadores con contratos de trabajo sujetos a modalidad, tienen derecho a percibir los mismos benecios que por ley, pacto o costumbre tuvieran los trabajadores vinculados a un contrato de duracin indeterminada del respectivo centro de trabajo. Tienen derecho tambin a la estabilidad laboral durante el tiempo que dure el contrato, una vez superado el perodo de prueba. Si el empleador, vencido tal perodo, resolviera arbitrariamente el contrato, deber abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con el lmite de doce remuneraciones. Para demandar el pago de esta indemnizacin ante la autoridad judicial, se aplica el plazo de caducidad de treinta das naturales de producido el despido.
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Actualidad Empresarial

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Informes Laborales

Subcontratacin de personal: Intermediacin Laboral

Ficha Tcnica
Autor : Dra. Gisela Margot Infantes Crdenas Ttulo : Subcontratacin de personal: Intermediacin Laboral Fuente : Actualidad Empresarial, N 179 - Segunda Quincena de Marzo 2009

1. Introduccin
La Intermediacin Laboral es una gura jurdica que se encuentra normada en la Ley N 27626 (Ley que regula la actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores) y en el Decreto Supremo N 003-2002-TR. Estos dispositivos legales adems de regular la gura de la intermediacin laboral, regulan los derechos de los trabajadores destacados, dentro del rgimen laboral de la actividad privada. En el presente informe trataremos acerca de los alcances, supuestos de procedencia, limitaciones, registro y los derechos laborales de los trabajadores, entre otros aspectos importantes.

nal relacin directa y bilateral entre quien emite las rdenes (empleador) y aquellos que deben cumplirla (trabajadores): en medio de ambos, aparece el empleador formal que ser la entidad de intermediacin laboral1. Al respecto, seala Raso Delgue: La intermediacin laboral presupone una relacin triangular pero una de las relaciones jurdicas es laboral, uno de los sujetos involucrados es un trabajador2.

guladas por el Cdigo Civil (asociaciones, fundaciones y comits) y las empresas individuales de responsabilidad limitada (EIRL) no podran prestar este tipo de servicios. Asimismo, las actividades accesorias, directamente vinculadas e indispensables para la realizacin de las actividades de intermediacin laboral, son consideradas como parte del objeto social de las entidades.

3. mbito de aplicacin
La intermediacin laboral slo podr prestarse en los siguientes supuestos: Empresas de servicios especiales (ms conocidos como services) constituidas como personas jurdicas de acuerdo a la Ley General de Sociedades. Las empresas de servicios temporales, complementarios y especializados, pueden desarrollar simultneamente las actividades de intermediacin previstas en la Ley, siempre que ello conste as en su Estatuto y Registro. - Cooperativas de trabajadores, conforme a la Ley General de Cooperativas, y tendr como objeto exclusivo la prestacin de servicios de intermediacin laboral. Las cooperativas de trabajo temporal slo pueden intermediar para supuestos de temporalidad y las cooperativas de trabajo y fomento del empleo, para actividades complementarias y de alta especializacin.

4. Supuestos de procedencia
Los trabajadores destacados a una empresa usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la ejecucin permanente de la actividad principal de dicha empresa. Es por ello que para que se congure la intermediacin laboral debe mediar tres supuestos: Intermediacin de servicios temporales: Consiste en emplear uno o ms trabajadores con el n de destacarlo temporalmente a una tercera persona, natural o jurdica, denominada empresa usuaria, que dirige y supervisa sus tareas. Intermediacin de servicios complementarios: Consiste en prestar servicios complementarios por una persona jurdica, que destaca a su personal a una empresa usuaria, para desarrollar labores complementarias o, altamente especializadas, en las que esta ltima no determina ni supervisa sustancialmente las tareas del trabajador destacado. Intermediacin de servicios especializados: Consiste en prestar servicios especializados por una persona jurdica, que destaca a su personal a una empresa usuaria, para desarrollar labores altamente especializadas, en las que sta ltima no determina ni supervisa sustancialmente las tareas del trabajador destacado.

2. Concepto
La Intermediacin Laboral se presenta cuando una empresa denominada usuaria contrata a un tercero (mediante un contrato de locacin de servicios), para que ste le proporcione o destaque personal a su centro de trabajo o de operaciones, para la prestacin de servicios temporales, complementarios o de alta especializacin.

Temporales Empresa de servicios Complementarios Alta especializacin Empresa usuaria

5. Actividades temporales
Las empresas de servicios temporales son aquellas personas jurdicas que contratan con terceras, denominadas usuaria, para colaborar temporalmente en el desarrollo de sus actividades, mediante el destaque de sus trabajadores para desarrollar las labores bajo el poder de direccin de la empresa usuaria, correspondientes a los contratos de naturaleza ocasional y de suplencia previstos en el Ttulo II del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR3.
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El autor Alfredo Villavicencio ha sealado que la intermediacin laboral puede ser denida como la provisin de trabajadores de una entidad que es el empleador (empresas de servicios especiales o cooperativas de trabajadores) para que stos presten servicios bajo la direccin o sujecin de un tercero (empresa usuaria). Entonces, se aprecian relaciones triangulares, por las cuales se rompe la tradicio-

Las empresas de servicios como las cooperativas de trabajadores tienen como objeto exclusivo la prestacin de servicios de intermediacin laboral. De lo indicado, se deduce que las personas naturales y las personas jurdicas re1 VILLAVICENCIO ROS, Alfredo, La exibilidad y los mecanismos de subcontratacin laborales: el caso de la intermediacin. Estudios sobre la exibilidad en el Per.OIT.Lima, 2000, p.87. 2 RASO DELGUE, Amrico, La contratacin atpica del trabajo, AMG Editorial, Montevideo, 2000, p. 243.

