Penal - Salim

Teoría del Delito y Teoría de la Pena, 2009
Profesor: Roberto Salim

Andrea María Alarcón
Introducción
Pe es la rama del D° que se preocupa de establecer las conductas que van a

ser prohibidas y de establecer la consecuencia de esa acción que es la pena.
Características
1. Es de D° Pu, es una función pública. Sólo el E° puede crear delitos y

establecer penas para aquellas personas que realizan las conductas. Las
penas solo pueden hacerse por L. La fuente del D° Pe es la L.
2. D° regulados de conductas externas. Sólo comportamientos que se hayan

exteriorizado: cogitations poenam nemo patitur, “las ideas no se penan”.
3. Tiene carácter sancionatorio. Al violar una norma hay una pena, una
disminución de derechos, un mal. El D° Pe es un instrumento que afecta
más grave que otras ramas. Es más sancionatorio porque pretende proteger
bienes jurídicos. También se le llama afectivo.
4. Protección de bienes jurídicos: cuando un determinado comportamiento

va a ser sancionado, es para salvar determinados bienes jurídicos. El
principal es la vida, otros son: la propiedad, la intimidad, integridad
corporal, libertad, honor. En el caso de la sociedad: seguridad exterior,
soberanía, salud pública. El D° Pe desvalora estas conductas que atentan
contra los bienes jurídicos. El D° Pe supone que existe un catálogo, una
selección de los bienes jurídicos más relevantes que se encuentran en la
CPR en su Art 19. Estos son los bienes jurídicos que la sociedad considera
más valiosos. El CP es de 1874-75, es un código decimonónico que no
está a tono con los tipos actuales.
Náquira define el bien jurídico como: “todo bien, estado de cosas o unidad
funcional, social, de carácter ideal, proveniente de la persona o del orden
social comunitario que, por estimarse valioso e indispensable para el digno,
justo y responsable desarrollo del individuo o de la colectividad en
democracia”. Ej, libertad.
5. Sistema discontinuo de solicitudes: solo agarra los delitos más graves.

Tiene que ver con dos principios del D° Pe moderno.
i. Principio de intervención mínima: el E° debe tratar de sólo
preocuparse de aquellas conductas más graves.
ii. Principio de última ratio: el D° Pe interviene solo cuando otras
ramas del derecho no hayan podido solucionar el problema.
El D° Pe recibe este nombre porque se sigue de España y Francia. En los países

anglosajones se llama Criminal Law, le pone énfasis a la acción y no a la
consecuencia. En cualquier caso la pena y las medidas de seguridad son ambas
una disminución de derechos.
Binding (autor alemán) crea una teoría de las normas en D° Pe, y plantea que
tienen dos aspectos:
1
1. Hipótesis de hecho  el que mate a otro…
2. Consecuencia jurídica  será sancionado…
El delincuente viola el bien jurídico, la norma que subyace en el código, en
el OJ en su conjunto.
Beccaria y Feüerbach dicen: nullum crimen, nulla poena, sine lege, principio
de legalidad también contenido en el Art 19, n°3, i. 7° y 8° CPR 1. Maura le
agrega: … lege previa, escrita y stricta. La irretroactividad de la L Pe está
establecida en la CPR, en cambio la Ci sólo en el CC. Stricta se refiere a la
tipicidad.
Fundamento y Fin de la Pena (Ius Puniendi)
Que el E° tenga el privilegio, el derecho a sancionar. ¿Pumtur quia patum / Est

ne ce peccetum?, ¿Se castiga porque se ha pecado o para que no se peque?
a. Porque se ha pecado: lo dicen los partidarios de la retribución.

a. Retribución Divina: San Agustín, Santo Tomás, Demaistre. Asimilan
el delito al pecado. Se castiga para expiar su comportamiento
mediante la pena.
b. Retribución Moral: Kant. La pena es el imperativo categórico del
deber. El equilibrio moral sólo puede ser restablecido con la pena.
c. Retribución Jurídica: Hegel. Cuando una persona comete un delito
rompe el equilibrio, el delito es la negación del derecho, la pena es la
negación del delito. Entonces, como tenemos negación más
negación, pasa a ser afirmación  la retribución jurídica.
b. Para que no se peque: por prevención.

a. General: Romangnosi. La pena es un contra-impulso psíquico. Los
hombres tenemos la tendencia a cometer delitos, la spinta, y la L
sería la contraspinta, el contra-impulso psíquico. La publicidad de las
penas es para que pase esta prevención general, que actúa sobre
toda la sociedad.
b. Especial: tratar de que no se peque, pero dirigiéndose al individuo,
educando, rehabilitándolo, y al incorregible eliminándolo
i. Teoría de la Defensa Social: cuando una persona delinque,
agrede a la sociedad, por lo que hay que defenderla.
1
Art 19, n°3, i. 7° y 8° CPR: La Constitución asegura a todas las personas:
Ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad
a su perpetración, a menos que una nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que se sanciona esté expresamente
descrita en ella.
2
Teoría del Delito
“Estudios de los presupuestos jurídico penales de carácter general que deben

concurrir para determinar que una conducta sea adecuada, punible y, por lo
tanto, constitutiva de Delito”.
El D° Pe protege a los bienes jurídicos de ataques de los hombres

voluntariamente realizados y que fueron producto de una finalidad planteada
por un sujeto activo. Son normas imperativas o prohibitivas.
El Art 1° CP de la definición de delito: “Toda acción u omisión voluntaria penada

por la ley”. La doctrina también lo define: “conducta típica, antijurídica,
culpable y punible”.
1° Presupuesto: se castigan los hechos, no situaciones personales del

individuo. Es un derecho de acto no de actor  se castiga la conducta.
2° Presupuesto: tipicidad, Art 19, n°3, i. 7° y 8° CPR. La tipicidad es la

adecuación de la conducta a la descripción que hace en abstracto al
legislador. Eso se ve en penada por la L.
3° Presupuesto: antijuricidad. La conducta afecta al ordenamiento jurídico,

entendiendo al D° como una unidad, por el hecho de haber sido descrita por
el legislador la conducta se presume la antijuricidad. Pero esto no es
siempre, ¿cuándo una conducta típica puede no ser antijurídica? El
legislador me obliga a realizarlas para salvaguardar otro bien jurídico, la
legítima defensa. Entonces, si es en defensa o para salvaguardar estos
bienes no son antijurídicos, porque están justificados en el ordenamiento
jurídico. Los artículos del CP son tipos penales y no delitos, los delitos son la
acción u omisión. No toda conducta antijurídica es típica (adulterio, falta de
normas de urbanidad y cortesía). Falta complementarlo con el Art 10 del
CP2, que contempla las eximentes de responsabilidad penal, y entre otras,
2
Art 10 CP: Están exentos de responsabilidad criminal:
1° El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lúcido, y el que, por cualquier
causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de razón.
Acápite segundo. DEROGADO
Acápite tercero. DEROGADO
2° El menor de dieciocho años. La responsabilidad de los menores de dieciocho años y mayores
de catorce se regulará por lo dispuesto en la ley de responsabilidad penal juvenil.
3° DEROGADO
4° El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las circunstancias
siguientes:
Primera. Agresión ilegítima.
Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
Tercera. Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende.
Párrafo segundo. DEROGADO
5° El que obra en defensa de la persona o derechos de su cónyuge, de sus parientes
consanguíneos legítimos en toda la línea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive,
de sus afines legítimos en toda la línea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive,
de sus padres o hijos naturales o ilegítimos reconocidos, siempre que concurran la primera y
segunda circunstancias prescritas en el número anterior, y la de que, en caso de haber precedido
3
encontramos las causales de justificación (no todas las eximentes son
causales de justificación).
1°, 2° y 3° son elementos objetivos del delito.
4° Presupuesto: culpabilidad o reprochabilidad. Es el elemento

