Resumen LOS BIENES: LA PROPIEDAD Y OTROS DERECHOS REALES PRIMERA PARTE: CONCEPTOS FUNDAMENTALES Y CLASIFICACIONES Daniel Peailillo Arvalo

TRATADO DE DERECHOS REALES A. Alessandri M. Somarriva A. Vodanovic

LOS BIENES: LA PROPIEDAD Y OTROS DERECHOS REALES PRIMERA PARTE CONCEPTOS FUNDAMENTALES Y CLASIFICACIONES Captulo I CONCEPTOS FUNDAMENTALES 1. Referencia al plan. El derecho de los bienes trata de los principios de doctrina y preceptos legales que les son aplicables, tanto en su contemplacin esttica como en su dinmica, al ser objeto de negociaciones jurdicas. 1 bis. Denominacin. Derecho de los bienes, Derecho de cosas, Derechos reales. 2. Lmites. Pertenece a las ciencias naturales el examen de la estructura material de las cosas. sta estructura condiciona frecuentemente los principios jurdicos que las gobiernan. 3. Funcin. Mientras el derecho de las obligaciones regula el intercambio de bienes y servicos para la satisfaccin de las necesidades de los individuos, la materia de los derechos reales: a) Fija o radica los bienes en el patrimonio de cada individuo. b) Determina los poderes o facultades que el sujeto tiene sobre ellos. 3 bis. Relacin con la economa. La visin econmica de los bienes, determinada por su aprovechamiento y utilidad, impone decisiones que afectan el ambiente del derecho privado. Rasgos de sta vinculacin: a) Las alternativas econmicas de un momento determinado en un pas, a su vez gradan la apropiabilidad de los bienes. b) Las medidas de control pblico a la produccin y comercializacin de ciertos bienes, van imponiendo la revisin dogmtica del derecho privado que incide en la clasificacin de los bienes. c) Recproca influencia de la organizacin jurdica de la propiedad territorial y el desarrollo del crdito, en la garanta territorial (hipotecaria). Tambin en frecuente la relacin con el Derecho Administrativo en el dominio pblico, restrcciones a la propiedad privada y servidumbres. 4. Cosa y bien. 5. Se describen las nociones primarias. Cosa es todo lo que ocupa un lugar en el espacio; es decir que tenga corporeidad sensible (corpora en concepto romano, ms tarde extendido al de res). La dificultad surge cuando se extiende a entidades que carecen de corporeidad material. Bienes o cosas inmateriales son aquellas producciones de talento o del ingenio (art. 584 CC). Tambin las energas cuyo valor ostensible han aumentado los problemas jurdicos. Usando la exclusin, se ha definido cosa en oposicin a persona: cosa es todo lo que no es persona; lo que sirve de base pero no de lmite, con el problema de calificar o no partes del cuerpo humano como cosa. 5 bis. La patrimonialidad del concepto de cosa. Discusin. Se ha sostenido que una valoracin patrimonial es indispensable en la nocin jurdica de cosa, lo que se ha refutado esa exigencia extendindose el concepto a entidades como el nombre, el domicilio, las cuales teniendo naturaleza extrapatrimonial, son generalmente aceptadas como objeto de relaciones jurdicas. 5 ter. La individualidad de la cosa. No parece indispensable como elemento del concepto jurdico de cosa, pero resulta imprescindible al pretenderse concluir relaciones jurdicas en stas. La precisin la requieren legislaciones a propsito de la determinacin del objeto del acto (entre nosotros. art. 1460 y 1461).

6. Los derechos como cosas. Ha sido latamente discutida en cuanto a la nocin de derecho subjetivo. 7. Cosa y objeto de derecho. El objeto de derecho puede recaer sobre cosas, pero no siempre. En cuanto los derechos subjetivos patrimoniales, puede observarse que los derecho reales recaen sobre cosas, y en el dominio, se llega a la identificacin del derecho con la cosa en que recae. Pero en los derechos personales, el objeto es la prestacin del deudor que supera el concepto jurdico de cosa. 8. Bien. Tampoco es descrito unnimemente. Con frecuencia se establece entre cosa y bien una relacin de gnero a especie: bienes son las cosas, que prestando una utilidad para el hombre, son susceptibles de apropiacin; tambin se ha exigido que estn apropiadas. En cuanto al concepto de utilidad, se asimila a la valoracin econmica. En cuanto a la apropiacin, en ella influye la naturaleza de ciertas entidades como aprehensibles o no por el ser humano y su capacidad de aprehensin. Debe precisarse la referencia a la clase de apropiacin de que se trata, en lo que influir la naturaleza del objeto y la reglamentacin positiva que puede excluir arbitrariamente ciertas cosas del dominio privado. 9. Expansin de los conceptos. Hay una tendencia a ampliar los conceptos de cosa y bien, producto del desarrollo cientfico y tecnolgico, sin ver trmino y complicando la elaboracin de conceptos definitivos. El cdigo chileno no define ni cosa ni bien, y queda a la discusin conceptual. 10. Los anteriores son meros elementos de juicio que pueden conducir a una nocin aproximada de cosa y bien. 10 bis. Textos legales. En Chile el derecho de propiedad encuentra su base en la CPR, art. 19 N 21 a 24; y en la ley el principal es el Libro II del CC De los bienes y su dominio, posesin, uso y goce). Captulo II CLASIFICACIONES 11. Advertencia. Desde el derecho romano el derecho de los bienes ha sido objeto de una intensa sistematizacin. En nuestro cdigo, se encuentra en el Ttulo I del Libro II, arts. 565 a 581: De las varias clases de bienes. 1) BIENES CORPORALES E INCORPORALES. 12. Conceptos. Clasificacin establecida en el art. 565: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas. Art. 576: Las cosas incorporales son derechos reales o personales. Art. 583: Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. Estos textos tienen consagracin constitucional. (CPR art. 19 N 24). 13. Estos preceptos consagran la cosificacin de los derechos, decisin por la cual se considera cosa a los derechos. L ser considerados objeto de propiedad, se termina en su propietizacin. La clasificacin viene de Roma y mantuvo su presencia en el medioevo, pero se debilit en las codificaciones europeas, aunque fue acogida en algunas hispanoamericanas. La principal objecin se refiera a que las cosas son objeto de los derechos (relacin vertical), entonces no es procedente pretender luego que a la vez estos son cosas (relacin horizontal). Constituyendo dos categoras diferentes, se trata ms bien de una arbitraria agrupacin. Pero se destaca su utilidad en el trfico jurdico, en el que con frecuencia se observa a los derechos funcionando como objeto de derechos.

Como las cosas incorporales son los derechos, donde no hay derecho no hay cosa incorporal. Duda son todos los derechos son cosas incorporales o slo los patrimoniales? 1 Solo los patrimoniales, pues el concepto de bien exige patrimonialidad, puesto que el texto dispone que son los bienes los que contienen las cosas corporales e incorporales. Adems, el art. 576 los divide en reales y personales, clasificacin solo atinente a los patrimoniaales. 2 Los derechos extrapatrimoniales tambin son cosas incorporales, de acuerdo al concepto del cdigo, en que las cosas incorporales son los derechos, sin distincin. Por su parte, cuando la CPR asegura a todas las personas el derecho de propiedad sobre toda clase de cosas, corporales e incorporales, presenta problemas semejantes. Ella como tiene sus propias reglas de interpretacin, es alternativa de comprensin. 14. Aplicacin. sta en Chile ha evolucionado. Durante mucho tiempo fue escasamente aplicado. Pero desde fines del 60 ha ido en constante incremento. Se inici su empleo la vigencia de la ley en el tiempo, respecto a la legislacin de arrendamiento rstico. Una ley extendi la duracion mnima de esos arriendos a un plazo de mnimo de 10 aos, y se orden aplicarlo a los contratos vigentes a la dictacin. Entonces arrendadores afectados sostuvieron que aquellas normas los privaban del derecho a pedir la restitucin de sus inmuebles, lo que equivala a privarlos de una cosa de su dominio, citando los arts. 565, 576 y 583 y que se requera ley expropiatoria y por tanto, esa norma era inaplicable por inconstitucionalidad. Desde entonces, su aplicacin ha ido aumentando, mxime si se agregan los art. de la CPR 19 N24 (derecho de propiedad de cosas y derechos) y 20 (recurso de proteccin). Los casos en que se ha aplicado permiten concluir que los derechos son cosas y que sobre estas cosas (incorporales) hay tambin una especie de propiedad (si mayor atencin a que especie se refiere), se ha orientado a conferir proteccin a la generalidad de los derechos de particulares, la que se ha configurado en dos campos: a) Proteccin de derechos ante agresiones legislativas, que se cometen a travs de retroactividad. Si la ley dispone que se aplica situaciones ya producidas, y vulnera con eso del derecho de un particular, la ley es expropiatoria sin reunir los requisitos del art. 19 N 24 y es por tanto, inconstitucional. b) Proteccin de derechos ante agresiones de una autoridad o de particulares ilegales o arbitarios, que resultan en una privacin, perturbacin o amenaza del derecho, se acude al recurso de proteccin (art. 20 CPR). Si ese derecho no est directamente protegido, se propone que es dueo del derecho y por tanto, tambin se agrede su derecho de propiedad, que si est protegido mediante este recurso. Por esta va ha sido enorme el fortalecimiento de los derechos individuales. La irretroactividad de la ley en principio solo legal (art. 9) ha sido elevada a rango constitucional. Si embargo, queda pendiente la precisin de algunos temas: a) Distincin entre privacin y restriccin de ejercicio, aplicada a un derecho. La respuesta es importante porque las normas constitucionales autorizan al legislador disponer la privacin del dominio o sus atributos esenciales solo por ley expropiatoria, que no es necesaria para introducir restricciones a su ejercicio. b) La calificacin de un derecho y que lo distingue de meras expectativas, simples facultades, prerrogativas situaciones, opciones, etc. La respuesta es importante porque son los derechos cosas incorporales y por tanto objeto de propiedad. c) La determinacin del mbito protegido: si todos los derechos son cosas incorporales o solo algunos de ellos. La jurisprudencia ha debido pronunciarse variadamente y ha sido en extremo generosa en relacin a la proteccin de la propiedad. d) Aunque la CPR ha concedido que hay propiedad sobre cosas incorporales, para algunos efectos es necesario determinar el sentido de la expresin especie de propiedad del cdigo. 15. Con base en la calificacin se cdigo, se examinar que son derechos reales y personales. 16. Bienes incorporales. Segn el cdigo, son derechos reales y personales (art. 576). 17. A) Derechos reales.es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Art. 577 inc. 1. El cdigo usa el concepto clsico, el cual lo concibe como una relacin persona-cosa, inmediata y absoluta Un

derecho en la cosa (iure in re). Es el poder o seoro que tiene un sujeto sobre la cosa. Cuando es total, es un derecho de dominio. Cuando es parcial, se trata de los dems derechos reales. El titular es una persona, pero pueden ser varias (copropiedad). Como el podero es directo, la cosa ha de ser determinada. Si la cosa debe ser corporal o puede ser incorporal, nos lleva nuevamente al problema del concepto de cosa. Esta concepcin ha sido discutida. Se objeta que es impropio concebir una relacin entre persona y una cosa, en circunstancias que las relaciones jurdicas se establecen entre sujetos, y el objeto puede recaer sobre una cosa. Una de las propuestas en la obligacin pasivamente universal: entre el derecho real y el personal no hay diferencia sustancial. El derecho real es una relacin entre sujetos: el titular y el resto de las personas, recayendo sobre la cosa de que se trata, de este modo, el titular tiene el derecho a que se respete por todos el ejercicio de sus facultades sobre la cosa, y todos los dems tienen la obligacin de respetar el derecho. Clasificacin. Por el contenido: 1 Derechos reales de goce. Permiten la utilizacin directa de a cosa. Dominio, usufructo, uso, servidumbre. 2 Derechos reales de garanta. Permiten utilizar la cosa indirectamente por su valor de cambio; contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenacin para obtener el producto de una prestacin incumplida. Prenda e hipoteca. Por el carcter integral del derecho de dominio, se le separa a ste de otros derechos reales. La reserva legal en la creacin de derechos reales. Por sus caracteres los derechos personales son infinitos. En cuanto a los derecho reales, hay una discusin: si su creacin debe quedar entregada a la voluntad de los particulares (numerus apertus) o debe quedar limitada a la ley (numerus clausus). 1 En favor de la primera opcin estn la autonoma de la voluntad y la mejor posibilidad de adecuarse a las necesidades de los negocios. 2 Por la segunda opcin existen fundamentos de orden poltico econmico; el orden pblico de las normas sobre organizacin de la propiedad. Adems, ostentando el derecho de propiedad una respetabilidad universal se requiere que est bien determinado, definido y conocido. Es la que prevalece en legislaciones y doctrina. Entre nosotros, el art. 577 menciona un conjunto de derechos reales no taxativo. A continuacin el art. 579 agrega uno ms. Deben considerarse adems los derechos reales administrativos, que consagran algunos textos legales (como el derecho de aprovechamiento de aguas y la consecin) En cuanto al creacin, el cdigo no formula declaracin, pero predomina la conclusin de que solo la ley puede crearlos. La opinin discrepante postula que no hay hay reserva legal, con la proposicin de admitir el derecho de superficie conocido en doctrina y legislaciones extranjeras. Aunque a ley crea los derechos reales, la voluntad de los particulares da origen a stos en concreto. 18. B) Derechos personales. Los define en el art. 578: son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; Es el vnculo obligatorio en el extremo del acreedor; es la contrapartida de la obligacin del deudor. 19. Las acciones. Luego de definir derecho real y persona, seala que de ellos nacen, respectivamente, las acciones reales y las acciones personales (arts. 577 y 578). En el derecho procesal contemporneo es muy discutido que la accin nazca del derecho. 20. Referencia a una clasificacin. El cdigo aplica a los derechos y acciones la clasificacin de los bienes corporales en muebles e inmuebles (art. 580): son muebles o inmuebles segn sea la cosa en que han de ejercerse (derechos reales) o que se debe (derechos personales); y agrega que los hechos que se deben se reputan muebles (art. 580). 2) BIENES MUEBLES E INMUEBLES. 21. Advertencia. Es aplicable a los bienes corporales e incorporales (art. 566 y 580), pero lo que sigue se refiere a los corporales.

22. Formulacin. Art. 566: las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles. Nacida en el derecho romano, esta clasificacin fue adquiriendo importancia hasta ser de las fundamentales. Por largo tiempo los inmuebles constituan el bien econmico por excelencia, y por tanto eran objeto de una especial proteccin. Sin embargo el progreso de la industria la originado la produccin de muchos bienes muebles cuyo valor puede llegar incluso a superar el de los inmuebles. Por otro lado, la produccin a escala ha motivado el surgimiento de instituciones jurdicas, como las sociedades de capital, que han derivado en una particular movilizacin de los inmuebles, donde ciertos ttulos son representantivos de una parte del haber social y pueden transferirse fcilmente. Puede concluirse entonces 1 El aparecimiento de muchos bienes muebles de valor han llevado al legislador a proteger algunos de ellos, dictndose al efecto normas especiales, debilitndose la distincin con los bienes immuebles. 2 El desarrollo de reas urbanas y del comercio, han incrementado el valor de los inmuebles. 23. Aplicacin. Las disposiciones son numerosas, algunas de las cuales son: a) La compraventa de bienes races es solemne, requiere escritura pblica; la de los muebles es consensual (art. 1801). b) La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el CBR (art. 686); la de los muebles, por la entrega material o simblica (art. 684). c) La prescripcin adquisitiva de los inmuebles requiere de un plazo mayor al exigido para los muebles (art. 2508). d) En la transmisin de inmuebles, para que los herederos puedan disponer de ellos, requieren ciertos trmites que no se exigen tratndose de muebles. e) En la sociedad conyugal se establece que los inmuebles que se hayan aportado o que los cnyuges adquieran a ttulo gratuito pertenecen al haber del respectivo cnyuge; los muebles que los cnyuges aporten o adquieran a cualquier ttulo durante la vigencia del rgimen, forman parte del haber social (arts. 1725 y ss). f) La accin rescisoria por lesin enorme solo procede en la compraventa voluntaria y permuta de inmuebles (art. 1891). g) La enajenaci de inmuebles del pupilo debe efectuarse por pblica subasta previo decreto judicial (art. 393 y 394). h) En las cauciones reales, la prenda se constituye sobre muebles y la hipoteca sobre inmuebles (arts. 2384 y 2407). 24. A) Bienes muebles. Art. 567: Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Se subclasifican: 1 Muebles por naturaleza. Se ajustan al concepto del art. 567. 2 Muebles por anticipacin. Art. 571. Son ciertos bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellos a favor de otra persona que el dueo, se reputan muebles antes de su separacin del inmuebles al que pertenecen. Por ello, se aplican las normas de stos, cuando se trata de constituir derechos sobre ellos a favor de terceros. (art. 1801 inc. 3). Para aclarar que se entiende por muebles, estn las siguientes disposiciones: Art. 574: En los muebles de una casa no se comprender () ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa. Art. 1121: Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2 del artculo 574, sino slo las que forman el ajuar de la casa y se encuentran en ella; y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella. Para los documentos en tanto cosas, existen leyes especiales. Las energas son calificadas de muebles en cdigos de s. XX. 25. B) Bienes inmuebles. Art. 568: Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro () y las que adhieren permanentemente a ellas... Subclasificacin:

1 Inmuebles por naturaleza. Corresponden al contenido de la disposicin referida. 2 Inmuebles por adherencia. Art. 568. Son ciertos bienes que, siendo muebles, se reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble. Mientras permanecen adheridos a su fuente de origen, los productos de la tierra y los frutos de los rboles son inmuebles; separados permanentemente son muebles; y se reputan muebles antes de su separacin, para constituir derechos en favor de un tercero distinto del dueo. Se ha discutido la calificacin de inmuebles por adherencia de ciertas construcciones, y las edificaciones construidas en terreno ajeno. En las soluciones influyen las caractersticas de la adherencia, ms o menos permanente. Tambin se ha pretendido que el dominio de la construccin, de modo que si fue un tercero quien construy, es mueble (art. 571). Sin embargo, no parece aceptable dado que el art. no se refiere a ese caso. 3 Inmuebles por destinacin. Art. 570. Son ciertos bienes muebles que la ley reputa inmuebles por estar permanentemente destinados al uso, cultivo o beneficio de un inmueble. El fundamento es evitar el menoscabo de ciertos bienes que para su aprovechamiento requieren elementos complementarios (art. 1118, 1121, 2420 obedecen al mismo objetivo). Por ende, celebrado un acto jurdico sobre un inmueble sin especificar la suerte de tales objetos, ellos se entienden includos, pero la voluntad de las partes pueden excluirlos. El bien debe estar destinado al inmueble y de forma permanente. Se ha exigido que debe estar en el inmueble, pero pueden estar transitoriamente alejados. Se ha sostenido que ste destino sea conferido por el dueo del inmueble. Si bien algunos casos del art. 570 lo exigen, la ley no lo ha establecido en forma general. Se ha resuelto que determinar si un bien que no es inmueble por naturaleza, est o no destinado al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, es una cuestin de hecho; en tanto que establecido ese destino, determinar si es o no inmueble por destinacin, es una cuestin de Derecho. 26. Inmuebles (predios rsticos y no rsticos; urbanos y rurales). Clasificacin de importancia por sus estatutos diferenciados, principalmente por las caractersticas fsicas del suelo como la interaccin de aptitudes de ste con la industria humana. La legislacin ha sido frondosa, cambiante y sectorizada. En el medio rural, la legislacin no es orgnica y no es posible detectar textos fundamentales; en el mbito urbano, fundamentales son la Ley General de Urbanismo y Construcciones y la Ordenanza General de Edificacin y Urbanizacin. Se ha incurrido en confusiones terminolgicas que han provocado algunos conflictos, de tal manera que un mismo predio puede ser urbano y rstico a la vez. As, se ha definido predio rstico como todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, est situado en sectores urbanos o rurales (Ley Agraria, derogada). En cambio, hay que entender por predio urbano todo inmueble que se encuentre situado dentro del lmite urbano de las ciudades, y por predio rural el que se encuentre fuera de ese lmite. Mientras que la clasificacin de inmueble rstico y no rstico obedece a un criterio funcional, el de urbano y no urbano se funda en un criterio urbano. El cdigo hace referencia a esta distincin (arts. 407, 1749, 1756), pareciendo que utiliz la base geogrfica que ha sido habitualmente empleada. 3) BIENES MEDIOS DE PRODUCCIN Y BIENES DE CONSUMO. 27. Conceptos. Medios de produccin son bienes destinados a producir otros bienes. Bienes de consumo son aquellos destinados directamente a la satisfaccin de necesidades personales. Observaciones: a) Por su finalidad productiva, los medios de produccin son de estructura compleja y de apreciable valor. Puede apreciarse que constituyen una agrupacin organizada y armnica de bienes, y cada uno de sus componentes es susceptible de clasificarse en las categoras tradicionales de bienes de muebles e inmueble. Pero con el concepto amplio de inmuebles el medio de produccin puede ser clasificado dentro de ellos. Pueden constituir tambin una universalidad. b) Frecuentemente la clasificacin de un bien determinado es dependiente de su situacin respecto de otros; en ciertas ocasiones puede ser de consumo y en otras medio de produccin. La importancia de la clasificacin radica en que permite constatar cmo la funcin econmica incluye en el

ordenamiento jurdico. Las doctrinas que propician una socializacin de las estructuras econmicas proponen la inapropiabilidad por particulares de los medios de produccin, los cules desden ser de dominio de la sociedad representada en el Estado. En todo caso, las sociedades que no comparten el planteamiento anterior sustraen excepcionalmente ciertos medios de produccin de la apropiabilidad privada. Entre nosotros, esas normas estn en el art. 19 N 21 a 25 CPR. En los bienes de consumo se distinguen los esenciales de los no esenciales, considerando si son prescindibles no para la vida humana. La lnea divisoria es en todo caso, difusa. 4) BIENES CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES 28. Conceptos. Clasificacin solo aplicable a los bienes muebles. Se encuentra contenida confusamente en el art. 575. Se precisa segn sea objetiva o subjetiva. Son objetivamente consumibles los bienes que atendida su natural funcin se destruyen al primer uso. Se destruyen naturalmente si desaparecen fsicamente o sufren una alteracin substancial; se destruyen civilmente si su uso implica enajenacin. Son objetivamente no consumibles los bienes que, considerando su natural funcin, no se destruyen ni natural ni civilmente por el primer uso. Son subjetivamente consumibles los bienes que, atendido el destino que les asigna su actual titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos. Son subjetivamente no consumibles aquellos que atendidos ese destino, su primer uso no importa enajenarlos. Los bienes pueden pertenecer a una o varias de stas clasificaciones. El carcter no consumible no se opone al paulatino deterioro por su uso. La doctrina reconoce una categora de bienes deteriorables, intermedia entre consumibles y no consumibles. La clasificacin, especialmente la objetiva, tiene incidencia en la celebracin y ejecucin de ciertos actos que otorgan derechos de uso y goce de una cosa que pronto debe restituirse. As, el usufructo solo puede recaer en cosa consumible. Dentro de los consumibles se distinguen los bienes corruptibles, que son aquellos que deben consumirse en breve tiempo, pues pronto pierden su aptitud para el consumo. En ocasiones, la ley les da un tratamiento especial (art. 488 CC y 483 CPC). 5) BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES 29. Conceptos. Son fungibles las cosas que por presentar entre s una igualdad de hecho, se les considera como de igual poder liberatorio. Fsicamente son fungibles lo que pertenecen a un mismo gnero y se encuentran en un mismo estado. Este concepto, objetivo por cierto, puede aplicarse tambin a los hechos. Aunque habitualmente la fungibilidad objetiva es aplicable a los muebles, en ciertas situaciones tambin se aplican a los inmuebles (lotes de terreno, sitios) En Chile solo se aplica a los muebles (art. 575 inc. 1) 30. Consumibilidad y fungibilidad. Generalmente las cosas consumibles son a la vez fungibles, pero no necesariamente. La fungibilidad es ms frecuente que la consumibilidad, ya que corrientemente la fungibilidad se presenta en bienes consumibles y tambin sola. Esto sirve a la explicacin de la confusin en que incurre el cdigo en el art. 575. Las especies monetarias son fungibles y a la vez consumibles civilmente. En el cdigo ha de enmendarse el art. y donde seala fungibles debe decir consumibles. Menciones a la fungibilidad: arts. 764 1656, 2196, 2198, etc. 31. Fungibilidad subjetiva. Dos o ms cosas son subjetivamente fungibles cuando el interesado les atribuye igual valor econmico y de uso e igual poder liberatorio, sin que intervenga el valor de afeccin. Con esta nocin, hay cosas objetivamente fungibles que subjetivamente pueden no serlo, principalmente cuando est presente el valor de afeccin.

Esta idea tiene importancia en la dacin en pago, las obligaciones alternativas y la compensacin convencional. 6) BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS 32. Conceptos. Bienes principales son aquellos que tienen existencia independiente, sin necesidad de otros. Bienes accesorios son los que estn subordinados a otros, sin los cules no pueden subsistir. El cdigo reconoce esta clasificacin implcitamente (arts. 587, 1122, 1127, 1830). Se aplica a bienes corporales como incorporales. Factores para la clasificacin. Los mas frecuentes son subsistencia, valos, finalidad, volumen, etc. en la accesin, se aplican los arts. 659, 660 y 661 para determinar la accesoriedad. Art. 659. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio. Se mirar como de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de afeccin. Art. 660. Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las dos cosas que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra, se tendr por accesoria. Art. 661. En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se mirar como principal lo de ms volumen. 33. a) Partes integrantes. Componentes de una cosa que no estando incorporados a ella, pierden o carecen de individualidad. b) Pertenencias. Cosas muebles que tienen su propia individualidad, pero que estn destinadas al uso, cultivo o beneficio de otro muebles o inmueble. c) Cosas accesorias en sentido estricto. Sin ser integrantes ni pertenencias de otra, por voluntad de las partes se incluyen en otra que se reputa principal. Sin formular estos conceptos, el cdigo da reglas sobre el dominio de estas cosas usando el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 7) BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES 34. Conceptos. Fsicamente, todos los bienes corporales son divisibles. Jurdicamente, hay dos concepciones, uno material y otro intelectual. a) Son materialmente divisibles los bienes que al ser fraccionados, cada parte mantiene la estructura, funcin y valor proporcional del todo original. b) Son intelectualmente divisibles las cosas que pueden fraccionarse en partes idales, imaginarias, aunque no puedan serlo materialmente. Desde este punto de vista, todos los bienes son divisibles. Lo interesante es que por su naturaleza, los bienes incorporales, derechos, son solo intelectualmente divisibles; y por disposicin legal, hay ciertos derechos que no pueden dividirse ni siquiera intelectualmente. En cuanto a los derechos reales, algunos son indivisibles: servidumbre (arts. 826 y 827), prenda (arts. 2405) e hipoteca (art. 2408). El dominio es especial. Se sostiene que es tpicamente divisible, pero es distinta la divisibilidad del derecho de dominio que la del objeto sobre la que recae. Dividido el bien, el derecho de dominio se sigue ejercicio indivisiblemente sobre cada una de sus partes. El derecho de dominio puede considerarse divisible en cuanto es el tpico derecho real que admite desmembraciones, como aquella en que el nudo propietario mantiene la nuda propiedad y confiere a un tercero las facultades de uso y de goce. Por otra parte, si sobre un mismo objeto varias personas ejercen el derecho de dominio en comunidad, hay divisin del derecho: cada sujeto ejerce todo el derecho sobre el total, aunque limitado en su ejercicio por el derecho de cada uno de los otros. En cuanto a los derechos personales ser divisible en la medida que lo sea la obligacin (art. 1524 y ss). 8) BIENES SINGULARES Y UNIVERSALES 35. Conceptos. Son bienes singulares los que constituyen una unidad, natural o artificial.

Son bienes universales las agrupaciones de bienes singulares que no tienen entre s una conexin fsica pero que, relacionados por un determinado vnculo, forman una unidad funcional. 36. Las universalidades. Captulo de dilatadas controversias doctrinarias. Se distinguen las universalidades de hecho y las de derecho. 37. Universalidades de hecho (universitas facti). Conjunto de bienes que, no obstante conservar su individualidad, forman un todo al estar unidos por un vnculo de igual destino, generalmente econmico. Observaciones a) Los bienes que la componen pueden ser de una misma naturaleza o diferente. b) Los bienes que la componen mantiene su propia individualidad, funcin y valor, por lo que no se considera universalidades de hecho las meras partes o fracciones de un bien singular, o bienes que aadquieren valor solo pareados. c) El vnculo es de un comn destino o finalidad, que generalmente es de carcter econmico. La precisin d este fin da lugar a situaciones discutibles, especialmente en las llamadas destinaciones genricas, como el ajuar de una casa. d) la doctrina entiende que solo comprende bienes, es decir, solo elementos activos. e) Dentro de ellas se distinguen las colecciones y las explotaciones. Las colecciones de objetos estn constituidos por bienes singulares de naturaleza homognea. Las explotaciones est constituidas por bienes singulares de diferente naturaleza y muchas veces incluyen tambin bienes incorporales. Para algunos autores, la universalidad de hecho requiere que el destino comn del conjunto de bienes sea conferido por el propietario de dichos bienes. Luego, destinado al fin, se mantiene la universalidad aunque algunas de las cosas sean objeto de negociacin separada. La universalidad cesa por la voluntad contraria. Por tanto, su existencia es en gran medida un problema de interpretacin de la voluntad del que la configura. 38. Universalidades de derecho (universitas iuris). Estn constituidad por un conjunto de bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas considerando que jurdicamente forman un todo indivisible. a) En doctrina predominante, estas universalidades contienen elementos pasivos y activos. b) Existe una correlacin funcional entre estos elementos, de manera que el activo est precisamente para responder del pasivo. c) Dentro del conjunto de bienes que forman la universalidad, funciona como norma general el principio de la subrogacin real, por el cual los bienes que ingresan a costa de otros que salen, pasan a ocupar la misma posicin jurdica que stos. En derecho chileno la universalidad tpica es la Herencia, y se seala discutiblemente otros: sociedad conyugal, patrimonio del fallido, patrimonios reservados, y el patrimonio general de cualquier persona. 39. Diferencias con la universalidad de hecho:
Universalidad de hecho Es configurada por el hombre Universalidad de derecho Es configurada por la ley.

