A lei n 9.278/96, no . do art 7 prev o direito real de habitao ao companheiro sobrevi ente. Contudo, a lei n 10.

.046/2002, que instituiu o Novo Cdigo Civil atribuiu o di reito real de moradia somente somente ao cnjuge, sem mencionar o convivente, gera ndo grande discusso doutrinria. Por Daniella Ribeiro de Andrade Rosas 1. INTRODUO A lei n 9.278 de 10 de maio de 1996, no pargrafo nico do artigo 7 prev o direito real de habitao ao companheiro sobrevivente, enquanto vivo e no constituir nova unio estv el ou contrair casamento. Contudo, a lei n 10.046/2002, que instituiu o Novo Cdigo Civil, em que pese ter inovado quando do tratamento por completo do direito de sucesso na unio estvel, atribuiu o direito real de moradia no art. 1.831 somente ao cnjuge, sem mencionar o convivente, gerando grande discusso doutrinria. Entretanto, considerar revogada a lei anterior pela simples omisso do legislador civilista traria conseqncias contrrias ao objetivo assistencial da criao do instituto , qual seria impedir, em um momento j difcil pela perda, que o sobrevivente sofra com a falta de moradia. Nesse breve estudo, pretende-se analisar o instituto e sua aplicao conforme a lei vigente. 2. CONCEITO DE DIREITO REAL DE HABITAO O direito real de habitao o direito que tem o cnjuge suprstite, de permanecer residi ndo na morada do casal aps o falecimento de seu consorte, independente do regime de bens de seu casamento, desde que, aquele imvel que era usado pelo casal como m oradia seja o nico bem de natureza residencial a ser inventariado. No existem limi taes quanto ao tempo de durabilidade deste direito, sendo assim, mantido pelo cnjug e sobrevivente de maneira vitalcia. No um direito exercido de maneira automtica. O direito real de habitao no pode ser pr esumido ou tcito, bem como no o pode ser sua renncia. Ele deve ser requerido pelo d etentor do direito, preferencialmente, durante o processo de inventrio, mas nada impede que ele o faa aps o trmino deste, desde que, tempestivamente. Por se tratar de um direito real sobre coisa alheia, aps ser concedido judicialme nte, ele deve constar expressamente junto matrcula do imvel. Obedecendo ao Princpio da Saisine, aps estabelecido, o direito real de habitao retroage ao momento da mor te do autor da herana, de tal forma que, desde a abertura da sucesso, o cnjuge titu lar do direito habitao j o detm, mesmo que no tenha exercido. Portanto, ainda que no aja requerimento expresso, desde que esteja a tempo de faz-lo, poder o titular do direito real opor o seu direito contra terceiros ou, at mesmo, contra os herdeiro s e interessados no inventrio e na partilha dos bens. Ressalta-se o fato de que direito ora tratado de moradia e no de usufruto, portan to, o cnjuge s poder continuar a morar no imvel, mas no pode, a qualquer ttulo, transf erir sua posse direta, seja de maneira onerosa, seja de maneira gratuita. Contud o, no h ressalvas sobre a exclusividade de moradia do cnjuge, podendo, ento naquele

imvel residir com parentes, filhos ou at, com um novo cnjuge, posto que o novo Cdigo Civil, ao contrrio do que determinava o antigo, no exige que se mantenha o estado de viuvez para o exerccio do direito real de habitao. Outra diferena entre o novo Cdigo Civil e anterior que, agora, tal direito garanti do, independentemente de regime de bens do casamento. Antes, s se destinava ao cnj uge casado sobre regime de comunho universal de bens. Aplica-se o instituto tanto em sucesso legtima, quanto na testamentria. O nico requi sito legal para que se conceda o direito real de habitao a existncia de um nico imvel a ser inventariado de natureza residencial. No se confunda com a necessidade de existir apenas um imvel. Por exemplo, caso exista um imvel onde o casal residia e uma casa utilizada para frias de veraneio, o direito real de habitao do consorte su prstite persiste sobre o imvel em que o casal, realmente, residia, sendo o outro i mvel partilhado entre os herdeiros. Em contrapartida, se, o casal possusse um nico bem imvel, porm, residissem em imvel d iverso que fosse alugado, por exemplo, no haver direito real de habitao sobre este i mvel, posto que, no era habitado pelo cnjuge sobrevivente. Do mesmo modo se existir na herana mais de um imvel residencial, mesmo que um seja usado para moradia do c asal e o outro, seja utilizado em locao residencial, no haver direito habitao, devem er ambos imveis partilhados. Saliente-se que tal exigncia pode excluir a garantia ao cnjuge sobrevivente moradia, deixando de atender assim, o intuito da criao de ta l instituto: impedir que os demais herdeiros deixem o cnjuge sobrevivente sem mor adia. Outrossim, nada impede o cnjuge sobrevivente de exercer o mesmo direito mesmo que seja proprietrio de outro imvel de natureza residencial, desde que o seja de modo exclusivo, ou seja, no integra a herana a ser partilhada.

