AUSENCIA DE DELIBERACION Y UNICA INSTANCIA

Por: Vctor Javier Altamiranda Para: Ctedra de Derecho Procesal Penal - UNC

Primeras consideraciones En 1998 comenz a regir el nuevo cdigo de procedimiento penal de la provincia de Buenos Aires, el cual produjo un profundo cambio respecto del anterior sistema mixto (Cdigo Jofre), puesto que el nuevo ordenamiento se muestra claramente acusatorio. El nuevo sistema establece la oralidad plena para todos los casos, excepto los que tramitan por la modalidad del juicio abreviado, con un diseo de partes que tiende a preservar la imparcialidad del juez o tribunal. El juicio oral es la etapa ms importante del procedimiento penal ya que se lleva adelante un debate oral y pblico donde se introducen las cuestiones, se producen las pruebas y se discute todo en un plano

contradictorio y el cual habr de culminar en un pronunciamiento definitivo que deber tener en cuenta los hechos y el derecho. Este juicio oral consta de tres etapas a saber : La primera etapa se corresponde con los actos preliminares. La segunda etapa la constituye el debate en si mismo; por ultimo se cierra el juicio oral con la decisin. Los rganos jurisdiccionales encargados de la etapa del juicio separan su competencia, tomando como base la gravedad del delito, en la materia

correccional y criminal, estando el primero a cargo de un magistrado que entiende de delitos cuya pena no sea de privacin de libertad y en los delitos que si tengan pena privativa de libertad pero cuyo mximo no supere los 6 aos. Por su parte los tribunales en lo criminal, tal como su nombre lo indica, son rganos colegiados compuestos por de tres miembros cuya competencia material lo habilita a entender, en nica instancia, en los delitos no atribuidos a otro rgano judicial. Queda claro entonces que, en lo que hace a criminalidad, la colegiatura es la nota caracterizante como as tambin el hecho de que actuaran como nica instancia, nota que en el caso de los juzgados correccionales no se da, puesto

que cuentan con una segunda instancia ordinaria compuesta por las cmaras de apelaciones. La ley 11.922 cre la funcin casacional en cabeza de un rgano independiente de la suprema Corte de Justicia. Su funcin consiste desde el comienzo en cooperar con la implementacin del nuevo modelo procesal penal, instalando los medios que propendan a la unificacin jurisprudencial para lograr asi una aplicacin correcta de la ley por parte de los tribunales inferiores. Otra gran y sustancial modificacin al sistema, lo produjo la sancin de la ley 13.943 que dictamino la eliminacin del juzgamiento colegiado en nica instancia respecto de delitos cuya pena en abstracto no supere los quince aos de prisin. El Doble conforme En la reforma constitucional de 1994 el constituyente otorgo jerarqua constitucional a diversos tratados sobre derechos humanos a travs de lo dispuesto en el art. 75 inc. 22 de nuestra carta magna. Entre los tratados incorporados se encuentra el Pacto de san Jos de Costa Rica (Convencin Americana sobre derechos humanos) y el pacto de Derechos Civiles y polticos, el primero a travs de su art. 8 inc. H apartado segundo y el siguiente en su art. 14 inc. 5to. nos acercan la garanta de que toda resolucin judicial debe poder ser recurrida ante un juez o tribunal Superior. Y esta garanta nos habla de la necesidad y obligatoriedad de la doble instancia, consagrndola como derecho humano de primera generacin. Es de importancia advertir que la regulacin internacional ha tendido

vigorosamente a ubicar e instrumentar el tema de los recursos dentro de las garantas fundamentales que condicionan y limitan el poder punitivo del

Estado. En este aspecto, se entiende que toda persona contra la que se ha decidido una sancin punitiva tiene derecho a un control de legalidad y justicia de pronunciamiento por parte de un rgano superior lo que lleva a la idea de que, en realidad, los recursos en materia penal operan nicamente a favor del imputado a travs de lo que se ha estudiado como la necesidad de una doble conformidad condenatoria para la validez de la sentencia.1 Esta cuestin es de fundamental trascendencia en nuestro Derecho puesto que, como dije anteriormente, contamos hoy en da con un sistema de

enjuiciamiento mixto con juzgamiento oral por un tribunal colegiado de nica instancia lo que conlleva a que las sentencias por ellos dictadas no sean

recurribles por la va ordinaria, siendo susceptibles de impugnacin a travs del recurso de casacin y los recursos extraordinarios de inconstitucionalidad provinciales. Obviamente se ha discutido mucho en doctrina y jurisprudencia si tales remedios eran suficientes y acordes a las disposiciones internacionales aceptadas por nuestro pas. Como construcciones del pensamiento humano, las decisiones judiciales estn sujetas a errores e injusticias que, en el mbito del derecho penal implican un perjuicio de tal magnitud que merece una amplia interpretacin en materia recursiva. El doble conforme es una regla que estipula que cuando u na