individualizador. Su contenido cambia según si se sigue la teoría causalista
o finalista. La palabra “voluntaria” en el Art 1° CP pasa a ser la culpabilidad.
Hay autores que agregan el “punible” a la definición doctrinaria del delito. Ej,
Art 393 CP3 da condiciones generales de punibilidad, auxilio al suicidio: si
alguien ayuda a que otro se suicide, con conocimiento de causa, sufrirá penas
si la persona pierde la vida.
CONDUCTA: auxiliar el suicidio,
TÍPICA: porque está en el artículo mencionado,
ANTIJURÍDICA: atenta contra el bien jurídico de la vida.
Esa persona para ser condenada necesita una condición general objetiva
externa, que es en este caso la muerte del suicida, si el suicida no muere, no
castigan a quien haya auxiliado. Ej 2, “si la sublevación llega a consumarse…”,
Art 123 CP4.
provocación de parte del acometido, no tuviere participación en ella el defensor.

6° El que obra en defensa de la persona y derechos de un extraño, siempre que concurran las
circunstancias expresadas en el número anterior y la de que el defensor no sea impulsado por
venganza, resentimiento u otro motivo ilegítimo.
Se presumirá legalmente que concurren las circunstancias previstas en este número y en los
números 4° y 5° precedentes, cualquiera que sea el daño que se ocasione al agresor, respecto
de aquel que rechaza el escalamiento en los términos indicados en el número 1° del artículo 440
de este Código, en una casa, departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es
de noche, en un local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumación
de los delitos señalados en los artículos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433 y 436 de este
Código.
7° El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca daño en la propiedad ajena, siempre
que concurran las circunstancias siguientes:
1a. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar.
2a. Que sea mayor que el causado para evitarlo.
3a. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
8° El que con ocasión de ejecutar un acto lícito, con la debida diligencia, causa un mal por mero
accidente.
9° El que obra violentado por una fuerza irresistible o impulsado por un miedo insuperable.
10. El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad,
oficio o cargo.
11. DEROGADO
12. El que incurre en alguna omisión, hallándose impedido por causa legítima o insuperable.
13. El que cometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados por la ley.
3
Art 393 CP: El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrirá
la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo, si se efectúa la muerte.
4
Art 123 CP: Los que tocaren o mandaren tocar campanas u otro instrumento cualquiera para
excitar al pueblo al alzamiento y los que, con igual fin, dirigieren discursos a la muchedumbre o
le repartieren impresos, si la sublevación llega a consumarse, serán castigados con la pena de
reclusión menor o de extrañamiento menor en sus grados medios, a no ser que merezcan la
calificación de promovedores.
4
También existen condiciones objetivas especiales, son para determinadas

personas, como la excusa legal absolutoria, son presupuestos jurídicos
especiales porque hacen que ciertas personas con respecto a otras estén
exentas de responsabilidad. Esto es por razones político-criminales, no
jurídicas. No se castiga penalmente, pero sí es castigable civilmente en los
casos de hurtos, defraudaciones y daños Art 489 CP5.
Cuando nos encontramos con todos los presupuestos surge la

responsabilidad penal, y la persona estará sujeta a penas o medidas de
seguridad. Salvo que estén sujetos a las causales de extinción de
responsabilidad del Art 93 CP6. La extinción se hace sobre una responsabilidad
penal que ya nació, vs las eximentes que impiden que la responsabilidad penal
nazca.
Evolución doctrinaria de la Teoría del Delito
1. Causalismo
Representada por Von Liszt y Beling. Se basa en un sistema mecanicista de la

naturaleza. Sostiene que la acción es: “un movimiento corporal, voluntario que
causa una modificación en el mundo exterior, perceptible por los sentidos, y
conectados entre si por una relación de causalidad”. La V en este caso es
ciega, lo único que se excluiría del concepto de acción sería lo que proviene de
elementos extraños (sean personas o naturaleza). La acción produce un
resultado, hay un nexo de causalidad.
Para el causalismo la tipicidad es la adecuación de ese movimiento corporal a

la descripción que hace el legislador de la conducta prohibida.
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Art 489: Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a la civil por los
hurtos, defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren:
1° Los parientes consanguíneos legítimos en toda la línea recta.
2° Los parientes consaguíneos legítimos hasta el segundo grado inclusive de la línea colateral.
3° Los parientes afines legítimos en toda la línearecta.
4° Los padres y los hijos naturales.
5° Los cónyuges.
La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que participaren del delito
6
Art 93 CP: La responsabilidad penal se extingue:
1° Por la muerte del responsable, siempre en cuanto a las penas personales, y respecto de las
pecuniarias sólo cuando a su fallecimiento no se hubiere dictado sentencia ejecutoriada.
2° Por el cumplimiento de la condena.
3° Por amnistía, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4° Por indulto.
La gracia del indulto sólo permite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido el carácter de
condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento y demás que determinan
las leyes.
5° Por el perdón del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de los cuales
la ley sólo concede acción privada.
6° Por la prescripción de la acción penal.
7° Por la prescripción de la pena.
5
La antijuricidad es la contradicción entre la conducta típica y el ordenamiento
jurídico en su conjunto, no debe concurrir una causal de justificación que haga
que la contradicción desaparezca (Ej. estado de necesidad).
Estos elementos son objetivos. A diferencia de la culpa que es el “vínculo

psicológico que une al actor con su acto”. Se basa en la imputabilidad,
normalidad psíquica (dementes y menores no tienen esta normalidad). Este
vínculo psicológico puede ser de naturaleza dolosa (intencional) o culposa
(negligencia o imprudencia).
Críticas a la Teoría Causalista:

La definición de acción no da respuesta a la mitad de la teoría del delito: el
delito omisivo. La omisión no cambia la realidad exterior. Tampoco cubre otros
delitos, como la injuria por ejemplo (Art 416 CP7).
La tipicidad no da respuesta a la tentativa, por ejemplo, no puedo acudir a la

intención ya que no hay resultado (el delito se frustra), y no podré castigar la
tentativa.
La antijuricidad observada como algo objetivo puede llevar a complicaciones, si

bien se dan los elementos se dan de forma objetiva, y no es realmente así.
En la culpabilidad recién conocemos lo que la persona quería.
2. Neocausalismo
Representado por Mezger y Mayer. Reconoce que las acciones humanas

tienen un contenido, pero sigue reservando este contenido a la
imputabilidad, dolo y culpa.
Mantiene la noción del causalismo de tipicidad y antijuricidad.
La culpabilidad será el juicio de reproche personal que se le dirige al autor de

una conducta típica y antijurídica por no ajustar su conducta a derecho,
pudiendo hacerlo. Se agrega la exigibilidad para poder hacer un juicio de
reproche, las circunstancias que rodean al hecho pueden cambiar. El contexto
en que la persona realiza el delito debe ser normal. No puedo exigir un juicio de
reproche si la circunstancia no es normal (ej. naufragio, fuerza mayor). Sin
embargo cabe preguntarse, ¿puede el juicio de valoración contener al objeto
valorado?
3. Finalismo
Representado por Welzen. Dice que no es un tema de concepciones filosóficas,

hay que ver como son las cosas. El hombre actúa a través de una
finalidad. El hombre tiene la capacidad de supradeterminar la causalidad.
Podemos manejar la causalidad desde y hacia un fin propuesto. La causalidad
es el ejercicio de actividad final.
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Art 416 CP: Es injuria toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra, descrédito o
menosprecio de otra persona.
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El dolo es la finalidad tipificada. De todas las acciones finales que realizamos

diariamente, algunas están tipificadas (ej. “hoy voy a violar a mi vecina”).
Cambia radicalmente la concepción. El dolo y la culpa llegan a lo valórico, el
dolo penal es “conocer y querer realizar un tipo penal”. Es diferente a saber
que lo que estoy haciendo es malo. El conocimiento del carácter ilícito es la
conciencia virtual de lo injusto o conciencia virtual de la ilicitud. El menor y
el loco son capaces de dolo, pero son inimputables porque no saben qué es
malo.
El finalismo acepta el contexto situacional normal, la exigibilidad.
La doctrina finalista es la mejor porque las cosas son así, todo lo que hacemos
va desde y hacia un fin propuesto. El hombre se plantea un fin como meta, a
partir de ella selecciona los medios y junto con ello analiza los efectos
concomitantes de la selección de los medios.
La culpa puede ser consciente o inconsciente. El finalismo también explica la

tentativa.
Para el finalismo los presupuestos son:

1. Conducta (acción u omisión)
2. Tipicidad (con dolo o culpa)
3. Antijuricidad
4. Culpabilidad (exigibilidad, imputabilidad y consciencia virtual de lo ilícito)
Concurriendo estos requisitos, nace responsabilidad penal.
Por último, también han surgido teorías más modernas, pero no vamos a
adentrar en ellas:
a) Teoría social de la acción
b) Teoría funcional de la acción
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La Acción (Conducta)
Comprende en su extensión a la omisión.
Es una acción vidente. Tiene dos etapas:
1. Subjetiva: el sujeto tiene voluntad de realización en que él se plantea un

fin, un objetivo, decide realizar algo  el hombre puede determinar la
supracausalidad. Selecciona los medios para alcanzar su fin, esta selección
tiene efectos (ej. tengo que llegar a Casa Central, ¿me subo al metro?,
¿tengo tarjeta bip?, ¿tengo efectivo para un taxi?). Si mi acción está
definida en el CP, está prohibida.
2. Objetiva: movimiento corporal perceptible por los sentidos mediante el
cual yo modifico la realidad.
Se ha suscitado una controversia: algunos creen que la acción es un concepto

ontológico, prejurídico, dado por la realidad. La posición mayoritaria es que la
acción es el primer elemento de la Teoría del Delito. La acción es un
concepto creado jurídicamente para poder construir el delito.
¿Quién es el protagonista de la acción?
En principio el sujeto de la acción es una persona natural. La teoría de la

ficción cree que la persona jurídica no puede cometer delito porque carece de
voluntad de realización, no es capaz de dolo, y no se podría formular juicio de
reproche. La teoría de la realidad cree en una persona jurídica capaz de delito.
La responsabilidad penal solo puede hacerse valer a personas naturales,

aunque es posible la responsabilidad civil de persona jurídica, por la persona
jurídica responden las personas naturales involucradas en la acción (Art 58
CPP8). Se acogería, por lo tanto, la teoría de la ficción. Sin embargo, se han
establecido penas a la persona jurídica (ej. disolución de establecimiento,
confiscación de bienes, multa).
Funciones de la acción
1. Función limitadora o negativa: el D°Pe selección conductas,

determinados atentados contra bienes jurídicos, y los combina con una
pena. Solo esas conductas seleccionadas van a ser delito. Aquello que no
está descrito no es delito.
2. Función coordinadora: la acción va a ir construyendo la Teoría del Delito.
Es una acción típica, antijurídica y culpable.
3. Función definitoria: nos da un concepto de qué es lo prohibido, la define,
le da contornos y estructura a la acción.
4. Función clasificatoria: debe haber acción u omisión, acción dolosa o
culposa.
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Art 58 CPP: Responsabilidad penal. La acción penal, fuere pública o privada, no puede
entablarse sino contra las personas responsables del delito.
La responsabilidad penal sólo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas
jurídicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que las afectare.
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Casos de ausencia de acción
a) Ausencia de acción por ausencia del elemento objetivo: si la idea

permanece en la psiquis del sujeto, no se pena, tampoco si dichas ideas son
expresadas. Debe haber una noción concreta de qué se va a hacer.
b) Ausencia de acción por ausencia del elemento subjetivo: son sin V de

realización. Son delitos con absoluta inconsciencia.
i. Trastornos de Consciencia: estados que pueden ser naturales o

provocados por un tercero que hacen que la situación de pleno
control mental caiga en deterioro.
• HIPNOSIS: “estado de inconsciencia provocado artificialmente
que se caracteriza por el aumento de sugestibilidad del
hipnotizado, como resultado del cual se le puede inducir a
experimentar ciertas anormalidades sensoriales, o a
desarrollar determinadas conductas sugeridas por el
hipnotizador”. La escuela de Nancy (Francia) sugiere que sí es
posible que el hipnotizado realice conductas que le mande u
ordene el hipnotizador. La escuela de Paris sostiene que no es
posible que el hipnotizado realice conductas que naturalmente
no hubiese realizado.
• DORMICIÓN: “estado psicofisiológico y transitorio de
inconsciencia, caracterizado por un cese temporal y parcial de
la actividad sensorio-motriz vigil con carencia relativa de
relación eficaz a los estímulos externos, y por una ausencia de
señales observales de consciencia”. Son los actos que la
persona hace en sueño.
• SONAMBULISMO: “estado en que un sujeto dormido puede
caminar y ejecutar diversos movimientos de los que no tiene
recuerdo en la vigilia”. Se produce un estado de amnesia.
• EMBRIAGUEZ LETÁRGICA: “grado máximo de la embriaguez, lo
que determina la incapacidad para actuar en el sujeto que la
padece”.
ii. Movimientos Reflejos: reacciones corporales involuntarias