Se funda en la real unidad, o al menos cercana de los bienes Masa de bienes heterogneos sin vnculo real, pero un que la componen, lo que trae consigo una natural unidad de inters general que considera darle un tratamiento nico al destino. conjunto, el que viene a imponer la ley. Las legislaciones frecuentemente le aplican el rgimen que Se considera una unidad puramente jurdica, aplicando corresponde a los bienes singulares que la componen. normas particulares sin considerar la objetiva naturaleza de los bienes que la integra. Son solo una abstraccin jurdica. La mayora de los negocios jurdicos que pueden celebrarse Muchos negocios jurdicos no son admitidos en ella. Ej. la sobre bienes especficos pueden tambin hacerlo sobre restriccin en la compraventa del art. 1811. universalidades de hecho

En nuestra legislacin no hay una reglamentacin de las universalidades, lo que ha provocado discusiones sobre todo a propsito del establecimiento de comercio. Sin embargo, la distincin est supuesta por el cdigo (arts. 1317 y 2304 para la distincin entre bienes singulares y universales; el art. 951 se refiere a la herencia como universalidad de derecho y el art. 788 implica un caso de universalidad de hecho). 9) BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS. 40. Conceptos. Bien simple es el que tiene una estructura uniforme y no admite divisiones en partes que adquiera su propia individualidad. Estos bienes son solo creados por la naturaleza. Bien compuesto o complejo es el formado por dos o ms cosas simples unidas, fisionadas o mezcladas, que pierden su individualidad en la composicin. Estos son solo producto del hombre. Tratndose de cosas compuestas o complejas, la relacin jurdica recae sobre el todo sin necesidad de especificar cada una de sus partes. Si uno de sus componentes est separado, sigue perteneciendo al bien todo; en tal caso, la relacin jurdica sobre el todo sigue afectando a dicha parte. Es posible que en ciertos casos un componente recupere su individualidad, pudiendo ser objeto de una relacin jurdica distinta. Entre las cosas complejas, se subdistingue entre las compuestas: aquellas formadas por una unin fsica de componentes, de aquellas colectivas, formadas por una unin netamente econmica o de destino. A traves de estas clasificaciones se lleg al concepto de universalidad de hecho. 10) BIENES PRESENTES Y FUTUROS 41. Conceptos. Presentes son los que en un momento determinado tienen existencia real. Futuros son los que a la poca determinada no existen y solo se espera que existan. a) La futureidad puede considerarse objetiva o subjetivamente; subjetivamente la cosa es estimada futura cundo, existiendo realmente, no pertenece al sujeto, pero se espera que en el futuro la adquiera. b) La futureidad admite graduaciones, como en la construccin de un edificio. c) Existe graduacin en las probabilidades de existencia de las cosas futuras. Se distinguen bienes futuros de existencia esperada y de existencia aleatoria. Se trata de conceptos eminentemente relativos (arts. 1461, 1813). 11) BIENES COMERCIABLES E INCOMERCIABLES 42. Conceptos. Se clasifican segn puedan ser o nos ser objeto de relaciones jurdicas por los particulares. Bienes comerciables son aquellos que pueden ser objetos de relaciones jurdicas privadas. Arts. 1461, 2498. Bienes incomerciables son lo que no pueden ser objeto de estas relaciones, y no puede recaer en ellos ni un derecho personal ni real. Se distinguen: a) En razn de su naturaleza, comnmente llamadas cosas comunes a todos los hombres (art. 585). Son las nicas a que se puede aplicar la expresin de cosas que estn fuera del comercio humano. Si se incorpora el concepto de apropiabilidad, estas cosas no son bienes. b) En razn de su destino. Bienes que siendo comerciables naturalmente se han substrado del comercio jurdico para dedicarlos a un fin pblico, como los bienes nacionales de uso pblico. Pueden ser objeto de ciertas relaciones jurdicas, aunque de carcter pblico como las conseciones. Hay bienes sobre los cuales existe la prohibicin de celebrar determinadas relaciones jurdicas, como prohibicin de celebrar actos o contratos. Son impuestas por la ley, el juez o la voluntad de los particulares. Pueden ser absolutas o relativas; permanentes o temporales; en inters pblico o privado. Tales bienes son comerciables y solo ven limitada su comerciabilidad. Incluso hay ciertos derechos que no pueden en general traspasarse, como los derechos personalsimos, por lo que su calificacin como bienes comerciables es discutible. En cuando a las llamadas cosas destinadas al culto divino, (arts. 586, 587 y 1105), son bienes comerciables. 12) BIENES APROPIABLES E INAPROPIABLES 43. Conceptos. Relacionada con la clasificacin precedente, en base solo al dominio.

Son inapropiables las cosas comunes a todos los hombres. Entre las apropiables se distinguen: 44. 12.1. Bienes apropiados e inapropiados. Inapropiados son los que siendo susceptibles de apropiacin, carecen actualmente de dueo, ya sea porque nunca lo tuvieron, llamadas res nullius; sea que fueron abandonadas por ste, llamadas res derelictae. En derecho chileno, la existencia de stos queda limitada a los bienes muebles o montrencos. No hay bienes vacantes. Art. 590: los inmuebles son del Fisco si no tienen otro dueo. 45. 12.2. Bienes susceptibles de apropiacin por los particulares y no susceptibles de apropiacin por los particulares. La organizacin de la sociedad ha impuesto la necesidad de que ciertos bienes, especialmente inmuebles, no obstante apropiables, queden sustrados del dominio particular para reservarlo a toda la comunidad, en ocasiones, reservado el dominio exclusivamente al Estado. Sin embargo, no siempre queda claro cules bienes pertenecen a la comunidad por reserva de manera que no puedan ser apropiados por particulares. En el hecho, generalmente se fijan actividades a los que particulares no pueden tener acceso. La norma fundamental al respecto es el art 19 N 23 que establece la libre apropabilidad, y los N 21 a 25 establecen las bases y la orientacin sobre la materia. 46. En el derecho chileno se denomina bienes privados los susceptibles de dominio por los particulares y bienes pblicos o nacionales el resto, subdistinguindose en bienes nacionales de uso pblico y bienes del estado o fiscales (art. 589). 13) BIENES PRIVADOS Y PBLICOS 47. Nocin general. Bienes privados son los que pertenecen a los particulares. Bienes pblicos o nacionales son aquellos que pertenecen a la Nacin toda (art. 589). 48. A) Bienes nacionales de uso pblico. Son aquellos cuyo dominio pertenece a la Nacin toda y su uso a todos los habitantes (art. 589). La tuicin de stos queda a distintas autoridades, segn su naturaleza. a) Su uso pertenece a todos los habitantes de la Nacin. b) Aunque no se expresa, son incomerciables, no son apropiables por particulares y por ende no pueden ganarse por prescripcin (art. 2498) y son inalienables. c) No obstante, la autoridad puede otorgar a los particulares permisos o conseciones, usualmente sobre partes de bienes nacionales de uso pblico para ser destinados a fines especficos de los que se beneficie en ltimo trmino, la comunidad. (arts. 598, 599 y 602). La naturaleza y caracteres de estos permisos o concesiones han sido discutidos en doctrina, especialmente administrativa, desde antiguas concepciones de derechos reales civiles hasta una Teora general del derecho real administrativo, mantenindose en ciertas situaciones la calificacin de simples permisos de ocupacin. Para que el estado se desprenda del dominio de stos bienes, debe desafectarlos. Para anlisis de los distintos estatutos legales, se distinguen diferentes dominios: 1 Dominio pblico martimo. Arts. 593 y 596; tambin los arts. 585, 594, 604, 612, 613, 614. Fuera del cdigo, son muchos los textos atingentes, principalmente de Derecho Internacional. 2 Dominio pblico terrestre. Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico de la superficie del territorio del Estado. Arts. 589 y 592 y numerosos textos especiales. 3 Dominio pblico fluvial y lacustre. Comprende todas las aguas del territorio nacional. Se refiere solo a las aguas terrestres, las que en la actualidad, son bienes nacionales de uso pblico (art. 595 y 5 CAg). Los particulares pueden servirse de ellas mediante los derechos de aprovechamiento de aguas (art. 6 CAg) con regla especiales del CAg. La DGA es el organismo encargado. 4 Dominio pblico areo. La doctrina estima que el espacio, considerado entidad vaca en la que se mueven los objetos corporales, no es un bien ni una cosa. El aire que se encuentra en l, se estima una cosa, que en estado natural pertenece a la categora de cosas comunes a todos los hombres. Cuando se expresa que el propietario de un predio es dueo del espacio existente sobre su inmueble, lo que

quiere expresar es que tiene derecho a ocuparlo, con las restricciones que la ley imponga. Cuando se dispone que el Estado tiene soberana del espacio ubicado sobre su territorio (art. 1 CAe) quiere manifestar que l es el facultado a regular la utilizacin de dicho espacio. Sin embargo, y con el desarrollo de la aeronavegacin, se han discutido ampliamente las facultades que corresponden a cada estado sobre el espacio y sus lmites. Al respecto se han suscrito tratados internacionales y entre nosotros, el texto fundamental es el Cdigo Aeronutico. 49. B) Bienes fiscales. El Estado puede ser sujeto de derechos privados. Los bienes fiscales constituyen su patrimonio, y son aquellos bienes nacionales que no pertenecen a la nacin toda (art. 589). Estado se entiende en su sentido amplio, incluyendo sus patrimonios autnomos. Tambin se incluyen aquellos bienes que pertenecen a personas jurdicas de Derecho Pblico distintas del Fisco. Tericamente se rigen por derecho privado. Sin embargo, se dictan leyes especiales que reglamentan la adquisicin, administracin y disposicin de estos bienes (DL 1939, teniendo presente las disposiciones del los arts. 19 N 21 y 60 N 10 CPR). Las disposiciones del derecho privado comn solo tienen un valor supletorio (ej. art. 2497 de aplicacin de la prescripcin). Administra los bienes fiscales la Divisin de Bienes Nacionales del Ministerio de Bienes Nacionales. Estre estos bienes se encuentran: 1 Bienes muebles e inmuebles afectos al funcionamiento de los servicios pblicos: 2 Bienes que componen la herencias en que sucede el Fisco como heredero intestado (art. 995). 3 Nuevas islas que se forman en circunstancias que seala el cdigo (art. 596). 4 Captura blica (art. 640). 5 Las tierras ubicadas dentro del territorio nacional que carecen de otro dueo (art. 590). En este caso, se establece que es una verdadera presuncin de dominio a favor del Fisco, de manera que quien le dispute un inmueble debe acreditar dominio aunque tenga la posesin. Con ello, el art. 590 constituye una excepcin al art. 700 que presume dueo al poseedor. La conclusin parece apropiada si se tiene en cuenta la dificultad que tiene el Fisco para probar el hecho negativo de que el bien no tiene otro dueo. Se ha resuelto que en la citada disposicin se establece una presuncin de dominio y no de posesin, por lo que si el Fisco pretende entablar accin posesoria sobre un inmueble, debe probar la posesin como se exige a quien entabla accin posesoria. Las minas tienen un tratamiento y cdigo diferente. TRATADO DE DERECHO REALES
Captulo I

LOS DERECHOS REALES EN GENERAL 1. DENOMINACIONES DEL TRATADO DE LOS DERECHOS REALES. Derechos reales son aquellos derechos patrimoniales que confieren un seoro o poder inmediato sobre la cosa. Algunos nombres: ligado al derecho objetivo, se denomina derecho de cosas; ligado a los derechos subjetivos, se denominan derechos reales. El libro II CC se llama De los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce (arts. 565 al 950). 2. LEYES CHILENAS QUE TRATAN DE LOS DERECHOS REALES. Libro II del Cdigo Civil. Libro IV De las obligaciones en general y de los contratos: regula derechos reales de prenda e hipoteca y sus respectivos contratos; el censo; sucesin del derecho real de herencia (arts. 1909 y 1910). Libro III: derecho real de herencia. Existen adems mltiples normas especiales: Cdigo de aguas, Ley Indgena, Leyes sobre prendas especiales, etc.

3. DIVISIN DE LOS DERECHOS PATRIMONIALES: REALES Y PERSONALES. Derechos reales son aquellos que atribuyen a su titular un seoro o poder inmediato sobre la cosa, seoro o poder que, dentro de los mrgenes de a ley, puede ser ms amplio o menos amplio. Derechos personales, tambin de crdito o de obligacin, son aquellos que nacen de una relacin inmediata entre dos personas, en virtud de la cual una (deudor) est en la necesidad de cumplir una determinada prestacin (dar, hacer o no hacer) en favor de otra (acreedor), que, por su parte, est facultada para exigrsela. Art. 577 inc. 1 CC: derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Quiere significar poder inmediato. Agrega son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen acciones reales (art. 577, inc. 2) Art. 578 CC. derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, pos un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas...De estos derechos nacen las acciones personales. 4. ORIGEN HISTRICO DE LA DISTINCIN DE DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES. Los romanos si bien distinguan entre derecho real y personal, nunca formularon la clsica distincin, que slo aparece implcitamente reconocida en las acciones reales y personales, en la que se basaron los intrpretes para deducirla. 5. DE DNDE VIENE EL NOMBRE DE DERECHOS REALES. La denominacin no arranca de fuentes romanas, sino que de los romanistas, en la edad media. 6. CONCEPTO DE DERECHO REAL. Derecho real es el poder directo e inmediato sobre una cosa, el que puede ser ms o menos amplo de acuerdo a lo que determine la ley. No implica necesariamente la utilizacin material, sino que basta que procure al titular una ventaja econmica de cualquier orden. El poder es directo e inmediato porque no necesita de la mediacin de nadie. 7. DERECHO PERSONAL. Ya referida en el punto 3. 8. CARACTERES DEL DERECHO REAL COMPARADOS CON LOS DEL DERECHO PERSONAL. Se diferencian en cuanto a:
Derecho Real 9 a) Elementos constitutivos En cuanto al objeto. En cuanto a la determinacin del objeto. Carcter absoluto del derecho real y relativo del personal. Consta de solo dos: la persona, sujeto activo del derecho, y la cosa, objeto del derecho. El objeto es siempre una cosa El objeto es determinado por su individualidad. Por derecho absoluto se entiende aquel cuyo titular puede hacer valer contra todos los dems sujetos ( erga omnes)1. Derecho Personal Adems del sujeto activo y el objeto, interviene el deudor o sujeto pasivo. Puede ser la prestacin de una cosa, de un hecho o de una abstencin. La prestacin puede ser individualmente determinada o por su gnero. Por derecho derecho cuyo slo contra determinadas, relativo se entiende el titular puede hacerlo valer una o ms personas ligadas por un vnculo

10 b) 11 c)

12 d)

Excepcionalmente, hay casos en que el derecho real no es oponible a terceros adquirentes. Ej.: art. 890 CC.

Derecho Real Gran importancia en los derechos reales de garanta.

Derecho Personal especfico . La inoponibilidad se justifica para hacer ms expedito, simple y seguro el rgimen de circulacin de los bienes4. Nacen las acciones personales, que son las destinadas a tener eficacia slo contra una o ms personas determinadas: el deudor o los deudores. Por regla general, estas prerrogativas no se dan respecto de los derechos personales. Excepcin: derecho de perseguir la nave. Art. 843 CCo.
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13 e)

Diferenciacin en cuanto a las acciones a que dan lugar.

Nacen las acciones reales, que son las destinadas a tener eficacia contra todos (erga omnes), o sea, cualquier persona puede ser el legitimado activo de la accin. El derecho de persecucin es la prerrogativa del titular para perseguir el ejercicio de ste sobre la cosa misma sometida a l y contra todo poseedor o detentador de ella. El derecho de preferencia es la prerrogativa en virtud de la cual el titular de un derecho real puede excluir, por lo que se refiere a la cosa objeto de su derecho, a todos aquellos que slo tienen un derecho de crdito o que no tienen sino un derecho real de fecha posterior.

14 f)

Prerrogativas del derecho real del que generalmente carece el derecho personal.

15.DIVERSAS TEORAS SOBRE LA CARACTERIZACIN DE LOS DERECHOS REALES. Las ideas anteriormente expuestas corresponden a la teora clsica, que sostiene que el derecho real es diferente del derecho personal en esencia. Sin embargo, han surgido otras teoras, que se tratan a continuacin. 16. A) TEORA PERSONALISTA U OBLIGACIONISTA. Es monista y unitaria. Todos los derechos patrimoniales seran personales, pues todo derecho es, por definicin, una relacin entre personas. Y el sujeto activo e una persona, y el pasivo es ilimitado. Sostenida por Planiol. Crticas: - No tiene sentido hablar de una relacin jurdica con todos los coasociados. Se contesta que el sujeto pasivo no son todos, sino que aquellos que pueden entrar en contacto con la cosa sin derecho a entrometerse, y eso se revela el da de la violacin. - Confunde el deber general u vago de respetar la ley con la obligacin pasiva universal que tendra el derecho real. - Es una inconsecuencia lgica suponer como ya probado lo que intenta demostrar. El sujeto activo puede exigir que no le causen perturbaciones, en qu? Justamente, en una esfera de accin ya limitada, que es precisamente el derecho real. 17. B) TEORA ECLCTICA. Existe una diferencia fundamental entre derechos personales y reales. Seala que los
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Excepcionalmente hay casos en que derechos personales obligan a terceros, pero no por ello son derechos reales, ya que no recaen sobre la cosa, sino que aseguran la persistencia de la prestacin del deudor respecto de la cosa. Ej.: art. 1962 CC y art. 101 Ley General de Bancos. Empero, los terceros deben respetar el derecho, pero la accin no emana del vnculo, sino que la obligacin general de no daar injustamente a otro (art. 2314 CC) Para proteger al acreedor, la ley otorga la accin pauliana o revocatoria.

elementos constitutivos del derecho real son: 1) Relacin del sujeto con la cosa (elemento interno). 2) Obligacin (de contenido negativo) que tienen los terceros de no invadir aquella relacin autnoma y directa (elemento dinmico). Derechos reales son aquellos derechos privados que atribuyen un poder de inmediata dominacin sobre una cosa, oponible a cualquiera. Crtica: No agrega nada nuevo sustancial a la teora clsica. 18. C) TEORA ECONMICA. Hay una separacin irreductible entre el derecho real y el personal, pero basada en una diversidad de contenido: el contenido del primero es el fenmeno econmico de la apropiacin de riqueza, el del segundo, el fenmeno econmico del servicio. As, define el derecho real como una relacin de derecho en virtud de la cual una cosa se encuentra de manera inmediata y exclusiva, en todo o en parte, sometida al poder de apropiacin de una persona. El derecho de crdito o personal es una relacin de derecho por virtud de la cual una actividad econmica o meramente social de una persona es puesta a disposicin de otra, en forma positiva de una prestacin por proporcionarse, o en la forma negativa de una abstencin por observar
D)

TEORA REALISTA U OBJETIVA. Concepcin monista. El derecho de crdito se ha despersonalizado para irse patrimonializando. El derecho personal es un derecho real indeterminado en cuanto a su objeto. Es una relacin entre patrimonios. 20. CONCLUSIN. El derecho real y el de crdito es irreductible el uno al otro. 21. NMERO Y CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES. El nmero de derechos reales es cerrado ( numerus clausus). Puede tener dos categoras de facultades: a) Facultad de disfrute directo sobre la cosa, o sea, goce de los frutos ( frui) y uso directo de la cosa (uti); b) Facultad de utilizacin directa de la misma, o sea, su valor de cambio. As, lo derechos reales se dividen en: Derechos reales de goce o disfrute, entre los cuales se encuentra el derecho de propiedad (el ms amplio) y otros derechos ms limitados: usufructo, uso, habitacin y servidumbre. Derechos reales de garanta; su contenido es poder provocar la venta forzosa de la cosa para obtener dinero. Son estos la prenda y la hipoteca. 22. Enunciacin de los derechos reales consagrados en nuestro Cdigo Civil. El CC declara que son derechos reales el de dominio o propiedad, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda, el de hipoteca y el de censo en cuanto se persigue la finca acensuada (arts. 577 y 579) 1) Dominio o propiedad. el dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad (art. 582) Ac se menciona una cosa corporal. Sin embargo, se habla tambin de una especie de propiedad cuyo objeto seran cosas inmateriales. 2) Herencia. No est definido en la ley, pero se dice que es el derecho real que se tiene sobre la totalidad del patrimonio de una persona difunta, excepto los derechos intransmisibles, o sobre una cuota del mismo. Se negado por algunos su carcter de derecho real en razn de que todo derecho real debe recaer sobre cosa corporal. Sin embargo, en el art. 577 CC, solo habla de cosa sin distinguir. Tambin se sostiene que no es distinto del derecho de propiedad. Pero se refuta por el carcter universal del

derecho de herencia. Adems tiene accin propia, la de peticin de herencia, distinta de la reivindicatoria. Caractersticas: - Es un derecho universal. - No tiene naturaleza mueble o inmueble, pues su objeto es una abstraccin jurdica: el patrimonio. - Es de duracin limitada. Su misin prctica es servir de enlace o vnculo de continuidad entre el derecho de dominio del difunto y el que ejercer el heredero una vez efectuada la particin y liquidacin. 3) Derechos de usufructo, uso y habitacin. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible (art. 764 CC). El uso y la habitacin no son ms que usufructos restringidos: son derechos reales menos amplios que el usufructo. El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y los productos de una cosa. Si se refiere a una casa y la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin (art. 811 CC). 4) Servidumbres activas. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio e utilidad de otro predio de distinto dueo. Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva (C. Civil, arts. 820, 821). 5) El censo. se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. Este rdito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y su acreedor, censualista. (art. 2022) El censo es la obligacin que una persona contrae por haber recibido un capital o reconocer que lo adeuda, obligacin que consiste en pagar un rdito a otra persona, gravando en garanta del rdito y del capital una finca de su propiedad. El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga sta (art. 579 CC) 23. LA PRENDA. Por el contrato de empeo y prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito (art. 2384. inc. 1) Por prenda se entiende el contrato, el objeto en que recae y el derecho real. Definicin doctrinaria: derecho real de garanta o seguridad que se constituye con la entrega de una cosa al acreedor, el cual, en caso de que el deudor no cumpla su obligacin, puede, para satisfacer su crdito, instar a la venta de la cosa y pagarse con el precio alcanzado antes que otros eventuales acreedores no provistos de un derecho de prelacin. La prenda del CC exige la entrega al acreedor de la cosa. Pero se han creado otras que no exigen esta entrega, denominadas prendas sin desplazamiento, reguladas en leyes especiales5. Puede existir prenda sobre cosas incorporales, como la prenda sobre un crdito. Art. 2389 24. LA HIPOTECA. Segn el CC, la hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor (art. 2407) Definicin doctrinaria: derecho real que confiere a un acreedor sobre un inmueble de cuya posesin no es privado su dueo, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal y en virtud de la cual el acreedor, al vencimiento de dicha obligacin, puede pedir que la finca gravada, en cualesquiera manos en que se encuentre,
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Citar leyes que regulan estas prendas.

se venda en pblica subasta y se le pague con su producto con preferencia a todo otro acreedor. Hipotecas mobiliarias. Son las que tienen por objeto muebles registrados y de cierta entidad. Ej.: hipoteca de buques y aviones (CCo); hipoteca de aeronaves (C. Ae., arts. 114 y 116) 25. OTROS DERECHOS REALES, NO CONSAGRADOS EN EL CDIGO CIVIL. Concesin minera. es un derecho real e inmueble; distinto e independiente del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo; oponible al Estado y a cualquier persona; transferible y transmisible; susceptible de hipoteca y otros derechos reales y, en general, de todo acto o contrato; y que se rige por las mismas leyes civiles que los dems inmuebles, salvo que se contraren disposiciones de la ley orgnica constitucional o del presente cdigo. La concesin minera puede ser de exploracin o de explotacin; esta ltima se denomina tambin pertenencia... (Art. 2 CM). Derecho de aprovechamiento de las aguas . Derecho real que recae sobre las aguas y que consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe dicho Cdigo. El derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular, quien puede usar, gozar y disponer de l en conformidad a la ley (arts. 5 y 6). 26. DERECHOS REALES QUE EXISTEN EN LEGISLACIONES EXTRANJERAS. Eufitesis y derecho de superficie. 27. TIPOS DE RELACIONES JURDICAS RESPECTO DE LAS CUALES SE HAN PLANTEADO DUDAS SOBRE SI SON O NO DERECHOS REALES. Se discute si son derechos reales el derecho del arrendatario, cuando la persona a quien pasa el dominio de la cosa arrendada est obligada a respetar el arriendo; la anticresis; el derecho legal de retencin y la posesin. Pero la mayora de la doctrina concluye que no. 28. EL PROBLEMA DE LA LIMITACIN DE LOS DERECHOS REALES. Cabe preguntarse si conforme al principio de la autonoma de la voluntad los particulares estn facultados para crear otros derechos reales aparte de los consagrados por las leyes. En el derecho romano domin el sistema numerus clausus, y es el sistema que prevalece en las legislaciones. Aunque en la legislacin chilena no hay una disposicin formal, no cabe duda que rige este sistema. En favor de este criterio, es que la organizacin y modalidad de la propiedad interesa al orden pblico. Adems, es difcil sostener que los particulares puedan instituir derechos que, pudiendo oponerse a todos, constituyan una molestia a la colectividad. 29. DERECHOS REALES QUE ESTUDIAREMOS EN ESTA OBRA.

DERECHOS INTELECTUALES O DERECHOS SOBRE BIENES INMATERIALES 30. CONCEPTO. Son aquellos cuyo objeto consiste en esta clase de bienes, y otorgan a su titular la facultad exclusiva y monoplica de explotarlos econmicamente. El CC califica de cosas incorporales los derechos. (Art. 565), pero estn excluidos como objeto de los derechos intelectuales. Estos pueden recaer sobre creaciones del espritu o de la mente que no sean derechos. Las creaciones intelectuales son cosa distinta del sustrato material en que se manifiestan. 31. CARACTERES. a) Son derechos absolutos (erga omnes).

b) Recaen directamente sobre una cosa inmaterial. Algunos autores sostienen que los derechos sobre bienes inmateriales o derechos intelectuales son una figura de los derechos reales, especficamente, del derecho de propiedad. Sin embargo, otros autores lo niegan porque la naturaleza del objeto del derecho real es radicalmente diferente del objeto del derecho intelectual. c) Slo pueden recaer sobre cosas inmateriales que, genrica o especficamente seale la ley. 32. NATURALEZA JURDICA; DOCTRINAS OPUESTAS. a) Doctrina del derecho de propiedad. Los derechos intelectuales constituyen un derecho real de propiedad que no por presentar ciertas notas singulares deja de serlo. El derecho intelectual tiene todos los atributos y caractersticas del derecho de propiedad: 1.- La amplitud del poder o seoro. 2.- El derecho recae sobre una entidad autnoma. 3.- Lleva consigo un valor econmico. 4.- Puede reivindicarse, y esa accin es caracterstica del dominio. Da lo mismo si la usurpacin recae sobre cosa material o inmaterial. 5.- Por ltimo, el hecho de la temporalidad del derecho intelectual no obsta a considerarlo derecho de propiedad, pues la perpetuidad es de la naturaleza, y no de la esencia del dominio. b) Doctrina de los derechos intelectuales como distinto de los derechos reales en general y especficamente de la propiedad. 1.- Se observa que los principales derecho intelectuales envuelven un tinte moral, adems del valor econmico, representando una proyeccin de la personalidad del autor o creador. Dichas facultades constituyen un derecho de la personalidad que influye sobre el patrimonial. 2.- Para marcar la diferencia con el derecho real, se invoca el particular goce del derecho sobre cosas inmateriales, que se traduce en el derecho de autor, en la facultad de reproducir la obra, y en el del inventor, en disfrutar de la invencin con exclusin de cualquier otra. 3.- Se agrega que la temporalidad de estos no se aviene con la perpetuidad del dominio. 33. CONSIDERACIN DE LOS DERECHOS INTELECTUALES POR EL CDIGO CIVIL CHILENO. El CC se refiere a estos derechos en el artculo 584 ubicado en el Ttulo Del dominio. Seala las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. La razn de la disposicin fue dejar reconocer un derecho exclusivo de los autores sobre sus obras, pues se argumentaba que no exista tal derecho pues la creacin es producto de la poca o esfuerzos de varias generaciones. Art. 584 inc. 2: Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales. Si Bello tom la palabra especie en el sentido de divisin de una categora ms amplia, el gnero, hay que aceptar que consider los derechos intelectuales como una tipo de propiedad. Pero si se tom en un sentido etimolgico, como semejanza, ha de concluirse que hay apariencia de propiedad, pero que es un derecho distinto. Por sta ltima se inclina el redactor, aludiendo a que el CC adems circunscribe el objeto del dominio a una cosa corporal (Art. 582). En lo prctico, en caso de laguna legal de leyes especiales, no podra subsanarse aplicando las normas de la propiedad de cosas corporales. Sin embargo podra sostenerse que al menos, es un derecho real? En apoyo de la respuesta afirmativa, cabra sostener que los derechos intelectuales confieren un poder absoluto y directo sobre las cosas inmateriales, y adems el CC no restringe el objeto del derecho real en general, pues habla de cosa sin distinguir (art. 577). Se replica que aunque existe poder absoluto y directos, difieren en sus otras caracteres ya enunciados.

El redactor cree que Bello intuy la diferencia y por ello habla de especie de propiedad, porque el concepto de derechos intelectuales surgi en 1877 con Picard. La CPR seala asegurar a todos el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales (Art. 19 N 24, inc. 1). Si bien en este caso especies se toma en relacin a un gnero, sin reparar en la diferencia, esto no obliga desde el punto de vista terico. Por ltimo, el constituyente le interesa ms bien proteger estos derechos, lo que s a todos obliga. 34. VARIEDAD DE LOS DERECHOS INTELECTUALES; IMPOSIBILIDAD DE UN TRATAMIENTO GENERAL UNITARIO. La variedad de posibles objetos de los derechos intelectuales hace imposible un tratamiento unitario. 35. CONCLUSIONES Y TERMINOLOGA. a) Los derechos intelectuales son derechos absolutos que recaen directamente en estas cosas y facultan para explotarlas econmicamente. b) Pecuniariamente, forman parte de los derechos patrimoniales, en una categora aparte de los derechos reales y personales, segn la mayora de la doctrina moderna. c) La mayora envuelve un aspecto personal, por lo que se incluyen en los derechos de la personalidad. d) En general, se hayan sometidos a normas especiales. e) En doctrina y legislaciones, tienen diversos nombres. Acerca de la denominacin de propiedad intelectuales, dos advertencias: la 1, puede aceptarse en el entendido que se trata de una propiedad con caracteres peculiares, y 2, en algunos pases, como Chile, la denominacin tiene dos sentidos, uno genrico comprensivo de todos los derechos inmateriales, y otro restringido solo a el derecho sobre obras literarias, artsticas y cientficas, en nuestro pas, reguladas por la Ley de Propiedad Intelectual. Captulo II DE LA PROPIEDAD 1. GENERALIDADES 36. CONCEPTO. Es el derecho que confiere al sujeto el poder ms amplio sobre una cosa; en principio, lo faculta para apropiarse, en forma exclusiva, de todas las utilidades que el bien es capaz de proporcionar. 37. RAZN DE EXISTENCIA. La satisfaccin de las necesidades humanas. 38. DOMINIO Y PROPIEDAD. La palabra propiedad es usada como sinnimo de dominio. Es el sentido que acoge la doctrina modera y nuestro CC (art. 582). Otros atribuyen significados diversos. Dominio slo para el derecho real, y propiedad respecto de todo gnero susceptible de apreciacin pecuniaria. A juicio de otros, entre propiedad y dominio solo difieren en puntos de vista. Dominio tiene un sentido subjetivo que implica la potestad o poder, y propiedad un sentido objetivo ligado a la pertenencia de la cosa a la persona. 39. DEFINICIONES. Definiciones analticas. Pretenden explicar el concepto desde un punto de vista cuantitativo, como suma de facultades. Es la clsica definicin de las antiguas escuelas, y es recogido por el CC: El dominio, (que se llama

tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno (art. 582 inc. 1). Se critica a esta definicin que no consigna el carcter exclusivo de la propiedad. Definiciones sintticas. Basndose en un criterio cualitativo, lo consideran como un derecho unitario y abstracto. Se define, por ejemplo, como el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa. 40.PROPIEDAD Y ESPECIES DE PROPIEDAD. El CC considera que el objeto de la propiedad son las cosas corporales (art. 582) Despus habla de dos especies de propiedad: una sobre los derechos, reales o de crdito (arts. 565, inc. 3 y 583). La otra especie es la que versa sobre las producciones del talento o del ingenio (art. 584) ya tratado. 2. CARACTERES DEL DOMINIO 41. ENUMERACIN. Absoluto, exclusivo y perpetuo. 42. a) CARCTER ABSOLUTO. Tiene dos alcances. Significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles, y tambin que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo. Sealar que importa un poder ilimitado es exagerado, puesto que el ordenamiento concede las facultades dentro de los lmites que fija a priori, y que son inmanentes a la propiedad. Segn el art. 582, estos lmites son la ley y el derecho ajeno. Generalidad e independencia del dominio. Los autores modernos han sustituido el carcter absoluto por el de la generalidad. El dominio es un derecho general en cuanto autoriza al titular para aprovecharse de todas las utilidades que la cosa es capaz de proporcionar, salva las excepciones que importa la existencia de otros derechos reales sobre la cosa. Adems, es un derecho independiente porque subsiste por s mismo. Contrapuestos al dominio, se encuentran los otros derecho reales que son especiales, pues pueden aprovecharse de una o un grupo de utilidades solamente, y son dependientes, pues presuponen la existencia de la propiedad, son derechos sobre cosa ajena (ius in re aliena). 43. b) CARCTER EXCLUSIVO. Supone un titular nico facultado para usar, gozar y disponer de la cosa, e impedir la intromisin de cualquier otra persona. Ejemplo de este carcter: derecho de cerramiento (art. 844, inc. 1). No obstante, pueden existir otros derechos reales que limitan la libertad de accin de ste. El condominio no se opone a la exclusividad. A juicio de algunos, cuando una cosa pertenece a dos o ms personas, se trata de condominio o copropiedad, que es una figura jurdica diferente. A juicio de otros, son el mismo derecho que pertenece uno a una sola persona, y el otro a varias personas. En este caso, la exclusividad slo implica que no pueden existir al mismo tiempo dos derechos de propiedad independientes, y en la copropiedad no lo hay, porque cada comunero tiene una parte indivisa del derecho y no todo ste.