operacin aritmtica se realiza dos veces y arroja el mismo resultado existen grandes posibilidades de que sea exacta. Y esta regla es la tomada especialmente en cuenta en los artculos antes citados sobre los pactos de derechos humanos hoy incorporado por la ltima reforma de nuestra constitucin. Sobre esta garanta Ferrajoli ha dicho: es el reexamen, a pedido de parte, del primer juicio lo que constituye una garanta esencial del ciudadano y, en particular en el juicio penal, del imputado.Esta do ble instancia es al mismo tiempo legalidad y una garanta de responsabilidad contra la arbitrariedad. Siendo los jueces independientes, aunque sometidos a la ley, la principal garanta contra la arbitrariedad el abuso o el error es la impugnacin del juicio y su reexamen.2 Con el fallo Casal dictado por nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nacin, se produjo una modificacin basal entendiendo que el recurso de casacin debe ser entendido de modo que faculte una revisin amplia de la sentencia pidindole a los jueces de casacin que avoquen su mximo esfuerzo de revisin . El excelentsimo tribunal resolvi que la casacin deba examinar las cuestiones de hecho y de derecho para satisfacer adecuadamente el derecho al doble conforme. Antes de este fallo, se entenda que en casacin solo podan tratarse cuestiones de derecho, quedando vedada la va para cuestiones de hecho. La deliberacin y la sentencia

El proceso penal entendido

como

sucesin de actos concatenados y

consecutivos, encaminados hacia una finalidad, cual es la de alcanzar la concrecin del derecho material, tiene una natural terminacin que se da en el acto definitivo en que se renen todos los elementos que permiten juzgar del hecho y su autor o responsable penal. Ese acto

sobre la existencia

definitivo es lo que se llama sentencia Para Alvarado velloso, dentro de los deberes propios de los jueces, haciendo referencia a los deberes procesales inherentes ellos, se encuentra el deber de de resolucin entendiendo que el deber de administrar justicia consiste en el deber de fallar todos los casos justiciables y concretos presentados a conocimiento judicial por parte interesada aplicando la norma jurdica correspondiente -si se adecua al ordenamiento constitucional vigente o reglas de la equidad3.En el juicio oral, instaurado por el Cdigo Procesal penal de 1998, la decisin se logra de la evaluacin por parte de los jueces del debate, de la prueba producida en el mismo a travs del sistema de la libre conviccin o sana critica, consistente en una valoracin lgica y recta del entendimiento humano en el cual los jueces expresaran su motivacin por escrito apoyndose en la ley fundamental de coherencia que se desprende de los principios de identidad, contradiccin y tercero excluido sin olvidar que toda conclusin para ser

verdadera, necesita una razn suficiente que justifique lo afirmado o negado con pretensin de verdad. Tiene dicho nuestra corte Suprema de justicia de la Nacin que toda sentencia constituye una unidad lgico- jurdica, cuya parte dispositiva debe ser la conclusin final y necesaria por derivacin razonada del examen de los presupuestos facticos fundamentacin. sentencia4-. En nuestro trabajo nos centraremos en miras a una parte esencial de dicha decisin pero que es temporalmente anterior a la sentencia pero posterior a la audiencia de debate. Nos referimos a la deliberacin. En todo tribunal colegiado el procedimiento para lograr una decisin implica una fase particular dirigida a poner de acuerdo a los diversos jueces puesto que la decisin, aun cuando los jueces sean varios, no debe ser mas que una5 No es pues, solo y normativos efectuados en su el imperio del tribunal ejercido

concretamente en la parte dispositiva lo que da validez y fija los alcances de la

El articulo 371 del cdigo Procesal penal de la Provincia de Buenos aires establece: Terminado el debate el tribunal, fuera de la presencia de las partes y del publico pasara a deliberar en sesin secreta, a la que solo podr asistir el Secretario, prosecretario o auxiliar letrado. El quebrantamiento de esta formalidad es causal de nulidad de juicio. La resolucin contendr una explicacin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y

circunstancias que se dieren por probados, y de la valoracin de los medios de prueba que fundamentan dichas conclusiones, as como la enunciacin de las razones por la cuales no fueran atendibles las pruebas decisivas contrarias a las mismas; debiendo responderse a los planteamientos sustanciales realizados por las partes De lo antes dicho se infiere que terminado el debate entre las partes, comenzara otra discusin pero esta vez entre los jueces. Esta deliberacin en nuestro ordenamiento normativo presenta en principio dos caracteres fundamentales: a) la deliberacin debe suceder al debate sin se consagra en la ley solucin de continuidad. La primera caracterstica