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Instituto Pacco

rea Laboral
Ocasional

Empresa de servicios Temporales

Empresa Usuaria

Suplencia

Trabajadores (Contratados por la empresa de servicios temporales) (Subordinados por la empresa usuaria)

Asimismo, la Intermediacin Laboral ser nula de pleno derecho cuando haya tenido por objeto o efecto el vulnerar o limitar el ejercicio de derechos colectivos de los trabajadores que pertenecen a la empresa usuaria o a las entidades (empresas especiales de servicios y cooperativas de trabajadores). Dicha nulidad procede cuando se demuestre en juicio que la intermediacin ha tenido por objeto o efecto directo vulnerar o limitar el ejercicio de los derechos colectivos.

Entre los supuestos de suplencia, se podra mencionar a los reemplazos del trabajador titular mientras una trabajadora durante el descanso pre y post natal, descansos vacacionales, licencias concedidas por el empleador, etc. En ese sentido, podemos entender que, bajo estos supuestos, se podr contratar a personal (va intermediacin laboral) para las actividades principales, que se encuentren en la modalidad de ocasionales y de suplencia.

6. Actividades complementarias
Las empresas de servicios complementarios son aquellas personas jurdicas que destacan su personal a terceras empresas, denominadas usuarias, para desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al giro del negocio de stas. Constituye actividad complementaria de la empresa usuaria aquella que es de carcter auxiliar, no vinculada a la actividad principal, y cuya ausencia o falta de ejecucin no interrumpe la actividad empresarial. La actividad complementaria no es indispensable para la continuidad y ejecucin de la actividad principal de la empresa usuaria. Ejemplo de actividades complementarias: vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajera externa, limpieza.

Constituye actividad de alta especializacin de la empresa usuaria, aquella auxiliar, secundaria o no vinculada a la actividad principal, que exige un alto nivel de conocimientos tcnicos, cientcos o particularmente calicados, tal como el mantenimiento y saneamiento especializados. Vemos que para este tipo de servicio, la empresa usuaria carece de facultad de direccin respecto a los servicios que presta el personal destacado - especializado. Entonces, si a ello sumamos la responsabilidad por los resultados de las actividades, ya que actan por su cuenta y riesgo, estaramos frente a un supuesto de intermediacin laboral propiamente dicho o nos asemejamos a la gura de una tercerizacin de servicios? Somos de la opinin que, en la prctica, nos encontramos en el supuesto de una tercerizacin, aunque la norma lo enmarca dentro de la gura jurdica de intermediacin laboral. Cuestin que es debatible.

10. Cooperativas de Trabajadores

Las Cooperativas de Trabajo Temporal son aquellas constituidas especcamente para destacar a sus socios trabajadores a las empresas usuarias a efectos de que stos desarrollen labores correspondientes a los contratos de naturaleza ocasional y de suplencia previstos en el Ttulo II del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR. Las Cooperativas de Trabajo y Fomento del Empleo son las que se dedican, exclusivamente, mediante sus socios trabajadores destacados, a prestar servicios de carcter complementario o especializado, sealados en los puntos 6 y 7 del presente informe.

11. Derechos y Benecios Laborales

Los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de servicios y de las cooperativas gozan de los derechos y benecios que corresponde a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. Los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de servicios o cooperativas, si fueran destacados a una empresa usuaria, tienen derecho durante dicho perodo de prestacin de servicios a percibir las remuneraciones y condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus trabajadores. Estas remuneraciones y condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus trabajadores, se extienden a los trabajadores destacados cuando son de alcance general, de acuerdo con la categora ocupacional o funcin desempeada, mientras dure el destaque. No son extensivos los que sean otorgados por la existencia de una situacin especial objetiva, inherentes a calicaciones personales, desarrollo de actividades especcas, particularidades del puesto o el cumplimiento de condiciones especcas. Asimismo, no procede la extensin de derechos y benecios cuando las labores desarrolladas por los trabajadores destacados no son efectuadas por ningn trabajador de la empresa usuaria.
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8. Lmites
El nmero de trabajadores de empresas de servicios o cooperativas que pueden prestar servicios en las empresas usuarias, bajo modalidad temporal, no podr exceder del veinte por ciento del total de trabajadores de la empresa usuaria y siempre que concurran los supuestos establecidos para los contratos ocasionales y de suplencia, regulados en los artculos 60 y 61 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral. Dicho lmite porcentual no ser aplicable a los servicios complementarios o especializados, siempre y cuando la empresa de servicios o cooperativa asuma plena autonoma tcnica y la responsabilidad para el desarrollo de sus actividades.

7. Actividades de alta especializacin

Las empresas de servicios especializados son aquellas personas jurdicas que brindan servicios de alta especializacin en relacin a la empresa usuaria que las contrata. En este supuesto, la empresa usuaria carece de facultad de direccin respecto de las tareas que ejecuta el personal destacado por la empresa de servicios especializados.
3 Contrato Ocasional (Art. 60 del Decreto Supremo N 003-97-TR): El contrato accidental ocasional es aquel celebrado entre un empleador y un trabajador para atender las necesidades transitorias distintas a la actividad habitual del centro de trabajo. Su duracin mxima es de seis meses al ao. Contrato de Suplencia (Art. 61 del Decreto Supremo N 00397-TR): El contrato de suplencia es aquel celebrado entre un empleador y un trabajador con el objeto que este sustituya a un trabajador estable de la empresa, cuyo vnculo laboral se encuentre suspendido por alguna causa justicada prevista en la legislacin vigente, o por efecto de las disposiciones convencionales aplicables en el centro de trabajo. Su duracin ser la que resulte necesaria segn las circunstancias.