44. c) CARCTER PERPETUO. En cuanto no est sujeto a lmite de tiempo y puede durar tanto cuanto la cosa, es
decir, no caduca6. Solo puede perder el derecho si el propietario deja de poseer la cosa por un tercero durante el tiempo requerido por la ley para que ste adquiera el dominio por prescripcin. As ha fallado la CS. Cuestiones relativas a la perpetuidad. No obsta al carcter perpetuo hacer depender la extincin del derecho a ciertas causas establecidas y previstas en el momento mismo de su adquisicin. Hoy este carcter est en discusin. Muchos autores sealan que es de la naturaleza y no de la esencia del
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En contra de la facultad de inaccin, se han levantado las corrientes socializadoras del derecho que ponen nfasis en la utilidad de la sociedad.

dominio, como en el caso de la propiedad fiduciaria (art. 73 CC). 45. ABSTRACCIN Y ELASTICIDAD DEL DOMINIO. En doctrina moderna, seala que los caracteres son la abstraccin y la elasticidad. El dominio es abstracto: tiene existencia distinta e independiente de las facultades que contiene y otorga. La elasticidad es la virtud que tiene el dominio para reducirse, en mayor o menor grado, por la concurrencia de otros derechos, y de expandirse de nuevo en toda su plenitud, automticamente, en cuanto cesa de existir el derecho concurrente que lo comprima. 3. CRTICA POSITIVA Y NEGATIVA DEL DERECHO DE PROPIEDAD 46. La apologa. 47. La crtica desfavorable.

4. TENDENCIAS MODERNAS SOBRE EL DERECHO DE PROPIEDAD 48.Las corrientes socializadoras, 49.a) Teora de Duguit. 50.b) Doctrina cristiana de la propiedad; encclicas papales. 51.Conclusin. 5. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DE PROPIEDAD 52.a) Pueblos primitivos. 53.b) Roma. 54.c) Edad Media. 55.d) Edad Moderna. 56.e) poca actual. 6. ORGENES DE LA PROPIEDAD 58.EL PROBLEMA HISTRICO.

7. EL DERECHO DE PROPIEDAD EN CHILE 57 bis. ORIGEN DE LA PROPIEDAD TERRITORIAL EN CHILE. El origen de la propiedad territorial privada en Chile han sido las asignaciones de solares, las mercedes o concesiones de tierras, los remates de terrenos fiscales y la prescripcin adquisitiva en los casos de posesin sin concesin de las autoridades con arreglo a las leyes. Por tanto, la ocupacin, por s sola, no ha sido ttulo constitutivo de dominio de tierras.

58. EL DERECHO DE PROPIEDAD EN LA CONSTITUCIN POLTICA. La CPR tiene dos ideas fundamentales: la inviolabilidad y las limitaciones al ejercicio de ese derecho. 59.GARANTA CONSTITUCIONAL DEL DERECHO DE PROPIEDAD. La Constitucin asegura a todas las personas [] El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales. Solo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental. Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre el que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero en efectivo al contado. La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. El caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin. (Art. 19, N 24, incs. 1 al 5) 60.ADQUISICIN, EJERCICIO Y LIMITACIONES DE LA PROPIEDAD PARA ASEGURAR SU FUNCIN SOCIAL. Corresponde a la ley fijar las normas relativas al modo de adquirir la propiedad, usarla, gozarla y disponer de ella, como asimismo sealar las limitaciones y obligaciones que permitan asegurar la funcin social de la propiedad. La funcin social es la manifestacin de un criterio programtico, que toca concretar a la ley. Todas las facultades del dominio pueden limitarse por la ley, sobreentendiendo que procede sin que importe privacin del dominio, porque dicha privacin solo puede tener lugar en virtud de sentencia judicial o de expropiacin por razn de utilidad pblica o de inters nacional. 61. LA PROPIEDAD FAMILIAR. El CC consagra el bien familiar, que se estudiar en Derecho de Familia. 8. LAS FACULTADES INHERENTES AL DOMINIO 62.ENUNCIACIN DE ELLAS. La doctrina moderna estima ilimitados los poderes o facultades del derecho de propiedad. La doctrina antigua en cambio enumera uno a uno dichos poderes. Desde el Derecho Romano, se indican tres facultades como inherentes: la de uso ( usus), la de goce o disfrute (fructus) y la de consumo (abusus). 63.CLASIFICACIN DE LAS FACULTADES DEL DOMINIO. Se pueden clasificar en materiales y jurdicas. Son materiales las que se realizan mediante actos materiales que permiten el aprovechamiento del objeto del derecho (uso, goce y consumo fsico de la cosa). Son jurdicas las que se realizan mediante actos jurdicos. Entre estos se encuentran los actos de disposicin. Las materiales forman parte del contenido del derecho subjetivo, pero la facultad de disposicin en materia de controversia.

A. FACULTADES MATERIALES 64.a) FACULTAD DE USO. Se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de proporcionar sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin que importe su destruccin inmediata. Traspasar los lmites de la facultad, si bien no importa al dueo, si importa a los titulares de otros derechos (como en el usufructo, que no autoriza el consumo. Art. 764 CC). El propietario puede usar la cosa con cualquier fin; su poder solo tiene lmites en la ley y el derecho ajeno. Pero los titulares de otros derechos tienen lmites: habitador (art. 817 inc. 2), arrendatario (art.1932 inc. 1). En la prctica, usualmente la facultad de uso acompaa a la de goce, por ello el legislador no la menciona y la entiende comprendida en la facultad de goce (art. 582). Sin embargo, la facultad de uso, en el hecho y en la teora es una facultad del derecho de dominio; no se confunde con el goce y puede constituir por si sola el objeto de un derecho. 65.b) FACULTAD DE GOCE. Es la que habilita para apropiarse de los frutos y los productos que da la cosa. En virtud de esta facultad el dueo se apropia de los frutos y productos, pero nuestro CC, como el francs, justifica su adquisicin por el modo de adquirir llamado accesin (art. 643). La concepcin, adems de intil, es falsa, toda vez que la accesin es justamente lo contrario a la produccin. 66.c) LA FACULTAD DE ABUSO O DISPOSICIN MATERIAL. Es la que habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla. Destruir es inutilizar, aniquilar o dejar en abandono la cosa. Transformar es variar la naturaleza de ella, su forma o destino. Degradar es realizar obras que traen como consecuencia su desvalorizacin. Esta faculta es la caracterstica del dominio. Los dems derechos reales no la tienen; siempre implican la obligacin de conservar su forma y sustancia, segn la ley en materia de usufructo (art. 764). 67.COMPLEMENTO Y GARANTA DE LAS FACULTADES MATERIALES. a) Facultad de colocar la cosa en condiciones de que nadie pueda perturbar al propietario en el aprovechamiento de sta. Tal facultad, respecto de los inmuebles, se expresa en el derecho de cerramiento (art. 844), con el lmite de no utilizar materiales que entraen un peligro para terceros que no traten de invadir la propiedad ajena. b) Facultad de individualizar la cosa. En los inmuebles, se traduce en el derecho de demarcacin (art. 842). B. FACULTADES JURDICAS 68.LA FACULTAD DE DISPOSICIN. En un sentido restringido, es el poder del sujeto de desprenderse del derecho que tiene sobre la cosa, sea o no en favor de otra persona, y sea por un acto entre vivos o por causa de muerte. Son formas de disposicin la enajenacin, la renuncia y el abandono. 69.ENAJENACIN. En un sentido amplio, es todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona o constituye sobre l un nuevo derecho real a favor de un tercero, nuevo derecho que viene a limitar o gravar el suyo ya existente. En un sentido estricto, es el acto por el cual el titular trasfiere su derecho a otra persona. El CC usa la palabra enajenacin a veces en un sentido amplio. Ej.: art. 2387 en la prenda y 2414 en la hipoteca.

Otras veces, en un sentido restringido, pues se cita separadamente de la hipoteca, prenda, servidumbre o censo (arts. 393, 1135, 1754), lo que demuestra que en estos caso el legislador no comprende los gravmenes dentro de la enajenacin. Por tanto, para determinar el sentido del trmino, hay que atender al texto de la disposicin. Excepciones a la facultad de disponer. La facultad de disposicin es un atributo de la propiedad; pero puede estar suspendida por efecto de la ley o de la voluntad. Ej.: art. 1464 N 3, art. 751, art. 1432. Adems, son inalienables los bienes pblicos. Pero las excepciones son de alcance limitado y confirman la regla general de la libre disposicin de los bienes. 70.LIMITAR Y GRAVAR. Los derechos limitativos del dominio pueden ser de goce (usufructo, servidumbre) y de garanta (prenda, hipoteca). Importan disponer de parte del valor econmico de la cosa, por ello la facultad de limitar y gravar queda comprendida en la de enajenar. Se ha fallado que la prohibicin de enajenar las cosas embargadas por decreto judicial comprende no slo la transferencia de la propiedad, sino que tambin la constitucin de prenda, hipoteca, servidumbre. Excepciones a la libertad de gravar. Ej.: legtima rigorosa, art. 1192 CC y 48 N 7, Ley General de Bancos. 71.DIFERENCIAS ENTRE LAS FACULTADES DE USO, GOCE Y CONSUMO, POR UNA PARTE, Y DE DISPOSICIN JURDICA POR OTRA.
Facultades de uso, goce y consumo Son facultades materiales Pertenecen al contenido del derecho Disposicin jurdica Es una facultad jurdica Es discutido. La doctrina mayoritaria seala que pertenece al contenido del derecho, pero una minora (por la que se inclina el redactor) seala que es externa al derecho mismo. El redactor agrega que sin embargo ser externa, no se puede independizar totalmente del derecho. Asimismo, los derechos personalsimos, que impiden la existencia de la facultad de disposicin.

72.CONCEPTO DE FACULTAD DE DISPOSICIN. No debe confundirse la capacidad de disposicin con la facultad de disposicin. La primera es la aptitud general del sujeto para disponer libremente de los derechos. La segunda en el poder de disponer de un derecho determinado. La facultad de disposicin requiere varios supuestos: a) la capacidad de disposicin. b) la titularidad del derecho o la calidad de representante del titular, o su autorizacin o de la ley. c) la aptitud del derecho para ser objeto de la disposicin. d) la ausencia de un agente legtimo y extrao que obste al acto de disposicin. A veces, puede no tenerse la capacidad general de ejercicio, pero s la facultad de disponer de uno o ms bienes determinados. Ej.: bienes muebles del peculio profesional o industrial del menor adulto (art. 255). El CC no confunde la facultad de disposicin con la capacidad de disposicin. Ej.: Art. 670 dice que el tradente debe tener facultad de transferir el dominio y, en cambio, el adquirente capacidad para adquirirlo. 73.LA FACULTAD DE DISPOSICIN NO ES NOTA CARACTERSTICA SLO DEL DOMINIO. En principio, es comn a todos los derechos reales, salvo excepciones, y aun se extiende a los derechos de crdito, pues el acreedor puede ceder su crdito. 74.RENUNCIABILIDAD DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN.

Principio de la libertad de disposicin. Forma parte de la libertad de comercio, que es un principio de orden pblico, y constituye la regla general de nuestro Derecho. Ejemplos: Prohibicin de constitucin de dos o ms fideicomisos sucesivos (arts. 745 y 769) Clusula de no enajenar la cosa legada se tiene por no escrita, siempre que la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero (art. 1126). El pacto de no enajenar la cosa arrendada solo faculta al arrendatario para permanecer en el arriendo hasta su terminacin natural (art. 1904) No vale la constitucin del censo del pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en la ley (art. 2031). El dueo de los bienes gravados con hipoteca puede siempre enajenarlos o gravarlos no obstante cualquier estipulacin en contrario (art. 2415) Sin embargo, en algunos casos, el legislador autoriza las prohibiciones de no enajenar: El constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir la enajenacin de ella entre vivos (art. 751). Lo mismo el donante de la cosa donada entre vivos (art. 1432). El constituyente de un usufructo puede prohibir al usufructuario arrendar o ceder su usufructo (art. 793, inc. 3) Pero estas excepciones no autorizan una prohibicin absoluta y perpetua de enajenar. Hay casos en que la ley prohbe por cierto tiempo ejercitar la facultad de enajenar respecto de un bien determinado: DL N 538, DO 01.07.74, que establece tal prohibicin en las viviendas econmicas que indica. 75.PROHIBICIONES DE ENAJENAR ESTABLECIDAS POR LA SOLA VOLUNTAD HUMANA . Puede la sola voluntad humana imponer la prohibicin de enajenar? En la prctica son frecuentes, y en doctrina su valor es discutido. 76.a) DOCTRINA EN FAVOR DE LA VALIDEZ DE LA CLUSULA. 1) Si en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, siempre se podr establecer con eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una disposicin expresa lo prohba, y tal disposicin general no existe. 2) El hecho que el legislador prohba en caso expresos la clusula de no enajenar (arts. 1964, 2031, 2415) demuestra que la regla general es la libertad para establecerla. 3) El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, por lo que de acuerdo al adagio quien puede lo ms, puede lo menos, con mayor razn puede renunciar al ejercicio de una sola facultad, la de disponer. 4) La legislacin chilena reconoce implcitamente la validez de las clusulas convencionales de no enajenar. El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races estatuye que pueden inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (art. 53, N 3) Sancin a la inobservancia de la clusula. La doctrina est dividida: 1 A juicio de algunos, esta equivale al embargo ordenado por el juez, y consecuentemente, el acto en que se enajena la cosa contrariando la prohibicin convencional, sera nulo por ilicitud del objeto, conforme al art. 1464 N 3 CC. 2 Para otros, no hay nulidad pues esta est prevista para infraccin de leyes y no de pactos. La clusula de no enajenar es simplemente una obligacin de no hacer, y su incumplimiento apareja la resolucin del contrato. 77.b) DOCTRINA QUE NIEGA VALOR A LA CLUSULA. 1) El Mensaje y disposiciones del CC consagran la libre circulacin de los bienes como una regla de orden

pblico. Slo el legislador puede establecer excepciones que no comprometan seriamente esta regla. Por tanto, la clusula de no enajenar no produce efecto alguno: es nula y se tiene por no escrita. 2) Si libremente se pudieran pactar, el legislador habra tenido que autorizarlas en ciertos casos. 3) Tales clusulas se oponen a los textos, particularmente, de los arts. 582, que seala que el dominio permite disponer libremente de la cosa; y 1810, que estatuye que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley. 4) El art. 53 del Reglamento del Registro Conservador de Bienes Races se limita a permitir una inscripcin, sin sealarle efecto. Adems, es una disposicin reglamentaria, que no puede prevalecer contra normas de la ley y espritu que ella ha manifestado en su historia fidedigna. Concluye esta doctrina que la clusula de no enajenar adolece de nulidad absoluta por recaer en un objeto ilcito, cual es impedir la libre circulacin de los bienes. 78.c) DOCTRINA QUE RECONOCE VALOR A LAS CLUSULA DE NO ENAJENAR RELATIVAS . Siguiendo la jurisprudencia francesa, algunos autores aceptan las clusulas de no enajenar relativas, que son aquellas que no imponen una prohibicin perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un inters legtimo, pues no embarazan la libre circulacin de los bienes y que su mvil no es dar carcter inalienable a un bien. Entonces, estas clusulas no entraban la libre circulacin de los bienes, adems que en pro de la admisibilidad se agrega un argumento de texto: art. 1126 que dice Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita. A contrario sensu, se deduce que si se lega una cosa, prohibindose su enajenacin, y sta comprometiere derechos de terceros, la clusula sera eficaz ante la ley. Esta concepcin no se reduce a los legados, pues el artculo trasluce una concepcin jurdica general contenida en la legislacin, que es la validez de las clusulas relativas. Sancin de la clusula. En la indemnizar perjuicios, si no puede deshacerse lo hecho, pues se tratara de una obligacin de no hacer (art. 1555). Si se trata de un contrato bilateral se aplica el art. 1489: se resuelve el contrato con indemnizacin de perjuicios. El acto realizado con el tercero queda perfectamente vlido, es inoponible. Claro que el tercer adquirente de mala fe, puede verse obligado a devolver la cosa, pero no porque sea nulo el acto, sino por la reivindicacin consecuente en virtud de la resolucin del mismo. 79.JURISPRUDENCIA. La CS ha aceptado la validez de las clusulas de no enajenar. En 1909 seala que la clusula de no enajenar no desnaturaliza el dominio. En 1915 dictamin que la prohibicin voluntaria no envuelve un vicio de nulidad de la venta hecha en contravencin, sino que constituye una condicin resolutoria establecida en favor del vendedor. Sin embargo, la Corte de Valparaso en 1947 se pronunci en contra de la validez de las clusulas de no enajenar. La Corte de Chilln, en 1971 declar que la violacin de la clusula no anula la venta; solo hace al trasgresor responsable de los perjuicios. 9. CONTENIDO PASIVO DEL DERECHO DE PROPIEDAD 80.LAS OBLIGACIONES REALES O PROPTER REM. (propter rem: en razn o por causa de la cosa) Son aquellas que incumben al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho de serlo. Tambin se dice que consisten en una prestacin, generalmente peridica, de entregar o de hacer, que es debida en razn de tenerse un derecho o un poder sobre una cosa. Particularidades. 1 El deudor se determina atendiendo a la persona que el propietario o poseedor de la cosa. 2 La obligacin se traspasa al sucesor particular en forma automtica, sin que sea necesaria ninguna estipulacin especial de transferencia o una declaracin por parte del sucesor particular. Es una especie de

obligacin ambulatoria. 3 Por regla general, el deudor de una obligacin real puede extinguirla, abandonando la cosa por causa de la cual est obligado. Suelen sealarse como ejemplos: 1) La obligacin de los que tienen derecho de propiedad en contribuir al cerramiento a prorrata de los derechos (art. 858). 2) Obligacin de codueo de la cerca viva de derribar los rboles medianeros a solicitud de otro propietario que prueba que de algn modo lo daan (art. 859). En este caso puede aplicarse el principio de abandono. 3) Obligacin del dueo del rbol de cortar la parte excedente de ramas a exigencia del dueo vecino (art. 942). 4) Casos sealados por la ley en que el adquirente de un inmueble arrendado debe respetar el derecho del arrendatario (art. 1962) 81.LAS CARGAS REALES. Son aquellos gravmenes que, con carcter peridico o intermitente, nacen de la ley o del contrato y que pesa sobre el que es dueo o poseedor de una cosa por el hecho de serlo, y consiste en entrega de cualquier cosa, o en realizar prestaciones de naturaleza personal. Ej.: contribuciones de bienes races, derechos de pavimentacin, gastos comunes. Son otra especie de obligaciones ambulatorias. Su diferencia con las obligaciones reales carecen de precisin en la doctrina, hasta el punto de algunos autores de refundirlas en el concepto de obligacin real. 82.LOS DERECHOS DE PAVIMENTACIN. Son una categora de ingresos a ttulo conmutativo, son cargas preferentes, y no impuestos. 83.RESPONSABILIDAD DE LA PROPIEDAD. Adems de las obligaciones reales, la ley impone una responsabilidad especfica al propietario en dos casos: a) El dueo de un animal es responsables de los daos causados por el mismo animal, aun despus que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal (art. 2326 inc. 1). Si el animal es fiero y no reporta utilidad, la responsabilidad siempre recae en la persona que lo tenga (art. 2327) b) El dueo de un edificio es responsable de los daos que ocasionare su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones o por haber faltado al cuidado de un buen padre de familia (art. 2323, inc. 1); pero si la vctima es uno de los vecinos, esta responsabilidad slo proceder si el dao se produce despus de notificada la querella de obra ruinosa (art. 934). Si el dao causado por la ruina del edificio proviene de un vicio de construccin, la responsabilidad recae sobre el empresario o arquitecto que se encarg de ella (art. 2424 en relacin con el art. 2003 regla 3 10.EL OBJETO DEL DOMINIO 84.COSAS SOBRE LAS CUALES PUEDE RECAER EL DERECHO DE PROPIEDAD . Pueden ser objeto de propiedad las cosas apropiables e individualmente determinadas. De acuerdo con la tradicin romana, debe tratarse de cosas corporales. En conformidad a otra tendencia, tambin las cosas inmateriales y los derechos. El CC establece en principio, que el derecho de dominio recae sobre una cosa corporal (art. 582), pero inmediatamente agrega que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad (art. 583). Y despus alude a la propiedad sobre bienes inmateriales (art. 584). Segn algunos, al hablar la ley de una especie de propiedad, no quiere significar que la propiedad sobre cosas incorporales sea distinta de las de cosas corporales. El redactor piensa que el CC mira el derecho como semejante.

11.DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD 85.a) CLASES DE PROPIEDAD SEGN SU EXTENSIN. Puede ser plena o nuda. Plena es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades que contiene. Nuda propiedad es la que no permite ejercer al dueo la facultad de uso y goce, en razn de un derecho real de usufructo. Art. 582. Tambin puede ser absoluta o fiduciaria. Propiedad absoluta es la que no est sujeta a condicin alguna en cuanto al trmino o duracin. Propiedad fiduciaria es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (art. 733 inc. 1) 86.b) CLASES DE PROPIEDAD EN CUANTO AL NMERO DE SUJETOS ACTIVOS. Propiedad individual y propiedad plural, condominio o copropiedad. 87.c) CLASES DE PROPIEDAD EN CUANTO A LAS COSAS OBJETO DEL DERECHO . Se clasifica en civil, intelectual o industrial. Sobre el carcter jurdico de sta ltima, la doctrina est dividida, en cuanto a si se trata de una verdadera propiedad. Hay propiedades que si bien no pugnan con la civil, el legislador le da un tratamiento especial, como la propiedad minera. 88.d) PROPIEDAD DE DERECHO PRIVADO Y DE DERECHO PBLICO. En un principio, se pensaba que la nica propiedad era la de derecho privado, pero poco a poco se empez a reconocer la propiedad de derecho pblico, pues en esencia representanta una forma de propiedad, que es el poder ms amplio que se puede tener sobre una cosa. Esta propiedad est regulada por el derecho pblico. 89.e) CLASES DE PROPIEDAD SEGN SU TITULAR SEA EL ESTADO O LOS PARTICULARES. LAS TRES REAS DE LA ECONOMA. Llmese rea social, aquella en que el dominio de las empresas productoras de bienes y servicios pertenecen a la sociedad toda y cuyo titular es el Estado. rea mixta es aquella en que el dominio de las empresas pertenece en comn al Estado o a los organismos y entidades que de l dependen y a los particulares. Y rea privada, a las empresas productoras de bienes y servicios que pertenecen exclusivamente a los particulares. 12.EXTENSIN OBJETIVA DEL DOMINIO 90.LMITES MATERIALES. No ofrece dificultades en cuanto a los bienes muebles. En cuanto a los inmuebles, en el plano horizontal no surgen conflictos: Los deslindes establecen el mbito de cada dominio, y cuando ellos no existen o no estn correctamente fijados, la ley organiza el procedimiento de la demarcacin, que se compone de dos operaciones: el deslinde y el amojonamiento. La demarcacin consiste en establecer la lnea divisoria de dos predios contiguos y sealarla por signos exteriores aparentes. Quedan fijados rotundamente los lmites por el cerramiento. 91.INDIVIDUALIZACIN DE LOS INMUEBLES. Se expresa sealando la ciudad, calle y nmero de su ubicacin, los predios vecinos y nombres de sus respectivos propietarios; tambin se indica el rol de avalo y foja y nmero de inscripcin del Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races. En la prctica, se levantan planos o croquis de los predios y se protocolizan. 92.EXTENSIN VERTICAL DEL DOMINIO. Es poder del propietario es ms o menos preciso en lo que atae a la superficie, esto es, el espacio superior del suelo con todos los edificios y plantaciones que en el contienen. Pero no ocurre lo mismo con el espacio areo y el subsuelo.

La extensin en sentido vertical considera la altura y la profundidad. Los dos extremos no son de la misma naturaleza. El subsuelo es una cosa, y en principio, pertenece al dueo del suelo o al menos, puede pertenecerle. Pero no es lo mismo es espacio atmosfrico, toda vez que no es una cosa, sino un concepto en relacin: es el intervalo entre unidades materiales coexistentes. Cuando se habla que el propietario pasa a ser dueo del espacio que est sobre su inmueble, quiere decir que la ley lo autoriza para aprovecharlo con exclusividad, para hacer en l todo lo que sea econmicamente til al aprovechamiento de su propiedad. 93.TEORAS. a) Los glosadores afirmaban que la propiedad se extiende por arriba hasta el cielo y por abajo hasta el centro de la tierra. b) La teora restrictiva reduce los lmites de la propiedad slo a la superficie del suelo. Se objeta que el uso normal del suelo implica el uso de las capas ms prximas del espacio areo y del subsuelo. De aceptarse esta teora, no podra funcionar el derecho de propiedad inmueble. c) Teora eclctica fija los lmites en el inters prctico del propietario. En consecuencia, el dueo del suelo extiende su derecho por el espacio y por el subsuelo slo en la medida en que lo requiera el inters que determina el uso del fundo que le pertenece. Es de autora de Ihering, consagrada en varias legislaciones. En Chile, el rgimen de la propiedad minera representa una restriccin al derecho del dueo del suelo sobre el subsuelo, dado que las minas en general no pertenecen al dueo del suelo, sino al Estado. 94.DERECHO A OCUPAR EL ESPACIO AREO EN LA LEGISLACIN CHILENA. No hay disposicin expresa. Pero su aprovechamiento exclusivo se infiere de algunas disposiciones. Ej.: art. 931 CC declara especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l; art. 942, da derecho al propietario del suelo sobre el cual se extienden las ramas de rboles del predio vecino el derecho de exigir que se corte la parte excedente de las ramas. Pero ninguna disposicin seala hasta que altura se extiende, en el espritu de la legislacin que de derecho del dueo del suelo a ocupar el espacio sobreestante alcanza hasta la altura requerida por el inters que determina el uso del inmueble, sin perjuicio de limitaciones de la ley, como las normas sobre construccin y urbanizacin. Por lo mismo, el dueo no puede impedir que los aviones sobrevuelen su fundo a altura conveniente. El CAe consagra como zona de proteccin determinados espacios areos en los cuales no se puede erigir nada que obstaculice la navegacin area (arts. 17 al 26) 95.PROPIEDAD DEL SUBSUELO EN LA LEGISLACIN CHILENA. Algunos autores distinguen entre suelo y subsuelo. Suelo es la parte de la corteza terrestre que comprende el terreno superficial propiamente dicho y adems el espesor a que llega el trabajo del propietario en el uso ordinario de su dominio. Subsuelo son las capas inferiores de tierra, que se extienden indefinidamente en profundidad desde donde el suelo termina. Ninguna disposicin expresa consagra que el derecho del dueo se extiende hasta el subsuelo. Pero implcitamente se reconoce este derecho. Ej.: el dueo de un fundo puede cortar las races del rbol del vecino que penetran en su suelo (art. 942); el propietario puede cavar en su suelo un pozo, aunque de ello resulte menoscabo del agua que alimenta otro pozo, con la limitacin de que si la cavazn no reportare utilidad alguna o no tanta en comparacin con el perjuicio, ser obligado a cegar el pozo (art. 56 inc. 1 CA) Como ninguna disposicin legal seala el lmite, podemos decir que el subsuelo pertenece al dueo del suelo hasta la profundidad requerida por el inters que determina el uso del inmueble. El dominio del suelo y del subsuelo implica, en principio, el dominio de sus partes integrantes y sus accesorios; pero muy restringido por el derecho minero. La concesin minera es un derecho real e inmueble distinto e independiente del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo (art. 2 CM) siempre que hay

una pertenencia, se produce un desdoblamiento de la propiedad territorial y una superposicin de propiedades inmuebles. El tesoro. (Art. 626 CC) No pertenece al dueo del terreno por el solo hecho de hallarse sepultado en sus dominios, pues no es parte natural integrante del subsuelo. Lmites materiales entre las propiedades del subsuelo. La jurisprudencia ha dicho que la propiedad de los fundos est limitada en el subsuelo por los planos verticales formados por las lneas que los separan de las propiedades vecinas. 96.LOS ACCESORIOS DE LA COSA. El derecho de propiedad de la cosa principal se extiende a sus accesorios. Normas que lo consagran: arts. 905, 1830, 2420. El dominio tiene una virtud de atraccin que atrae a s todo lo que sale de la cosa misma, como los frutos y productos (art. 646) y todo lo que se junta o une a ella (art. 650 y ss.). Se estudiar a propsito del modo de adquirir accesin. 13.RESTRICCIONES DEL DOMINIO 1. GENERALIDADES 97.CONCEPTOS; DISTINCIN. Aunque el dominio es el ms amplo seoro, sus facultades no son ilimitadas. Hay ciertas restricciones que son inmanentes al mismo, las que es preciso distinguir respecto de aquellas que constrien el contenido regular del derecho. 98.TERMINOLOGA. No hay uniformidad en la doctrina, pero algunos llaman restricciones a las limitaciones inmanentes y limitaciones a las no inmanentes, criterio seguido por el redactor. 99.LA CONCEPCIN DEL CDIGO. Reconoce las restricciones del dominio, pero sin un concepto claro. En la definicin establece como lmites la ley y el derecho ajeno (art. 582). La ley cabra dentro de las limitaciones inmanentes, y pareciera que el derecho ajeno a las no inmanentes. En seguida, las restricciones en vez de regularlas en el dominio, lo hace en las servidumbre legales, no obstante las diferencias entre las instituciones. La servidumbre es una derogacin al rgimen normal de la propiedad, mientras que las limitaciones sealan los contornos normales del dominio y constituyen precisamente el derecho comn de la propiedad. 100. CLASIFICACIN DE LAS RESTRICCIONES. Se distinguen entre las genricas, que nacen del concepto y naturaleza mismos del derecho de propiedad, y restricciones especficas, legales o por razn del inters social. Las primeras de clasifican en positivas (que afectan el ejercicio del dominio) y negativas (que afectan la facultad de excluir); las segundas de acuerdo al inters directo, se clasifican en restricciones legales de utilidad pblica y de utilidad privada. 2. RESTRICCIONES GENRICAS A. Teora del abuso del derecho 101. EL PROBLEMA. Se incurre en responsabilidad cuando en el ejercicio del derecho propio, del que somos titulares, lesionamos intereses ajenos?