estructuradas sobre un arco nervioso y en que un estímulo o impulso
externo actúa por vía subcortical periférica pasando directamente de
un centro sensorio a un centro motor, sin intervención de la
consciencia, la que, a lo más, posteriormente percibirá el fenómeno.
Tiene dos características: reproducibilidad, se da siempre el
movimiento a partir del mismo estímulo; y su carácter biofisiológico e
impersonal, todos responden de la misma manera.
• REFLEJOS CONDICIONADOS: “reacción aprendida de naturaleza
sustancialmente neurofisiológica e inconsciente, y como
consecuencia de la práctica y experiencia reiterada, y por la
rapidez con que surge, es muy difícil, o casi imposible,
contenerla o controlarla”.
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• AUTOMATISMOS: se cuestionan estos casos. “Reacciones
simples o complejas, rápidas, inicialmente aprendidas en forma
consciente y voluntaria, que como consecuencia de la práctica
y experiencia reiterada su ejecución se torna consciente de
manera global y con gran dificultad está abierta
potencialmente a la intervención reguladora de la
consciencia”.
• ACTOS EN CORTO CIRCUITO: “reacción impulsiva que emerge
de la base endotímica o nivel psicológico profundo
inconsciente que no es examinado de forma reflexiva por el
sujeto, aunque responde y expresa la personalidad global del
autor y su aparición ha sido consecuencia de una percepción
consciente de un peligro o ataque, y hay una resolución
voluntaria que lo desencadena y mantiene en ejecución”. Es
una reacción explosiva, normalmente defensiva, ej. está
Juanito en el patio y llega Pedrito y le aprieta los testículos,
Juanito lo golpea con el codo y justo cae de cabeza al piso… y
muere.
iii. Fuerza Irresistible: Vis absoluta. Existe cuando la persona ha sido

arrastrada materialmente como un objeto por una fuerza física
proveniente de la naturaleza, o desencadenada por el hombre, que la
ha obligado a realizar (o dejar de realizar) un hecho involuntario que
causa daño, ej. Isidora va caminando por la calle y María la empuja, e
Isidora sin querer empuja a Catalina a la calle y la atropellan, Isidora
es un objeto. También se requiere que la fuerza sea irresistible, ya
sea física, ej. persona es objeto de tortura; o moral, ej. persona es
amenazada (Art 10, n°9 CP9).
Actio Liberae Causa
Casos en que un sujeto se encuentra al momento de producirse el daño o

peligro para el bien jurídico protegido en una situación de irresponsabilidad
penal, ya sea por incapacidad para actuar, o por inmutabilidad. No obstante lo
cual sí se le atribuye responsabilidad, toda vez que esa situación fue
causada o preordenada en un actuar voluntario precedente doloso o
culposo, y en el cual el sujeto era plenamente responsable, ej. caso de la
madre que sabe de su dormir agitado y con el fin de eliminar a su guagua
duerme con ella.
Roxin y la mayoría de la doctrina chilena sostienen la tipicidad del actuar

precedente, debemos retrotraernos al momento de la acción, en el ej. el
momento en que la madre coloca a la guagua en la cama antes de dormir, es
ahí donde empieza a desarrollarse la acción. La teoría falla porque, ¿qué pasa
si no realiza la conducta que espera?, ¿debemos castigar la tentativa?, no hay
una solución. No es delito que la guagua duerma con la madre, pero lo
tipificamos.
9
Art 10, n°9 CP: Están exentos de responsabilidad criminal:
9° El que obra violentado por una fuerza irresistible o impulsado por un miedo insuperable.
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De esto surge una segunda teoría, la excepción al principio de la
congruencia entre conducta injusta y culpabilidad, el delito debe tener
congruencia tiempo-espacio en las actio liberae causa, esto es una excepción.
Efectos de la Ausencia de Acción
Al desaparecer los cimientos más profundos de la Teoría del Delito, no hay

responsabilidad.
11
Tipicidad
Adecuación de la conducta al tipo penal. El concepto Tipo se acuña por Beling

en 1906 (Tatsbestand  lo prohibido, la materia de la prohibición). Es una
determinada forma de ataque hacia el bien jurídico. Hay dos acepciones a la
palabra tipo:
a) Garantía: se refiere a todos los elementos del delito, todo está prohibido.
b) Sistemática: se refiere a la descripción, al segundo elemento.
Funciones del Tipo Penal
1. Función de garantía: el tipo penal le sirve al ciudadano para saber qué

puede hacer, y qué no. Se relaciona con el principio de legalidad.
2. Función de selección de conductas injustas
3. Función de motivación: crear un contra-impulso psíquico, motiva al
ciudadano a no sufrir la pena.
4. Función indiciaria de la antijuricidad: sirve para presumir el crimen,
delito o la pena (Mayer). Si es que veo humo es porque hay fuego. Es la
ratio cognoscendi de la antijuricidad, con la tipicidad puedo presumir que
esa conducta es antijurídica.
Elementos del Tipo Penal
1. Descriptivos: son aquellas expresiones o términos del lenguaje habitual u

ordinario que se refieren a objetos, hechos o conductas de naturaleza
fáctica y que pueden ser conocidos o percibidos por los sentidos (ej. niño,
buque, vaca, hombre)
2. Normativos: términos del lenguaje ordinario o jurídico que se refieren a

conceptos que suponen no sólo un proceso sensorial sino que también
necesitan una valoración, la cual puede ser realizada conforme a un criterio
jurídico o a uno socio cultural, ej. el que se apropiare de cosa mueble 
supone una valoración jurídica. No debemos confundir estos elementos con
los elementos normativos de la antijuricidad, con estos últimos se pretende
resaltar o destacar en el tipo penal la condición antijurídica de la conducta
realizada. En el caso de quien coopera con un aborto en abuso de su oficio
tenemos (Art 345 CP10):
ELEMENTO NORMATIVO DE LA ANTIJURICIDAD: abuso.
ELEMENTO NORMATIVOS DEL TIPO: facultativo.
Clasificación de los Tipos
Según la modalidad que asume la conducta:

a) Tipos de mera actividad: se consuman con la sola realización de una
acción. No necesita que se produzca un resultado material, ej. injuria,
violación.
b) Tipos de resultado: aquellos cuya consumación exige que junto con la
realización de la acción se produzca un resultado material, separable
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Art 345 CP: El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a él,
incurrirá respectivamente en las penas señaladas en el artículo 342, aumentadas en un grado.
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espacio-materialmente de la conducta, ej. homicidio, lesiones. La L pide un
resultado, consagrado en ella misma.
a. Instantáneos: se consuma en el momento en que se produce el
resultado, y no se genera una situación antijurídica duradera que solo
depende de la V del autor, ej. homicidio, lesiones. Son la gran
mayoría.
b. Permanentes: aquel en que la conducta del actor genera una
situación antijurídica duradera y dependiente de la V del autor, y por
lo tanto su consumación se prolonga en el tiempo, ej. secuestro
c. De Estado: la conducta del autor genera una situación antijurídica
duradera, pero la consumación se produjo en el momento de la
acción. Es un delito en resultado instantáneo, pero produce una
situación jurídica en el tiempo, ej. asociación ilícita, mercados
ilegales, bigamia.
a) Tipo de acción: la conducta prohibida es la realización de una acción

positiva. Rompe una norma prohibitiva. Son la mayoría.
b) Tipo de omisión: la conducta prohibida es la no realización de una acción
legal que se ordena. Infringe una norma imperativa.
a. Simple o Propia: inactividad del sujeto, ej. omisión de socorro (Art
494, n°14 CP11), borracho durmiendo boca abajo en una poza.
b. Impropia o de Comisión por Omisión: es una figura más
compleja. Además de la inactividad se exige un determinado
resultado, ej. madre que no da de comer a su hijo y éste muere, ej2.
salvavidas que no salva a quien se ahoga y muere. Para cometer
estos tipos de delitos tengo que estar en posición de garante. El
problema de estos tipos es que son inconstitucionales, violan la
legalidad, vienen de la doctrina y la jurisprudencia. La CS ha
reconocido la constitucionalidad de estos delitos diciendo que la
fuente de la posición de garante es la L o contrato.
a) Delitos de un acto: se consuman con la realización de una sola acción, ej.