9. Prohibiciones de contratacin
La empresa usuaria no podr contratar a una empresa de servicios o cooperativa, en los siguientes supuestos: 1. Para cubrir personal que se encuentre ejerciendo el derecho de huelga. 2. Para cubrir personal en otra empresa de servicios o cooperativa.

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Informes Laborales
5. Constancia policial domiciliaria correspondiente a la direccin de la empresa. En caso de que la empresa cuente con una sede administrativa y uno o varios centros labores, sucursales, agencias o en general cualquier otro establecimiento, deber indicar este hecho expresamente y acompaar las constancias domiciliarias que as lo acrediten y otras exigidas por norma expresa. Asimismo, las empresas de servicios a las cuales se reere el artculo 10 de la Ley N 27626, debern acreditar un capital social suscrito y pagado no menor al valor de cuarenta y cinco (45) Unidades Impositivas Tributarias, o su equivalente en certicados de aportacin, al momento de su constitucin y, en los casos que corresponda, copia de la resolucin de autorizacin o de registro del sector competente. La Inscripcin en el Registro deber realizarse ante el Autoridad Administrativa de Trabajo competente del lugar donde la entidad desarrollar sus actividades. Dicha inscripcin tiene una vigencia mxima de doce (12) meses, plazo a cuyo vencimiento quedar sin efecto de forma automtica. La Constancia de Inscripcin es el documento que certica que la entidad est inscrita ante la Autoridad Administrativa de Trabajo. Las clases de anza reguladas en los prrafos anteriores son excluyentes, por lo que la obligacin se considera cumplida con la existencia de alguna de ellas.

La legislacin ha pretendido tomar una serie de garantas en busca de la proteccin de los benecios sociales de los trabajadores, por ejemplo, se ha previsto que el capital social mnimo sea de 45 UIT, una carta anza a n de garantizar los derechos de los trabajadores destacados y el cumplimiento de las obligaciones previsionales, que puede ser a nombre del Ministerio o a favor de la empresa usuaria.

16. Responsabilidad solidaria

En caso de que la anza otorgada por las entidades resulte insuciente para el pago de los derechos laborales adeudados a los trabajadores destacados a las empresas usuarias, stas sern solidariamente responsables del pago de tales adeudos por el tiempo de servicios laborado en la empresa usuaria.

12. Registro y aprobacin de los contratos

Las empresas especiales de servicios como las cooperativas de trabajadores, estn obligadas a registrar los contratos suscritos con las empresas usuarias (contratos de locacin de servicios) y los contratos suscritos con los trabajadores destacados a la empresa usuaria.

17. Infracciones
Se desnaturaliza la intermediacin laboral, y, en consecuencia, congura una relacin laboral directa con el trabajador y la empresa usuaria, cuando se produzcan cualquiera de los siguientes supuestos: - El exceso de los porcentajes limitativos establecidos para la intermediacin de servicios temporales. - La intermediacin para servicios temporales distintos de los que pueden ser cubiertos por los contratos de naturaleza ocasional o de suplencia, regulados en el Ttulo II del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral. - La intermediacin para labores distintas de las reguladas en los artculos 11 y 12 de la Ley N 27626. - La reiterancia del incumplimiento regulada en el primer prrafo del artculo 13 del Decreto Supremo N 003-2002TR. Se verica la reiterancia cuando persiste el incumplimiento y se constata en la visita de reinspeccin o cuando se constata que en un procedimiento de inspeccin anterior la empresa usuaria realiza tal incumplimiento. La vericacin de los supuestos establecidos anteriormente son infracciones de tercer grado de la empresa usuaria y de la entidad, respectivamente. Asimismo, la infraccin a los supuestos de intermediacin debidamente comprobada en un procedimiento inspectivo por la Autoridad Administrativa de Trabajo, determinar que, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, se entienda que desde el inicio de la prestacin de sus servicios los respectivos trabajadores han tenido contrato de trabajo con la empresa usuaria.

13. Procedimiento para el registro de contratos de locacin de servicios

El registro de los contratos de locacin de servicios celebrados entre la empresa usuaria y las entidades a que se reere el artculo 17 de la Ley N 27626, se sujeta al siguiente procedimiento: 1. Se presentan con la solicitud, segn formato, dirigida a la Direccin de Empleo y Formacin Profesional o dependencia que haga sus veces. 2. El plazo para cumplir con dicha obligacin es de quince (15) das naturales desde su suscripcin. 3. En caso de presentacin extempornea se abona la tasa respectiva, sin perjuicio de la multa correspondiente.

15. La Fianza
Las empresas de servicios o las cooperativas, reguladas en la Ley N 27626, cuando suscriban contratos de intermediacin laboral, debern conceder una anza que garantice el cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores destacados a la empresa usuaria. La anza ser regulada por la Autoridad Administrativa de Trabajo. La entidad podr elegir entre alguna de las siguientes clases de anza para garantizar los derechos de sus trabajadores destacados y el cumplimiento de las obligaciones previsionales: a) Fianza a nombre del Ministerio Es la otorgada por una institucin bancaria o nanciera a nombre del Ministerio y en favor de los trabajadores destacados. Este tipo de anza podr ser individual y global. b) Fianza a favor de la empresa usuaria Es otorgada para garantizar, frente a la empresa usuaria, el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales correspondientes a los trabajadores en ella destacados: su tipo, requisitos, plazo, porcentaje de cobertura, mecanismo de ejecucin, liberacin de la garanta y dems elementos se rigen por lo que pacten las partes.