102. LAS TENDENCIAS. a) Individualismo jurdico. Sostienen como principio que el ejercicio de un derecho no puede hacer incurrir en responsabilidad: quien usa su derecho, a nadie ofende. b) Tenencias de Equidad. Como regla general, que el ejercicio de los derechos es relativo; no pueden ellos usarse segn el solo arbitrio de los titulares, sino de acuerdo a los fines que la ley ha tenido en cuenta para otorgarlos. El ejercicio de un derecho apartado de sus fines, es un abuso de derecho y merece sancin. 103. ANTECEDENTES HISTRICOS. 104. EL ABUSO DEL DERECHO EN LAS LEGISLACIONES. 105. MBITO DEL ABUSO DEL DERECHO. Tiene aplicacin en todos los derechos, tanto privado como pblico. 106. CRTICA A LA TEORA DEL ABUSO DE DERECHO; REFUTACIN. a) La expresin abuso del derecho tiene una contradiccin en los trminos, pues si hay abuso no existe derecho, y si hay derecho no existe abuso. Se ha replicado que la contradiccin no existe porque el acto abusivo es conforme al derecho subjetivo pero contrario al objetivo. Se contrargumenta que el derecho subjetivo no es ms que un aspecto del derecho objetivo, por lo que no pueden oponerse. Otros sealan que hay contradiccin si se habla de uso abusivo, pero no abuso de derecho, que como la libertad, puede usarse y abusarse. b) Para quienes defienden la teora, el derecho no es un concepto absoluto, sino que relativo, y como tal tiene lmites. Si el derecho obra daos ms all de los lmites, no merece proteccin. 107. CRITERIOS SOBRE EL ABUSO DEL DERECHO. a) Para algunos, es una materia que se rige por los principios de la responsabilidad delictual y cuasidelictual civil. b) Ora corriente sostiene la autonoma del abuso del derecho. Segn la opinin principal, hay abuso de derecho cuando su ejercicio es contrario a los fines econmicos o sociales del mismo o cuando, sin una apreciable utilidad propia, se realizan solo o principalmente pata causar un mal a otro. Al criterio de los fines econmicos se le critica su falta de precisin, pero se reconoce que permite adecuar el derecho a la poca. Es el criterio imperante en legislaciones modernas, y se mira como un concepto objetivo porque el comportamiento real y externo del individuo es que se toma en cuenta y no motivos subjetivos. 108. ELEMENTOS DEL ABUSO DEL DERECHO. Segn el Tribunal Supremo de Espaa: a) uso de un derecho objetiva o externamente legal. b) dao a un inters no protegido por una especfica prerrogativa jurdica. c) inmoralidad o antisociabilidad de ese dao. 109. ABUSO DEL DERECHO Y COLISIN DE DERECHOS. El abuso del derecho hace chocar un derecho con un simple inters. La colisin de derechos es una pugna entre dos derechos. En general, se establece que si la pugna es entre dos derechos de diversa jerarqua, el de la inferior debe ceder, reducirse o sucumbir ante el otro; en derechos de igual jerarqua, ambos debern atenuarse con condicionarse para coexistir, y si no es posible, ha de sucumbir es menos respetable o til, considerando las circunstancias del caso concreto.

110. EL ACTO EXCESIVO. Un acto es excesivo cuando la molestia o el perjuicio que causa a los terceros excede la medida de los inconvenientes normales que trae la convivencia humana y la concurrencia de derechos. El concepto implica, una precisin de hecho. 111. VARIABILIDAD DEL ABUSO DEL DERECHO. Es necesario tener en cuenta las finalidades por las cuales el legislados concedera el derecho o mantendra su concesin. 112. EJEMPLOS DEL ABUSO DEL DERECHO. 113. SANCIN. El perjudicado puede demandar, adems de la adopcin de medidas para evitar o suprimir el abuso, la indemnizacin de perjuicios que corresponda. El fundamento legal de la sancin cuando no est contemplada, es el art. 2314 CC. 114. DERECHOS ABSOLUTOS. Derechos que por excepcin y por su naturaleza y carcter, reclaman un ejercicio discrecional y libre de toda fiscalizacin; no son susceptibles de abuso y jams generan responsabilidad para su titular. Ej.: derecho de los ascendientes para negar su consentimiento al matrimonio de un descendiente menos de 18 aos (art. 122 CC). En cuanto al derecho de propiedad, se estima que su ejercicio no puede ser declarado abusivo cuando se trata de una prerrogativa legal cuyo ejercicio se entrega a discrecin del propietario. Ej.: derecho de adquirir medianera (art. 854); derecho de pedir corte de ramas o cortar el mismo las races del rbol del vecino (art. 942); derecho del comunero de pedir la divisin de la cosa comn, sino se ha estipulado lo contrario (art. 1317). 114 bis. CONCEPCIN SEGN LA CUAL LA TEORA DEL ABUSO DEL DERECHO ESTARA DEMS. B. Limitaciones de la facultad de excluir 115. RECAPITULACIN. 116. a) EL DERECHO DE USO INOCUO. Es el derecho de aprovechar una cosa ajena, por razn de utilidad, no sufriendo el dueo perjuicio alguno o sufrindolo en una cuanta despreciable. En nuestro derecho el uso inocuo no tiene categora de derecho. Solo est considerado implcitamente es algunas disposiciones como un acto que depende de la mera tolerancia o benevolencia del dueo. Ej.: art. 2499. 117. b) EL DERECHO DE ACCESO FORZOSO O COACTIVO. Es el derecho que en razn de manifiesta necesidad, la ley concede a una persona para entrar, ocasional o transitoriamente, en un predio ajeno con el fin de llevar a cabo un acto relacionado con una cosa que le pertenece o est a su cargo, o para cualquier otro fin admitido por la ley. En nuestro derecho, no existe disposicin general sobre acceso coactivo. Hay normas expresas en determinados casos: derecho de perseguir abejas fugitivas (art. 602), derecho de recoger la fruta propia en suelo ajeno (art. 943). Algunos creen que el acceso forzoso es un derecho excepcional, demostrado por el hecho de cada vez que el legislador lo concede, lo hace expresamente. Sin embargo, no es un argumento concluyente cuando una serie de disposiciones repiten la misma idea, pues puede deducirse que viene a establecer una regla general. Adems, una negativa caprichosa, sera un abuso del derecho si la necesidad del tercero es seria y manifiesta. Toca al juez apreciar esas circunstancias.

118. EL PRINCIPIO DEL MAL MENOR. Se concede un derecho a un extrao para aprovechar una cosa ajena a fin de salvar de un peligro inminente un bien o un inters jurdico de mayor valor que aqulla. El propietario acrece de facultad para oponerse al acto del tercero. Su facultad de excluir queda limitada. El CC chileno nada establece sobre este principio. Podra decirse que como las limitaciones de dominio son de derecho estricto, el propietario no est obligado a tolerar la actuacin del tercero. Sin embargo, puede aplicarse la equidad al caso como una laguna de legislacin (art. 170 N 5 CPC). Entonces, el propietario est obligado a permitir la actuacin del tercero, salva la indemnizacin que ste debera a aqul por el perjuicio causado, ya que tambin es un principio fundamental de derecho que nadie puede enriquecerse a costa ajena.

3. RESTRICCIONES POR RAZN DE INTERS SOCIAL 119. CLASIFICACIN. Se pueden clasificar en utilidad pblica y utilidad privada. Las primeras caen dentro del Derecho Administrativo, y su fin segn la CS, es satisfacer necesidades o conveniencias de inters general y estn llamadas a servir a todos los ciudadanos. Las segundad, se imponen en un inters inmediato y pertenecen al Derecho Civil. A. Restricciones de utilidad pblica. 1. Restricciones en inters de la seguridad, salubridad y ornato pblicos. 120. MULTIPLICIDAD DE ELLAS; REFERENCIA. 121. RESTRICCIONES EN INtERS DE LA SEGURIDAD Y ORNATO PBLICOS. a) Polica de construcciones. Son reglas impuestas por la Ley General de Urbanismo y Construcciones, y dems normas de esta materia. b) Polica de caminos. Conjunto de medidas que tienden a facilitar su construccin, conservacin y desembarazo de obras, letreros con avisos publicitarios o plantaciones prximas que perturben la expedicin y visibilidad de las vas. Texto general: LOC de MOP y dems normas pertinentes. c) Polica de ferrocarriles. Ver Ley General de Ferrocarriles. 122. RESTRICCIONES EN RAZN DE LA SALUBRIDAD PBLICA. Integra la funcin social de la propiedad. (Art. 19 N 24 inc. 2 CPR) La ley puede establecer limitaciones y servidumbres a la propiedad que vayan en favor de la salud de los ciudadanos y la salubridad pblica. La ley principal es el Cdigo Sanitario. 123. RESTRICCIONES EN INTERS DE LA ECOLOGA. La CPR asegura a todas las personas el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. La ley puede establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente (art. 19 N 8 CPR). 124. RESTRICCIONES QUE ENTRAAN LOS LLAMADOS BIENES AMBIENTALES, MONUMENTOS NACIONALES Y MONUMENTOS NATURALES. Bienes ambientales son aquellos que encierran un valor esencial para la comunidad, sea artstico, histrico o ecolgico. No obstante su valor para la comunidad, dichos bienes pueden permanecer en la propiedad particular sometidos a la tutela de la autoridad pblica. La principal ley especial es la 17.288 sobre Monumentos Nacionales. Se distinguen: a) Monumentos Nacionales. Lugares, ruinas, construcciones u objetos antropoarqueolgicos, paleontolgicos o de formacin natural que existan bajo o sobre la superficie del territorio nacional o en la plataforma submarina y

cuya conservacin interesa a la historia, arte o ciencia, en general. Su proteccin se ejerce a travs del Consejo de Monumentos Nacionales. b) Monumentos Naturales. Ver Convencin para la Proteccin de la Flora, Fauna y las Bellezas Escnicas Naturales de Amrica, de Washington de 1940. c) Santuarios de la naturaleza. Son todos aquellos sitios terrestres o marinos que ofrecen posibilidades especiales para estudios o investigaciones, cuyas conservaciones sean de inters para la ciencia o para el Estado. Quedan bajo la tutela del Estado a travs del Consejo de Monumentos Nacionales. Si los sitios estn ubicados en terrenos particulares, sus dueos deben velar por su debida proteccin, denunciando los daos ajenos. Se exceptan aquellas declaradas Parques Nacionales. (Art. 31 LMN). 125. RESTRICCIONES EN FAVOR DEL PATRIMONIO HISTRICO Y ARTSTICO NACIONAL. a) Monumentos histricos. b) Zonas tpicas. c) Derecho preferente de bibliotecas para adquirir manuscritos, documentos, libros u otros impresos. d) Derecho preferente del Ministerio de RREE y Biblioteca Nacional para adquirir mapas, libros y otros impresos de inters nacional. e) Control de la salida del territorio nacional de obras artsticas. 126. RESTRICCIONES A LA PROPIEDAD DE INSTRUMENTOS MUSICALES DE INTERS ARTSTICO NACIONAL. Ver ley 17.929 de 1973. 2. Restricciones en inters de la defensa nacional 127. OBLIGACIN DE PROPORCIONAR RECURSOS PARA FINES MILITARES Y NAVALES. DL 405. 3. Restricciones en inters de la economa social 128. GENERALIDADES. Son restricciones de muy diverso carcter. 129. a) REGULACIN DE PRECIOS Y RENTAS. Casi no se aplican. 130. b) RESTRICCIONES PARA EL FOMENTO DE LA INDUSTRIA MINERA. 131. c) RESTRICCIONES PARA EL USO DE LAS AGUAS. 132. d) RESTRICCIONES RELATIVAS AL RGIMEN DE LA AGRICULTURA. 133. e) RESTRICCIONES RELATIVAS AL RGIMEN DE LOS BOSQUES. 134. f) RESTRICCIONES DEL DOMINIO EN PRO DE LA NAVEGACIN AREA. 4. Las servidumbres administrativas 135. GENERALIDADES. Son gravmenes que se imponen en un predio en favor del inters pblico. Su consagracin se encuentra en la CPR, en cuanto permite imponer a la propiedad limitaciones y obligaciones que se deriven de su funcin social (art. 19 N 24, inc. 2). Generalmente se impone a los inmuebles para asegurar el funcionamiento de los servicios pblicos. Como caractersticas generales se sealan: a) Solo existe predio sirviente.

b) Estn fuera del comercio. c) No autorizan al dueo del predio sirviente para solicitar indemnizacin, salvo que la ley establezca expresamente ese derecho. En realidad, no pueden calificarse de restricciones, pues no son lmites naturales del dominio. B. Restricciones de utilidad privada. 136. MATERIA A QUE SE REFIEREN ESTAS RESTRICCIONES. Se reducen al estudio de las relaciones o derechos de vecindad. 137. EL PRINCIPIO QUE GOBIERNA LAS RELACIONES DE VECINDAD . La vecindad engendra una serie de interferencias en los fundos, pero hay intromisiones que no pueden permitirse: las que perturban seriamente la propiedad ajena. La ley, al imponer restricciones al dominio, procura que las consecuencias de su ejercicio no se propaguen o repercutan en la propiedad de otro, o sean mnimas. 138. LA TEORA GENERAL DE LOS DERECHOS DE VECINDAD Y SU UBICACIN EN LAS RAMAS JURDICAS . Esta tiende a impedir y sancionar las intromisiones, influencias, inmisiones directas o indirectas y de cierta entidad que, como consecuencia del ejercicio del derecho propio y realizado en el inmueble sometido a nuestra potestad, se producen en propiedad ajena. 139. CUNDO HAY INFRACCIN DE LOS DERECHOS DE VECINDAD. En general, puede decirse que el derecho sanciona la invasin de la esfera interna de otro. Tal esfera est determinada por los confines del fundo, y es violada cuando una persona obra o realiza actos que penetran o se propagan hasta una propiedad ajena, y siempre que la inmisin o la influencia exceda de los lmites de los tolerable y de las necesidades sociales normales y generales. La intromisin puede ser directa o indirecta. Tambin puede ser material o inmaterial. Es base de la inmisin el actuar humano. 140. LAS RELACIONES DE VECINDAD EN EL DERECHO CHILENO. No existe, como en todas las legislaciones anteriores al s. XX, un estatuto unitario y general. 141. NECESIDAD DE UNA TEORA PARA SANCIONAR EN GENERAL LOS DAOS DERIVADOS DE LA VECINDAD . Algunos sostienes la inutilidad de una teora pues existe una norma general en el art. 1437 CC. 1) Se advierte que esta norma no se circunscribe a los delitos y cuasidelitos, pues alude a ellos como ejemplo. 2) La palabra dao no est limitada en su alcance por el legislador, por tanto comprendera todo tipo de lesin. Sin embargo, la disposicin del art. 1437 no basta para resolver el problema. 1) Se olvida que hay que conciliar el precepto con el principio del ordenamiento jurdico que protege el derecho subjetivo aunque con su ejercicio se cause dao a terceros. De ah la necesidad de buscar restricciones. 2) Es insuficiente si se concuerda en que ciertos daos y molestias deben soportarse como un tributo a la vida en sociedad y al progreso; es forzoso entonces determinar cules son los daos que deben tolerarse y cules no, y la pauta no la da ese precepto. Deduccin de una teora del espritu de la legislacin manifestado a travs de diversas disposiciones. En nuestro derecho hay disposiciones concretas sobre relaciones de vecindad, que representan restricciones normales del dominio. Algunas de esas disposiciones son arts. 582, 856, 941, 937, etc. De estas disposiciones puede deducirse que cada uno es dueo de realizar los actos que le plazca dentro de los

confines de su predio; pero el dueo del predio colindante o vecino puede rechazar las inmisiones o influencias que lo daen apreciablemente. Requisitos de la intromisin ilcita: a) Que haya una inmisin o influencia directa o indirecta. b) Que sea considerable, por su cualidad, cantidad, duracin, etc. Sancin. Se reduce en general a hacer cesar el dao y pagar una indemnizacin al perjudicado. Pero cuando un determinado uso causa perturbaciones y este uso est autorizado legalmente por la autoridad administrativa, el juez no puede revocar la autorizacin, ni por consiguiente, hacer cesar el dao, solo procedera la indemnizacin. 14.RESUMEN GENERAL DE LAS RESTRICCIONES DEL DOMINIO I. RESTRICCIONES GENRICAS. a) Teora del abuso del derecho b) Limitacin de la facultad de excluir (derecho de uso inocuo, el acceso coactivo y el principio del mal menor). II. RESTRICCIONES ESPECFICAS O POR RAZN DE INTERS SOCIAL. a) Restricciones legales de utilidad pblica 1) En inters de la seguridad, salubridad y ornato pblicos. 2) En inters de la defensa nacional. 3) En inters de la economa social. 4) En favor del patrimonio artstico o histrico nacional. Como limitacin del dominio se agregan las servidumbres administrativas. b) Restricciones legales de utilidad privada: en razn de la vecindad de los fundos. Captulo III LA COPROPIEDAD I. DE LA COPROPIEDAD EN GENERAL. 1. GENERALIDADES 142. COMUNIDAD PRO DIVISO Y COMUNIDAD PRO INDIVISO. En un sentido amplio, hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a los o ms sujetos conjuntamente. En la verdadera comunidad, communione pro indiviso, el derecho de cada comunero se extiende a toda y cada una de las partes de la cosa comn. Suele hablarse de la comunidad pro diviso, en la que el derecho de cada titular recaera sobre una parte fsicamente determinada de la cosa nica, parte que correspondera exclusivamente al respectivo sujeto. No es verdadera comunidad. 143. TERMINOLOGA: INDIVISIN, CONDOMINIO, COPROPIEDAD. Indivisin y comunidad son sinnimos y genricos, y copropiedad o condominio, sinnimos entre s y especficos.

Hay comunidad o indivisin cuando varias personas tienen sobre la totalidad de una misma cosa y sobre cada una de sus partes derechos de idntica naturaleza jurdica o, mejor, un solo derecho. Cuando tal derecho es el dominio, toma el nombre especfico de copropiedad o condominio. 144. DEFINICIN DE COPROPIEDAD. Es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o ms personas conjuntamente. 145. NATURALEZA JURDICA DE LA COPROPIEDAD; TEORAS. a) Concepcin clsica, inspirada en el derecho romano, sostiene que la copropiedad no es un derecho esencialmente distinto del dominio, sino una simple modalidad de ste. b) Para Capitant, la copropiedad es un derecho real, pero distinto del dominio, por las particulares facultades que concede: derecho de adquirir parte de los frutos y uso en ciertos casos, derecho de intervenir en la administracin, accin de particin y oposicin a actos de enajenacin. 146. TIPOS DE COMUNIDAD: ROMANA Y GERMNICA. 147. DIFERENCIAS ENTRE LA COMUNIDAD ROMANISTA Y LA GERMNICA. 148. LA INDIVISIN EN EL CDIGO CHILENO. Arts. que consagran la indivisin: 662, a propsito de la especificacin, 663, 718, 742, 772, 846, 851, 892, 1812 y 2417. Adems, contiene un prrafo sobre el cuasicontrato de comunidad (arts. 2304 al 2313) y un ttulo dedicado a la particin de bienes (arts. 1317 a 1353), cuyas reglas son de aplicacin general a cualquier indivisin (arts. 1776, 2115, 2313). 149. FUENTES DE LA INDIVISIN. Puede tener por causa un hecho, un contrato o la ley. a) El hecho ms frecuente es la muerte del causante, la cual origina una comunidad hereditaria cuando hay dos o ms herederos. b) Nace de un contrato si dos o ms personas adquieren una cosa en comn por cualquier ttulo traslaticio de dominio seguido de la tradicin, o si el dueo exclusivo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cedindola a un/os tercero/s. c) En cuanto a la ley, pueden citarse los bienes afectos a uso comn de la propiedad horizontal. 150. CLASIFICACIN DE LA INDIVISIN. a) Atendiendo al objeto, la indivisin puede ser sobre cosa singular o universal, distincin expresada en el art. 1317. Tiene importancia la distincin porque en el caso de la universalidad, el derecho del comunero recae sobre la universalidad y no sobre los bienes que la componen; en la comunidad sobre cosa singular el derecho cuotativo recae sobre ella misma. b) Atendiendo su fuente, hay indivisiones de hecho, contractuales y legales. c) En cuanto a duracin y carcter voluntario, pueden ser temporales o perpetuas. Las primeras pueden tener duracin determinada o indeterminada. Las segundas son forzadas y legales, como la que existe en la propiedad divididos por pisos o departamentos; en la medianera; en las servidumbres; en la propiedad fiduciaria y en las tumbas o mausoleos. d) Segn se origine en la voluntad de los interesados, la comunidad es voluntaria o incidental. e) Si est organizada para explotacin racional de los bienes comunes con miras a distribucin regular de los beneficios, se habla de comunidad activa; de lo contrario, es una comunidad pasiva.

2. DERECHOS DE LOS COPROPIETARIOS 151. DISTINCIN. Se distinguen los actos jurdicos que puede realizar respecto de la cuota-parte y los actos materiales de uso o goce que pueden hacerse sobre la cosa comn. 152. NOCIN DE LA CUOTA-PARTE. Es la porcin ideal, fija y determinada o determinable, que cada comunero tiene en el derecho sobre la cosa comn. Seala la proporcin en que los comuneros han de gozar de los beneficios de la cosa, sufrir las cargas y obtener una parte material de la misma cuando se divida, o del valor de ella, si es materialmente indivisible. Las cuotas pueden ser iguales o no. Si no consta lo contrario, se reputan iguales (arts. 1098, 2307). 153. a) ACTOS JURDICOS QUE LOS COPROPIETARIOS PUEDEN REALIZAR SOBRE SU CUOTA. Cada propietario es considerado dueo individual y exclusivo de su cuota-parte. Puede disponer de ella sin necesidad de consentimiento de los otros comuneros (arts. 1812 y 1320). La suerte de los actos celebrados sobre la cuota-parte quedan subordinados a las resultas de la particin: si la cosa indivisa se adjudica al comuneros que hizo la enajenacin, el derecho del tercero adquirente se consolida, de lo contrario, su derecho caduca. 154. b) ACTOS MATERIALES QUE EL COPROPIETARIO PUEDE HACER SOBRE LA COSA COMN. Cada comunero puede servirse para un uso personal de las cosas comunes, con tal que las emplee segn su destino ordinario y no entrabe el justo uso de los dems comuneros (art. 2305 en relacin con el 2081). La limitacin no entraba el justo uso de los dems comuneros tiene su justificacin en que los derechos de todos son cualitativamente iguales. Pata poner trmino al goce gratuito de alguno o algunos comuneros sobre la cosa comn, bastar la reclamacin de cualquiera de los interesados: salvo que este goce se funde en algn ttulo especial (art. 655 CPC). 3. ADMINISTRACIN DE LA COSA COMN 155. DISTINCIN. 156. a) NO HAY UN ADMINISTRADOR QUE GESTIONE LOS INTERESES COMUNES. Del hecho que todos los comuneros tienen un derecho igual en la cosa comn, deriva el principio de que todos tienen las mismas facultades para intervenir en la administracin de ella y que los actos administrativos deben tomarse de comn acuerdo, por la unanimidad de los comuneros. Cada uno tiene el jus prohibendi o derecho de oponerse, el que no procede frente a los actos meramente conservativos de la cosa comn. El jus prohibendi debe ejercitarse oportunamente, antes de realizarse el acto; de lo contrario, no puede destruir lo obrado, y solo tendra accin de indemnizacin de perjuicios al momento de la particin si hubo dao. Inexistencia de mandato tcito y recproco de administracin entre los comuneros. Este mandato existe entre los socios: no habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los artculos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen (art. 2081 inc. 1) La jurisprudencia ha sealado que este mandato tcito y recproco tambin existe entre comuneros, porque la ley dispone que el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn, es el mismo que el de los socios en el haber social (art. 2305) Pero la doctrina expresa que el art. 2503 no se remite al 2081 inc. 1, lo que lo demostrara otra disposicin inconcebible con el pretendido mandato tcito entre comuneros: art. 2307 seala que a las deudas contradas en

pro de la comunidad durante ella, no es obligado sino el comunero que las contrajo, el cual tendr accin contra la comunidad para el reembolso de lo que hubiera pagado por ella. Si existiera mandato, todos los comuneros quedaran obligados por el acto del mandatario, contrariando la letra del art. 2307. Pothier, que inspir a Bello, tampoco reconoca este mandato. Tendencia moderna de dar preponderancia a la voluntad de la mayora en la administracin de la comunidad. Recogida en algunas legislaciones modernas, y en Chile, en la Ley de Copropiedad Inmobiliaria. El CPC dispone que mientras no se haya constituido juicio divisorio, o cuando falte el rbitro que debe entender en l, corresponder a la justicia ordinaria decretar la forma en que han de administrarse proindiviso los bienes comunes y nombrar a los administradores, si no se pusieren de acuerdo en ello los interesados; y que organizado el compromiso y mientras subsista la jurisdiccin del partidor, a l corresponder entender estas cuestiones. La regulacin se encuentra en los arts. 653 y 654 CPC. . Estas disposiciones se aplican a cualquier comunidad. 157. b) HAY UN ADMINISTRADOR QUE GESTIONA LOS INTERESES COMUNES. Este puede ser nombrado por la voluntad unnime de los comuneros o la mayora a que se refiere el CPC. En otros casos la administracin, de acuerdo con la ley, corresponde a determinada persona. 4. OBLIGACIONES DE LOS COMUNEROS 158. a) CONTRIBUCIN A LAS EXPENSAS NECESARIAS PARA LA CONSERVACIN DE LA COSA . Cada comunero debe contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su cuota (art. 2309); las expensas aludidas son las necesarias para la conservacin de la cosa comn (art. 2305 en relacin con el 2081 N 3). 159. b) PROHIBICIN DE HACER INNOVACIONES. Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes sin el consentimiento de los otros (art. 2305 en relacin con el 2081 N 4) Entindase por stas las que cambien el destino de la cosa. 160. c) OBLIGACIN DE RESTITUCIN A LA COMUNIDAD. Cada comunero est obligado a restituir a la comunidad lo que saca de ella, incluso los intereses corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares (Art. 2308). 5. RESPONSABILIDAD DE LOS COMUNEROS 161. a) RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS ANTERIORES AL NACIMIENTO DE LA COMUNIDAD . El principio bsico es que cada comunero responde del pago de las deudas que afectan a los bienes comunes a prorrata de su respectiva cuota de inters en la comunidad. Si la cosa es universal, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa comn, como en la herencia (art. 2306) y stas se dividen a prorrata de sus cuotas (art. 1354). Si la cosa es singular, cada comunero es obligado al pago de las deudas que puedan afectar a los bienes comunes en el momento de formarse la comunidad a prorrata de su cuota en sta. 162. b) RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS COMUNES CONTRADAS DURANTE LA COMUNIDAD Y EN PRO DE ELLA. Respecto de stas, no es obligado sino el comunero que las contrajo, el cual tiene accin contra la comunidad para el reembolso de lo que hubiera pagado por ella (art. 2307) habra sido ms propio sealar que tiene accin contra los comuneros, pues la comunidad no es una persona jurdica. Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, y no habindose estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros

para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponde (art. 2307 inc. 2) 163. c) INEXISTENCIA DE RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS PERSONALES DE LOS COMUNEROS. Deudas personales son aquellas que benefician exclusivamente al comunero deudor, y no a los dems comuneros. Ninguna responsabilidad cabe a stos frente al acreedor y menos frente al comunero que contrajo la deuda. Slo ste es responsable y su acreedor puede embargarle la respectiva cuota del bien comn. 164. d) RESPONSABILIDAD POR LOS DAOS CAUSADOS A LAS COSAS Y NEGOCIOS COMUNES . Cada comunero respecto hasta de la culpa leve (art. 2308). 165. e) LA CUOTA DEL COMUNERO INSOLVENTE GRAVA TODOS LOS DEMS. En las prestaciones a que son obligados entre s los comuneros, la cuota del insolvente grava a todos los dems (arts. 2311 y 1347). 6. EXTINCIN DE LA COMUNIDAD 166. CAUSALES. De acuerdo con el art. 2312 CC, la comunidad termina: 1 Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona. 2 Por la destruccin de la cosa comn. Tambin se aplica si la cosa sale del comercio. 3 Por la divisin del haber comn. 167. LA PARTICIN. Es el modo normal de poner fin a la indivisin o comunidad. En un sentido amplio es un conjunto de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los copartcipes del causal posedo pro indiviso, en partes o lotes que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada uno de ellos. En un sentido restringido, es la operacin por la cual el bien comn se divide en tantos lotes cuantos comuneros haya, recibiendo cada uno de stos la propiedad exclusiva de uno de estos lotes. La ley no favorece a la comunidad porque dificulta la libre circulacin de los bienes y es perjudicial para el mejoramiento de los mismos. Establece que ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No pueden estipular proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto (art. 1317 inc. 1 y 2) Esta norma es de aplicacin general. 168. CARACTERES DE LA ACCIN DE PARTICIN. a) Es imprescriptible. la particin podr siempre pedirse. b) Es irrenunciable. Se considera de orden pblico por lo que no se aplica el art. 12 CC. c) El derecho de provocar la particin es absoluto. 169. EFECTO DECLARATIVO DE LA PARTICIN O DE LA ADJUDICACIN. Adjudicacin es el acto mediante el cual se entregan a cada comunero uno o ms bienes determinados en pago de sus derechos cuotativos. Por ella el derecho de cada comunero pasa a determinarse y singularizarse concretamente en un bien o en una parte material del bien que antes era comn. En cuanto a sus efectos, en el derecho romano la particin era traslaticia o atributiva de dominio. Por eso se consideraba modo de adquirir el dominio. El derecho francs abandon esta teora y la considera un acto declarativo, que es el acto que se limita a

reconocer una situacin anterior. Es la concepcin de nuestro CC: cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieran cabido, y no haber tenido jams partes alguna en los otros efectos de la sucesin (Art. 1344). Este principio rige en toda comunidad (arts. 1776, 2115, 2313). 170. EFECTO RETROACTIVO DE LA PARTICIN. Segn la teora clsica, es consecuencia de la naturaleza declarativa el efecto retroactivo. En consecuencia, todos los actos realizados durante el estado de comunidad sern confirmados si se ajustan a la situacin declarada, de lo contrario, caducan. Estos dos efectos, confirmativo y resolutivo son los elementos de toda retroactividad. El CC retrotrae al momento en que se origin la comunidad el efecto declarativo de la particin. Art. 718. El efecto confirmativo y resolutivo aparecen en diversas disposiciones que establecen que caducan las enajenaciones. Hipotecas y dems gravmenes consentidos a favor de terceros por un comunero sobre bienes comunes que ms tarde no se son adjudicados en la particin. A contrario sensu, si le son adjudicados, todos los actos quedan firmes. 171. LA PARTICIN BORRA EL ESTADO DE COMUNIDAD EN EL PASADO. Este principio tiene excepciones: cesin de cuota parte, actos de administracin ejecutados de comn acuerdo, enajenaciones y gravmenes consentidos por todos ellos. 172. DISCUSIN SOBRE LA NOCIN DEL ACTO DECLARATIVO. Es un concepto discutido. 173. LA PRESCRIPCIN ENTRE COMUNEROS: BREVE REFERENCIA. Teoras: 1) La prescripcin adquisitiva jams procede entre comuneros, porque cada uno de estos posee a nombre de los dems y la particin siempre puede pedirse. 2) La particin puede pedirse siempre que exista comunidad, y est cesa cuando uno de los comuneros adquiere la totalidad del derecho por la prescripcin adquisitiva, que procede cuando un comunero empieza a poseer a nombre propio. 3) La prescripcin entre comuneros slo es dable si la posesin a nombre propio de un de ellos puede fundarse en un ttulo que lo justifique, como sera el caso de un tercero que compra el bien indiviso a un comunero que se hace pasar por dueo nico. La compraventa y la tradicin hacen comunero al adquirente en el derecho de propiedad del comunero vendedor, y adquiere la posesin a nombre propio de las cuota-parte de los otros comuneros, y cumplindose el tiempo y dems requisitos legales, permiten adquirir por prescripcin.