Quanto ao valor do bem, no h limite previsto sobre o qual ser exercido o direito re al de habitao. Diante disso, no podero ser levantadas hipteses de que o cnjuge no nece sitar daquele imvel por ser muito grande ou de valor muito alto. No ser da alada de d eciso dos demais herdeiros determinar quais as condies de habitao do cnjuge suprstite. 3. DIREITO REAL DE HABITAO NA UNIO ESTVEL Questo controversa surge quando se trata do direito de habitao ao companheiro na un io estvel, haja vista o que se segue: A Constituio Federal, em seu artigo 226, 3 reconhece a unio estvel como entidade famil iar para efeitos de proteo do Estado. A lei n 9.278 de 10 de maio de 1996, no pargrafo nico do artigo 7 prev o direito real de habitao ao companheiro sobrevivente, enquanto vivo e no constituir nova unio estv el ou contrair casamento. Contudo, a lei n 10.046/2002, que instituiu o Novo Cdigo Civil, em que pese ter inovado quando do tratamento por completo do direito de sucesso na unio estvel, atribuiu o direito real de moradia no art. 1.831 somente ao cnjuge, sem mencionar o convivente. Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegur ado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao rela tivamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natu reza a inventariar. O doutrinador Silvio Rodrigues explica a celeuma surgida de maneira clara: [...] o direito real de habitao, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia , foi previsto em lei especial (Lei n. 9.278/96, art. 7, pargrafo nico), e como ess e benefcio no incompatvel com qualquer artigo do novo Cdigo Civil, uma corrente pode

r argumentar que ele no foi revogado, e subsiste. Em contrapartida, poder surgir op inio afirmando que o aludido art. 7, pargrafo nico, da Lei n. 9.278/96 foi revogado pelo Cdigo Civil, por ter este, no art. 1790, regulado inteiramente a sucesso entr e companheiros, e, portanto, no houve omisso quanto ao aludido direito real de hab itao, mas silncio eloqente do legislador. A tese de que o direito de moradia no se aplica a companheiro sobrevivente encont ra suporte de grandes nomes do direito brasileiro como Francisco Jos Cahali e Zen o Veloso, qual posiciona:

...no posso deixar de afirmar que o novo Cdigo Civil no conferiu e nem admite que se confira direito real de habitao ao companheiro. No h que se falar em sobrevivncia do art. 7, pargrafo nico, da Lei 9.278, nem, muito menos, das normas da Lei 8.271/94. O novo Cdigo regulou inteiramente a matria relativa sucesso entre companheiros, no deixando margem para qualquer dvida ou entredvida. No houve revogao expressa, verdade ! Mas a revogao expressa no a nica forma de revogao que existe. Por ter regulado inte ramente o assunto, o Cdigo Civil revogou tacitamente e inexoravelmente as duas al udidas leis, que tratavam da sucesso entre companheiros. Em contrapartida, outra parcela, muito maior, entende que o Cdigo Civil no revogou a o art. 7 da Lei 9.278, permanecendo ele vigente e concedendo direito de habitao ao companheiro suprstite, ou ainda, entende que deve ser aplicada a analogia ao c asamento para evitar injustias contra conviventes. Nesse sentido, vem decidindo os Tribunais, principalmente do Rio Grande do Sul e Minas Gerais: AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO REAL DE HABITAO COMPANHEIRA SOBREVIVENTE. RECONHECI MENTO. Apesar de o Cdigo Civil no ter conferido expressamente o direito real de ha bitao queles que viveram em unio estvel, tal direito subsiste no ordenamento jurdico e m razo do pargrafo nico do art. 7 da Lei 9.278/96. Inexiste incompatibilidade entre essa Lei e o Cdigo Civil em vigor. A equiparao entre unio estvel e casamento foi leva da a efeito pela Constituio Federal. Caso em que se reconhece o direito real de ha bitao companheira, considerando a verossimilhana na alegao de que ela conviveu com o de cujus por mais de 20 anos, pelo fato dela atualmente estar morando de favor e por ser o imvel que serviu de morada ao casal o nico dessa espcie a inventariar. A GRAVO PROVIDO. EM MONOCRTICA. (TJ/RS 8 C. Cv., Ag. Inst. n 70019892595, Rel. Des. Ru i Portanova, julg. 29.05.2007)