14. Inscripcin en el Registro

La Inscripcin en el Registro es un requisito esencial para el inicio y desarrollo de las actividades de Intermediacin, quedando sujeta la vigencia de su autorizacin a la subsistencia de su Registro. Para efectos de la inscripcin en el Registro, las entidades debern presentar una solicitud a la Direccin de Empleo y Formacin Profesional o dependencia que haga sus veces, adjuntando la siguiente documentacin: 1. Copia de la escritura de constitucin y sus modicaciones, de ser el caso, inscrita en los registros pblicos. 2. Comprobante de Informacin Registrada de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (Registro nico de Contribuyente - RUC). 3. Copia de la autorizacin expedida por la entidad competente, en aquellos casos en que se trate de empresas que por normas especiales requieran tambin obtener el registro o la autorizacin de otro sector. 4. Copia del documento de identidad del representante legal de la entidad.

18. Informacin trimestral

Las entidades de intermediacin se encuentran obligadas a presentar la informacin requerida -segn formato- establecida por el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, en forma trimestral.

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Instituto Pacco

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rea Laboral

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Aplicacin Prctica
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Aplicacin Prctica
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Ludmin G. Jimnez Coronado Ttulo : Aplicacin Prctica Fuente : Actualidad Empresarial, N 179 - Segunda Quincena de Marzo 2009

del plazo sealado por las disposiciones legales para la presentacin de la Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta.

asignacin familiar, si la tuviera, u otros conceptos de naturaleza remunerativa.

Asesora Aplicada 3 Asesora Aplicada 2

Participacin de Utilidades en las pequeas empresas La empresa Tertulia S.R.L., se ha inscrito en el REMYPE el 01 de noviembre de 2008 como pequea empresa, la misma que cuenta con 30 trabajadores; nos pregunta si es que el hecho de haberse acogido al rgimen especial laboral tiene la obligacin de hacer la participacin de utilidades. Solucin El artculo 41 del Decreto Supremo N 007-2008-TR, establece entre otros aspecto; que el Rgimen Laboral Especial comprende remuneracin, jornada de trabajo de ocho (8) horas, horario de trabajo y trabajo en sobre tiempo, descanso semanal, descanso vacacional, descanso por das feriados, proteccin contra el despido injusticado. Los trabajadores de la Pequea Empresa tienen derecho a un Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo a cargo de su empleador, cuando corresponda, de acuerdo a lo dispuesto en la Ley N 26790, Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, modicatorias y normas reglamentarias; y a un seguro de vida a cargo de su empleador, de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 688, Ley de Consolidacin de Benecios Sociales, y modicatorias. Para la Pequea Empresa, los derechos colectivos continuarn regulndose por las normas del Rgimen General de la actividad privada. Asimismo, el derecho a participar en las utilidades, de acuerdo con el Decreto Legislativo N 892 y su Reglamento, slo corresponde a los trabajadores de la pequea empresa. Es as pues que, en virtud de lo dispuesto por el artculo antes sealado, las entidades que se hayan acogido a pequeas empresas, s estn en la obligacin de hacer la participacin de utilidades, los que estaran excluidos son las microempresas.

Asesora Aplicada 1
Participacin de Utilidades en caso de Fusin de Empresas La empresa Mircoles de Ceniza S.A.C., luego de haber tenido un proceso de dilogo y de negociaciones, ha decidido fusionarse con la empresa Santa Cuaresma S.A.C. es por esta situacin que nos preguntan cmo es el procedimiento para la participacin de utilidades en estos casos.
Solucin El artculo 8 del Decreto Legislativo N 892, establece que en caso de fusin de empresas, para efectos del clculo de la participacin de utilidades, se efectuar un corte a la fecha del otorgamiento de la escritura pblica, para determinar los montos a pagar a los trabajadores de cada una de las empresas fusionadas a dicha fecha. Por el perodo posterior, la participacin se calcular en funcin a los estados nancieros consolidados. Por su parte en el artculo 17 del Decreto Supremo N 009-98-TR, Reglamento para la aplicacin del derecho de los trabajadores de la actividad privada a participar en las utilidades que generen las empresas donde prestan servicios; en caso de fusin, disolucin o escisin de empresas, las utilidades sern calculadas al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de dichos eventos. Para los efectos del pago, se tendrn en consideracin las siguientes normas: a) De extinguirse la relacin laboral, el pago se efectuar dentro de los quince (15) das tiles de la entrada en vigencia del evento correspondiente; b) De subsistir la relacin laboral, dicho pago se har efectivo en la oportunidad prevista en el artculo 6 del D. Leg. N 892, es decir ser distribuida dentro de los treinta (30) das naturales siguientes al vencimiento

Compensacin de Tiempo de Servicios Trunca La empresa Bartholix S.A.C. tiene un trabajador en el rea de mantenimiento de maquinaria pesada cuyo ingreso fue el 01-01-2009; sin embargo, ha renunciado con fecha 28 de febrero del presente. Nos preguntan si a este trabajador le corresponde calcular su Compensacin de Tiempo de Servicios (CTS) con un sexto de graticacin.
Solucin En principio hay que manifestarle que de acuerdo a lo prescrito por el artculo 18 del Decreto Supremo N 001-97-TR, TUO de la Ley de CTS; las remuneraciones de periodicidad semestral se incorporan a la remuneracin computable a razn de un sexto de lo percibido en el semestre respectivo. Se incluye en este concepto las gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad. Las remuneraciones que se abonan por un perodo mayor se incorporan a la remuneracin computable a razn de un dozavo de lo percibido en el semestre respectivo. Las remuneraciones que se abonen en perodos superiores a un ao, no son computables. Las remuneraciones jas de periodicidad menor a un semestre, pero superior a un mes, se incorporan a la remuneracin computable aplicndose la regla del artculo 16 de la presente Ley, sin que sea exigible el requisito de haber sido percibida cuando menos tres meses en cada perodo de seis. Ahora bien, del caso antes descrito, debemos de tener en cuenta que el perodo de clculo es respecto a los meses de enero y febrero (los mismos que comprenden al semestre de noviembre - abril); por lo que el trabajador, al haber ingresado en el mes de enero, no ha percibido graticacin de estas patrias, por lo que entonces, al momento de hallar su CTS trunca no es materia de incorporacin este concepto, es decir que slo le calcularn sobre su haber mensual y su