7. LA MULTIPROPIEDAD 174. IDEAS GENERALES. Tambin llamado multipropiedad, propiedad por turnos o multigoce. Consiste en un derecho de propiedad, en s perpetuo respecto de cada comunero, y ejercitable por turnos. Si bien representa una variedad de copropiedad, no encaja del todo en sta, por lo que se recurre tanto a las normas genricas de la comunidad como a otras anlogas. II. LA PROPIEDAD, EN EDIFICIOS, POR PISOS O DEPARTAMENTOS 175. PRECEDENTES HISTRICOS. 176. LEGISLACIN CHILENA. Se encuentra regulada por la Ley N 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria, y por

el reglamento Decreto Supremo N 46 del MINVU. 176. bis. CARACTERSTICAS. Supone planos superpuestos, contiguos horizontalmente, de manera que tengan en comn el suelo. La caracterstica principal consiste en la circunstancia de que, junto con el dominio individual y por entero que a cada propietario corresponde sobre su respectivo piso o departamento, existe una comunidad forzada de todos los copropietarios sobre alguna parte del bien total. (Arts. 1, 2 N 3 y 3 LCI) En la divisin horizontal del dominio lo principal es el piso y lo accesorio el terreno, lo que es una excepcin a la regla general en que lo principal es el suelo y lo accesorio, el edificio. 176. ter. EDIFICACIONES QUE NO IMPLICAN PLANOS SUPERPUESTOS CONTIGUOS Y QUE, SIN EMBARGO, PUEDEN ACOGERSE A LAS DISPOSICIONES DE LA LEY DE PROPIEDAD HORIZONTAL. Ver art. 1 inc. 3 y 2 N 1, LCI. 177. NATURALEZA JURDICA. Es discutida. Un sector la enmarca en la comunidad prodiviso. En realidad, hay coexistencia de varias propiedades exclusivas con la comunidad de algunas partes. 178. INSEPARABILIDAD DEL DOMINIO EXCLUSIVO Y DEL CONDOMINIO. El dominio exclusivo sobre la unidad y el condominio sobre bienes comunes es inseparable. Ver art. 14 LCI. 179. INDIVISIN FORZADA DE LOS BIENES DE USO COMN. Actualmente, no rige esta regla. Se pueden dividir los bienes de uso comn cumplindose algunos requisitos. Art. 14 y 38 LCI. 180. REQUISITOS QUE DEBE REUNIR TODO EDIFICIO CUYA PROPIEDAD SE DIVIDE POR PISOS O DEPARTAMENTOS . Consultar LCI. 181. DESTINO DEL EDIFICIO. La ley no seala limitacin. Art. 1 inc. 2 LCI. 182. PARTICIPACIN DE CADA PROPIETARIO EN LOS BIENES DE USO COMN. Ver art. 13 LCI. 183. LA OBLIGACIN DE CONTRIBUIR A LAS EXPENSAS COMUNES ES UNA CARGA REAL. Carga real es el gravamen que afecta a una cosa y cuya prestacin debe hacerse por el titular activo del derecho real o de la posesin que existe sobre ella. Este sujeto activo responde de la deudas en razn de la cosa no slo desde que se hizo titular de la relacin real, sino que tambin de las vencidas anteriormente y que su antecesor no pag, sin perjuicio del derecho de exigir el pago al propietario constituido en mora. La carga se traspasa de forma automtica sin necesidad de estipulacin especial. La obligacin a las expensas comunes es un tipo de carga real. Art. 4 LCI. 184. PRIVILEGIO DEL CRDITO DE LAS EXPENSAS COMUNES. El crdito goza de un privilegio de cuarta categora, que prefiere cualquiera que sea la fecha, a los enumerados en el art. 2481 CC. (Art. 4 LCI). Este privilegio altera el sistema del CC, pues los crditos de cuarta clase son generales, y adems altera el principio que los privilegios no subsisten respecto de los bienes que salen del patrimonio del deudor. En realidad, segn Abeliuk, es un crdito de tercera clase que simplemente se paga con posterioridad a dichos crditos.

185. ACTOS DE DISPOSICIN SOBRE EL PISO DE DEPARTAMENTO . Como es una propiedad individual, su titular puede traspasarla por acto entre vivos o por causa de muerte . Pero los notarios estn obligados a autorizar solo las escrituras pblicas que lleven inserto copia autntica del correspondiente certificado de la Direccin de Obras Municipales respectiva (art. 12 LCI ). Adems, el propietario puede gravarlo o hipotecarlo libremente. (Art. 16 LCI). 186. INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO DEL CONSERVADOR DE BIENES RACES . Si es por primera vez, se debe acompaar un plano del edificio, y debe contener las menciones del art. 12 LCI, La inscripcin de la hipoteca debe tener adems de las menciones de las letras d) y e) del art. 12, las que se seala para toda hipoteca del art. 2432 CC, salvo el N 3. 187. USO Y GOCE DEL PISO O DEPARTAMENTO. Como constituye una propiedad individual, el uso y goce corresponde al de cosa propia, con las limitaciones que impone la relacin de vecindad. Ver art. 13 y 32 LCI. En cuanto a las sanciones, ver art. 32 LCI. 188. LA ADMINISTRACIN DEL EDIFICIO. Como la copropiedad es activa, la ley reglamenta la administracin de la cosa comn. Ver art. 17 LCI. 188 bis. COMPETENCIA JUDICIAL. De las infracciones a los reglamentos y estatutos, y las contiendas entre vecinos, o entre estos y la administracin, corresponde a los juzgados de polica local. 189. DESTRUCCIN Y RECONSTRUCCIN DEL EDIFICIO. Ver. Art. 37 y 39 LCI. 190. SEGURO DE EDIFICIO CONTRA RIESGOS DE INCENDIO. Art. 36 inc. 1 LCI. Captulo IV DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO 191. a) TEORA QUE EXIGE UN TTULO Y UN MODO PARA LA ADQUISICIN DEL DOMINIO Y LOS DEMS DERECHOS REALES. Tiene sus orgenes en el derecho romano y fue desarrollada por los intrpretes en la edad media, y exige que para la adquisicin y transmisin de los derechos reales un ttulo o causa remota, y un modo de adquirir, o causa prxima. El ttulo es el hecho que da posibilidad o vocacin para adquirir el dominio u otro derecho real, y el modo de adquirir es el hecho idneo para producir en concreto la adquisicin del derecho a favor de otra persona. 192. b) TEORAS QUE RECHAZAN LA DISTINCIN ENTRE EL TTULO Y EL MODO. I. Sostiene que para adquirir derecho reales basta el ttulo. Tendencia del C. francs. La tradicin no sera ms que el cumplimiento de la obligacin de poner la cosa a disposicin del adquirente. Esta no protege a los terceros. II. Lo que interesa solo es el modo, que se desarrolla en dos momentos: el acuerdo y la propia tradicin o inscripcin. Sistema del C. alemn. Muy eficaz en la proteccin de los terceros. Si el ttulo o negocio causal se declara nulo, la enajenacin igualmente es eficaz; y la parte solo puede hacer valer la accin de enriquecimiento sin causa.

193. CORRIENTE QUE TIENDE A MANTENER LA TEORA DEL TTULO Y EL MODO DE ADQUIRIR . Es la tendencia en Chile. 194. ENUMERACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR. Art 588 CC enumera los siguientes, sin ser taxativo: 1) La ocupacin, por la cual se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional (art. 606) . 2) La accesin, que es un modo de adquirir por la cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella (art. 643). 3) La tradicin, modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad o intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo (art. 670). 4) La sucesin por causa de muerte, que es un modo de adquirir el dominio de los bienes y derechos transmisibles dejados a su muerte por una persona (art. 951). 5) La prescripcin adquisitiva, que es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas posedo durante cierto lapso, y concurriendo los dems requisitos legales (art. 2492). 6) Debe agregarse la ley, que en ciertos casos sirve de modo de adquirir. Ej.: usufructo legal, expropiacin. 195. CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR. 196. 1) ORIGINARIOS Y DERIVATIVOS. Es originario cuando hace adquirir la propiedad independientemente de un derecho anterior de cualquier otra persona (ocupacin, accesin y prescripcin). Es derivativo cuando hace adquirir fundado en un precedente derecho que tema otra persona (tradicin, sucesin por causa de muerte). La importancia radica en que el modo de adquirir originario solo exige atender al titular, pero en el derivativo hay que atender a la existencia del derecho en manos de quien los transfiere o transmite y en qu condiciones, pues nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. 197. 2) MODOS DE ADQUIRIR A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO SINGULAR. A ttulo universal se adquiere la universalidad de los bienes o una parte alcuota de ella. A ttulo singular cuando se adquieren bienes determinados. Se puede observar lo siguiente: a) Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: accesin y ocupacin. b) Hay un modo que es indistintamente a ttulo universal o singular: sucesin por causa de muerte. c) Hay dos modos que por regla general, son a ttulo singular: tradicin y prescripcin adquisitiva, salvo que se trate de la cesin o prescripcin de una herencia, en cuyo caso son a ttulo universal. 198. 3) MODOS DE ADQUIRIR A TTULO GRATUITO Y A TTULO ONEROSO . Es a ttulo gratuito cuando el adquirente no hace sacrificio pecuniario alguno. Ej.: la ocupacin, sucesin por causa de muerte, prescripcin. Es a ttulo oneroso cuando al adquirente se significa un sacrificio pecuniario. Ej.: La tradicin, que puede ser a ttulo gratuito tambin. 199. 4) MODOS DE ADQUIRIR ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE. Modo de adquirir por causa de muerte es el que para operar presupone en fallecimiento de la persona de la cual deriva el derecho. Modos de adquirir entre vivos, son los que para que opere la adquisicin presuponen la existencia de la persona de la cual deriva su derecho, o no presuponen ni la existencia ni la muerte de otra persona de la cual deriva el

derecho. 200. MEDIANTE LOS MODOS DE ADQUIRIR SE PUEDE ADQUIRIR TODA CLASE DE DERECHOS Y NO SOLO EL DOMINIO. Aunque el art- 588 est en el Ttulo del dominio, los modos de adquirir sirven para otros derecho reales e incluso, derechos personales. La ocupacin y la accesin slo sirven para adquirir el dominio, y la prescripcin para adquirir todos los derechos reales, excepto servidumbres discontinuas e inaparentes. 201. SE PUEDE ADQUIRIR UN DERECHO SLO POR UN MODO DE ADQUIRIR. Si opera un modo, no opera otro. 202. LA TRADICIN PARA QUE OPERE, REQUIERE UN TTULO. Razones: 1) As lo seala el art. 675: Para que valga la tradicin se requiere un ttulo traslaticio de dominio. El ttulo es traslaticio de dominio cuando sirve para traspasarlo. 2) Porque, segn el criterio del CC que sigue al derecho romano, de los contratos solo nacen derechos personales y jams derechos reales. No es la tradicin la que exige un ttulo, sino que ste requiere de tradicin. 203. TODOS LOS MODOS DE ADQUIRIR NECESITAN UN TTULO? OPINIONES. Algunos, como Arturo Alessandri, sealan que el requisito debe aplicarse a todos los modos de adquirir del art. 588. En los casos de ocupacin, accesin y prescripcin, el ttulo se confunde con el modo. Y en la sucesin por causa de muerte, el ttulo puede ser el testamento o la ley. Esto se desprendera de los arts. 588 (enumera los modos), 675 (para que valga la tradicin, requiere de un ttulo traslaticio de dominio), 702, 703 y 704 (hablan de justo ttulo en la posesin). Para Guillermo Correa y Manuel Somarriva, slo hay necesidad del ttulo en la tradicin. Razones: 1) Art. 588 solo habla de los modos de adquirir el dominio, y no de los ttulos. La tradicin en el art. 675 exige ttulo traslaticio de dominio en forma excepcional. En cambio en el Libro II, en parte alguna se exige el ttulo. Lo mismo con los dems modos de adquirir. 2) Cuando en ciencia jurdica se imponen requisitos para que valga un acto jurdico, es porque el legislador, la jurisprudencia o los tratadistas se ponen en el caso de que dichos requisitos falten. Esto puede suceder en la tradicin (que puede faltar la escritura pblica en bienes races, por ej.), pero jams en la ocupacin, prescripcin o sucesin por causa de muerte, puede no haber ttulo. Objeciones: a) en ninguna parte lo seala el legislador; b) cuando se exige un requisito de validez, puede faltar o no, y si falta, el acto no produce efectos (si produce, pero puede ser anulado). En caso de seudottulo de la sucesin por causa de muerte, jams puede faltar el ttulo porque se sucede por testamento o por la ley, o no se sucede. 3) Tratndose de la sucesin por causa de muerte, se puede suceder una parte abintestato y otra por testamento, lo cual es errado porque no pueden concurrir dos ttulos sobre una misma cosa. 4) La doctrina que exige ttulo como regla general es incompleta; nada dice del modo de adquirir ley, y ni siquiera seala cual sera el ttulo en este caso. 5) Si bien el art. 703 dice que el justo ttulo puede ser constitutivo o traslaticio de dominio, y seala como constitutivo la ocupacin, la accesin y la prescripcin, la disposicin se refiere al justo ttulo necesario para la posesin regular. Si se confunde esa doble funcin, tendramos que el poseedor regular sera siempre dueo, cuando los invocara como antecedente de su posesin. Adems, debera haber agregado la tradicin, lo que no sera exacto, pues a la tradicin debe agregarse el justo ttulo para poseer. En conclusin, solo la tradicin requiere del ttulo. En cuanto a la posesin, los justos ttulos constitutivos cumplen el rol de antecedente que justifica, sin ser modos de adquirir el dominio.

Captulo V DE LA OCUPACIN 1. GENERALIDADES 204. DEFINICIN. Es un modo de adquirir las cosas que no pertenecen a nadie, mediante la aprehensin material de ellas, acompaada de la intencin de adquirirlas, supuesto que la adquisicin de estas cosas no est prohibida por las leyes ni por el Derecho Internacional. 205. REQUISITOS. 206. 1) DEBE TRATARSE DE COSAS SIN DUEO. Requisito de la esencia. Se refiere a cosas que no tienen dueo, sea porque no lo han tenido nunca, porque dejaron de tenerlo, o porque el dueo las ha abandonado voluntariamente para que las haga suyas el primer ocupante (res derelictae). En Chile, solo pueden adquirirse por ocupacin las cosas muebles, pues son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales de la Repblica, carecen de otro dueo (art. 590). Segn el DL 1939 de 1977, seala que los bienes races del Estado no pueden ser ocupados si no mediare una autorizacin, concesin o contrato originado en conformidad a la ley o de otras disposiciones legales especiales. Quien no acredite cumplir los requisitos, ser declarado ocupante ilegal contra el cual se pueden exigir ejercer las acciones posesorias del Ttulo IV Libro III CPC, sin que rija para el fisco lo establecido en el N 1 del art. 551 (posesin tranquila de un ao completo). Sin perjuicio de las acciones penales y de indemnizacin de perjuicios (art. 19, incs. 2 al 4). Por tanto, solo puede adquirirse cosas muebles corporales, pues exige aprehensin material. 207. 2) LA ADQUISICIN DE LAS COSAS NO DEBE ESTAR PROHIBIDA POR LAS LEYES CHILENAS O POR EL DERECHO INTERNACIONAL. Lo seala expresamente el art. 606. 208. 3) DEBE HABER APREHENSIN MATERIAL DE LA COSA CON INTENCIN DE ADQUIRIRLA. Hay que distinguir: la aprehensin material y el nimo de adquirir. El primero es el elemento material y el segundo el elemento intencional. Los dementes y los infantes no pueden adquirir por ocupacin porque carecen de voluntad. La aprehensin puede ser real o presunta: es real cuando efectivamente el individuo toma la cosa; es presunta cuando, a pesar de no haber aprehensin material, el individuo ejecuta actos que ponen en manifiesto su intencin de adquirir la cosa. 2. DIVERSAS CLASES DE OCUPACIN 209. ENUNCIACIN. I. OCUPACIN DE LAS COSAS ANIMADAS. 210. ANIMALES SUSCEPTIBLES DE APROPIACIN. Comprende la caza y la pesca, que segn el art. 607 son especies de ocupacin por la cual se adquiere el dominio de los animales bravos Estos pueden ser terrestres,

voltiles o acuticos. 211. CLASIFICACIN DE LOS ANIMALES CON REFERENCIA A LA OCUPACIN. Art. 608. Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente libres e independiente del hombre, como las fieras y los peces; domsticos lo que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. 212. LOS ANIMALES DOMSTICOS NO PUEDEN SER OBJETO DE OCUPACIN. Pues tienen dueo, y el derecho de este no se extingue por el hecho que el animal se fugue o introduzca en tierras ajenas, sean estas cercadas o abiertas plantadas o no. (Art. 623) Sin perjuicio de ordenanzas de polica urbana o rural, las que normalmente pasado cierto tiempo, ordenan venderlos en pblica subasta por la Municipalidad respectiva. 213. CUNDO PUEDEN SER OBJETO DE OCUPACIN LOS ANIMALES DOMESTICADOS. Mientras conserven la costumbre de volver al amparo y dependencia del hombre, siguen la misma regla de los animales domsticos; pero si pierden esta costumbre, recobrando su libertad natural, vuelven a la calidad de animales bravos o salvajes (art. 608 inc. 2, art. 619, art. 609) En resumen, los animales bravos o salvajes son los nicos que pueden ser adquiridos por ocupacin. 214. MOMENTO EN QUE SE ENTIENDE QUE EL CAZADOR O PESCADOR SE APODERA DEL ANIMAL Y LO HACE SUYO . Tres casos: 1) Cuando lo ha tomado materialmente (aprehensin real). 2) Cuando lo ha herido gravemente, de manera que lo no sea fcil escapar, mientras el cazador persiste en perseguirlo. Pero si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr ste hacerlo suyo (art. 617). 3) Cuando ha cado en trampas o en las redes del cazador o pescador, siempre que las haya parajes en que sea lcito cazar o pescar (art. 617). En los dos ltimos casos, la ley viene a anticipar la adquisicin. A. Reglas especiales relativas a la caza. 215. TIERRAS EN QUE PUEDE CAZARSE; SANCIONES. No se puede cazar sino en tierras propias, o en la ajenas, con permiso del dueo (art. 609). Si se caza en tierras ajenas sin permiso del dueo, lo cazado queda para el dueo de las tierras, a quien debe indemnizar de todo perjuicio (art. 610), sin perjuicio del ejercicio de acciones penales. 216. EL PROPIETARIO DEL PREDIO NO LO ES DE LOS ANIMALES BRAVOS QUE VIVEN EN L. No hay accesin en este caso, pues el dueo del predio debe adquirirlos por ocupacin, pues exige aprehensin material. La ley solo otorga una preferencia al dueo para apoderarse de ellos. B. Reglas especiales relativas a la pesca. 217. NORMAS QUE REGULAN LA PESCA Y LA CAZA MARTIMA. Tiene legislacin especial: Ley General de Pesca y Acuicultura, 19.892 de 1989.

218. ACCESO A LA ACTIVIDAD PESQUERA EXTRACTIVA INDUSTRIAL EN EL MAR TERRITORIAL Y EN LA ZONA ECONMICA EXCLUSIVA. 219. PESCA DEPORTIVA. 220. ACUICULTURA. 221. FACILIDADES CONSAGRADAS A LOS PESCADORES MARTIMOS. Art. 612: Los pescadores podrn hacer de las playas de mar el uso necesario para la pesca (); guardndose empero de hacer uso alguno de los edificios o construcciones que all hubiere, sin permiso de los dueos, o de embarazar el uso legtimo de los dems pescadores. Art. 613: Podrn tambin para los expresados menesteres hacer uso de las tierras contiguas hasta la distancia de ocho metros de la playa; pero no tocarn los edificios o construcciones que dentro de esa distancia hubiere, ni atravesarn las cercas, ni se introducirn en las arboledas, plantos o siembras. Art. 614: los dueos de las tierras contiguas a la playa no podrn poner cercas, ni hacer edificios, construcciones o cultivos dentro de los dichos ocho metros, sino dejando de trecho en trecho suficientes y cmodos espacios para los menesteres de la pesca. En caso contrario, ocurrirn los pescadores a las autoridades locales para que pongan el conveniente remedio. Estos ltimos dos artculos establecen una verdadera servidumbre pblica en beneficio de la industria pesquera. 222. PROHIBICIONES Y DERECHOS RELATIVOS A LOS PESCADORES FLUVIALES. A los que pesquen en ros o lagos no ser lcito hacer uso alguno de los edificios y terrenos cultivados en las riberas ni atravesar las cercas (Art. 615). 223. PESCA EN AGUAS QUE ATRAVIESAN TERRENOS DEL DOMINIO PRIVADO. Hay que obtener el permiso del dueo, tal como en la caza. Art. 616 en relacin con el art. 610: Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del dueo, cuando por ley estaba obligado a obtenerlo, lo que cace ser para el dueo, a quien adems indemnizar de todo perjuicio. Sin perjuicio de las acciones penales. 224. ORDENANZAS SOBRE CAZA Y PESCA. Art. 622: En lo dems, el ejercicio de la caza y de la pesca estar sujeto a las ordenanzas especiales que sobre estas materias se dicten.... C. Situacin de las abejas y las palomas. 225. DISPOSICIONES ESPECIALES: SU JUSTIFICACIN. Les estn dedicados los arts. 620 y 621. Dentro de la disposicin general del artculo 619, las abejas y las palomas son animales domesticados que pertenecen al dueo de la colmena o palomar en que viven, mientras conservan la costumbre de volver a dicha colmena o palomar; pero si pierden esa costumbre, quedan sujetas a las reglas de los animales bravos, y pueden ser ocupadas por cualquier persona, salvo que el dueo vaya en su persecucin tenindolas a la vista. Esta disposicin se aplica a las abejas y palmas sin perjuicio de lo que establecen los arts. 620 y 621. Las abejas que huyen de la colmena y posan en rbol que no sea del dueo de sta, vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los panales fabricados por ellas, con tal que no lo haga sin permiso del dueo en tierras ajenas; cercadas o cultivadas, o contra la prohibicin del mismo en las otras; pero al dueo de la colmena no podr prohibirse que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no estn cercadas ni cultivadas(art. 620). Es aplicacin del art. 619. "Las palomas que abandonan un palomar y se fijan en otro, se entendern ocupadas legtimamente por el dueo del segundo, siempre que ste no se haya valido de alguna industria para atraerlas y aquerenciarlas. En tal caso, estar obligado a la indemnizacin de todo perjuicio, inclusa la restitucin de las especies, si el dueo

la exigiere, y si no la exigiere, a pagarle su precio" (art. 621). Se hace en este artculo una aplicacin del principio de que nadie puede enriquecerse con su propia culpa. 225 bis. NORMAS ESPECIALES EN FAVOR DE LA INDUSTRIA APCOLA. II. OCUPACIN DE COSAS INANIMADAS. A. Invencin o hallazgo. 226. CONCEPTO. Es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella (art. 624). 227. REQUISITOS. 1) Que se trate de cosas inanimadas; 2) Que se trate de una res nullius, es decir, de cosas que no tienen dueo, y 3) Que el que encuentra la cosa se apodere de ella, porque de lo contrario no existe intencin de adquirir el dominio. 228. RES NULLIUS. Cosas que no pertenecen a nadie, que no presentan seales de dominio anterior. Se encuentran en esta situacin las cosas que arroja el mar, y tambin las comunes a todos los hombres, que si bien no pueden ser apropiadas en todo, pueden serlo en pequeas fracciones. Las cosas que tienen dueo no pueden ser adquiridas por este modo; una cosa que presenta seales de dominio anterior, no se considera como res nullius, sino como especie al parecer perdida. B. Cosas abandonadas al primer ocupante. 229. ASIMILACIN DE LAS RES DERELICTAE A LAS RES NULLIUS. La ley, no obstante haber enunciado el principio de que slo las cosas que a nadie pertenecen son susceptibles de la invencin o hallazgo ha asimilado, a las cosas que los romanos llamaban res derelictae: aquellas cosas que el propietario abandona para que las haga suyas el primer ocupante (art. 624 inc. 3). En realidad, en las res derelictae hay una donacin a persona indeterminada, por esta razn el legislador las reglamente, no en la donacin, sino en la ocupacin. 230. NIMO DE ABANDONAR LA COSA. Para que una cosa sea res derelicta es menester que la intencin o nimo del propietario de renunciar a su dominio sea manifiesto, porque es regla general que ni las renuncias ni el nimo de donacin se presumen. En caso de duda sobre si el propietario ha abandonado o no la cosa, deber resolverse por la negativa, y las cosas considerarse como especies al parecer perdidas. Seala el CC No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave (art. 624 inc. 4). En primer lugar, las cosas no son arrojadas por su propietario; y en segundo lugar, en tales situaciones se procede en esa forma por razones de urgencia y para salvar la vida. Pero esta presuncin es simplemente legal: puede probarse que hubo el nimo de desprenderse de las cosas. C. Tesoro. 231. DEFINICIN. Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre

han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo (625 inc. 2). Es una especie de invencin o hallazgo (625 inc. 1). 232. REQUISITOS. 1) Que se trate de una cosa mueble, porque en Chile no pueden adquirirse por ocupacin los inmuebles. 2) Las cosas muebles han de consistir en monedas, joyas u otros objetos preciosos. 3) Debe tratarse de objetos elaborados por el hombre. 4) Que los objetos hayan estado escondidos por largo tiempo. Si no, se tratara de cosas al parecer perdidas. No se exige que estn en el suelo. 5) Que no haya memoria ni indicio del dueo del tesoro. 233. EL DOMINIO DEL TESORO SE ADQUIERE POR EL SOLO HECHO DEL DESCUBRIMIENTO, aunque el descubridor no se apodere de l. 234. A QUIN PERTENECE EL TESORO; DISTINCIN. Hay que distinguir si lo ha descubierto el propietario del suelo o si un extrao. a) Si lo ha descubierto el propietario, a l pertenece la totalidad del tesoro (art. 626 inc. 3); la mitad a ttulo de propietario y la otra a ttulo de descubridor. El dominio del tesoro lo adquiere por ocupacin y no accesin, es decir, es necesario que lo descubra. Requiere que sea el dueo, no basta con ser usufructuario. (Art. 768). b) Si es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que considerar dos situaciones distintas: 1) Cuando ha sido fortuito o cuando ha sido resultado de pesquisas efectuadas con la voluntad del dueo, se divide por partes iguales entre el descubridor y el dueo del suelo (art. 626 incs. 1 y 2). 2) Si ha sido realizado en contra de la voluntad del dueo, o sin su anuencia, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo (Art. 626 inc. 3). 235. LA CASUALIDAD DEL DESCUBRIMIENTO NO ES REQUISITO DEL TESORO. Solo tiene importancia para saber a quin se le atribuye el tesoro. 236. FUNDAMENTO DEL DERECHO AL TESORO DEL DUEO DEL TERRENO EN QUE ES HALLADO. Para muchos autores, el ttulo es la accesin. Pero no tiene mucho asidero porque el tesoro no es producido por el terreno, y asimismo, debera tambin pertenecer al usufructuario, lo que se prohbe expresamente en el art. 786. El nico fundamento es la ley. 237. PERMISO DE CAVAR EN EL SUELO PARA SACAR DINERO O ALHAJAS. Al dueo de una heredad o de un edificio podr pedir a cualquiera el permiso de cavar en el suelo para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle y estar en l; y si sealare el paraje donde estn escondidos y diere competente seguridad de que probar su derecho sobre ellos, y de que abonar todo el perjuicio al dueo de la heredad o edificio, no podr este negar el permiso no oponerse a la extraccin de dichos o alhajas (art. 627). 238. ATRIBUTOS DE LAS COSAS ENCONTRADAS; DISTINCIN. Si el descubridor prueba su dominio, le sern entregadas; si no lo prueba, hay que distinguir si se trata de tesoro o especies al parecer perdidas. Si es tesoro, se sigue el art. 628: se dividen el tesoro por partes iguales entre el denunciador y el dueo del suelo, quien no podr

pedir indemnizacin de perjuicios, a menos que renuncie a su porcin. 239. MONUMENTOS NACIONALES. Ninguna persona o corporacin podr hacer en territorio nacional excavaciones de carcter arqueolgico, antropolgico o paleontolgico, sin haber obtenido previamente la correspondiente autorizacin del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida por el reglamento (art. 22 LMN). D. Captura blica. 240. GENERALIDADES; DIFERENCIA ENTRE LA GUERRA TERRESTRE Y LA MARTIMA. La captura blica es, en general, el despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Se llama botn la captura de las cosas muebles en la guerra terrestre, y presa la captura de naves y de las mercancas en el mar. Actualmente la guerra es de Estado a Estado y por tanto deben respetarse tanto la vida de los ciudadanos como la propiedad particular. (Convencin de La Haya, art. 46). No rige esta inviolabilidad en la guerra martima. El derecho de presa el ejercido por buques de guerra o cruceros auxiliares, es decir, solo los Estados pueden ejercer tal derecho. 241. SLO EL ESTADO PUEDE INVOCAR LA CAPTURA BLICA. Art. 640: El Estado se hace dueo de todas las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin, no slo a los enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y nacionales, segn los casos, y dispone de ellas en conformidad con las Ordenanzas de Marina y Corso. 242, PRESAS HECHAS POR BANDIDOS, PIRATAS O INSURGENTES. No se adquieren las cosas de propiedad de particulares de otro estado, y cualquiera puede recuperarlas para ponerlas a disposicin de su dueo, es decir, represadas (Art. 641) con derecho a premio de salvamento. Lo mismo se aplica en caso de no guerra. Si represadas los dueos de las cosas no aparecen a reclamarlas, se procede como en el caso de cosas perdidas; pero si no reclaman dentro de un mes desde el ltimo aviso, los represadores tienen el mismo derecho si las hubieran apresado en guerra de nacin a nacin (art. 642). Por tanto, no se asimila en su totalidad el derecho del represador del que encuentra un bien perdido, pero en principio los bombardeos areos solo deben limitarse a objetivos militares. 242 bis. LA OCUPACIN Y LA GUERRA AREA. Carece de una reglamentacin positiva. III.ESPECIES MUEBLES AL PARECER PERDIDAS Y ESPECIES NUFRAGAS. 243. GENERALIDADES. En principio, no pueden objeto de la ocupacin porque no son res nullius, pero la ley ha establecido que despus de realizadas las diligencias necesarias para averiguar quin es el dueo sin que este se presente, pueden ser adquiridas en la forma que la ley indica por las personas que las han hallado. 244. DIFERENCIA FUNDAMENTAL ENTRE LAS ESPECIES AL PARECER PERDIDAS Y LAS RES DERELICTAE. Las res derelictae son cosas que su dueo ha abandonado voluntariamente, para que las haga suyas el primer ocupante; en cambio las cosas al parecer perdidas es una cosa respecto de la cual su propietario no ha manifestado en forma alguna la intencin de desprenderse del dominio. Una misma cosa puede ser res derelicta y especie al parecer perdida, dependiendo de las circunstancias.

245. REGLAMENTACIN DEL CDIGO CIVIL; IMPROPIEDAD. Mientras no se cerciore si el dueo de la cosa tuvo o no intencin de desprenderse de ella, no se considera res derelicta. Estas reglas son ms propias del derecho administrativo. 246. ANIMALES QUE PUEDEN SER ESPECIES MUEBLES AL PARECER PERDIDAS. Solo dos categoras: a) animales domsticos y b) domesticados mientras conserven la costumbre de volver al amparo y dependencia del hombre. 247. ALCANCE DE LA DISPOSICIN SOBRE ESPECIES MUEBLES AL PARECER PERDIDAS. Son aquellas que el propietario ha perdido involuntariamente y que por presentar seales de dominio anterior no pueden ser objeto de ocupacin (art. 629). 248. PROCEDIMIENTO PARA ENCONTRAR AL DUEO DE LA COSA PERDIDA . El conjunto de disposiciones en referencia tiene por objeto encontrar al dueo de la cosa perdida, para que manifieste su voluntad de recobrar o abandonar la especie. El procedimiento se regula de los arts. 629 a 634. 249. PUESTA A DISPOSICIN DE SU DUEO DE LA ESPECIE AL PARECER PERDIDA: ENTREGA DE LA ESPECIE A LA MUNICIPALIDAD RESPECTIVA; AVISOS EN LOS DIARIOS. La especie debe ponerse a disposicin de su dueo, y no presentndose nadie, debe entregarse a la autoridad competente (Municipalidad), la cual debe dar aviso. Si no apareciere, debe dar aviso por tercera vez, mediando 30 das. (Art. 629). 250. VENTA DE LA ESPECIE EN PBLICA SUBASTA; DEDUCCIONES DEL PRECIO OBTENIDO; ENTRE QUINES DE REPARTE EL SALDO. Si no apareciere nadie, se vende al especie en pblica subasta, deduciendo gastos de conservacin y otros, y el remanente se prorratea entre el descubridor y a Municipalidad (art. 630). 251. OMISIN DE LAS DILIGENCIAS SEALADAS PARA ENCONTRAR AL DUEO DE LA COSA PERDIDA; SANCIONES. La sancin es la prdida de su opcin en beneficio de la Municipalidad, la accin de perjuicios e incluso la pena de hurto (art. 630). 252. DERECHOS DEL DUEO DE LA ESPECIE PERDIDA Y DEL DENUNCIADOR. Si aparece el dueo antes de subastada la especie, le ser restituida, pagando las expensas y lo que a ttulo de salvamento adjudicar la autoridad competente al denunciador. Si el dueo hubiese ofrecido recompensa, el denunciador elegir entre sta y el premio de salvamento. (Art. 632). Subastada la especie, se mirar como irremediablemente perdida para el dueo (art. 633) Si la especie fuese corruptible o su custodia y conservacin dispendiosas podr anticiparse la subasta, el dueo presentndose al mes subsiguiente del ltimo aviso, tendr derecho al precio deducidas las expensas y el premio de salvamento (art. 634). 253. DISPOSICIONES ESPECIALES. 254. ESPECIES NUFRAGAS. Las especies nufragas son aquellas que proceden de alguna nave que naufraga en las costas de la Repblica, o que el mar arroja a ellas, y que consisten en fragmentos de un buque o efectos pertenecientes al aparejo a carga de un buque; y las cosas que los navegantes arrojan al mar para aligerar la nave en tempestad o por temor de naufragio, de apresamiento de enemigos, piratas, insurgentes, etc. La reglan arts. 635 a 639.