homicidio, lesiones, hurto.
b) Delitos de pluralidad de actos: exigen la realización de dos o más
acciones típicas, en el mismo tipo se describen dos o más accione, ej.
homicidio calificado, robo con violencia.
c) Actos alternativos: el legislador plantea diversas acciones y para que se
consume la conducta basta con la realización de una de ellas, ej. secuestro,
lesiones: herir, golpear o maltratar de obra.
a) Tipos congruentes: aquel a cuya dimensión subjetiva corresponde

exactamente con la dimensión objetiva.
b) Tipos incongruentes: no se produce el calce perfecto, no existe la
correspondencia entre dimensión objetiva y subjetiva. Puede ser:
a. Exceso objetivo: aquellos que tienen condición objetiva de
punibilidad.
11
Art 494, n°14 CP: Sufrirán la pena de una multa de una a cuatro unidades tributarias
mensuales:
14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en despoblado herida,
maltratada o en peligro de perecer, cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.
13
b. Exceso subjetivo: se produce cuando además del dolo el legislador
exige un elemento subjetivo del tipo. Al legislador no le alcanza con
el dolo para tipificar una conducta, ej. delito de hurto, incluye un
ánimo de lucro.
Según la modalidad que asume el sujeto activo:

a) Tipos comunes o de sujeto activo indiferente: puede ser realizado por
cualquier persona, ej. injuria, violación, homicidio, hurto.
b) Tipos especiales: solo pueden cometerlos ciertas personas.
a. Propios: aquellos en que se exige al autor una calidad especial,
fáctica o jurídica, que es el fundamento de la ilicitud y el que
determina su existencia, ej. prevaricación, el juez es quien debe
realizar la conducta.
b. Impropios: aquel en que se exige a su autor una calidad especial,
fáctica o jurídica, pero que no es el fundamento de la ilicitud, y solo
determina mayor o menor agravación de la pena, porque a su
respecto sí hay un tipo común base, ej. parricidio, si saco condición
de pariente o cónyuge es homicidio.
c. De propia mano: aquel que por su especial naturaleza exige que
sea éste quien ejecute personalmente la conducta prohibida. Son
delitos muy puntuales y especiales. Necesariamente se debe realizar
personalmente, no se puede delegar, ej. incesto.
Según su relación con el bien jurídico:

1. Tipo de lesión: legislador exige que la conducta del autor destruya,
menoscabe o lesione el bien jurídico protegido, ej. homicidio.
2. Tipo de peligro: el legislador se conforma con que la conducta del autor
haya creado en forma real y efectiva un peligro para el bien jurídico
protegido. Se debe probar que el bien jurídico estuvo en peligro.
1. Concreto: supone que el legislador exige que la conducta del autor
haya creado en forma real y efectiva un peligro para el bien jurídico
protegido, ej. delito de incendio, lesiona la propiedad y pone en
peligro el de la vida. Sería delito de resultado.
2. Abstracto: aquellos en que el legislador presume que atendida la
naturaleza de la acción, o el contexto en que se realiza, es portadora
de un verdadero peligro, ej. manejo en estado de ebriedad. Algunos
creen que la presunción es de derecho, otros que es de hecho. Es un
poco contrario al principio de reserva legal, al establecer la
presunción, las cosas hay que probarlas. Sería delito de mera
actividad.
a) Cerrado, numerus clausus: aquellos en que la descripción del hecho

punible, la conducta y el resultado, cuando se exige, están perfectamente
descritos. Son, por lo general, los tipos dolosos.
b) Abierto, numerus apertus: aquel en que el legislador, por naturaleza
múltiple y variada de la conducta que desea prohibir, no puede describir
exhaustivamente los presupuestos materiales, y solo se limita a establecer
la exigencia de una relación de causalidad entre la acción y el resultado. Los
cuasidelitos son tan variados que la L no puede describirlos todos. Se da
una conducta genérica: se busca la conducta y la relación de causalidad.
14
Tipo vs Tipicidad
El tipo es la conducta consagrada, mientras que la tipicidad es la concreción

en el mundo real de la acción u omisión que describe el tipo penal. Adecua la
conducta a la descripción abstracta.
Teoría de la Adecuación Social de la Conducta
La creó Welzen (finalismo). A veces una conducta formalmente es típica, pero

en la realidad esa conducta es aceptada socialmente. La sociedad tolera o
aprueba estas conductas, ej. deportes violentos, como el box, tiene acciones
que pueden producir lesiones pero es una conducta aprobada. Muchas
acciones humanas deben desarrollarse porque son importantes para la vida en
sociedad, ej. intervenciones quirúrgicas de emergencia, regalos a autoridades
en Navidad (no es cohecho). Son conductas aparentemente típicas.
Roxin habla de la insignificancia, ej. lesiones que se producen en un partido

de fútbol por empujones con otros.
Muchos creen que estos casos se resuelven con causales de justificación, el

Art 10 n°10 CP12 se elimina la responsabilidad en la operación de emergencia,
por ej.
Vinculación tipo, tipicidad, antijuricidad
Una de las funciones del tipo penal es evitar la comisión del delito, pero
sabemos que no toda conducta típica es antijurídica ya que existen causales de
justificación. La tipicidad es ratio cognocendi de la antijuricidad, es un indicio.
Teoría de elementos negativos del tipo
El tipo tiene elementos positivos y negativos. Los negativos serían las causales
de justificación (Merkel). Un juez debe estudiar que concurran elementos
positivos y que no existan los negativos.
Teoría ratio essendi
La tipicidad es esencial a la antijuricidad, la tipicidad sería lo positivo, la

antijuricidad lo negativo. Entonces el delito es: conducta típica antijurídica
culpable. Las causales de justificación serían de atipicidad. El reconocer no cae
en el juez sino que en la parte.
12
Art 10 n°10 CP: Están exentos de responsabilidad criminal:
10. El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad,
oficio o cargo.
15
Estructura de un Tipo Doloso de Acción
TIPO OBJETIVO = ACCIÓN DELICTIVA + RESULTADO (si es delito de

resultado)+ NEXO DE CAUSALIDAD (si es delito de resultado)
1. Acción Delictiva
Requisitos:
a. Verbo Rector: si no lo tiene nos enfrentamos a un problema de