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Actualidad Empresarial

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Anlisis Jurisprudencial

Anlisis Jurisprudencial

Desnaturalizacin de un contrato por obra

Ficha Tcnica
Autor : Dr. Ludmin G. Jimnez Coronado Ttulo : Desnaturalizacin de un contrato por obra Fuente : Actualidad Empresarial, N 179 - Segunda Quincena de Marzo 2009

3. Posicin del demandante

El recurrente, con fecha 12 de diciembre de 2005, interpone demanda de amparo contra el Consejo Nacional de Camlidos Sudamericanos (CONACS), el Director General de Administracin del Consejo Nacional de Camlidos Sudamericanos (CONACS), as como contra el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Agricultura, con el objeto de que se declare inaplicable y se deje sin efecto legal el Memorando N 2682005-AG-CONACS/ADM y el Memorando N 292-2005-AG-CONACS/ADM, que da por concluido su vnculo laboral como Contador, violando de esa manera su derecho constitucional al trabajo; y que, por consiguiente, se ordene a la emplazada que lo reponga en dicho cargo. Reere tambin que con fecha 24 de setiembre de 2001, particip en un concurso pblico y que al ganarlo, mediante Memorando N 075-2001-AG-CONACS/ ADM, le encargaron la jefatura del rea de contabilidad con el cargo de Contador III, Plaza N 024, funciones que ha venido desarrollando con toda normalidad. Sin embargo, con fecha 14 de octubre de 2005 recibi por parte del Director General de Administracin el Memorndum N 268-2005-AG-CONACS/ADM comunicandole el vencimiento de su contrato de conformidad con el literal c del artculo 16 del TUO del Decreto Legislativo N 728. Asimismo, sostiene que los contratos celebrados con la emplazada han sido suscritos con simulacin y fraude a las normas laborales, segn el artculo 77 del referido cuerpo legal.

5. Pronunciamiento del Tribunal Constitucional

Recordemos que procede el Amparo para la proteccin de los derechos en materia laboral; los estipulados en los fundamentos 7 a 20 de la STC N 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. Cumplidos con los requisitos para admitir la demanda; el Tribunal Constitucional establece que se debe de determinar: i) Si existi, o no, una relacin laboral de conanza entre el demandante y la emplazada, debido que el actor ha manifestado que las funciones que desempe no pertenecen a ningn cargo de conanza; y ii) Si el contrato sujeto a modalidad se ha desnaturalizado conforme lo establece el artculo 77 del TUO del Decreto Legislativo N 728, razn por la cual slo poda ser despedido por una causa justa relacionada con su capacidad o conducta. Como habamos mencionado anteriormente, respecto al primer punto controvertido no vamos a detallar en este momento, ya que sobre este tema hemos comentado en una anterior oportunidad, por lo que la incidencia de nuestro comentario y lo decidido por el Tribunal Constitucional es por el segundo punto. Una de las dudas que se deben establecer es, si el contrato de trabajo para servicio especco suscrito por el demandante con la emplazada ha sido desnaturalizado, para efectos de ser considerado como de duracin indeterminada y, en atencin a ello, establecer si el demandante slo poda ser despedido por una causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral. Es por ello que hace mencin al contrato individual para servicios especcos, contrato N 154-2005-CONACS, donde hace mencin a la clusula segunda (objeto del contrato): El CONACS renueva el contrato por Servicios Personales a EL CONTRATADO a n de que desempee el cargo de Contador III, N de Plaza CAP 024, cuyas funciones y responsabilidades sern jadas por el Manual de Organizacin y Funciones del Conacs (...).1 Al haber determinado la existencia de un contrato para servicio especco, lo que se desea ahora es determinar si las labores para las cuales fue contratado el demandante son de naturaleza permanente, temporal o accidental. En este punto, se indica que en relacin con la naturaleza del contrato de trabajo para servicio especco, es de duracin determinada, ya que tiene como elemento
1

Sumilla Para determinar si el contrato de trabajo para servicio especco ha sido simulado y, por ende, desnaturalizado, hemos de partir por analizar la naturaleza del trabajo para el cual fue contratado el demandante. A tal efecto, hemos de precisar que el demandante fue contratado para que desempee las labores de contador, labores que son de naturaleza permanente y no temporal.

1. Introduccin
El Tribunal Constitucional, en la presente sentencia, hace una evaluacin del tipo de contrato del demandante y, asimismo, la compara con el puesto que ostentaba, de tal manera que se pueda determinar si es que existe una desnaturalizacin del contrato laboral. Recordemos que cuando la reforma laboral, en los aos 90, una de las caractersticas de los contratos sujetos a modalidad, es que en su duracin pero que, en vez de ser una excepcin en su uso, por el transcurso del tiempo se ha hecho una regla, situacin que no debera de ser as, ya que el objetivo de implementar los sujetos a modalidad era justamente para cubrir ciertas actividades o en ciertas circunstancias, pero no era para reemplazar a los contratos a tiempo indeterminado.

4. Posicin de los demandados

2. Materia Controvertida
Determinar si: i) Existi, o no, una relacin laboral de conanza entre el demandante y la emplazada, debido que el actor ha manifestado que las funciones que desempe no pertenecen a ningn cargo de conanza, y ii) Si el contrato sujeto a modalidad se ha desnaturalizado conforme lo establece el artculo 77 del TUO del Decreto Legislativo N 728, razn por la cual slo poda ser despedido por una causa justa relacionada con su capacidad o conducta. Un personal de conanza puede ser repuesto a su centro laboral, al haberse retirado la conanza de su empleador? En el presente caso slo vamos a enfocarnos en el segundo punto, debido a que con respecto al primero ya hemos comentado en extenso una jurisprudencia en la quincena pasada.