255. DENUNCIA A LA AUTORIDAD COMPETENTE. Las personas que vean o sepan de la presencia de especies nufragas, deben denunciar el hecho a la autoridad competente, asegurando entre tanto los efectos posibles de salvar para restituirlos. Si se apropian, quedan sujetos a accin de perjuicios y a la pena de hurto (art. 635). 256. RESTITUCIN DE LAS ESPECIES AL DUEO; GRATIFICACIN. Hay que distinguir si el dueo se presenta o no. Si se presenta, le sern entregadas por la autoridad y el dueo deben pagar las expensas y la gratificacin que la autoridad asigne a las personas que hayan cooperado con l (arts. 636 y 638). Si no hay acuerdo sobre el monto de la gratificacin, ser definida por la autoridad competente, que no debe exceder de a mitad del valor de las especies. Si solo ha intervenido la autoridad, no hay gratificacin (art. 638). 257. DESTINO DE LA ESPECIE NUFRAGA CUANDO NO SE PRESENTA EL DUEO A RECLAMARLA . Se publican tres avisos mediando 15 das, y en lo dems procede como especies al parecer perdidas (art. 637). La autoridad competente es la martima. 258. RESTOS NUFRAGOS. Ver leyes especiales. Captulo VI DE LA ACCESIN 1. GENERALIDADES 259. CONCEPTO LEGAL. Art. 643: Modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Puede ser natural o artificialmente. Solo se aplica a cosas corporales. 259 bis. ESPECIES DE ACCESIN. Tradicionalmente, se distingue la accesin discreta y la continua. a) Accesin discreta, por produccin o accesin de frutos, es la que deriva del mismo cuerpo o cosa madre por medio de nacimiento o produccin. b) Accesin continua, por unin o accesin propiamente tal, es la que resulta de la agregacin de dos o ms cosas diferentes que, luego de unidas, forman un todo indivisible. Puede ser mobiliaria o inmobiliaria, natural o artificial. Algunos distinguen una tercera especie, la mixta, que es la que se procede de la naturaleza y de la industria del hombre. Pero es superflua, inexacta e intil, pues debe atenderse al agente inicial, por tanto, la siembra y plantacin son accesiones industriales. . 260. a) FUNDAMENTO. a) Una parte de la doctrina estima que obedece al principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. b) Otros distinguen. La accesin discreta tiene fundamento en el derecho de propiedad. La accesin continua tiene fundamento en que es ms ventajosa la atribucin de la cosa nueva al dueo de la principal, en vez de un estado de condominio, y por otro lado, se considera que la especie es una res nova (cosa nueva) y es natural atribuirla al propietario anterior ms importante. 261. b) NATURALEZA JURDICA.

a) Algunos piensan que toda accesin es un modo de adquirir. Tendencia de CC. Art. 643. b) Otros sealan que toda accesin es una simple facultad o extensin del dominio. c) Solucin eclctica. La accesin continua es un modo de adquirir; la accesin discreta es una facultad del dominio. 262. LA ACCESIN COMO MODO DE ADQUIRIR ORIGINARIO. Porque las cosas no han tenido antes dueo, o si lo han tenido, el dueo de la cosa principal no adquiere lo accesorio a consecuencia de un traspaso. 2. LAS DIVERSAS CLASES DE ACCESIN 1. ACCESIN DE FRUTOS. 263. LA ACCESIN DE FRUTOS NO ES MODO DE ADQUIRIR NI ES ACCESIN . Mientras los frutos estn adheridos, son parte de la cosa misma. La utilidad de los frutos se obtiene separndolos de la cosa que los produce y desde el momento que se separan, deja de haber aumento de la cosa principal. Sin embargo, no es el criterio del art. 643. 264. PRODUCTOS Y FRUTOS. Los productos de las cosas son los frutos naturales y civiles (art. 643). Algunos sostienen que existe una confusin. Frutos son aquellas cosas que, peridica y sin alteracin sensible de su sustancia, produce otra cosa, llamada cosa-madre. Los productos en cambio, son aquellas cosas que derivan dela cosa-madre, pero sin periodicidad o con disminucin de su sustancia. Caracteres comunes seran su accesoriedad y utilidad. Pero hay autores que sostienen que es la traduccin legal del sentido gramatical de frutos (utilidad o provecho de una cosa). 265. DOCTRINAS SOBRE EL CONCEPTO DE FRUTOS. Segn la doctrina clsica, fruto es todo lo que una cosa produce y reproduce peridicamente sin alteracin de su sustancia. Otra doctrina construye el concepto a partir de tres elementos: periodicidad, conservacin de la cosa-madre y la observancia del destino econmico. Fruto sera todo producto o utilidad que constituye el rendimiento peridico de la cosa conforme a su destino econmico. De acuerdo a las dos doctrinas, las minas se consideran productos y no frutos. Sin embargo, el derecho romano clsico se extiende a aquellas producciones que con su repeticin por largo tiempo puedan agotar la sustancia de la una cosa. Este concepto ha sido aplicado por la CS. 266. IMPORTANCIA DE LA CALIFICACIN DE LOS PRODUCTOS . Tiene importancia para saber a quin pertenecen, cuando han de corresponder a otra persona que al dueo de la cosa que los produce, porque la regla general es que solo pueden reclamarse los frutos. 267. CLASIFICACIN DE LOS FRUTOS; IMPORTANCIA DE ELLA. Art. 643. Son naturales o civiles. 268. 1) FRUTOS NATURALES; CATEGORAS. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana (art. 644). Entonces incluye los propiamente naturales como los industriales. 269. ESTADOS EN QUE PUEDEN ENCONTRARSE LOS FRUTOS NATURALES . Pendientes, percibidos o consumidos.

Art. 645: Los frutos naturales se llaman pendientes mientras se adhieran todava a la coda que los produce (). Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva (); y se dicen consumidos cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado. La clasificacin tiene importancia respecto de terceros, porque estos se hacen dueo de los frutos mediante la percepcin. 270. II) FRUTOS CIVILES; CONCEPTO. Frutos civiles son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equivalente del uso o goce que de ella se proporciona a un tercero merced a una relacin jurdica. Son frutos producidos con ocasin de la cosa. Son frutos civiles, segn el art. 647 los cnones o pensiones; los intereses de capitales exigibles y los intereses de capitales de impuestos a fondo perdido, entre otros. 271. FRUTOS CIVILES PENDIENTES Y PERCIBIDOS. Son pendientes mientras se deben, y percibidos desde que se cobran (art. 647), es decir, desde que se reciben. 271 bis. FRUTO DEVENGADO. Es aquel al cual se ha adquirido derecho por cualquier ttulo. 272. PRINCIPIO A QUE EST SUJETO EL DOMINIO DE LOS FRUTOS; EXCEPCIONES. De acuerdo con el art. 646, que se aplica a ambos frutos, los frutos pertenecen al dueo de la cosa que los produce por el solo hecho de su produccin. De ah que no pueda hablarse de accesin. Sin embargo, hay casos en que los frutos pertenecen a un tercero, sea por ley o por un hecho del propietario. Ej. del 1 caso son los usufructos legales, y del 2 el arrendamiento, usufructo voluntario, la anticresis, etc.

2. ACCESIN CONTINUA. 273. CUNDO TIENE LUGAR. Tiene lugar cuando se unen dos o ms cosas de diferentes dueos en forma que, una vez unidas, constituyen un todo indivisible. En virtud del principio que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueo de sta lo es de la cosa accesoria. Aqu la accesin es un modo de adquirir. 274. CLASES. a) De inmueble a inmueble o natural. b) De mueble a inmueble o industrial. c) De mueble a mueble. A. Accesin de inmueble a inmueble o natural. 275. ESPECIES. Se llama tambin accesin de suelo y pueden ser las siguientes: 1) Aluvin. 276. CONCEPTO. Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas 277. REQUISITOS CONSTITUTIVOS DE ALUVIN.

a) Que el retiro de las aguas sea lento e imperceptible. b) Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente. En caso contrario, el terreno es parte del lecho del ro o del mar, segn sea el caso. Art. 650: El suelo que el mar ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas, forma parte de la ribera o cauce, y no accede mientras tanto a las heredades continuas. El CC confunde los trminos ribera y cauce, pero el CA los distingue en los art. 30 y 33. 278. A QUIN PERTENECE EL TERRENO DE ALUVIN. El terreno de aluvin pertenece a los propietarios riberanos, como compensacin por el riesgo de ser colindantes con el agua. Este principio est consagrado en el art. 650 inc. 1: El terreno de aluvin accede a las heredades riberanas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua; pero en puertos habilitados pertenecer al Estado. Art. 651: Siempre que prolongadas las antedichas lneas de demarcacin, se corten una a otra, antes de llegar al agua, el tringulo formado por ellas y por el borde del agua, acceder a las dos heredades laterales; una lnea recta que lo divida en dos partes iguales, tirada desde el punto de interseccin hasta el agua, ser la lnea divisoria entre las dos heredades. 2) Avulsin. 279. DEFINICIN. Acrecentamiento de un predio, no por la accin lenta e imperceptible de las aguas, sino por la brusca avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un fundo al fundo de otra persona. 280. A QUIN PERTENECE LA AVULSIN. El dueo del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su dominio sobre ella, para el slo efecto de llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio a que fue transportada (art. 652). 3) Mutacin del lveo de un ro o divisin de ste en dos brazos que no vuelven a juntarse 281. 1 CAMBIO DE CAUCE DE UN RO. Puede cargarse a una de las riberas o cambiar enteramente de cauce. Segn el art. 654, Cuando esto sucede, los propietarios riberanos tienen derecho a hacer las obras necesarias para volver el ro a su antiguo cauce, con permiso de la autoridad competente, en este caso, la Municipalidad (art. 5 LOC Municipalidades). Propiedad de los terrenos que quedan al descubierto. Si los esfuerzos son infructuosos para hacer volver el ro al antiguo cauce, hay que determinar a quin pertenecen los terrenos al descubierto. a) Si el ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, la parte descubierta accede a los propietarios riberanos como en caso de aluvin (art. 654 inc. 1) b) Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea longitudinal que divida el cauce abandonado en dos partes iguales, y cada parte accede a las heredades contiguas, dentro de sus respectivos lmites de demarcacin (art. 654 inc. 2). Ntese que se trata de un bien nacional de uso pblico que se asigna a los propietarios riberanos. 282. 2 EL RO SE DIVIDE EN DOS BRAZOS QUE NO VUELVEN A JUNTARSE. Rige el art. 655: ...la partes del anterior cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las heredades contiguas, como en el caso del artculo precedente, es decir, la norma que regla el cambio de cauce de un ro.

283. HEREDAD INUNDADA. Si el terreno es restituido por las aguas dentro de los cinco aos subsiguientes, vuelve al dominio de sus antiguos dueos (art. 653) y se producen los efectos de la interrupcin natural. Pero si pasan ms de 5 aos sin que el terreno sea restituido por las aguas, el propietario pierde definitivamente su dominio, y si queda descubierto despus de ese lapso, se le aplican las reglas de la accesin. 4) Formacin de una nueva isla. 284. REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE TENGA LUGAR. 1 Que las islas se formen en ros o lagos no navegables por buques de ms de cien toneladas. El resto, pertenecen al Estado (art. 656 en relacin con el art. 597). 2 Que la isla se forme con carcter definitivo. (Art. 656). 285. SITUACIONES QUE HAY QUE DISTINGUIR PARA DETERMINAR A QUIN PERTENECE LA ISLA. 286. A) LA ISLA SE FORMA POR ABRIRSE EL RO EN DOS BRAZOS QUE DESPUS VUELVEN A JUNTARSE . Rige el art. 656 regla 2: no se altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en la nueva isla. Pero si a la vez queda en seco una parte del lecho del ro, ste accede a las heredades contiguas, como en aluvin (art. 656 regla 2, parte 2) En realidad, este caso es un cambio de curso del ro. 287. B) LA ISLA SE FORMA EN EL LECHO DEL RO. Hay que distinguir: 1) Si toda la isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a las heredades de dicha ribera, dentro de sus respectivas lneas de demarcacin. Art. 656 regla 3. Cmo se sabe cul est ms cerca? Se traza una lnea imaginaria que divida al ro, y que dicha lnea no corte la isla. 2) Toda la isla no est ms cercana a una de las riberas, se aplica el art. 656, regla 3 inc. 2: las heredades de ambas riberas tienen derecho a la isla, dentro de sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta el agua y sobre la superficie de la isla. Las porciones que correspondan a dos o ms heredades, se dividirn en partes iguales. (Art. 656, regla 3 inc. 3) 288. C) LA ISLA SE FORMA EN UN LAGO. Se aplica la regla de divisin de la isla que se forma en un lecho del ro (Art. 656 regla 3 inc. 2); pero no tendrn parte en la divisin aquellas heredades cuya menor distancia de la isla exceda a la mitad del dimetro de la isla, medido en la direccin de esa misma distancia. Surge el problema de determinar a quin pertenece la isla, cuando ninguna de las dos heredades est a la distancia requerida. Algunos piensan que la isla pertenece en comunidad a todos los propietarios riberanos, mientras que otros sostienen que la isla pertenece al Estado, porque si no se cumplen los requisitos, rige el art. 590 segn el cual son del Estado todas las tierras del territorio de la Repblica que carecen de otro dueo. 289. LA ISLA, UNA VEZ FORMADA, CONSTITUYE UNA PROPIEDAD INDEPENDIENTE . Art. 656 regla 4: Para la distribucin de una nueva isla, se prescindir enteramente de la isla o las islas que hayan preexistido a ella; y la nueva isla acceder a las heredades riberanas, como si ella sola existiese. Regla 5: desde el momento en que la isla forma una propiedad independiente, queda sometida a las reglas jurdicas del dominio, y el terreno de aluvin acceder nica y exclusivamente a la isla, cualquiera que sea la ribera que diste menos el nuevo terreno abandonado (). 289 bis. DERECHO COMPARADO.

B. Accesin de mueble a inmueble. 290. CUNDO TIENE LUGAR. En los casos de edificacin y plantacin o siembra ejecutadas en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta persona que el dueo del suelo. Se llama tambin industrial, porque se debe a un hecho humano. 291. CARENCIA DE TTULO CONTRACTUAL. Es indispensable, como aparece de los arts. 668 y 669, que exigen ignorancia por una de las partes. Si se tiene conocimiento de los hechos o existe convenio entre las partes, es otro modo de adquirir. 292. CLASES DE ACCESIN DE MUEBLE A INMUEBLE O INDUSTRIAL; REGLAS APLICABLES . Aunque la accesin puede ser de dos clases, se aplican las mismas reglas y los mismo principios. Art. 668 inc. 3. 293. INCORPORACIN Y ARRAIGO EN EL SUELO. Es necesario que las materias se incorporen al suelo y que las plantas se arraiguen a l, porque requiere la unin de una cosa con otra, es decir, que las cosas muebles hayan llegado a ser inmuebles por adherencia. 294. PRODUCIDA LA INCORPORACIN O ARRAIGO, QUIN ES EL DUEO DEL EDIFICIO, SIEMBRA O PLANTACIN? Se aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, y se estima cosa principal el suelo, cualquiera sea su valor. 295. INDEMNIZACIN AL DUEO DE LOS MATERIALES AJENOS EN SUELO PROPIO. Pero como nadie puede enriquecerse sin causa, se han establecido reglas para asegurar al propietario de los materiales una justa indemnizacin, segn los casos siguientes. 296. 1 SE EDIFICA, PLANTA O SIEMBRA CON MATERIALES AJENOS EN SUELO PROPIO. Hay que distinguir: a) El dueo de los materiales no ha tenido conocimiento del uso que de ellos haca el propietario del inmueble. El dueo puede encontrarse en tres situaciones diferentes, segn como haya usado los materiales. En todas el propietario adquiere el edificio, pero la responsabilidad del propietario difiere segn la situacin. 1) Justa causa error. Es decir, ha tenido fundados motivos para creer que los materiales eran suyos, ha actuado de buena fe. En este caso, debe pagar al dueo de los materiales su justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud (art. 668 inc. 1). Esta opcin corresponde al propietario del inmueble. 2) Sin justa causa de error. Debe pagar el justo valor de los materiales, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, debiendo adems pagar los perjuicios que hubiere irrogado al propietario de los materiales (art. 668 inc. 2, primera parte). 3) Ha procedido a sabiendas, es decir, de mala fe. Est obligado a pagar el justo precio y los perjuicios, y queda sujeto a la accin de hurto (art. 668 inc. 2, segunda parte). b) El dueo de los materiales tena conocimiento de dicho uso . El propietario solo est obligado a pagar el justo precio u restituir otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud (art. 668 inc. 2, parte final). La ley presume el consentimiento del propietario de los materiales, configurndose en realidad, una compraventa. Por la misma razn, cabe hablar aqu de tradicin, ms que de accesin. Todas las reglas anteriores se aplican en el caso de plantacin o siembra (art. 668 inc. 3). 297. 2 SE EDIFICA, PLANTA O SIEMBRA CON MATERIALES PROPIOS EN SUELO AJENO. Hay que distinguir: a) Si no tuvo conocimiento el propietario del inmueble, tiene un derecho alternativo: El dueo del terreno ()

tendr derecho de hacer suyo el edificio, plantacin o sementera, mediante las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el ttulo De la reivindicacin, o de obligar al que edific o plant a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembr pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios. La naturaleza o determinacin de los derechos coexistentes del dueo del suelo y de lo edificado, mientras est pendiente el derecho de opcin que al dueo del suelo asiste, suscita varios problemas en nuestra legislacin. La CS ha dicho que el hecho de edificar el terreno ajeno constituye, conforme al art. 669 CC, una accesin de mueble a inmueble, y que el dueo de este ltimo puede adquirir los edificios por los medio de esa disposicin indica, esto es, pagando su valor. De ah se deduce que el legalmente posible el derecho de propiedad independiente del dominio que tiene el dueo del suelo donde aqullos se levantaron. La Corte de Iquique declar que la edificacin en terreno ajeno no da accin real que pueda ejercitarse contra el actual poseedor del suelo en que est el edificio. La Corte de Talca dijo que es inaceptable la accin reivindicatoria de una via como cuerpo cierto, cuando se reconoce que ella ha sido plantada en terrenos pertenecientes al demandado. En este caso, slo procede ejercitar derecho por la plantacin de la via en suelo ajeno; pero no reivindicar las plantas, que por su adherencia al sueo forman con ste un mismo bien, ni menos reivindicar el suelo por haber plantado en l las parras. b) El dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que de ellos haca el propietario del inmueble. Est obligado a pagar la edificacin, plantacin o sementera. Art. 669 inc. 2. Aqu tampoco puede hablarse de accesin, sino que de tradicin. 298. 3 SE EDIFICA, PLANTA O SIEMBRA CON MATERIALES AJENOS EN SUELO AJENO . No es un caso previsto por la ley, pero las disposiciones del art. 669 resuelven las relaciones del dueo del terreno con el que hizo la edificacin, plantacin o siembra, y el art. 668 resuelve las relaciones del dueo de los accesorios con esta misma persona. Como veremos en la reivindicacin, siempre el que edifica, planta o siembra en suelo ajeno, tiene derecho a reclamar una indemnizacin por el edificio, plantacin o sementera, puede retener la cosa hasta que se verifique el pago o le garantice su satisfaccin. El art. 669 hace referencia a este derecho. El dueo del terreno debe pagar al tercero las indemnizaciones respectiva, y el dueo de los accesorios slo puede cobrarle al tercero; para garanta de su crdito, puede solicitar judicialmente la retencin o embargo en manos del dueo del suelo de las indemnizaciones que ste debe al tercero, pero debe solicitarlo como medida precautoria. C. Accesin de mueble a mueble. 299. CUNDO TIENE LUGAR; SUS CLASES. Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen. La cosa accesoria pasa a pertenecer al dueo de la cosa principal. Art. 657 a 667. Clases: 1) Adjuncin. 300. CONCEPTO. Es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada. Art. 657. 301. CRTICA. La redaccin no es atinada. Da la impresin de que las cosas deben poder separarse para que haya adjuncin, siendo que la accesin procede precisamente cuando no pueden separarse o esto es difcil. Lo que quiso decir es que las cosas unidas no pierden su fisonoma individual.

302. REQUISITOS. 1) Unin de cosas muebles; 2) Pertenecen a diferente dueo; 3) Conservacin de la fisonoma individual de las cosas juntadas. Nota diferencial entre adjuncin y mezcla. 4) Ausencia de conocimiento de uno o ambos dueos; 303. ATRIBUCIN DEL DOMINIO DE LAS COSAS ADJUNTADAS. No habiendo conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por otra, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria, con el gravamen de pagar al dueo de sta ltima el valor de ella (art. 658). 304. DETERMINACIN DE LA COSA PRINCIPAL. 1 Si de las cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio (art. 659, inc. 1). La estimacin se refiere generalmente al valor venal, es decir, de venta. Pero la ley, es un caso, hace primar el valor de afeccin; cuando una cosa tuviere para su dueo gran valor de afeccin, se mirar ella como de ms estimacin (art. 659 inc. 2). 2 Si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesoria la que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra (art. 660). 3 Si no se puede aplicar cualquiera de las dos reglas, se mirar como cosa principal la de mayor volumen (art. 661). Si las dos tienen el mismo volumen, la ley no seala nada. Dicha laguna, se llena con la equidad (170 N 5 CPC). 2) Especificacin. 305. CONCEPTO. Es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando materia ajena sin consentimiento del propietario. Art. 662 inc. 1306. ELEMENTOS DE LA ESPECIFICACIN. Son tres: mano de obra o industria humana, la materia ajena y la produccin de una especie nueva. Establecer si hay o no produccin es una cuestin de hecho. 307. NATURALEZA JURDICA DE LA ESPECIFICACIN. Nuestro CC la seala como especie de accesin (art. 662 inc. 1). Un gran sector de la doctrina opina lo mismo, por considerarlo una unin entre materia ajena y trabajo propio. Para otro sector, el trabajo no es una cosa en el sentido legal de la palabra, por lo que no habra accesin y la especificacin sera un modo de adquirir distinto e independiente. 308. QUIN ES EL DUEO DE LA NUEVA ESPECIE. No habiendo conocimiento de una de las partes, ni mala fe por otra, el dueo de la materia se hace dueo de la obra, pagando la hechura (art. 662 inc. 2). Excepcin: si la nueva obra vale mucho ms que la materia primitiva, la nueva especie pertenece al especificante, debiendo indemnizar los perjuicios al dueo de la materia (art. 662 inc. 3) pues es un principio de derecho que nadie puede enriquecerse a costa ajena. 3) Mezcla. 309. CONCEPTO. Es la unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos, que se compenetran o confunden en el

conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles. Se diferencia de la adjuncin en que sta requiere que las dos materias se mantengan reconocibles. Se diferencia de la especificacin en que sta requiere de una materia. 310. A QUIN PERTENECE LA COSA FORMADA POR LA MEZCLA. No habiendo conocimiento del hecho por una de las partes, ni mala fe por otra, la mezcla pertenecer en comn a los dueos de las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la materia a que cada uno pertenece (art. 663 inc. 1). Tampoco aqu hay accesin; solo la hay cuando uno de los dueos de las cosas mezcladas adquiere el dominio de la otra, y esto sucede cuando una de las cosas mezcladas es de mucho mayor valor que la otra, y en este caso su dueo tiene derecho a reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando al propietario de la otra cosa su valor. (Art. 663 inc. 2). 311. CONCURRENCIA DE LA ESPECIFICACIN Y LA ADJUNCIN O LA MEZCLA. Si la materia del artefacto es en parte ajena, en parte propia del que la hizo o mando hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; el uno a prorrata del valor de su materia, y el otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura (art. 662 inc. final). Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble. 312. 1 DERECHO DE RESTITUCIN. En todos los casos en que el dueo de la materia de que se ha hecho uso sin su conocimiento, tenga derecho de propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo tendr igualmente para pedir en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad o aptitud, o si valor en dinero. (Art. 665) En este caso no cabe hablar de accesin, sino de compraventa (y tradicin). 313. 2 DERECHO A PEDIR LA SEPARACIN DE LA COSA . En todos los casos en que el dueo de una de las dos materias no unidas no sea fcil reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin cuyo consentimiento se haya hecho la unin, podr pedir su separacin y entrega, a costa del que hizo uso de ella. (Art. 664). Tampoco hay accesin, sino reivindicacin. 314. 3 PRESUNCIN DE DEL CONSENTIMIENTO; CONSECUENCIA. Si uno de los interesados ha tenido conocimiento del uso de una materia suya por otra persona, se presume haberlo consentido y slo tiene derecho a su valor (art. 666). La ley presume intencin de vender dicha materia. 315. 4 CONSECUENCIA DEL ERROR SIN JUSTA CAUSA Y LA MALA FE . El que ha hecho uso de una materia son conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, est sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas. Si el valor de la obra excede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo dicho anteriormente; salvo que haya procedido a sabiendas (art. 667). Esto tiene dos interpretaciones. Claro Solar estima que cuando el valor excede notablemente al de la materia, el especificador slo puede ser condenado por el delito a que haya lugar; pero no a perder lo suyo. Otros sealan que hay lugar a la accin criminal y el especificador pierde lo suyo, exceda o no considerablemente el valor de la obra al de la materia. A juicio del redactor, el notable mayor valor slo entraa una excepcin a la regla del 667 inciso 1, en cuanto permite al especificador conservar la obra y liberarse de responsabilidad aunque haya procedido sin justa causa

de error.

Captulo VII DE LA TRADICIN 1. GENERALIDADES 316. DEFINICIN. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales (art. 670). 317. CALIFICACIN DE LA TRADICIN COMO ACTO JURDICO. Es un acto jurdico bilateral, porque requiere el consentimiento de dos personas: Tradente es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o su nombre, y adquirente es la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios o sus representantes legales. (Art. 671 inc. 1 y 2). Es un acto jurdico de disposicin. Se entiende por tales todos lo que importan la inmediata disminucin del patrimonio, sea por la renuncia abdicativa, transferencia, transmisin mortis causa o limitacin de un derecho patrimonial. La tradicin es un acto de atribucin patrimonial, es decir, un acto que desplaza un derecho del patrimonio de una persona al patrimonio de otra. Tal desplazamiento tiene justificacin en otro acto jurdico fundamental: en el CC, es el ttulo traslaticio de dominio como requisito de validez de la tradicin (art. 675). La tradicin se limita a la ejecucin de una obligacin anterior, y por tanto, no lleva en s misma su propia causa. 318. CARACTERES PECULIARES. 1) Es un modo de adquirir derivativo. 2) No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin todos los derechos reales y personales art. (art. 670 inc. 2 y 699), con excepcin de los personalsimos. 3) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular, con excepcin del derecho real de herencia. a) En la cesin del derecho de herencia la tradicin es a ttulo universal porque se refiere al patrimonio del causante, no del tradente, el que jams puede ser objeto de la tradicin, pues el patrimonio es inseparable de la persona (patrimonio-personalidad). b) El traspaso de los bienes del difunto al heredero opera por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. 4) Puede ser a ttulo gratuito u oneroso. 5) Opera entre vivos. 6) Es una convencin, pues es un acto bilateral genrico, que extingue obligaciones. 319. CASO EN QUE LA TRADICIN SIRVE DE JUSTO TTULO PARA PRESCRIBIR . Cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin no opera como modo de adquirir, sino como justo ttulo para adquirir la cosa por prescripcin. 320. UTILIDAD E IMPORTANCIA.