constitucionalidad. Nunca debe estar fuera del tipo. Este requisito es el
único realmente esencial.
b. Sujeto Activo: la acción delictiva la debe realizar él. Los delitos pueden
ser:
a. De sujeto único: se necesita una persona para cometer el delito.
b. De sujeto múltiple o múltiple: aquellos que para producirse el
hecho requieren de dos o más personas necesariamente, ej.
asociación ilícita, cohecho.
c. Sujeto Pasivo: titular del bien jurídico protegido. No es necesariamente la
víctima.
d. Objeto Material: aquello sobre lo cual recae la acción delictiva, sea
persona o cosa. A veces se confunde con el sujeto pasivo (se confunde, por
ej. en secuestro, violación u homicidio).
e. Objeto Jurídico: bien jurídico protegido. Es inmaterial, ej. vida en
homicidio, libertad sexual en violación, propiedad en hurto.
También existen elementos accidentales o complementarios, el legislador los

ocupa para mejorar la descripción, no son complementarios al tipo, sino que a
la estructura. Algunos ej.
• Medios de Ejecución: ej. impedir a miembros del Congreso, Tribunales o
Consejo de Estado ejercer sus funciones con violencia o fraude (Art 267
CP13).
• Lugar de Ejecución: ej. abandono de niños en lugar no solitario (Art. 346
CP14).
• Tiempo: ej. infanticidio (Art 394 CP15).
2. Resultado (sólo en delitos de resultado)
“Modificación de la realidad exterior material o inmaterial que el legislador

expresamente ha establecido como elemento de un tipo penal”. Todo delito
produce resultados, pero esto atiende a un resultado exigido en el tipo. En
13
Art 267 CP: El que con violencia o fraude impediere ejercer sus funciones a un miembro del
Congreso, de los tribunales superiores de justicia o del Consejo de Estado, sufrirá las penas de
reclusión menor en su grado mínimo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
14
Art 346: El que abandonare en un lugar no solitario a un niño menor de siete años, será
castigado con presidio menor en su grado mínimo.
15
Art 394: Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás ascendientes legítimos o
ilegítimos que dentro de las cuarenta y ocho horas después del parto, matan al hijo o
descendiente, y serán penados con presidio mayor en sus grados mínimo a medio.
16
el que se concretiza la lesión o puesta en peligro del bien jurídico protegido
como algo independiente y separado de la acción misma.
3. Nexo de Causalidad (solo para delitos de resultado)
“Vínculo ontológico y prejurídico (o lógico y jurídico según la teoría que se

escoja) por el cual se establece que una acción típica es la causa de un
resultado típico”. Existen teorías que buscan establecer ese nexo.
Teorías Generalizadoras:
a. Teoría de la Equivalencia de las Condiciones: Von Buri. Es una teoría de la

causalidad. Trata de establecer cuál de las condiciones son efectivamente
causa. Se hace uso de la ‘supresión mental hipotética’: mental e
hipotéticamente suprimir una determinada condición, y el resultado no se
produce, esa condición no es causa; y viceversa. Para delitos de omisión
deberíamos hablar de ‘adición mental hipotética’. Una vez determinadas
cuáles condiciones son causa, ellas son equivalentes.
Críticas:
Es una teoría muy amplia y general. Plantea a veces una regresión al
infinito (si Alejandra y Diego no hubieran concebido a Cecilia, ella no
hubiera matado al profesor). Sin embargo no debemos olvidar que la teoría
es de la causalidad y no de la responsabilidad.
¿Qué pasa con cursos causales complejos? Ej. si Paulina quiere matar a
Karen y le dispara, la hiere y la cree muerta pero no lo está, y después pasa
un auto y atropella a Karen.
¿Qué pasa con las rupturas del curso causal? Ej. Anita quiere matar a Paula
y le da veneno, y después llega Daniela y le dispara a Paula, la teoría no
prevé esto, solo vería el balazo que dio Daniela.
¿Qué pasa con cursos causales no verificables? Condiciones ajustadas a las

Ls de la naturaleza.
Carácter hipotético de la teoría en los cursos causales hipotéticos, ej.

Andrea quiere matar a Isidora y le envenena su café, María también quería
matar a Isidora, pero ve a Andrea envenenar el café por lo tanto no
envenena su pingüino, ¿qué hubiera pasado si Andrea no envenenaba el
café? Isidora igual hubiera sido envenenada por María.
¿Qué pasa con los cursos causales acumulativos? Ej. Asesinato en el

Expreso de Medianoche, 5 personas apuñalan a Felipito, una tras la otra sin
saber que otros también lo habían hecho, no podemos saber quién lo mató.
b. Teoría de la Causa Adecuada: Kries y Romagnosi. Funciona en el ámbito

normativo. Dice que una condición es causa de un resultado cuando era
17
objetivamente previsible que tuviera lugar para un hombre medio razonable
y prudente como efecto o consecuencia de aquella acción de conformidad a
la apariencia general y en relación a las circunstancias del caso concreto
conocidas o cognoscibles antes del hecho por el sujeto. Ej. ¿Qué pasa si yo
rasguño a Rodrigo para defenderme porque me acosa, pero él era
hemofílico entonces se desangra y muere? El rasguño no sería causa porque
no suele ocurrir que uno rasguñe a alguien y muera.
Críticas
Niega el carácter de causa de las condiciones que sí fueron causa del
resultado (en el ej. el rasguño sí es causa). Abandona la causalidad por la
responsabilidad. La experiencia general o nivel de conocimiento es
extremadamente variable.
Teorías Individualizadoras
Buscan la causa a través de un criterio científico natural. Podemos ver algunas

de ellas:
a. Teoría de la causa eficiente: Kohler. La auténtica causa es la que determina

la cualidad del resultado, las otras pueden determinar su aparición. La
causa hace a ese resultado y el resto da el ambiente. Es muy complejo.
Supongamos que Ignacio huye de Alfonso que lo persigue con un hacha, la
causa sería Alfonso.
b. Teoría de la causa necesaria: elaborada por pragmáticos del s. XVIII. La

condición que fue causa siempre, en todo lugar y en cada momento es la
que necesariamente explica el resultado.
c. Teoría de la causa preponderante
d. Teoría de la causa única
e. Teoría limitadora / de la causa típica / de la relevancia típica: Beling, Mezler.