El Procurador a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Agricultura, contesta la demanda solicitando que se la declare infundada o improcedente, por considerar que el recurrente fue contratado como trabajador de conanza y sometido a contratos a plazo jo bajo la modalidad de servicio especco, de acuerdo al artculo 63 del Decreto Supremo N 003-97-TR. Asimismo, sostiene que al tener la condicin de jefe de contabilidad (cargo de conanza), con fecha 30 de octubre de 2006 dicha conanza le fue retirada, no pudiendo solicitar su reposicin sino slo la indemnizacin conforme a la legislacin. El Noveno Juzgado Civil de Lima, con fecha 08 de mayo de 2006, declar improcedente la demanda, por considerar que el accionante es un trabajador dependiente de la Administracin Pblica, y que por consiguiente, la va idnea e igualmente satisfactoria para dilucidar la pretensin es la contenciosoadministrativa.

EXP. N 02594-2007- PA/TC (http://www.tc.gob.pe/ jurisprudencia/2008/02594-2007-AA.html)

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justicante para su celebracin la naturaleza temporal, ocasional o transitoria del servicio que se va a prestar; es decir, que para determinar su celebracin se deber tener en cuenta la temporalidad o transitoriedad del trabajo (servicio) para el que fue contratado, puesto que si contrata a un trabajador mediante esta modalidad contractual para que desempee labores de naturaleza permanente y no temporales, se habra simulado la celebracin de un contrato de duracin determinada en vez de uno de duracin indeterminada. Por consiguiente, para determinar si el contrato de trabajo para servicio especco ha sido simulado y, por ende, desnaturalizado, se empez por analizar la naturaleza del trabajo para el cual fue contratado el demandante. Determinando pues, que el demandante fue contratado para que desempee las labores de contador, labores que son de naturaleza permanente y no temporal; haciendo mencin a la Resolucin Jefatural N 145-2005-AG-CONACS de fecha 31 de octubre de 2005, expresando el mismo Presidente del CONACS que el recurrente ocupa el cargo de contador III y plaza N 024 del Cuadro para Asignacin de Personal del CONACS hasta el 31 de octubre de 2005, por lo cual dicha plaza queda vacante a partir del da siguiente. En consecuencia, habindose acreditado la existencia de una simulacin en el contrato del demandante, ste debe ser considerado como de duracin indeterminada, conforme lo establece el inciso d) del artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la que, habindosele despedido sin expresar causa alguna derivada de su conducta o capacidad laboral que la justique, se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo. Agrega que en este tipo de contratos podrn celebrarse las renovaciones que resulten necesarias para la conclusin o terminacin de la obra o servicio objeto de la contratacin. La generalidad de la disposicin legal puede llevar a lecturas de gran tendencia expansiva, que bien pueden poner en cuestin el principio de preferencia de la contratacin por tiempo indenido en el marco de labores habituales o permanentes de las empresas. En primer lugar, no se indica el mbito de operatividad del contrato de obra determinada y/o servicio especco. O bien pueden ser las actividades o necesidades empresariales transitorias, o bien pueden ser las actividades permanentes. En el primer caso no existe mayor problema, pues las labores transitorias son precisamente terreno abonado para el contrato de obra o servicio. No obstante, el segundo s plantea varios problemas, en la medida que se podra fragmentar en obras determinadas las labores permanentes de una empresa. Cada tornillo que se haga, cada departamento de un edicio, cada pedido, cada curso escolar, corre el riesgo de ser considerado una obra determinada o servicio especco. Y ello implicara desaparecer virtualmente la contratacin indenida.2 En ese sentido, no se podran celebrar contratos modales para actividades permanentes, ya que estara desvirtuando su naturaleza. En nuestra legislacin laboral slo existen tres tipos de contratacin sujeto a modalidad: tenemos a los de naturaleza temporal, las cuales a su vez tiene las submodalidades de por inicio de actividad, por necesidades de mercado y contrato por reconversin empresarial; los de naturaleza accidental que a su vez tiene como submodalidades al contrato ocasional, de suplencia y de emergencia. Por ltimo, tenemos los contratos por obra o servicio y dentro de las submodalidades tenemos el contrato especco, intermitente y el de temporada. Cada una de estas modalidades y submodalidades, para que las empresas celebren deben de cumplir con los supuestos objetivos, vale decir, si se desea celebrar
2

un contrato por inicio de actividad, la empresa recin debera tener actividades y no podran suscribirlo aquellas que ya tienen en el mercado 5 6 aos. Es as pues que, en el caso del contrato por obra, no se podra efectuar actividades que no tienen un objeto previamente establecido y que es difcil establecer una duracin; esto es lo que el Tribunal pudo concluir, teniendo como premisas las actividades que desempeaba el demandante y el cargo que ostentaba; si un Contador tiene actividades permanentes, como consecuencia de ello no existe un objeto determinado para su labor ni tampoco la duracin del mismo. Frente a esta conclusin del Tribunal debemos de manifestar que los contratos sujetos a modalidad estaran destinadas slo a ser la excepcin mas no la regla; en la prctica se ha venido incrementando la utilizacin de estos contratos sin que cumplan los elementos objetivos, llevando consigo a que stos sean declarados como contratos fraudulentos o simulados y por consiguiente el trabajador ser considerado como indeterminado. Herrero Nieto, citado por el profesor Elmer Arce Ortiz establece que la diferencia entre simulacin y fraude est en que el fraude de ley no es una oposicin larvada a sta, como sucede con la simulacin, sino que un comportamiento independiente del contra legem aguere, comportamiento que cae bajo la sancin de aquella otra norma distinta que los prohbe, mientras que la simulacin no logra sustraer el negocio a la aplicacin de la norma bajo cuyo mbito debe caer, y sigue siendo un negocio contra legem. De ah que el negocio simulado sea un medio de ocultar la violacin de una norma con respecto a terceros y no a los mismos sujetos del contrato. Y el negocio fraudulento ser el que pretenda sustraer de su mbito natural a la norma que se utiliza, pues usa la ley para un n distinto del perseguido por ella.3 Es de esta manera que si se determina que ha existido una contratacin simulada o fraudulenta, la consecuencia inmediata es la invalidez del contrato y, como en el presente caso, se realiza la reposicin del trabajador en el cargo que desempeaba al momento de la violacin de sus derechos constitucionales, o en otro de igual nivel o categora.