mediante la imposicin a todos los integrantes del tribunal de pasar a deliberar inmediatamente despus de terminado el debate, vale decir, sin dejar lapso alguno una vez que el presidente del tribunal lo declara cerrado , haya o no hablado el imputado al concluir la decisin final6 ; y b) la misma se dar de manera absolutamente reservada , lo que nos da la idea de RESERVA. Solo podrn concurrir a ella los vocales de la sala que intervinieron durante la concurrencia del debate y el secretario del tribunal y tambin es dable aclarar que les est expresamente prohibido a estos comunicarse con las partes y con terceras personas. Y adems, la ley garantiza esta regla conminando con sancin de nulidad la presencia, en la sala de deliberacin y mientras esta se realiza, de cualquier persona extraa a los jueces y secretarios7 Este secreto de la sesin impone a aquellos que intervinieron, guardar reserva para el futuro de todo lo producido durante ella La nulidad que acarrea, segn la ley, es relativa y debe hacerse valer mediante impugnacin de la sentencia. En esta actividad los jueces del tribunal consultando todos los elementos del juicio que reservan en su memoria por lo escuchado y debatido en las

audiencias, ayudndose de las notas que han ido tomando durante el

transcurso del debate y apoyndose en el acta de debate que el secretario del tribunal tiene obligacin de confeccionar mas cualquier otro medio de registro de lo acontecido (como lo son las grabaciones de voz e imagen , extractos taquigrficos, etc..) discutirn sus respectivas apreciaciones y decisiones y elaboraran sus respectivos votos individuales. Para dicha faena se respetara el orden de votacin que previamente fue sorteado por el secretario al comienzo de esta etapa. Y el voto no es una mero relato caprichoso en su confeccin, sino que debe respetar cierto orden lgico constructivo, el cual esta impuesto en la ley. Dice Claria olmedo: Para evitar la omisin involuntaria en el tratamiento y, con el fin declarado de que se traten todos los temas objeto del juicio, la ley impone un orden para seguir en lo posible y as, pide el tratamiento en primer lugar de las cuestiones incidentales que hubieran sido diferidas; luego las relativas a la existencia del hecho delictuoso; tras esto la participacin del imputado , calificacin legal que corresponda y sancin aplicable.8 Por lo dems, esta votacin obliga a los jueces a fundar su decisin en cada uno de los tpicos ante dichos. Volviendo a la deliberacin en si, es exigencia propia del tipo de sentencias emanadas de una tribunal colegiado, que la misma se adopte por mayora , lo que explica que para facilitarla y evitar empates los tribunales pluripersonales se integren generalmente por un nmero impar de jueces . Mayora, en rigor es simplemente un genero susceptible de acusar diversas especies y de all entonces las diversas variantes que registran los ordenamientos legales 9. Asi encontramos mayoras absolutas cuando hay cantidad de opiniones

concordantes como magistrados han emitido opiniones y mayoras relativas cuando basta una suma cualquiera de opiniones concordantes siempre que represente mayora de representantes del rgano colegiado. Falta de deliberacion Ahora bien, entre las vicisitudes o vicios que pueden presentar las sentencias colegiadas nos enfrentamos muchas veces a discordias o contradiccin de opiniones entre los votantes, que se traducen en que ella no cuente con la conformidad en cuanto a los votos necesarios y que por tanto no pueda

formarse acuerdo para dicha causa. La conformacin de dicha mayora

requiere adems la participacin de todos los jueces que estuvieron en el debate salvo excepciones como vacancia, ausencia u otro impedimento del que haya constancia y motivos suficientes. En ese caso la decisin puede ser votada por los restantes siempre que haya mayora absoluta de los miembros Pero esto no es lo mismo que falta de deliberacin, puesto que ella es inexistente en casos en que no se ha producido en la realidad el intercambio de ideas sobre los hechos y probanzas de la causa por motivos de distinta ndole como por ejemplo.: presiones de sus colegas, o peor aun de otros poderes conculcando la independencia judicial, para que determinado miembro del