1) Es muy frecuente porque el contrato de mayor aplicacin es la compraventa, y para la adquisicin de dominio, debe seguir la tradicin. 2) Se pueden adquirir derechos reales y personales. 3) Es requisito para ganar las cosas por prescripcin. 321. DERECHO FRANCS. No establece ni reglamenta la tradicin. 322. ENTREGA Y TRADICIN. La entrega es el traspaso material de una cosa de una persona a otra. Puede constituir una entrega propiamente tal o una tradicin.
Tradicin Existe de parte del tradente y el adquirente la intencin No existe tal intencin. de trasferir y adquirir el dominio, respectivamente. La intencin se manifiesta por la existencia de un ttulo Solo hay ttulo de mera tenencia. traslaticio de dominio La persona a quien se efecta la tradicin, pasa por Es un mero tenedor. dueo o poseedor. Entrega

323. CONFUSIN DE TRMINOS EN QUE INCURRE EL LEGISLADOR. Pese a las diferencias, el legislador confunde los trminos. Art. 1443, al definir los contratos reales, dice que se perfeccionan por la tradicin de la cosa, queriendo significar la entrega. Art. 2174, al definir el comodato, habla de tradicin cuando quiere decir entrega. En otros est bien utilizado: Art. 2212 sobre el depsito, art. 2197 sobre el mutuo. 2. REQUISITOS DE LA TRADICIN 324. ENUMERACIN I. PRESENCIA DE DOS PARTES. 325. TRADENTE Y ADQUIRENTE. Se trata de un acto bilateral. Se llama tradente la persona que por tradicin trasfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre (art. 671). 326. CIRCUNSTANCIAS QUE DEBEN CONCURRIR EN EL TRADENTE. 1 Debe ser dueo de la cosa que entrega o titular del derecho que transfiere. 2 Debe tener facultad para trasferir el dominio o el derecho de que se trate. 327. LA TRADICIN HECHA POR QUIEN NO ES DUEO DE LA COSA ES VLIDA, PERO NO TRANSFIERE EL DOMINIO. Nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. Si no es dueo de la cosa, la tradicin es vlida, porque no hay ningn precepto en el Cdigo Civil que declare nula o ineficaz la tradicin hecha por un no dueo, y la nulidad existe solo en los casos que la ley seala. En efecto, hay dos artculos de donde se desprende que es

vlida: art. 682 (efectos si el tradente no es dueo de la cosa) y 683 (derecho a ganar por prescripcin del adquirente). Lo que s sucede, es que no surte el efecto del art. 670, es decir, no trasfiere el dominio. En este punto est la principal diferencia entre la tradicin y la simple entrega. El adquirente puede llegar a ganar el dominio por prescripcin, porque adquiere la posesin (art. 682 y 683). La CS ha dicho que la inscripcin de una venta de cosa ajena realiza la tradicin y por este medio el adquirente principia una posesin... 328. ADQUISICIN DEL DOMINIO POR EL TRADENTE CON POSTERIORIDAD A LA TRADICIN. Si con posterioridad a la tradicin se adquiere el dominio por el tradente, se reputa que el adquirente es dueo de la cosa desde el momento de la tradicin (art. 682). Tiene mucha relacin con el art. 1819 de la compraventa. La razn es que se trata de una venta de cosa ajena, sta es vlida (art. 1815) y produce todos los efectos propios del contrato entre las partes. 329. FACULTAD DE TRANSFERIR Y CAPACIDAD DEL TRADENTE. Art. 670. Como todo acto jurdico, ha de realizarse por personas que tengan capacidad de ejercicio o acten habilitadas conforme a la ley. Pero adems exige que est facultado para transferir, que no es lo mismo. Ej.: Art. 1796, que declara nulo el contrato de compraventa celebrado entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Esta idoneidad es llamada legitimacin. El art. 1447 se refiere a aquellas particularidades que prohben a ciertas personas ejecutar ciertos actos. La legitimacin debe concurrir en el mandatario o representante legal, es decir, deben estar investidos de poder. Sanciones a la falta de legitimacin: a) Si el dueo de la cosa no est legitimado, la tradicin es nula. As se seala a propsito del pago (art. 1575, inc. 2). b) Si el dueo de la cosa tiene facultad de transferir, pero el representante legal o mandatario no estn legitimados, la tradicin es vlida pero inoponible al dueo de la cosa entregada, y si bien no transfiere el dominio al adquirente, le permite iniciar una posesin que puede conducirlo a adquirir la propiedad por usucapin o prescripcin adquisitiva. 330. FACULTAD DE ADQUIRIR Y CAPACIDAD DEL ADQUIRENTE. El CC habla de capacidad de adquirir (art. 670), pero en realidad se refiere a la legitimacin o capacidad particular (art. 1447). Sera intil referirse a la capacidad de goce. Bello hablo de capacidad para no repetir los trminos. Ej.: art. 1768. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta. 331. LA INTENCIN RESPECTIVA DE LAS PARTES DE TRANSFERIR EL DOMINIO. Esto cobr importancia en Roma cuando se determin que la tradicin poda efectuarse sea por la entrega material de la cosa o por la entrega simblica o ficta, donde la intencin bastaba. II. CONSENTIMIENTO DE TRADENTE Y ADQUIRENTE. 332. CONCURRENCIA DE LAS VOLUNTADES DE LAS PARTES; RATIFICACIN DE LA TRADICIN INVLIDA. Por ser acto jurdico bilateral, requiere el consentimiento de ambas partes. Art. 670, 672 y 673. Aunque en general, no puede ratificarse lo que no existe, el CC seala que la tradicin se valida retroactivamente por la ratificacin de la parte que no hubiere prestado su consentimiento. Consecuencia de que la tradicin es

vlida, aunque se haga por una persona no duea. 333. LA TRADICIN PUEDE EFECTUARSE POR MEDIO DE REPRESENTANTES. Porque puede hacerse por medio de representantes todo lo que puede hacerse personalmente, salvo aquello que la ley prohbe realizar por mandatario. Y en este caso no hay prohibicin. Art. 671 inc. 2. 334. LOS REPRESENTANTES DEBEN ACTUAR DENTRO DE LOS LMITES DE SU REPRESENTACIN. Art. 674. Es una aplicacin de las reglas generales. 335. REPRESENTACIN DEL TRADENTE EN LAS VENTAS FORZADAS. El juez acta como representante legal. Art. 671, inc. 3. Es una nueva y especial representacin legal. Las ventas forzadas, son un contrato de compraventa. Han objetado sin embargo, que no existira tradicin porque no hay consentimiento. Sin embargo, de acuerdo al art. 22 de la LERL, en un contrato se entienden incorporadas todas las leyes vigentes al tiempo de su otorgamiento, y el art. 2465 CC que contempla la garanta general, y al persona, al contratar, ya sabe que si no cumple su obligacin podr el acreedor sacar sus bienes a remate. Ah se encuentra el verdadero consentimiento del ejecutado. El juez es representante legal slo para firmar la escritura y entregar la cosa, y no en los dems trmites del juicio. Se aplica solo a las ventas forzadas, y no a toda pblica subasta. Art. 894 CPC. La Corte de Santiago declar nula la compraventa por falta de consentimiento del vendedor si en una subasta voluntaria concurre a firmar el juez en representacin de aqul, pues no est facultado. 336. SOBRE QUE DEBE VERSAR EL CONSENTIMIENTO EN LA TRADICIN. 1 Sobre la cosa objeto. 2 Sobre el ttulo que le sirve de causa. 3 Sobre la persona a quien se efecta. 337. CONSENTIMIENTO EXENTO DE VICIOS; REGLAMENTACIN ESPECIAL DEL ERROR EN LA TRADICIN. Como solo se limit a reglar el error, respecto de la fuerza y el dolo se aplican las reglas generales. 338. 1) ERROR EN LA COSA TRADIDA. Art. 676, el error en cuanto a la identidad de la especie produce la nulidad de la tradicin, lo que est en armona con el art. 1453. 339. 2) ERROR EN LA PERSONA. Aqu hay una excepcin a los principios generales, pues en este caso el error en la persona anula la tradicin, lo que se explica porque la tradicin es el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato, y el pago debe hacerse siempre a la persona del acreedor so pena de nulidad. Sin embargo, podra decirse que hay pago de no debido, y por lo tanto, podra repetirse, lo pagado. Si el error recae solo en el nombre, la tradicin es vlida. (Art. 676 inc. 2). 340. 3) ERROR EN EL TTULO DE LA TRADICIN. Art. 677. Dos situaciones: a) Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio; pero el error consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo. b) Una persona entiende que hay ttulo traslaticio de dominio y la otra entiende que hay un ttulo de mera tenencia.

En los dos casos, la tradicin es nula. 341. INFLUENCIA EN EL TTULO EN LA TRADICIN. Sin ttulo, no hay tradicin. Adems, el error que recae sobre la naturaleza jurdica del acto o contrato, es causal de nulidad absoluta (art. 1453 y 1682). III. EXISTENCIA DE UN TTULO TRASLATICIO DE DOMINIO. 342. NECESIDAD DEL TTULO. Art. 675. Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no hay tradicin. 343. ALGUNOS CASOS DE TTULOS TRASLATICIOS DE DOMINIO. 1) Compraventa (el ttulo ms comn). 2) Permuta. 3) Donacin, 4) Aporte en propiedad a una sociedad. 5) Mutuo. 6) Cuasiusufructo. 7) Transaccin sobre objeto no disputado. 8) Algunos incluyen la dacin en pago. Hay dacin en pago cuando el acreedor acepta en su lugar la prestacin real y originariamente debida a otra distinta, con lo cual se declara igualmente satisfecho en su pretensin. Sin embargo, para el autor la idea es errnea porque la dacin en pago es un pago, una tradicin, y el ttulo es el contrato que establece la obligacin que ella extingue. 9) La novacin que, en general, es la extincin de una obligacin mediante de la creacin de otra distinta. La novacin sera ttulo traslaticio si, por ejemplo, debido un hecho o servicio se conviene reemplazarlo por la obligacin de transferir otra cosa. 344. EL TTULO DEBE SER VLIDO. Art. 675. No debe tratarse de un ttulo nulo. La nulidad del ttulo impide que la tradicin pueda operar, no transfiere el derecho. Art. 1464 N 4, hay objeto ilcito en la venta de una cosa litigiosa, y por tanto, hay nulidad absoluta. Si vendida una cosa litigiosa e inscrita en el Conservador resulta que se anula esa compraventa, la tradicin es nula a la vez. Esta exigencia es confirmada por el art. 679, que seala Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas. IV. LA ENTREGA DE LA COSA. 345. DIVERSAS FORMAS. Es el hecho material. 3. EFECTOS DE LA TRADICIN 346. DISTINCIN. 347. 1) EFECTOS DE LA TRADICIN CUANDO EL TRADENTE ES DUEO DE LA COSA QUE SE ENTREGA. La tradicin transfiere el dominio. Y es el nico en que la tradicin cumple el papel jurdico que la ley le atribuye.

Como modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el tradente pasa en las mismas condiciones al adquirente. 348. 2) EFECTOS DE LA TRADICIN CUANDO EL TRADENTE NO ES DUEO DE LA COSA QUE SE ENTREGA; DIVERSAS SITUACIONES. La tradicin es vlida, lo que concuerda con el art. 1815, pero pueden presentarse tres situaciones. a) El tradente es poseedor regular de la cosa entregada. Si el adquirente est de buena fe, tambin adquiere la posesin regular de la cosa entregada. Pero no quiere decir la posesin se haya transferido, porque sta no se transfiere ni se transmite. La tradicin desempea el papel de justo ttulo y sirve al adquirente para iniciar una posesin regular. El art. 717 permite al sucesor aadir la posesin de su antecesor con sus calidades y vicios. b) El tradente es poseedor irregular. Si el adquirente est de buena fe, mejora el ttulo de su tradente y la tradicin servir de justo ttulo, pasando a ser poseedor regular. c) El tradente es un mero tenedor. El tradente jams podr adquirir por prescripcin la cosa, pero la tradicin sirve de justo ttulo y con buena fe, el adquirente adquiere la poseedor regular. 349. ADQUISICIN DEL DOMINIO POR EL TRADENTE CON POSTERIORIDAD A LA TRADICIN. Si el tradente adquiere, por cualquier razn, el dominio por posterioridad, se entiende que la transferencia ha operado en el mismo instante en que se hizo la tradicin. Art. 682 inc. 2, concordante con el 1819. 350. CUNDO PUEDE PEDIRSE LA TRADICIN. Lo normal es que la tradicin se efecte inmediatamente despus de celebrado el contrato. Art. 681: Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario. Casos en que no puede pedirse la tradicin inmediata. 1) Cuando el ttulo es condicional. La condicin suspende el nacimiento del derecho. 2) Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa (Art. 681). El plazo suspende la exigibilidad del derecho. 3) Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario (Art. 681). Dos razones lo justifican: a) Art. 1578: es nulo el pago que se hace al acreedor mandado a quien se ha mandado retener el pago. b) Art. 1464 N 3: en que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas, y como la tradicin constituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo tanto, nulidad absoluta. 351. TRADICIN SUJETA A MODALIDADES. Art. 680: puede la tradicin transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. 352. 1) TRADICIN BAJO CONDICIN RESOLUTORIA. En realidad, donde existe condicin resolutoria ms bien es en el ttulo; en s misma, la tradicin no puede ser bajo condicin resolutoria, sino que se entiende que como toda modificacin en el ttulo se extiende a la tradicin, resulta que tambin sta est sujeta a la misma condicin. 353. AFECTA LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA A LA TRADICIN? OPINIONES . La regla general es que la condicin se exprese. Pero hay excepciones: art. 1489. El profesor Ruperto Bahamonde sostiene que no se aplica en este caso, porque el 680 seala que la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Y agrega: lo que no es expreso, es tcito.

El profesor Arturo Alessandri Rodrguez seala lo contrario. Si la tradicin necesita un ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuelve, resulta lgico que la tradicin no pueda subsistir; de lo contrario se aceptara un efecto sin causa. 354. 2) TRADICIN BAJO CONDICIN SUSPENSIVA. Este caso es ms bien terico, porque la tradicin se hace despus de cumplida la condicin. Sin embargo, el art. 680 se pone en el caso de que se entregue con anterioridad la cosa y entonces, una vez cumplida la condicin, el adquirente pasa a ser dueo de la cosa, sin necesidad de tradicin, ya que sta se ha efectuado anticipadamente.

355. LA TRADICIN EN LA COMPRAVENTA NO EST SUJETA AL PAGO DEL PRECIO; CONTRADICCIN DE DISPOSICIONES. Art. 680 inc. 2: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin. Lo que est en contradiccin con los arts. 1873 y 1874, pues podra creerse que segn el 680 puede estipularse que no se transferir el dominio mientras no se pague el precio o se cumpla la condicin. Pero el art. 1874 establece que la clusula de no transferir sino en virtud del pago del precio no produce otro efecto que la demanda alternativa del art. 1873: derecho del vendedor para exigir el cumplimiento del contrato, es decir, el pago del precio, o la resolucin del contrato, esto es, dejarlo sin efecto. La entrega efectuada producir la tradicin, aunque bajo condicin resolutoria. La contradiccin se resuelve haciendo primar los arts. de la compraventa, por el art. 13 CC. Conclusin, si vendedor y comprador estipulan que no se transfiere el dominio de la cosa vendida sino en virtud del pago del precio, y el primero verifica la entrega, la estipulacin no produce sino los efectos de dar al vendedor la demanda alternativa del 1874. 4. DIVERSAS ESPECIES DE TRADICIN 356. CMO SE EFECTA LA TRADICIN; DISTINCIN. I. TRADICIN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL MUEBLE. 357. GENERALIDADES. Materia regulada en los arts. 684 y 685. 358. 1) TRADICIN REAL O VERDADERA. Es la que se hace fsica o naturalmente, sea entregando la cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al ltimo la aprehensin material de la cosa, y manifestando el uno la voluntad de transferir y el otro de adquirir el dominio (Art. 684 N 1). 359. 2) TRADICIONES FICTAS. Se realizan por una ficcin. Suelen citarse la siguientes: 360. a) TRADICIN SIMBLICA. Es la que se hace por medio de un smbolo o seal u otro signo que representante la cosa tradida y la pone bajo el poder o accin de demandante. Ej.: 684 N 3 y N 4, 149 CCO. 361. b) TRADICIN DE LARGA MANO. As llamada porque se finge alargada la mano hasta tomar posesin de un objeto distante o porque se supone una mano bastante larga para tomar posesin de toda la cosa, Se efecta mostrando la cosa y ponindola en posesin del adquirente (Art. 684 N 2).

362. c) TRADICIN POR BREVE MANO. Es la que se produce cuando el mero tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con nimo de dueo. Consiste en suponer que el dueo de la cosa al venderla al que la tena como tenedor, la recibe y se la vuelve a entregar. (Art. 684 N 5 1 parte). 363. d) CLUSULA DE CONSTITUTO. Esta se produce cuando el virtud del contrato el dueo de la cosa se constituye como mero tenedor de ella. (Art. 684 N 5, 2 parte). El mismo efecto produca la clusula de precario, por la que el tradente se declaraba poseedor precario del adquirente, pudiendo este exigir en cualquier momento la entrega de la cosa. 364. TRADICIN DE FRUTOS PENDIENTES U OTRAS QUE FORMAN PARTE DE UN PREDIO. Cuando con permiso del dueo de un predio se tomen en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos, fijndose el da y la hora de comn acuerdo con el dueo (Art. 685). El art. 685 ha provocado las siguientes cuestiones: 1) CS, en 1878, seal que la tradicin de los frutos pendientes slo puede verificarse por la separacin de ellos de la tierra o el rbol, es decir, solo procede la tradicin real. Sin embargo, no hay razn para no admitir la tradicin simblica de los muebles por anticipacin del 685, que puede realizarse de conformidad al art. 684. La CS as lo admiti en 1917. 2) La CS ha sealado que el art. 685 se refiere a un simple permiso del dueo, caso diverso del 571, en que se trata de la constitucin de un derecho sobre los productos que all se mencionan, no siendo aplicable el art. 685. Sin embargo: a) La fuente del art. 685, la obra de Pothier, habla de cosas del predio que han sido vendidas o donadas, se refiere no solo a un simple permiso, sino a cosas que se deben en virtud de un ttulo oneroso. b) El inc. 2 del art. 685 pone en evidencia que se refiere a todos los casos en que una persona tenga derecho a tomar las cosas de que se trata (Aqul a quien se debieran...). c) El art. 685 no es contrario al 571, porque ambos tratan puntos diferentes. El ltimo se limita a establecer que los productos de los inmuebles y accesorios, se reputan muebles, aun antes de la separacin; y el art. 685 se refiere como se realiza la tradicin real de las mismas cosas. II. TRADICIN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL INMUEBLE. A. Diversos regmenes territoriales. 365. TRADICIN DE LOS DERECHOS REALES INMUEBLES EN LAS LEGISLACIONES ACTUAL Y ANTIGUA. 366. FINALIDAD DE LOS REGISTROS TERRITORIALES. 367. FINES DE LA INSCRIPCIN EN EL RGIMEN CHILENO. 1) Realizacin de la tradicin. Excepto en el derecho de servidumbre (art. 686 y 698). 2) Publicidad de la propiedad raz. Tiende a conservar la historia de la propiedad raz. 3) Prueba, requisito y garanta de la posesin. Segn la doctrina mayoritaria, pero algunos lo discuten. 4) Solemnidad del acto o contrato . En donaciones irrevocables (art. 1400); constitucin del usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos (art. 767); constitucin del derecho de uso (art. 812 en relacin con el 767);

constitucin de fideicomisos que afecten o comprendan un inmueble, por acto entre vivos o por testamento (art. 735); constitucin del censo (art. 2027); constitucin de la hipoteca (arts. 2409 y 2410). Pero en todos casos se discute la funcin de la inscripcin como solemnidad del acto. 1) Arturo y Fernando Alessandri sostienen que la inscripcin constituye tradicin y solemnidad de la hipoteca. 2) Manuel Somarriva seala que solo es tradicin. La inscripcin en el Registro Conservador no es en Chile prueba del dominio. Solo es prueba de la posesin. La forma de probar el dominio es la prescripcin. 368. TIPOS DE REGISTROS; PERSONALES Y REALES. Registros personales son los que se organizan a partir del nombre de las personas. Registros reales los que se llevan por predios. 369. TRANSCRIPCIN E INSCRIPCIN. Los registros pueden de dos formas: a) Transcripcin: los ttulos se copian ntegra y literalmente en los libros de Registro, o estos se forman de las copias fieles de los documentos originales. Tiene la ventaja de la exactitud, pero aumenta el volumen de los registros. b) Inscripcin: se reducen a anotar un extracto fundamental del documento en que consta el acto jurdico. Es ms expedito. 370. PRINCIPALES REGMENES TERRITORIALES. 1) Sistema alemn o germnico; 2) Australiano o Torrens y 3) El francs o de la transcripcin. Los dos primeros se agrupan bajo la denominacin comn de sistema de la legalidad. Nuestro rgimen es un sistema intermedio. B. Sistema alemn. 371. REGISTRO CATASTRAL Y REGISTRO TERRITORIAL. 372. PRIMERA INSCRIPCIN; PROCEDIMIENTO DE INVESTIDURA. 373. TRANSFERENCIAS POSTERIORES A LA PRIMERA INSCRIPCIN; CONTRATO REAL ABSTRACTO DE ENAJENAR. 374. FUERZA PROBATORIA DE LA INSCRIPCIN. 375. VENTAJAS DEL SISTEMA ALEMN. 376. INSCRIPCIONES ERRNEAS; INDEMNIZACIN AL PERJUDICADO. 377. PASES QUE HAN ADOPTADO EL SISTEMA ALEMN. C. Sistema Torrens. 378. ANTECEDENTES DEL SISTEMA. 379. PROCEDIMIENTO DE LA INSCRIPCIN DEL CERTIFICADO; REGISTRO. 380. GARANTA DE LA MATRCULA. 381. TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD. 382. INCONVENIENTES DEL SISTEMA. 383. CARCTER FACULTATIVO U OBLIGATORIO DE LA INSCRIPCIN.

D. Sistema de la transcripcin. 384. IDEAS PRELIMINARES. 385. RGIMEN DE LA LEGISLACIN FRANCESA. 386. TRANSCRIPCIN. 387. SANCIN DE LA TRANSCRIPCIN. 388. DEFECTOS DEL SISTEMA. E. Registro Conservatorio de Bienes Races. 1. Nociones generales. 389. ANTECEDENTES Y CREACIN. La propiedad raz en Chile se organiza en base al Registro Conservatorio de Bienes Races. Fue creado con el Cdigo Civil, pero empez a regir una vez establecido. El reglamento se dict el 24 de junio de 1857, y empez a regir el 1 de enero de 1859. El Reglamento del Registro Conservador de Bienes Races fue dictado por autorizacin del Cdigo Civil. Es un decreto con fuerza de ley, y produce los mismos efectos que sta. As lo ha reconocido la Corte Suprema. 390. RGIMEN DE TRANSICIN. Rigi el art. 697. 391. LOS CONSERVADORES; DEFINICIN. Son conservadores los ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y dems que les encomienden las leyes. (Art. 446 COT) 392. NMERO DE CONSERVADORES CON RELACIN A LAS COMUNAS O AGRUPACIN DE STAS. Existe un conservador en cada comuna o agrupacin de comunas constitutiva del territorio jurisdiccional de un juez de letras. En Valparaso hay un conservador para las comunas de Valparaso y Juan Fernndez y un conservador para la comuna de Via del Mar. (Art. 447 inc. 1 y 2 COT). 393. NOTARIOS CONSERVADORES; REGISTROS CONSERVATORIOS A SU CARGO. En aquellos territorios jurisdiccionales en que slo hay un notario, el Presidente de la Repblica puede disponer que ste tambin ejerza el cargo de conservador en los registros anteriormente indicados. En tal caso, se entiende el cargo de notario conservador como un solo oficio judicial para todos los efectos legales. (Art. 447 inc. Final COT). En las comunas o agrupaciones de comunas en que hubiere dos o ms notarios, uno de ellos lleva el registro de comercio y otro el registro de bienes races. Toca al Presidente de la Repblica hacer entre los notarios la distribucin de estos registros. Le corresponde igualmente designar de entre los notarios que existan en la comuna o agrupaciones de comunas, el que deber tener a su cargo el registro de minas y el de accionistas de las sociedades propiamente mineras. La distribucin que el Presidente de la Repblica hiciere regir tambin respecto de los sucesores en el oficio de los dichos notarios. (Art. 448 inc. 1 al 4 COT). El notario que deba llevar el registro de bienes races llevar, adems, los registros de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial y especial de prenda (Art. 448 inc. Final COT). El registro de prenda sin desplazamiento se encuentra a cargo del Registro Civil. 394. REGISTRO CONSERVATORIO PARA EL SERVICIO DEL TERRITORIO JURISDICCIONAL DE LA CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO; OFICIO DESEMPEADO POR TRES CONSERVADORES; DISTRIBUCIN DE LOS REGISTROS. Hay un registro conservatorio con asiento en la comuna de Santiago para el servicio del territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, el que constituye un solo oficio desempeado por tres

funcionarios: a) Uno, el Conservador del Registro de Propiedad, que tiene a su cargo el registro del mismo nombre y el correspondiente repertorio; y los registros de comercio, de prenda industrial, de prenda agraria y de asociaciones de canalistas; b) Otro, el Conservador de Hipotecas, que tiene a su cargo el Registro de Hipotecas y Gravmenes; c) y el ltimo, el Conservador del Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar, que llevar el registro de ese nombre y adems, el registro especial de prenda. (Art. 449 incs. 1 y 2 COT). 394 bis. NOMBRAMIENTO, REQUISITOS Y JURAMENTO DE LOS CONSERVADORES. Son nombrados por el Presidente de la Repblica entre los abogados que cumplan los requisitos para ser notarios. Antes de entrar a ejercer, debe prestar ante la Corte de Apelaciones el mismo juramento y dar una garanta para responder del fiel cumplimiento de sus deberes (RRC art. 7 y 8) 395. LIBROS QUE CONSTITUYEN EL REGISTRO CONSERVATORIO. Son tres: Registro de Propiedad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar (art. 31 RRC) Adems, estn el repertorio y el ndice General. 396. I. EL REPERTORIO. a) Definicin, forma y medidas de garanta. Es un libro para anotar todos los ttulos que se presenten, cualquiera sea su naturaleza, en orden cronolgico (Art. 21 y 27 RRC). Para el resto, ver arts. 22, 23, 28, 29, y 30 en relacin con el 38 RRC). b) Enunciaciones que debe contener las anotaciones. Cada pgina se divide en 5 columnas, cada una con las siguientes enunciaciones (Arts. 26 y 27): 1 El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo. 2 La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse. 3 La clase de inscripcin que se pide. 4 La hora, da y mes de la presentacin. 5 El registro parcial en que debe hacerse la inscripcin, y el nmero que en l se corresponde. Arts. 26 y 27. 397. II. EL REGISTRO DE PROPIEDAD. En l deben inscribirse las traslaciones de dominio (Art. 32 inc. 1 RRC), es decir, transferencias, transmisiones y adquisiciones por prescripcin. 398. III. EL REGISTRO DE HIPOTECAS Y GRAVMENES. Se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes (Art. 32 inc. 2 RRC). 399. IV. EL REGISTRO DE INTERDICCIONES Y PROHIBICIONES DE ENAJENAR. Se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (Art. 32 en relacin con el 53 N 3 RRC). 400. INSCRIPCIN PRACTICADA EN UN REGISTRO QUE NO CORRESPONDE; SANCIN. Segn la jurisprudencia, es nula absolutamente la inscripcin practicada en un Registro que no corresponde, pues se considera que la

inscripcin no se ha realizado. Se aplican los arts. 1681 y 1682. 401. FORMA EN QUE SE LLEVAN LOS REGISTRO PARCIALES. Ver. Arts. 34 al 42, 47 y 48. Cada registro parcial debe contener un ndice por orden alfabtico. En un apndice del ndice deben inventariarse los documentos agregados al final de cada registro (arts. 41 y 42). 402. EL NDICE GENERAL. Se lleva por orden alfabtico y se forma en la medida en que se van haciendo las inscripciones en los tres registros parciales. Ver arts. 43 a 46, en relacin con el 22 y 23). 403. PUBLICIDAD DEL REGISTRO CONSERVADOR. El Registro del Conservador es abierto a todos. Art. 49. Es obligado el conservador a dar cuantas copias y certificador se le pidan judicial o extra judicialmente (arts. 50 y 51). 404. CERTIFICADO DE HABERSE INSCRITO EL TTULO. Es el que testimonia haberse inscrito la propiedad en el Registro Conservador de Bienes Races. Se deja constancia del Registro, nmero y fecha de inscripcin. (Art. 86 RRC). 405. CERTIFICADO DE GRAVMENES Y PROHIBICIONES. Es un instrumento pblico en que aqul funcionario deja constancia de las cargas (hipotecas, censos y dems gravmenes) y prohibiciones (forzadas o voluntarias) que se han inscrito respecto de un determinado inmueble durante un espacio de tiempo, como asimismo de las prohibiciones o impedimentos que limitan la facultad del actual poseedor del predio para disponer libremente de sus bienes. La utilidad del instrumento es conocer las cargas de una propiedad. 406. RESPONSABILIDAD DEL CONSERVADOR. Desempea un rol pasivo, pues su funcin se limita a las anotaciones e inscripciones de ttulos relacionados con inmuebles; pero no se extienden al examen de la validez y eficacia de los mismos. El Conservador si tiene responsabilidad directa funcionaria, civil y penal por su negligencia, dolo o abuso, y est obligado a indemnizar perjuicios Puede ser condenado a pagar multa por las faltas y omisiones producidas en el desempeo de su cargo. Arts. 96 a 98 RRC. La responsabilidad civil se rige por las reglas generales (Art. 2314 CC); la responsabilidad funcionaria, por el Ttulo XVI COT; y la responsabilidad penal, por los principios generales del CP, especialmente de los crmenes y simples delitos cometidos por empleador pblicos en el desempeo de sus cargos. 407. ARANCELES DEL CONSERVADOR. Es un funcionario pblico que recibe derechos arancelarios. 2. De los ttulos que deben y de los que pueden inscribirse. 408. GENERALIDADES. Art. 52 seala los ttulos que deben inscribirse, y art. 53, que pueden inscribirse. 409. SANCIN EN GENERAL DE LA NO INSCRIPCIN DE LOS TTULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE. La sancin es que no se produce el efecto que en cada caso seala el legislador a la inscripcin. 410. UTILIDAD DE LA INSCRIPCIN DE TTULOS QUE NO ES OBLIGATORIO INSCRIBIR . Puede hacer que terceros no

puedan alegar desconocimiento, pues los hara presumir de mala fe. a) Ttulos que deben inscribirse. 411. DISPOSICIONES QUE LOS INDICAN. Art. 52. Son las siguientes: 412. 1) TTULOS TRASLATIVOS DE DERECHOS REALES INMUEBLES Y SENTENCIA QUE DECLARA LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. Deben inscribirse los ttulos traslaticios del dominio de los bienes races; los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo, hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos (Art. 52 N 1 RRC). La primera parte se refiere a los ttulos traslaticios. Con respecto al dominio, no hay duda, porque lo seala expresamente. Con los dems derechos reales que menciona, se desprende que el legislador se refiere a los ttulos que sirven para transferir esos derechos reales, porque en el n siguiente alude a la constitucin de esos derechos. Hay un error en la mencin de los derechos de uso y habitacin porque son personalsimos y por lo tanto, intransferibles e intransmisibles (Art. 819) como inembargables (art. 1618 N 9 y 2466 inc. 3). La segunda parte establece que debe inscribirse la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de los derechos reales sealados. La sentencia hace las veces de escritura pblica; pero contra terceros solo vale si se inscribe (Arts. 689 y 2513). Respecto de los ttulos traslaticios, la inscripcin efecta la tradicin; en cuanto a la prescripcin, tiende a dar publicidad. 413. 2) CONSTITUCIN DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA Y DE OTROS DERECHOS REALES. Debe inscribirse la constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races; la del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca (art. 52 N 2 RRC) Fideicomiso es la constitucin de la propiedad fiduciaria, y pueden constituirse por acto entre vivos otorgado en instrumento pblico o por acto testamentario; pero si comprenden o afectan un inmueble, deben inscribirse (Art. 735). Se discute el papel de la inscripcin: 1) En el fideicomiso que se constituye por testamento, la inscripcin es una solemnidad del acto constitutivo mismo, y por tanto, segn algunos, si la inscripcin no se realiza, el acto sera absolutamente nulo (art. 1682); segn otros, es solo una formalidad para afectar a terceros, y el acto sera inoponible. 2) En el fideicomiso que se constituye por acto entre vivos, la inscripcin constituye la tradicin del derecho de dominio, lo que es indiscutible. La discusin en consideracin a su papel de solemnidad. Para algunos, la inscripcin es solemnidad del acto constitutivo, mientras que para otros solo es la tradicin, por lo que la no inscripcin no invalida el acto constitutivo, tendencia que ha seguido la CS, mientras que Alessandri y Somarriva sealan lo contrario, y que por falta de inscripcin el acto es absolutamente nulo (art. 1682). La constitucin de los fideicomiso que comprendan o afecten bienes races est expresamente mencionada en los ttulos que deben inscribirse, pero no as la transferencia o transmisin de la propiedad fiduciaria. El fiduciario puede enajenar entre vivos y trasmitir por causa de muerte la cosa constituida en fideicomiso como cargo de mantenerla indivisa y sujeta al gravamen de restitucin (art. 751 inc. 1). El legislador omiti sealarlo entre ttulos que deben inscribirse porque se encuentran comprendidos entre los ttulos traslaticios de dominio, y la transmisin debe inscribirse en virtud de la disposicin que ordena inscribir las herencias y legados, pues se trata de un derecho de dominio, aunque resoluble. Debe inscribirse la constitucin del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos (art. 52 N 2 RCC). Por su parte, el art. 767 dispone que el usufructo entre vivos no vale sino es por instrumento inscrito, lo que se aplica a los derechos de uso y habitacin (art. 812). En estos casos la inscripcin, adems de tradicin, sirve de solemnidad, por lo que si no se inscribe el acto, es nulo. Es la opinin de la CS. Pero otros niegan ese carcter a la inscripcin porque si se estima que antes de la tradicin el acto no es perfecto