6. Anlisis y Comentarios
6.1. El contrato por obra o servicio especco En primer lugar, establezcamos lo que nuestra legislacin laboral dene a este tipo de contrato; en el artculo 63 del D.S. N 003-97-TR; prev que los contratos para obra determinada o servicio especco, son aquellos celebrados entre un empleador y un trabajador, con objeto previamente establecido y de duracin determinada. Su duracin ser la que resulte necesaria.

Elmer Arce Ortiz, Derecho Individual del Trabajo en el Per Desafos y deciencias Palestra Editores 2008-p170-171 y p-225.

Glosario Laboral
1. Remuneracin Constituye remuneracin para todo efecto legal, el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominacin que tenga, siempre que sean de su libre disposicin. 2. Subvencin econmica Son aquellos ingresos que perciben los beneciarios de modalidades formativas laborales; al no constituirse propiamente dicho un vnculo laboral, no es una remuneracin y no est afecta al pago del Impuesto a la Renta, ni otros tributos o gravmenes. 3. Retribucin econmica Es lo percibido por un locador a cambio de un servicio realizado al comitente, sin relacin de subordinacin.

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Indicadores Laborales
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Indicadores Laborales
REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS CONTRIBUCIONES E IMPUESTOS
1 Aportes al SSS
S/. 550.00 18.33 Asegurado regular Asegurado agrario y acucola Pensionistas 9% 4% 4% 13% 0.75% 2008 Enero, febrero y marzo 2008 Abril, mayo y junio 2008 Julio, agosto y set. 2008 Octubre, nov. y dic. 2009 Enero Febrero y Marzo: 4.4 Promedio gastos de sepelio 2006 Enero a marzo Abril a junio Julio a setiembre Octubre a diciembre 2007 Enero a marzo Abril a junio 2007 Julio, agosto y setiembre 2007 Oct., noviemb. y diciemb. 2008 Enero, febrero y marzo 2008 Abril, mayo y junio 2008 Julio agosto y setiembre 2008 Octubre, nov. y dic. 2009 Enero febrero y marzo 5 S/. 6 849.53 S/. 6 999.22 S/. 7,089.87 S/. 7,212.13 S/. 7,305.17 S/. 2 955.13 S/. 2 999.76 S/. 2 995.16 S/. 2 995.16 S/. 2 988.67 S/. 3 007.06 S/. 3 041.68 S/. 3 079.00 S/. 3 106.04 S/. 3 173.92 S/. 3,215.03 S/. 3,270.47 S/. 3,312.66

Remuneracin Mnima Vital 1 de enero de 2008 en adelante: Mensual Diario

Remuneracin Mnima Trabajo Nocturno 1 de enero de 2008 en adelante: Mensual 742.50 Diario 24.75 Remuneracin Mnima Minera 1 de enero de 2008 en adelante: Mensual Diario Remuneracin Mnima Periodistas 1 de enero de 2008 en adelante Remuneracin Mnima Diaria Trabaj. Agrarios y Acucolas Asignacin Familiar 1 de enero de 2008 en adelante: Mensual Diario Remuneracin Mnima Asegurable 1 de enero de 2008 en adelante Pensin del SNP mxima 15 de abril de 1999 al 31-08-01 1 de setiembre de 2001 en adelante Pensin Mnima SNP Pensionistas con derecho propio: 20 o ms aos de aportacin 10 y menos de 20 aos de aport. 6 y menos de 10 aos de aport. 5 o menos de 5 aos de aport. Pensionistas con derecho derivado Pensionistas por invalidez

2 Aporte al SNP 3 Contribucin al SENATI

Vencimiento: 16 de abril

4 Sistema Privado de Pensiones 4.1 Aporte al fondo 4.2 Aportes administrativos

Horizonte Integra ProFuturo

10%
Prima

687.50 22.92 1 650.00 21.46

a b

Obligacin de abril 2009 Comisin Prima de Seguroa b 1.95% 1.80% 1.98% 1.75% 0.95% 0.95% 0.90% 0.87%

4 5 6

Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio. Se aplica la remuneracin mxima asegurable, equivalente a S/.7,305.17.