colegio no formule su voto o lo formulen en determinado sentido; el problema de los jueces estrellas, que realizan grandes construcciones jurdicas y que tratan de imponerla por sobre sus colegas en un determinado tribunal catapultados por sus egos, que lo ciegan a la luz de las precisiones de los dems y que estos otros se ven obligados a abdicar en su tarea y adherir a su colega; por abarrotamiento de causas que hacen que no todos los miembros del tribunal se sienten a deliberar por estar atestado de trabajo y que terminan poniendo su firma en una sentencia totalmente construida por uno de sus miembros, o mas triste aun, cuando existen graves desavenencias y enemistades internas entre los magistrados por lo que la deliberacin no se hace como debera hacerse..etc. La Suprema corte Nacional en una serie de fallos ha dicho que es trascendente el acuerdo y la deliberacin que supone como presupuesto inexcusable de la validez de una sentencia10 . Igual de inexistente es una sentencia no dictada por el voto de la totalidad de sus miembros, o la falta de votacin de alguna de las cuestiones planteadas por uno de los magistrados intervinientes, como lo tiene dicho el superior tribunal provincial en la causa C 75828.del 28/03/2001.Conclusin De todo lo expuesto es de notarse la trascendencia de la falta de deliberacin en tribunales de nica instancia. Si pensamos que quien se vea afectado por una sentencia que no tenga una pertinente deliberacin, la cual no contara con una posterior revisin ordinaria, siendo gravemente afectado en su adecuado derecho de defensa, fcil es advertir la vulneracin de las garantas constitucionales consagradas. Adems nuestro ordenamiento instaura un juicio

oral -con inmediacin de prueba- ante un tribunal colegiado de nica instancia en donde la lgica es que tres cabezas funcionan mejor que una, para decidir sobre delitos cuya pena es de privacin de libertad y ante una sentencia condenatoria solo ser impugnable o revisable por recurso de casacin. Si pensamos que en ese recurso de casacin se tendrn en cuenta la valoracin de circunstancias de derecho y tambin de hecho (a partir del caso casal), cosa que es dudosa aplicacin practica al no tener los jueces de ese tribunal casacional inmediacin en la prueba al momento de analizarla, y que para la jurisprudencia de la SCJ esta revisin conforma la doble instancia que piden las Convenciones internacionales sobre derechos humanos, que puede decirse entonces de la posibilidad de revisin de sentencias que notoriamente no han tenido la deliberacin necesaria para conformar el veredicto que se traducir en una eventual sentencia. No es fcil para quien recurra una resolucin en su contra demostrar que no ha existido el debate necesario anterior a la fundamentacin de ella por parte de los magistrados del tribunal ya que, salvo en los casos en que es evidentemente notorio que por alguna razn no ha existido ya sea por ausencia o por omisin del voto de uno de los magistradosen muchos casos el secreto de la fase deliberativa conspira contra dicha gesta, dictndose muchas veces sentencias con falsa mayora. La sentencia no puede ni debe entenderse como una sumatoria de opiniones individuales y ni tampoco es la opinin de alguno o algunos de los miembros del tribunal colegiado, sino un producto racional del intercambio de ideas entre todos ellos.-

Vazquez Rossi, Jorge Derecho Procesal Penal T. II pag. 468 Rubinzal Ferrajoli Luigi Los valores de la Doble Instancia y la nomofilaquia Nueva

Culzoni Editores
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Doctrina Penal, 1996 B Pag. 446/7- Citado en Casal: precisa respuesta al derecho al doble conforme por Graciela Maceda y Tamara Ortenzi http://www.espaciosjuridicos.com.ar/datos/AREAS%20TEMATICAS/PENAL/cas al.htm

Alvarado Velloso, Adolfo El Juez Sus deberes y Facultades pg. 175 Ed.

Depalma 1982
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CSJN Fallos 316:609 Carnelutti Francesco Derecho Procesal Civil y Penal Pg. 252 Claria Olmedo, Jorge Tratado de derecho Procesal Penal Tomo IV. Pag. Claria Olmedo, Jorge Tratado de derecho Procesal Penal Tomo IV. Pag. Moras Mom, Jorge Manual de Derecho procesal Penal pag. 354 - Sexta Almeyra, Miguel Discordias y mayoras, o sobre los recaudos propios de las CSJN Fallos 223: 486 - 229:120 232: 269 - 233:211 Carnelutti Francesco Derecho Procesal Civil y Penal EDICIONES Jurdicas Europa Amrica , 1971 Vazquez Rossi, Jorge Derecho Procesal Penal T. II - Rubinzal Culzoni Editores Moras Mom, Jorge Manual de Derecho procesal Penal- 6ta: edicin actualizada, Ed. Lexis Nexis Claria Olmedo, Jorge Tratado de derecho Procesal Penal Tomo IV. Rubinzal Culzoni Editores.

EDICIONES Jurdicas Europa Amrica , 1971

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323 Rubinzal Culzoni Editores.7

325 Rubinzal Culzoni Editores.8

edicin actualizada, Ed. Lexis Nexis

9

sentencias colegiadas La ley Sup. Penal 09/11/01 2001 -F ,604.

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BIBLIOGRAFIA

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