APELAO CVEL. AO ORDINRIA. DIREITO REAL DE HABITAO COMPANHEIRA SOBREVIVENTE. O direi al de habitao est calcado nos princpios da solidariedade e da mtua assistncia, caracte rsticos da unio estvel. Apesar de o Cdigo Civil no ter conferido expressamente o dire ito real de habitao queles que viveram em unio estvel, tal direito subsiste no ordena mento jurdico em razo do pargrafo nico do art. 7 da Lei 9.278/96. Inexiste incompatib ilidade entre as duas legislaes. Equiparao entre unio estvel e casamento levada a efei to pela Constituio Federal. NEGARAM PROVIMENTO. (TJ/RS 8 C. Cv., Ap. Cv. n 70018291468, Rel. Des. Rui Portanova, julg. 01.03.2007) AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL. RECONHECIMENTO DE DIREIT O REAL DE HABITAO. TUTELA ANTECIPADA. REQUISITOS PRESENTES. Sendo verossmil a alegao de existncia de unio estvel entre a requerente e o falecido, proprietrio de imvel a s er inventariado, e diante do risco de dano irreparvel e de difcil reparao ao direito de moradia da companheira sobrevivente, impe-se o deferimento de tutela antecipa da para assegurar-lhe, provisoriamente, o direito real de habitao. Recurso conheci do e provido. (TJ/MG 3 C. Cv., Ag. Inst. n 1.0145.06.339966-4/001, Rel. Des. Albergaria Costa, jul g. 19.07.2007) EXTINO DE CONDOMNIO - BEM IMVEL UTILIZADO PELA COMPANHEIRA SOBREVIVENTE - RESIDNCIA D A FAMLIA - DIREITO DE REAL DE HABITAO. - Independente da contribuio para a aquisio do

mvel, assegurado pelo novo Cdigo Civil ao cnjuge sobrevivente o direito real de hab itao relativo ao nico imvel destinado residncia da famlia, regra que estendida co eira, sob pena de se incorrer em inconstitucionalidade, at porque o Cdigo vigente no revogou a Lei n 9.278/96, que tambm assegura o direito real de habitao quando do f alecimento de um dos conviventes da unio estvel. (TJ/MG 11 C. Cv., Ap. Cv. n 1.0441.05.001560-7/001, Rel. Des. Duarte de Paula, julg. 02.08.2006) 4. CONCLUSO Diante do exposto acima, podemos concluir que, como instituto social e assistenc ial, que deve ser, o direito real de moradia estendido ao companheiro suprstite, no por analogia, mas porque o novo Cdigo Civil se omitiu de tratar sobre o assunto , posto que j existia dispositivo que tratava sobre o assunto: a Lei n 9.278/96. Permanecendo tal dispositivo vigente, o companheiro que sobrevive faz jus, difer entemente do cnjuge, ao direito de moradia apenas enquanto no contrair casamento o u nova unio estvel, respeitando assim os direitos dos outros herdeiros. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: CAHALI, Francisco Jos; HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Curso Avanado de Direito Civil, 2 edio rev. e atual. Coordenador Everaldo Cambler. So Paulo: RT, 2003 , 6 v.: direito das sucesses. GONALVES, Carlos Roberto. Direito das sucesses. Atualizada de acordo com o Novo Cdi go Civil (Lei n 10.406, de 10-01-2002). 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. RIBEIRO, Alex Sandro. A Sucesso na unio Estvel em Face ao Novo Cdigo Civil. Disponvel em: < http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2952>. Acesso em 20.08.2010 s 17h RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Direito das sucesses. 25. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 7. SCHOLG, Adriana Ezpezim. Direito Real de Habitao do Companheiro Sobrevivente. Disp onvel em: <http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/3562/Direito-real-de-habit acao-do-companheiro-sobrevivente> Acesso em 20.08.10, s 17h. VELOSO, Zeno. Direito Real de Habitao na Unio Estvel. In DELGADO, Mrio Luiz; ALVES, J ones Figueiredo (Coord.). uestes Controvertidas no Novo Cdigo Civil. So Paulo: Mtodo , 2006.