55.00 1.83 550.00 807.36 857.36

7 8

4.3 Remuner. asegurable mxima para el seguro de invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio 2006 Enero a marzo S/. 6 516.74 Abril a junio S/. 6 615.15 Julio a setiembre S/. 6 605.01 Octubre a diciembre S/. 6 605.01 2007 Enero a marzo S/. 6 590.70 2007 Abril a junio S/. 6 631.25 2007 Julio, agosto y setiembre S/. 6 707.59 2007 Oct., noviembre y diciemb. S/. 6 789.89

6. Impuesto a la Renta de Quinta Categora

P E R O D O
Renta Anual1 Hasta 27 UIT Exceso de 27 UIT hasta 54 UIT Exceso de 54 UIT
1

CONAFOVICER Base Imponible : 2% del bsico del trabajador. Vencimiento : 16-04-09 INTERESES 1. Inters Legal Laboral Moneda Nacional : 3.71% anual 31-03-09 Moneda Extranjera : 1.55% anual 31-03-09 Inters Moratorio SPP Tasa: 1.5% efectivo mensual a partir del 01-03-02. 1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08. 3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.) Tasa: 1.6% mensual desde 01-11-01. 1.5% mensual desde 07-02-03. 4. Inters Moratorio MTPE: 2.2% mensual
2 0 0 9
Hasta 95850.00 191,700.00 ilimitado Diferencia 95850.00 95850.00 IR Parcial 14377.50 20128.50 IR Total 14377.50 34506.00

Tasa 15% 21% 30%

UIT 3550.00 3550.00 3550.00

Exceso ---95850.00 191700.00

9 *

* *

415.00 346.00 308.00 270.00 270.00 415.00 820.00

La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que caliquen como Renta de Quinta Categora de acuerdo al art. 34 de la LIR y su concordancia reglamentaria (remuneraciones, graticaciones ordinarias y extraordinarias, participacin en las utilidades, etc.). A dicho monto se le deduce 7 UIT.

VENCIMIENTOS 7. Sistema Privado de Pensiones (AFP) a. Obligaciones de abril 2009

Presentacin con cheque de otro Banco Presentacin con CH/. o efectivo del mismo Banco Presentacin Declaracin sin pago Cancelacin de la Declaracin sin pago de intereses 50% Cancelacin de declaracin sin pago de inters 80%

10 Subsidio por lactancia A partir del 10 de marzo de 2000 11 Topes prestaciones alimentarias * 20% de rem. ordinaria del trabaj. al 03-08-03 * 2 RMV (1ro Enero - 2008)

03-04-09

07-04-09

07-04-09

23-04-09

22-05-09

8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5ta Categora (Abril 2009)

1 100.00
SNP Salud Tributo ltimo dgito de RUC 0 17/04 17/04 17/04 17/04 1 20/04 20/04 20/04 20/04 2 21/04 21/04 21/04 21/04 3 22/04 22/04 22/04 22/04 4 23/04 23/04 23/04 23/04 5 24/04 24/04 24/04 24/04 6 13/04 13/04 13/04 13/04 7 14/04 14/04 14/04 14/04 8 15/04 15/04 15/04 15/04 9 16/04 16/04 16/04 16/04

FACTORES DE ACTUALIZACIN DE LA DEUDA PREVISIONAL(1)

Tasa de inters moratorio mensual : 1.50%(2)
Mes de venc.
Ene. Feb. Mar. Abr. May. Jun. Jul. Ago. Set. Oct. Nov. Dic.

Seguro R. Renta 5ta.

TASAS DE INTERS BANCARIO CTS (Segunda quincena de marzo 2009)

Feb. MONEDA NACIONAL Continental ScotiaCrdito Comercio bank 3.56 3.56 3.56 3.56 3.56 9.00 9.00 9.00 9.00 9.00 4.01 4.02 4.02 4.02 4.02 Interbank 4.39 4.39 4.39 4.39 4.39 Promedio 4.08 4.09 4.10 4.10 4.09 Continental 1.84 1.84 1.84 1.74 1.73 MONEDA EXTRANJERA Crdito 1.82 1.82 1.82 1.82 1.82 Comercio 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 Scotiaban 3.41 3.39 3.41 3.20 3.18 Interbank 2.53 2.53 2.53 2.53 2.53 Promedio 2.38 2.41 2.38 2.34 2.34

2006

2007

2008

2009
1.01550386 1.01399304 1.01550386 1.01500000

1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01259436 1.01259436 1.01594564 1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01350000 1.01350000 1.01650000 1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01350000 1.01350000 1.01650000 1.01395313 1.01705466 1.01860555 1.01395313 1.01705466 1.01860555 1.01350000 1.01650000 1.01800000 1.01395313 1.01705466 1.01860555 1.01350000 1.01650000 1.01800000 1.01395313 1.01705466 1.01860555

16 3.99 17 3.99 18 3.99 19 3.99 20 3.99 21 Sbado 22 Domingo 23 3.99 24 3.99 25 3.99 26 3.99 27 3.99 28 Sbado 29 Domingo 30 3.99 31 3.99 Prom. 3.99

3.55 3.55 3.55 3.55 3.55

9.00 9.00 9.00 9.00 9.00

4.02 4.02 4.37 4.38 4.35

4.39 4.39 4.39 4.39 4.39

4.10 4.10 4.10 4.10 4.10

1.74 1.74 1.74 1.72 1.73

1.81 1.81 1.81 1.85 1.85

5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00

3.18 3.16 3.12 3.12 3.10

2.53 2.53 2.53 2.53 2.53

2.36 2.37 2.37 2.33 2.34

3.56 3.56 3.56

9.00 9.00 9.00

4.35 4.28 4.28

4.39 4.39 4.39

4.15 4.14 4.14

1.73 1.73 1.73

1.86 1.82 1.82

3.10 3.05 3.05

2.53 2.53 2.53

2.34 2.32 2.32

(1) Fuente Superintendencia de Banca y Seguro (SBS). (2) Circular SBS N AFP-98-2008 (Vigente a partir del 01-01-09).

1: Cuadro elaborado sobre la base de la informacion remitida diariamente por las empresas bancarias a travs de reporte N 6. Estas tasas de inters tienen carcter referencial.

V-10

Instituto Pacco

N 179

Segunda Quincena - Marzo 2009