Parte de reconocer la Teoría de la equivalencia de la condiciones, pero
debemos distinguir entre causalidad y causalidad jurídico-penalmente
relevante. Utiliza criterios de causa adecuada, los cuales deben revisarse en
el marco del tipo penal y no en el marco de algo previo. Debemos ver si es
el resultado típico de una acción típica. Su aporte es sacar el problema de la
causa y llevarlo a la tipicidad. Las causas no interesan, lo que interesa es la
causa típica.
Críticas
Ej. en el homicidio el marco es ‘quién mata a otro’, sin embargo el homicidio
solo alude a un resultado. No me da las acciones que pueden producir este
resultado típico.
18
TIPO SUBJETIVO = DE NATURALEZA PSICOLÓGICA  DOLO
DE NATURALEZA PSICOLÓGIA
NORMATIVA  CULPA
1. Dolo
“Decisión consciente de ejecutar una conducta típica que lesiona o pone en

peligro el bien jurídico protegido”. Es conocer y querer realizar los elementos
objetivos que configuran la conducta típica normativa.
Posee dos fases:
1. Intelectual o Cognoscitiva: conocer los elementos objetivos que

integran el tipo penal. Debe conocer los elementos descriptivos, lo
que es susceptible de ser conocido por cualquier persona. Debe
conocer los elementos normativos en una evaluación paralela en la
esfera del profano. Noción de maldad. En caso contrario sólo los
abogados podrían cometer delitos. Es una forma de acercarse al
conocimiento que tendría un lego (persona que no es jurista). Basta
el conocimiento de los elementos objetivos descriptivos o normativos
del tipo, no va más allá  no es dolo no conocer las causales de
justificación y cuando se presentan (para sustentar los elementos
negativos del tipo sí es necesario). No abarca la licitud o ilicitud de la
conducta
Ignorancia y error respecto del tipo penal:
a. Error sobre el curso causal: a veces el curso causal

proyectado es distinto del real. No hay que preguntarse si la
desviación fue esencial o no.
b. Error respecto al resultado

i. ERROR IN PERSONA: cuando se comete delito en contra
de otra persona de la que se había planteado. Tenemos
que ver si los bienes jurídicos son equivalentes o no, si
lo son el error el irrelevante, ej, Andrea quiere matar a
Isidora y la espero detrás de un arbusto por el que pasa
todos los días, pero antes pasa María Ignacia y la mato a
ella igual cometí delito de homicidio (Art 1°, i. 3° CP16).
ii. ERROR EN EL GOLPE (ABERRATIO ICTUS): si es una
desviación en el curso causal, ej, se quiere matar a
Javier pero se desvía la bala y le llega a Macarena.
Algunos opinan que se trata del mismo error y se debe
castigar igual por homicidio doloso consumado
(pensando en el ej), el bien jurídico equivalente es la
16
Art 1°, i. 3° CP: El que cometiere delito será responsable de él e incurrirá en la pena que la ley
señale, aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se proponía ofender. En
tal caso no se tomarán en consideración las circunstancias, no conocidas por el delincuente, que
agravarían su responsabilidad; pero sí aquellas que la atenúen.
19
vida. Otros dicen que el bien jurídico se protege de cada
persona individualmente, por lo que se debería castigar
considerando dos factores y agregar el delito de
homicidio doloso frustrado de Javier, y el homicidio
culposo consumado de Macarena (lo que no es
necesariamente menos favorable para el delincuente).
Si los bienes jurídicos no son equivalentes la doctrina
siempre encuentra dos delitos  concurso ideal, se
penal el delito más grave (Art 75 CP17).
c. Error en la forma que operó el curso causal: son

desviaciones. Puede ser esencial o inesencial y sin
precedentes. Ej, Dolo de Weber (dolus generalis): quiero matar
a Pedro, le disparo pero producto del susto que da se desmaya,
pero creyéndolo muerte lo lanzo al rio y finalmente muere
ahogado. El resultado es el mismo pero el curso causal
planeado es diferente, ¿importa que lo haya tirado al río?
i. ESENCIAL: una postura dice que es sí fue relevante para
el delito (el lanzarlo al río) y muere ahogado, se castiga
por homicidio doloso consumado.
ii. INESENCIAL Y SIN PRECEDENTES: no fue relevante para
el delito, la acción que se agotó con el disparo es un
homicidio doloso frustrado se transformó en homicidio
culposo consumado (culposo porque no verificó si
estaba vivo). Hay un cúmulo de delitos.
d. Error de tipo: recae en los elementos del tipo penal, ej. si

Diego estaba cazando conejitos y mata a una persona estaba
realizando una conducta atípica y se realizó una típica.
i. VENCIBLE: aquel en que un hombre medio prudente,
puesto en la situación del autor, puede salir de ello. Se
excluye el dolo pero subsiste la culpa.
ii. INVENCIBLE: se excluye el dolo y la culpa
FALTA 21 de ABRIL
2. Volitiva: querer. Nos permite reconocer el dolo directo, indirecto y

eventual, todos suponen la fase cognitiva pero sólo el directo
“quiere” realmente (el indirecto no quiere pero sabe que ocurrirá en
el proceso, el eventual sabe y acepta la posibilidad de que ocurra.
Dolo en el CP
La palabra no se encontraba en el CP, hoy está solo una vez (Art 2° CP18). A
veces se encuentra como “malicia”. Para el CP, dolo es sinónimo de delito.
17
Art 75 CP: La disposición del artículo anterior no es aplicable en el caso de que un solo hecho
constituya dos o más delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para cometer el otro.
En estos casos sólo se impondrá la pena mayor asignada al delito más grave.
18
Art 2° CP: Las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importaría un delito,
constituyen cuasidelito si sólo hay culpa en el que las comete.
20
Durante muchos años la doctrina sostuvo que cuando el Art 1° CP dice
“voluntario”, estaría diciendo dolo, lo que significaría que:
- En Chile habría presunción de que la persona ha actuado con dolo (mientras
que el resto del mundo tiene presunción de inocencia). La CPR prohíbe esta
presunción por lo que sería inconstitucional (Art 19, n°3, i. 6° CPR19).
- Curie plantea que la voz voluntaria sería la consciencia de la ilicitud (como
segundo elemento de culpabilidad).
- Otra doctrina cree que estaríamos hablando de imputabilidad y consciencia
de la ilicitud.
- Otros, como el profesor, creen que es de toda la culpabilidad (ojo, es ≠ a
culpa).
- Pacheco (español) cree que es un actuar libre.
El dolo siempre hay que probarlo, el vocablo “voluntario” significa culpabilidad
en doctrina moderna. Se debe acreditar el dolo para presumir consciencia de la
ilicitud y contexto situacional normal.
Elementos Subjetivos del Tipo

(≠ a Elementos del Tipo Subjetivo: dolo + culpa + elementos del tipo subjetivo)
Al legislador a veces no le basta con el dolo, a veces no alcanza para lo que

quiere describir, entonces lo acompañan los elementos subjetivos del tipo, se
da cuando hay incongruencia subjetiva. Son “partículas especiales que
conjuntamente con el dolo fundamentan un tipo Pe; carecen de un correlato
objetivo y su realización no constituye una exigencia típica”. Algunos los
denominan Elementos Subjetivos del Injusto.
Podemos separarlos en dos grandes grupos:

1. Delitos de Intención o de Tendencia Interna Trascendente (TIT):
aquellos en que la finalidad del autor pretende alcanzar un resultado que
está más allá de la realización del tipo Pe, es un resultado extra-típico, que
cuya efectiva producción no constituye una exigencia típica. Podemos
subclasificar estos delitos en:
1. Delitos de resultado cortado: aquel en que el sujeto realiza una

conducta típica como medio para alcanzar, con posterioridad, y sin
una nueva intervención suya, un resultado determinado, el cual no es
necesario que tenga lugar para la consumación del delito, ej.
legislador exige dolo y trascendencia interna en la conspiración: Art
106, i. 1° CP: Todo el que dentro del territorio de la República conspirare (VERBO
RECTOR) contra su seguridad exterior para inducir a una potencia extranjera
(ELEMENTO SUBJETIVO DEL TIPO) a hacer la guerra a Chile, será castigado con
presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo. Si se han seguido
hostilidades bélicas la pena podrá elevarse hasta el presidio perpetuo calificado.
2. Delitos mutilados de dos actos: aquel en que el sujeto realiza una

conducta típica como medio para que con posterioridad desarrollar
otra conducta la cual no es necesario que tenga lugar para la
consumación del delito, ej. falsificación de entradas para uso o
circulación  hay una doble intervención (Art 185 CP20), ej 2. Juanito
19
Art 19, n°3, i. 6° CPR: La ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad penal.
21
crea una asociación para violar ancianas, aunque no llegue a
violarlas, igual será castigado (Art 292 CP21).
¿Por qué existen estas partículas? Porque el legislador quiere castigar “torsos”
de acción, castigar lo que parece peligroso y grave antes de cumplir el
propósito, es como colocar el parche antes de la herida. El legislador realiza
una anticipación punitiva.
2. Delitos de Tendencia Interna Intensificada (TII): aquellos en los cuales

el actor realiza el delito sobre la base de una determinada tendencia,
motivación o ánimo que integre y complementa lo prohibido, ej. injuria, se
cree que el legislador usó la palabra “en” como forma de referirse al animus
injuriandi (Art 416 CP22).
Este tipo de delitos existe para distinguir delitos de otras acciones que
objetivamente puedan ser iguales, ej. para distinguir las tocaciones que
haría un ginecólogo en su consulta de las que haría el vecino pervertido en
el cine, ambas son “acción sexual diferente del acceso carnal”, pero el
vecino es el que tiene el animus lascivo, acá vemos que el dolo no sirve
para diferenciar, el tipo debe incorporar el ánimo. Es un tipo que apunta
más bien a la subjetividad de la parte.
20
Art 185 CP: El que falsificare boletas para el transporte de personas o cosas, o para reuniones
o espectáculos públicos, con el propósito de usarlas o de circularlas fraudulentamente, y el que a
sabiendas de que son falsificadas las usare o circulare; el que falsificare el sello, timbre o marca
de una autoridad cualquiera, de un establecimiento privado de banco, de industria o de
comercio, o de un particular, o hiciere uso de los sellos, timbres o marcas falsos, sufrirá la pena
de presidio menor en cualquiera de sus grados y once a veinte unidades tributarias mensuales.
21
Art 292 CP: Toda asociación formada con el objeto de atentar contra el orden social, contra las
buenas costumbres, contra las personas o las propiedades, importa un delito que existe por el
solo hecho de organizarse.
22
Art 416 CP: Es injuria toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra, descrédito o
menosprecio de otra persona.
22

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Teoría del Delito y Teoría de la Pena, 2009

Profesor: Roberto Salim

Pe es la rama del D° que se preocupa de establecer las conductas que van a

1. Es de D° Pu, es una función pública. Sólo el E° puede crear delitos y

2. D° regulados de conductas externas. Sólo comportamientos que se hayan

4. Protección de bienes jurídicos: cuando un determinado comportamiento

5. Sistema discontinuo de solicitudes: solo agarra los delitos más graves.

El D° Pe recibe este nombre porque se sigue de España y Francia. En los países

Fundamento y Fin de la Pena (Ius Puniendi)

Que el E° tenga el privilegio, el derecho a sancionar. ¿Pumtur quia patum / Est

a. Porque se ha pecado: lo dicen los partidarios de la retribución.

b. Para que no se peque: por prevención.

“Estudios de los presupuestos jurídico penales de carácter general que deben

El D° Pe protege a los bienes jurídicos de ataques de los hombres

El Art 1° CP de la definición de delito: “Toda acción u omisión voluntaria penada

1° Presupuesto: se castigan los hechos, no situaciones personales del

2° Presupuesto: tipicidad, Art 19, n°3, i. 7° y 8° CPR. La tipicidad es la

3° Presupuesto: antijuricidad. La conducta afecta al ordenamiento jurídico,

1°, 2° y 3° son elementos objetivos del delito.

4° Presupuesto: culpabilidad o reprochabilidad. Es el elemento

provocación de parte del acometido, no tuviere participación en ella el defensor.

También existen condiciones objetivas especiales, son para determinadas

Cuando nos encontramos con todos los presupuestos surge la

Evolución doctrinaria de la Teoría del Delito

Representada por Von Liszt y Beling. Se basa en un sistema mecanicista de la

Para el causalismo la tipicidad es la adecuación de ese movimiento corporal a

Estos elementos son objetivos. A diferencia de la culpa que es el “vínculo

Críticas a la Teoría Causalista:

La tipicidad no da respuesta a la tentativa, por ejemplo, no puedo acudir a la

La antijuricidad observada como algo objetivo puede llevar a complicaciones, si

En la culpabilidad recién conocemos lo que la persona quería.

Representado por Mezger y Mayer. Reconoce que las acciones humanas

Mantiene la noción del causalismo de tipicidad y antijuricidad.

La culpabilidad será el juicio de reproche personal que se le dirige al autor de

Representado por Welzen. Dice que no es un tema de concepciones filosóficas,

El dolo es la finalidad tipificada. De todas las acciones finales que realizamos

El finalismo acepta el contexto situacional normal, la exigibilidad.

La culpa puede ser consciente o inconsciente. El finalismo también explica la

Para el finalismo los presupuestos son:

Es una acción vidente. Tiene dos etapas:

1. Subjetiva: el sujeto tiene voluntad de realización en que él se plantea un

Se ha suscitado una controversia: algunos creen que la acción es un concepto

¿Quién es el protagonista de la acción?

En principio el sujeto de la acción es una persona natural. La teoría de la

La responsabilidad penal solo puede hacerse valer a personas naturales,

1. Función limitadora o negativa: el D°Pe selección conductas,

Casos de ausencia de acción

a) Ausencia de acción por ausencia del elemento objetivo: si la idea

b) Ausencia de acción por ausencia del elemento subjetivo: son sin V de

i. Trastornos de Consciencia: estados que pueden ser naturales o

ii. Movimientos Reflejos: reacciones corporales involuntarias

iii. Fuerza Irresistible: Vis absoluta. Existe cuando la persona ha sido

Actio Liberae Causa

Casos en que un sujeto se encuentra al momento de producirse el daño o

Roxin y la mayoría de la doctrina chilena sostienen la tipicidad del actuar

Efectos de la Ausencia de Acción

Al desaparecer los cimientos más profundos de la Teoría del Delito, no hay

Adecuación de la conducta al tipo penal. El concepto Tipo se acuña por Beling

Funciones del Tipo Penal

1. Función de garantía: el tipo penal le sirve al ciudadano para saber qué

Elementos del Tipo Penal

1. Descriptivos: son aquellas expresiones o términos del lenguaje habitual u

2. Normativos: términos del lenguaje ordinario o jurídico que se refieren a

Clasificación de los Tipos