cmo puede efectuarse la tradicin del derecho si no hay un ttulo que la justifique? Por tanto, si no se inscribe, el acto es vlido pero no opera la tradicin. Es la opinin de la ltima jurisprudencia. La ley no exige la inscripcin de los derechos de usufructo, uso y habitacin constituidos por testamento, pues la transmisin opera por sucesin por causa de muerte, pero hay que cumplir con las inscripciones a que da origen tal modo de adquirir. Tambin debe inscribirse la constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo (art. 2022). El censo puede constituirse por testamento, donacin, venta o de cualquier otro modo equivalente (art. 2033) . La constitucin del censo deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitutiva de censo; pero el obligado a pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato, y la obligacin ser personal (art. 2027), lo que se aplica al censo vitalicio. Segn algunos, la inscripcin sirve como tradicin del derecho real de censo, y tambin, representa solemnidad del acto constitutivo. Para otros, es solo tradicin. En cuanto a la hipoteca, se discute si la inscripcin es solo tradicin o si es solemnidad. 414. 3) RENUNCIA DE LOS DERECHOS INSCRITOS. Debe inscribirse la renuncia de cualquiera de los derechos reales enumerados anteriormente (art. 52 N 3 RRC). La renuncia parte de la base que el derecho est inscrito, pues es necesaria la inscripcin de la renuncia para que quede cancelada la inscripcin del derecho respectivo. 415. 4) ACTOS RELACIONADOS CON LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE. Ningn N del art. 52 lo indica, pero el art. 688 CC, reproducido por el art. 55 RRC, ordena la inscripcin de una serie de actos cuando opera la sucesin por causa de muerte. Mientras no se realicen, el heredero no est habilitad para disponer de un inmueble. Por otra parte y aunque no existan inmuebles, debe inscribirse el decreto de posesin efectiva (art. 883 inc. 3 CPC), esto es, el decreto que reconoce pblicamente a determinadas personas la calidad de heredero. La finalidad es dar publicidad y mantener la historia de la propiedad raz. 416. 5) INSCRIPCIN DEL DECRETO DE INDIVISIN Y DE LA INEMBARGABILIDAD DEL INMUEBLE HEREDITARIO QUE CONSTITUYE EL HOGAR OBRERO. Art. 68 y 70 Ley 7.600. 417. 6) ADQUISICIN DE LA SERVIDUMBRE DE ALCANTARILLADO DE PREDIOS URBANOS. La tradicin del derecho de servidumbre se efecta por escritura pblica (art. 698), lo que acarrea inconvenientes pues no se exige su inscripcin, salvo en el caso especial de la servidumbre de alcantarillado de predios urbanos (art. 1 y 2 L. 6977). 418. 7) DECRETOS DE INTERDICCIN, REHABILITACIN, POSESIN DEFINITIVA DE LOS BIENES DEL DESAPARECIDO, BENEFICIO O SEPARACIN. Deben inscribirse los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo civil. (Art. 52 N 4 RRC). La inscripcin de los decretos de interdiccin y de rehabilitacin del disipador y el demente no es sino el cumplimiento de disposiciones que ordenan la inscripcin (arts. 447, 455, 461 y 468). Por otra parte, la Ley 4.808 dispone que las sentencias ejecutoriadas que declaren la interdiccin del marido deben subinscribirse en el libro de los matrimonios, si no, no pueden hacerse valer en juicio. (Art. 4, en relacin al art. 8). Respecto de la rehabilitacin, no exige la subinscripcin de la sentencia respectiva. Algunos autores opinan que aunque la sentencia de interdiccin no est registrada, es oponible a terceros que contraten con el incapaz. La inscripcin sera una simple publicidad-noticia, y su falta se sancionara con la indemnizacin del obligado a inscribir de todos los perjuicios a los terceros. Esta responsabilidad se fundara en un cuasidelito, en la negligencia. Pero otros, estiman que es una medida de publicidad sustancial, por lo que la falta de inscripcin se sancionara con la inoponibilidad. Apoyara a esta solucin:

a) Art. 8 L. 4808 segn la cual no pueden hacerse valer en juicio, si no se inscriben, las sentencias que declaren la interdiccin del marido. b) Art. 297 CPC que prescribe que cuando la prohibicin de celebrar actos y contratos recaiga sobre bienes races se inscribir en el Registro Conservador respectivo, y sin este requisito, no valdr respecto de terceros. c) La interpretacin armnica de los Art. 465 y 447. El 465 declara nulos los actos y contratos del demente posteriores al decreto de interdiccin aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido, en relacin armnica con los artculos de sobre demencia (art. 461) y entre ellas est la que seala que los decretos de interdiccin deben inscribirse y publicarse, mediante avisos, en un peridico (art. 447). En consecuencia, la sentencia de interdiccin, una vez inscrita y publicada producir la plenitud de sus efectos, sealados en el art. 465; antes de inscrita y publicada, ser inoponible a terceros. La Corte de Santiago as lo fall. En cuanto al decreto de rehabilitacin del interdicto, se produce la misma discusin. Debe inscribirse tambin el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido, situacin de los arts. 82, 91, 93. La inscripcin no es tradicin, solo es una medida de publicidad. Finalmente, debe inscribirse la sentencia que concede el beneficio de separacin de bienes, segn el art. 1385 CC (art. 52 N 4 RRC). El fin de la inscripcin es dar publicidad a la propiedad raz. 419. 8) IMPEDIMENTOS O PROHIBICIONES REFERENTES A INMUEBLES. Puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o lmite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc. (Art. 53 N 3) El CPC ha modificado la disposicin porque para afectar a terceros, hace obligatoria la inscripcin de ciertas prohibiciones, que para el RRC es facultativa. El CPC establece que la prohibicin decretada por el juez de celebrar actos o contratos cuando recae sobre bienes races debe inscribirse en el Registro del Conservador respectivo, para producir efectos contra terceros (art. 297 inc. 1). Adems, dispone que el embargo que recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no produce efecto alguno respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscribe en el respectivo Registro Conservatorio en donde estn situados los inmuebles (art. 453). Al embargo se le da un sentido amplio que incluye otras medidas tendientes a asegurar el resultado del juicio. Finalmente, para que se considere que hay objeto ilcito en la enajenacin de objetos o especies cuya propiedad se litiga, es necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos (art. 296 inc. 2), y si son bienes races, la prohibicin debe inscribirse para que afecte a terceros (art. 297 inc. 1). El CPC modific en varias disposiciones al Cdigo Civil. En cuanto a la inscripcin de la prohibicin convencional referente a inmuebles que embaracen o limiten de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar sigue siendo facultativa. Se discute el valor de las clusulas de no enajenar. En todo caso, de aceptarse su validez, la doctrina concluye que sus efectos son solo obligatorios para las partes, pero no para terceros. No porque se incorporen en los contratos clusulas de no enajenar legales, cambia la naturaleza de la infraccin, que sigue siendo legal, y por tanto, adolece de objeto ilcito, porque es un contrato prohibido por las leyes (art. 1466). El RRC dice que las prohibiciones legales pueden inscribirse. Entonces, si la inscripcin no se realiza es oponible a terceros la nulidad que resulta de la infraccin a la clusula legal de no enajenar? a) Si el tercero saba que se trataba de un inmueble con operacin pendiente, es indudable que le es oponible, porque la ley se presume conocida por todos, y aunque la prohibicin de enajenar no se encuentre inscrita, se supone conocida. b) Si el tercero ignoraba que tena operacin pendiente, es preciso determinar si las leyes ordenan la inscripcin de la prohibicin: 1) Si la ordenan y no se ha inscrito, la nulidad de la enajenacin hecha al tercero no alcanza a ste, porque debe

entenderse que la formalidad de la inscripcin es precisamente para proteger al tercero. 2) Si no ordena la inscripcin, la prohibicin aunque no se inscriba produce objeto ilcito oponible a terceros, porque la ley no se preocup de conceder proteccin a estos. 420. 9) INSCRIPCIONES ORDENADAS POR LA LEY DE QUIEBRAS. Ordena inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del CBR de la comuna en que se hubiere declarado y en cada una de aquellas donde estn situados los inmuebles. (Art. 52 N 8). stas, pese a su obligatoriedad, son una simple medida de publicidad, y no importa para los efectos de la quiebra, puesto que ellos se producen desde la declaratoria, momento en que se produce el desasimiento de los bienes del fallido (arts. 64 y 65 LQ). Son inoponibles los actos y contratos del fallido contra terceros aun cuando no se hayan practicado las inscripciones (art. 72 LQ), pero los terceros podran reclamar la responsabilidad del sndico (art. 38 LQ). 420 bis 10) DECRETO QUE DECLARA UNA POBLACIN EN SITUACIN IRREGULAR. Con el mrito de la inscripcin se entienden embargados el inmueble en que se encuentra ubicada la poblacin, los bienes destinados a su uso y beneficio y todos los dems destinados a las obras de urbanizacin. La enajenacin de estos bienes produce objeto ilcito, a menos que el juez o la Corporacin de Servicios Habitacionales lo autoricen (Art. 4 incs. 1 y 2 L. 16741). 421. INSCRIPCIN SEALADA EN EL DECRETO LEY N 2695, SOBRE LA REGULARIZACIN DE LA PEQUEA PROPIEDAD RAZ Y LA CONSTITUCIN DE DOMINIO EN ELLA. El poseedor material que carece de ttulo inscrito debe presentar ante la Divisin de Bienes Nacionales una solicitud dirigida a regularizar su situacin. Si luego del procedimiento, la resolucin es favorable, ella debe inscribirse en el Registro Conservatorio de Bienes Races. La inscripcin inviste al solicitante de la calidad de poseedor regular del inmueble respectivo, quedando habilitado para ganar su dominio por prescripcin (arts. 11, 12, 14 y 15 DL 2695). b) Ttulos que pueden inscribirse. 422. 1) CONDICIONES DE DERECHOS REALES INMUEBLES. Puede inscribirse toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales constituidos en ellos (Art. 53 N 1 CBR). La inscripcin es una medida de publicidad. Su falta faculta a los terceros para alegar su desconocimiento. Segn el art. 1491, la enajenacin o gravamen de un inmueble que se debe bajo condicin podr resolverse si la condicin constaba en el respectivo ttulo inscrito. En este caso, la inscripcin se refiere al ttulo, y no a la condicin, pues sta consta en aqul. 423. 2) GRAVMENES PERSONALES QUE TIENEN POR OBJETO INMUEBLES; SERVIDUMBRES; ARRENDAMIENTOS; OTROS ACTOS Y CONTRATOS. Art. 53 N 2 RRC. Puede inscribirse todo gravamen impuesto en inmuebles que no sea de los mencionados en los N 1 y 2 del arts. 52, como las servidumbres. Se infiere que se refiere a gravmenes personales, como la anticresis (art. 2438), cuya inscripcin la hace oponible. En cuanto a las servidumbres, es legislador no considero necesario inscribirlas porque estimaba que las voluntarias no eran importantes, lo que no sucedi en la realidad. Leyes especiales han impuesto su inscripcin, Seala el art. 53 que tambin puede inscribirse el arrendamiento en el caso del artculo 1962 (en relacin con el art. 101 inc. 1 Ley de Bancos) y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley (como al anticresis). 424. 3) IMPEDIMENTOS Y PROHIBICIONES REFERENTES A INMUEBLES. Puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (Art. 53 N 3 RRC).

Realizacin de las inscripciones, subinscripciones, cancelaciones. 425. TERRITORIO EN QUE DEBE EFECTUARSE LA INSCRIPCIN DE LOS TTULOS DE DERECHOS REALES. Con excepcin de la servidumbre, debe hacerse en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el bien raz, y si este pertenece a varios territorios, hay que inscribirlo en el Registro de cada uno de ellos (art. 687 inc. 1 CC, art. 54 RRC). Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, debe inscribirse en los registros conservadores de todos los territorios (art. 687 inc. 2 RRC, art. 54 inc. 2 RRC). Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean proindiviso, el acto de particin relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble (art. 687 inc. 3 RRC, art. 54 inc. 3 RRC). El todo acuerdo de partes o resolucin del partidor relativa a inmuebles, debe reducirse a escritura pblica, y sin esta solemnidad no puede inscribirse (art. 659 inc. 2 CPC). La inscripcin en un territorio que no corresponde, no existe. Mientras no se efecte, no da la posesin efectiva del respectivo derecho (art. 696). La CS ha sealado que en caso de inscripciones de varios territorios de un solo inmueble, si se omite una, hace la inscripcin ineficaz para todo el predio, lo que es acertado a juicio del redactor. Al contrario, si se da un ttulo que abarca dos ms inmuebles, la omisin en uno no afecta al otro. 426. TERRITORIOS JURISDICCIONALES EN QUE DEBEN INSCRIBIRSE LOS DECRETOS DE INTERDICCIN Y DE PROHIBICIN. Deben inscribirse en el territorio donde la persona en que recae el decreto tiene su domicilio. Deben inscribirse tambin en el territorio donde estn situados los inmuebles que le pertenezcan. Si la limitacin o prohibicin recae sobre un inmueble determinado, debe inscribirse en el territorio donde est situado (art. 56 RRC). 427. PERSONAS QUE PUEDEN REQUERIR LA INSCRIPCIN. Los interesados pueden pedir la inscripcin por s, por medio de personeros o representantes legales (art. 60 RRC). 428. CASOS EN QUE DEBE PRESENTARSE EL TTULO DE PODER . Solo si la inscripcin se pide para transferir el dominio de un inmueble, o de los derechos reales de usufructo, uso y habitacin, censo, hipoteca constituidos en inmuebles. En cualquier otro caso, solo basta la exhibicin del ttulo. (Art. 61 RRC). La mayor precaucin se justifica porque estas inscripciones aparejan la cancelacin de la anterior inscripcin. Jos Clemente Fabres critica que no se exija en el caso de constitucin de derechos reales. Presentacin de copia autntica. Debe entregarse al conservador copia autntica del ttulo respecto o de la sentencia o decreto judicial (con certificacin de ejecutoria), y deben exhibirse dems documentos necesarios, sean pblicos o privados (art. 57 RRC). Se admite como autntica toda copia autorizada con las solemnidades legales por el competente funcionario (art. 62 RRC). 429. INSTRUMENTOS OTORGADOS EN PAS EXTRANJERO. No pueden inscribirse sin previo decreto judicial que califique la legalidad de su forma y su autenticidad, segn arts. 16, 17 y 18 CC (art. 63 RRC). No obstante, para los efectos de la inscripcin, el Conservador reputar legales e inscribir los instrumentos otorgados en pas extranjero y autnticas las copias, si hubiesen pasado aqullos y se hubieren stas dado, con el sello de la Legacin o Consulado, por un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin o un Cnsul de Chile, con tal que estos dos ltimos tengan ttulo expedido por el Presidente de la Repblica, y que el Ministro de Relaciones Exteriores haya abonado la firma del autorizante (art. 64 RRC).

430. NO PUEDEN INSCRIBIRSE DOCUMENTOS PRIVADOS; MINUTAS. Para facilitar la inscripcin, pueden presentarse documentos privados o minutas, esto es, declaraciones o solicitudes dirigidas al conservador y suscritas por las partes, que tienen por fin suplir o enmendar las designaciones defectuosas e insuficientes de los ttulos (art. 82 RRC). Pero no pueden inscribirse, pues solo pueden inscribirse ttulos que consten en instrumentos pblicos. 431. ANOTACIN DEL TTULO EN EL REPERTORIO. Es el asiento que en este libro se hace del extracto de un ttulo presentado al conservador para su inscripcin y cuyo fin es dejar, para efectos legales, testimonio de la recepcin de dicho ttulo. En el acto de recibir la copia autntica, el Conservador anotar su extracto en el Repertorio, asignndole un N segn orden de presentacin, y con las enunciaciones del art. 24 (Art. 65 RRC). Si dos o ms personas demandaren a un tiempo inscripcin de igual naturaleza sobre un mismo inmueble, las copias presentadas se anotarn bajo el mismo N. (Art. 66 RRC). El conservador no examina la legalidad de los ttulos, pero puede rehusar las inscripciones que son legalmente inadmisibles, pero en ningn caso dejar de anotar en el Repertorio el ttulo que se presentare a inscripcin (art. 15 RRC). Solo puede omitir la anotacin en caso que el requirente declare expresamente desistirse de ella y que retira su ttulo (art. 67 RRC). Efecto importante, el interesado puede subsanar los inconvenientes, y la inscripcin surtir efectos desde la fecha de la anotacin en el Repertorio (art. 17 RRC). El conservador est obligado a realizar la anotacin de un ttulo referente a inmuebles. Si no es as, puede negarse a la inscripcin y a la anotacin. 432. NEGATIVA DEL CONSERVADOR A INSCRIBIR; RECLAMACIN DEL INTERESADO. Anotado el ttulo, si el conservador declara admisible la inscripcin, debe hacerla sin ms trmite. Pero si la considera inadmisible, debe devolver el ttulo, expresando en el mismo y al margen del Repertorio, los fundamentos de la negativa (art. 14 incs. 2 y 25 RRC). El perjudicado puede recurrir al juez de letras, quien resuelve por escrito y sin ms trmite. Si ordena la inscripcin, el Conservador debe hacerla mencionando el decreto. El decreto que niega la inscripcin, es apelable (art. 18 20 RRC). Segn la CS la gestin del art. 18 es un negocio administrativo, por lo que no es un asunto de carcter no contencioso que permita a alguna persona concurrir como legtimo contradictor. 433. ANOTACIN PRESUNTIVA. La anotacin en el Repertorio en el caso de devolucin del ttulo tiene el carcter de presuntiva, y caduca a los dos meses de su fecha si no se convierte en inscripcin. Y ser inscripcin cuando se subsane la causa que lo impeda (art. 15 y 16 RRC). 434. EFECTO RETROACTIVO DE LA INSCRIPCIN EN VIRTUD DE LA ANOTACIN PRESUNTIVA . La inscripcin surte todos los efectos de tal desde la fecha de la anotacin, sin embargo de cualesquiera derechos que hayan sido inscritos en el intervalo de una a la otra (art. 16 y 17 RRC). La fecha de la inscripcin es la fecha de la anotacin. 435. NECESIDAD DE REQUERIR LA INSCRIPCIN EN VIRTUD DE ANOTACIN PRESUNTIVA . La anotacin presuntiva no se convierte ipso iure en inscripcin. Es necesario que el interesado, una vez desaparecido los obstculos, solicite la inscripcin del ttulo anotado precedentemente. 436. INSCRIPCIN DE TTULOS INCOMPATIBLES CON EL ANOTADO PRESUNTIVAMENTE. Segn la jurisprudencia ltima, la anotacin presuntiva no confiere preferencia para inscribir; solo tiene importancia para determinar la fecha de la inscripcin, y por ende, para la fijacin del dominio. Tampoco impide la inscripcin de otros ttulos incompatibles, y por el contrario, segn la CS la ley autoriza esa inscripcin, pues el art. 17 se pone en el caso de que se hagan otras inscripciones. Y son vlidas si hacen antes o despus de caducados los dos meses de la anotacin presuntiva.

Pero para la doctrina, las anotaciones en el Repertorio determinan la prioridad de las inscripciones, o sea, debe ser preferido en la inscripcin el primero que lo haya requerido, que es aqul que primero obtuvo la anotacin. La existencia de la anotacin es un impedimento legal durante el perodo de dos meses para que se practiquen inscripciones de otros ttulos sobre el mismo inmueble a que ella se refiere. El art. 17 no las autoriza y solo las menciona si es que se practicaron por descuido. Finalmente, aunque se haya hecho constar la cesacin de la causa y no se haya requerido la inscripcin, la anotacin presuntiva no caduca si no ha expirado el plazo de dos meses. Admitir lo contrario significa restringir ese plazo y crear una nueva caducidad por una causa que no ha sealado la ley. 437. LA ANOTACIN DE UNA PROHIBICIN JUDICIAL POSTERIOR A LA ANOTACIN PRESUNTIVA DE UN TTULO ES IMPEDIMENTO PARA QUE STE SE INSCRIBA EN PLAZO LEGAL? Para la CS, s, porque aun cuando la inscripcin surta todos los efectos legales desde la fecha de la anotacin, tal cosa no puede ocurrir sino a base de que la inscripcin anterior haya podido legal y vlidamente efectuarse; y a los impedimentos para inscribir un ttulo, pueden sumarse otros decretos por la autoridad judicial y subsanados los primeros no podran entenderse subsanados los ltimos. La Corte de Valparaso ha declarado lo contrario. Si la anotacin de una prohibicin es posterior a la anotacin presuntiva de un ttulo, no obsta a la inscripcin de ste. Toda anotacin en el Repertorio tiene por objeto dar garanta y estabilidad del derecho del solicitante desde el momento que requiere la inscripcin. La Corte de Talca as lo ha fallado. Para el redactor, es la doctrina que se ajusta a la ley. 438. INSCRIPCIN EFECTUADA SIN PREVIA ANOTACIN. La anotacin es un trmite necesario y previo a la inscripcin. Si no se hace, no se cumple una solemnidad del art. 76 que seala Tendr cada inscripcin al principio, en el margen de la izquierda, una anotacin que exprese la naturaleza del ttulo y el nmero que le corresponde en el Repertorio. Por tanto, la inscripcin sin anotacin en el Repertorio, apareja la nulidad absoluta (art. 1682 inc. 1). El conservador adems contraviene el Reglamento del Registro y cae en sanciones disciplinarias, como tambin responsabilidad por dao (art. 96). 439. RENOVACIN DE LA ANOTACIN PRESUNTIVA. Las anotaciones presuntivas caducan a los dos meses de su fecha si no se convierten en inscripcin (art. 15 inc. 2 RRC). No pueden renovarse. 440. SANCIN DE LA INSCRIPCIN EFECTUADA DESPUS DE LA CADUCIDAD DE LA ANOTACIN PRESUNTIVA . Es nula. 441. COPIA DE LA ANOTACIN EN EL REPERTORIO; CERTIFICADO DE STE. Debe darse a todo requirente (art. 69 RRC). Puede solicitarse, en conjunto con la anotacin, el certificado de Repertorio, donde se testimonia las anotaciones vigentes de inmueble que se trata de inscribir, que no pueden obtenerse con otros certificados. 442. INSCRIPCIN DEL TTULO; CAUSALES QUE PERMITEN NEGARLA. El Conservador lo se pronuncia sobre la legalidad de los ttulos. Solo deben examinarse si hay defectos ostensibles (art. 70 RRC). Pero debe negarse si la inscripcin es legalmente inadmisible, por ejemplo, si no es autntica, no es inmueble, o no es el territorio que corresponde, etc. (art. 13 RCC). 443. CASOS EN QUE LOS OTORGANTES DEL TTULO NO TIENEN INSCRITA A SU NOMBRE LA PROPIEDAD VENDIDA. Si el dueo vendiere un inmueble sucesivamente a dos personas distintas, y despus de inscrito por uno apareciese el otro solicitando igual inscripcin; o si apareciese vendido por persona que segn el Registro no es su dueo o actual poseedor, el Conservador rehusar la inscripcin hasta que se le haga constar que judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la anotacin (art. 14 RCC).

El fundamento de la negativa es que el comprador que primero inscribe, adquiere el dominio (art. 1817), y el segundo no, puesto que el dueo ya no lo es, que es lo mismo que el segundo caso. 444. CASO EN QUE UNO DE LOS COMPRADORES SLO TIENE ANOTADO PRESUNTIVAMENTE SU TTULO, APARECIENDO DESPUS EL OTRO SOLICITANDO LA INSCRIPCIN DEL SUYO . Cmo se aplica en el caso el art. 14 RRC? 1) Quienes sostienen que la anotacin presuntiva impide la inscripcin de otro ttulo incompatible, deben concluir que el conservador corresponde rehusar la inscripcin del segundo requirente, sin perjuicio de anotar en el Repertorio el ttulo de ste. Si la primera anotacin caduca, se puede realizar la segunda, pero si aquella se convierte en inscripcin, el conservador debe negrsela al segundo requirente hasta que se haga constar que judicialmente se ha puesto en noticia al interesado a quien pueda perjudicar la inscripcin, esto es, el comprador de la primera anotacin. 2) Quienes afirman que la anotacin no obsta la inscripcin de otros ttulos, deben concluir que si inscribe antes el segundo requirente, no puede inscribirse el ttulo del primero 445. CONSTANCIA DE LA NEGATIVA DE LA INSCRIPCIN. Si el conservador rehsa la inscripcin, debe devolver el ttulo al interesado, expresando los fundamentos y mencionando en el Repertorio el motivo de la devolucin (art. 14 inc. 2 y 25 RRC). 446. INSCRIPCIN DE ACTOS RELATIVOS A UNA FINCA QUE NO HA SIDO ANTES INSCRITA. En este caso, el conservador exigir constancia de haberse dado aviso de la transferencia al pblico por medio de 3 avisos en diarios y un cartel por 15 das en el conservador. El conservador certificar el cumplimiento de los requisitos al pie del cartel y lo protocolizar. Se sujetan a esta regla las transferencias por venta o donacin, la constitucin y transferencia de los derechos de usufructo, uso, habitacin censo e hipoteca de inmuebles no inscritos. La inscripcin solo podr efectuarse corridos 30 das desde el certificado correspondiente (art. 693 CC y 58 RRC). Adems, el conservador debe comunicar de inmediato el intento de inscripcin a la Direccin de Bienes Nacionales, acompaando copia de la solicitud. Sin el informe favorable de la divisin, no puede inscribirse. El informe debe emitirse dentro de 30 das desde la recepcin del oficio. Si no se evacuare en el plazo, se prescindir de ste (art. 10 L. 1939). Cuando no se solicitare informe o este fuere desfavorable, la inscripcin practicada adolecer de nulidad y deber ser cancelada por el Conservador respectivo a solo requerimiento de la Direccin. Los conservadores que contravengan la disposicin sern sancionados por la Corte de Apelaciones en la forma del art. 539 COT. Del informe negativo de la Direccin, se puede reclamar dentro de quinto da ante la Corte de Apelaciones, quien fallar en nica instancia. La Direccin podr exigir a los ocupantes de bienes races que a su juicio pudieren ser fiscales, que exhiban los ttulos que justifiquen su posesin o tenencia. La negativa infundada se considera presuncin de dominio fiscal y el infractor ser sancionado por el Servicio con multa de hasta cinco sueldos vitales mensuales de la Regin Metropolitana. Todos los requisitos de publicidad tienden a evitar el fraude. Las formalidades de los arts. 693 CC y 58 RRC solo se exigen para la transferencia por donacin entre vivos o venta. Por tanto, no son necesarias para las inscripciones para otros ttulos, como sentencias declarativas de la prescripcin adquisitiva, y adquisicin de dominio u otros derechos reales por sucesin por causa de muerte. Tambin se exceptan las inscripciones de fecha anterior al RCC. 447. SANCIN DE LAS INSCRIPCIONES RELATIVAS A PREDIOS NO INSCRITOS HECHAS SIN LAS FORMALIDADES DE PUBLICIDAD.

1) Segn Jos Clemente Fabres, es la nulidad absoluta, por faltar una formalidad atendida la naturaleza del acto o contrato. La desaparecida Corte de Tacna fall en este sentido. 2) Claro solar seala que los avisos son medias de publicidad, por lo que la sancin sera la inoponibilidad. 448. CMO SE ESCRIBEN LAS INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO. Debe ir en papel sellado y foliado. Ver arts. 34, 35, 73, 75, 76, 77 y 88 RRC. 449. DEBE HACERSE UNA INSCRIPCIN PARA CADA INMUEBLE. Si resulta de un ttulo en que muchos deudores o fiadores han hipotecado los inmuebles, se verifican tantas inscripciones cuantos inmuebles sean (arts. 71 y 72 RRC). 450. CONTENIDO DE LAS INSCRIPCIONES. El extracto fundamental del ttulo. 451. CONTENIDO DE LA INSCRIPCIN DEL DOMINIO Y DE OTROS DERECHOS REALES. Excepto la hipoteca, debe contener: 1) Fecha de la inscripcin. 2) Naturaleza, fecha del ttulo y oficina en la que se guarda el original. 3) Los nombres, apellidos y domicilios de las partes. 4) Nombre y linderos del fundo. En predios urbanos, se designa calle, n y ciudad. 5) Firma del conservador. Si es un ttulo traslaticio y no apareciere facultado en el ttulo uno de los otorgantes o un tercero para hacer el registro, las partes o sus representantes deben firmar la inscripcin; pero esta firma no se exige en transferencias por decretos judiciales (art. 78 RRC). Si se transfiere un derecho inscrito, se mencionar en la nueva la precedente inscripcin, citndose Registro, folio y n (art. 80 RCC; 692 CC). Indicacin en la inscripcin de los inmuebles por destinacin. La CS seala que no se entienden inscritos por la mera inscripcin del bien raz a que adhieren, sino que deben indicarse. 452. FIRMA DE LA INSCRIPCIN; MANDATO DE UNO DE LOS OTORGANTES A UN TERCERO . La exigencia de la firmas de las partes o del mandatario se explica porque la inscripcin constituye la tradicin, y ella necesita el consentimiento del tradente y el adquirente (arts. 670, 672 y 673). Normalmente, en la escritura se faculta a una de las partes o un tercero para la inscripcin, lo que importa un mandato para celebrar un acto jurdico. Como representa a tradente y adquirente, ejecuta un acto jurdico consigo mismo. Las firmas se estampan a continuacin de la ltima palabra del texto y se cierra con la firma del conservador 8art. 83 RCC). 453. NO ES NECESARIO QUE LAS DIVERSAS FIRMAS SE PRODUZCAN EN UN SOLO ACTO; SANCIN DE LA FALTA DE FIRMAS. Segn la Corte de Valparaso la ley no exige que las firmas se produzcan en un solo acto o en tiempo determinado. De acuerdo con el 673, la tradicin que en un principio fue invlida por faltar la voluntad del tradente o del adquirente o sus respectivos representantes legales, se valida retroactivamente con la ratificacin. La CS seala que la inscripcin no firmada por el Conservador, carece de valor. 454. MENCIN DE LA INSCRIPCIN ANTERIOR; REFERENCIA A LAS INSCRIPCIONES POSTERIORES. La nueva inscripcin debe mencionar la anterior. (Art. 692 CC y 80 RCC) Adems, en las no canceladas, debe poner nota de simple referencia de las posteriores (Art. 92 RCC).

La sancin a la no mencin, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho (art. 692 CC). La inscripcin no es nula, sino que ineficaz mientras no se subsane la omisin, la que puede proceder por subinscripcin de oficio por el Conservador, a peticin de parte o por decreto judicial (art. 88 RRC). 455. CMO SE SUPLEN LAS FALTAS EN LOS TTULOS DE ALGUNA DE LAS DESIGNACIONES LEGALES A QUE DEBE CONTENER LA INSCRIPCIN. La falta absoluta en los ttulos, solo pueden llenarse por escritura pblica. Pero pueden subsanarse por minutas las designaciones defectuosas e insuficientes (art. 82 RRC). 456. REGLAS A QUE ESTN SUJETOS LOS NOTARIOS APLICABLES A LOS CONSERVADORES; ENMENDADURAS; ENTRE LNEAS, ETC. Art. 84 RRC. 457. DEVOLUCIN DEL TTULO DESPUS DE SU INSCRIPCIN. ART. 85 Y 86 RRC. 458. CMO SE SALVAN LOS DEFECTOS DE LAS INSCRIPCIONES: SUBINSCRIPCIONES. Los que puedan salvarse con arreglo al mismo ttulo inscrito, los rectificar el conservador, de oficio o a peticin de parte, por una subinscripcin (art. 88 RRC). Pero si requiriese se un nuevo ttulo, deber hacerse una nueva inscripcin, con las correspondientes referencias. Pero si el nuevo documento en una sentencia o decreto judicial ejecutorio, solo se har una subinscripcin. (Art. 89 RRC). 459. CANCELACIONES. Implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del Registro. Se realiza mediante subinscripciones (Art. 91 RRC). No se pueden cancelar de oficio. No obstante, en las inscripciones no canceladas, debe hacer referencia a las inscripciones posteriores. (Art. 92 RRC). 460. SANCIN DE LAS INSCRIPCIONES. Como acto jurdico sigue las reglas generales y puede adolecer de nulidad absoluta y nulidad relativa. Considerada en s misma, solo puede adolecer de nulidad absoluta si se omiten los requisitos esenciales para su validez. La firma de las partes no es un requisito externo o formalidad, sino que un requisito para la validez de la tradicin. 461. REINSCRIPCIONES. Importa volver a inscribir un ttulo ya inscrito. Ninguna disposicin legal lo autoriza, pero en la prctica ha sido aceptado para encadenar inscripciones que no lo estaban. Sin embargo, otros hacen ver la ilegalidad del procedimiento y expresan que es innecesario, porque la tradicin queda saneada, con efecto retroactivo, al efectuarse las inscripciones omitidas. Otro caso que da lugar a las reinscripciones en la formacin de fundos por inscripciones de minutas. Se ha objetado el procedimiento, porque la minuta es un instrumento privado firmado por las partes que tiene solo el objeto de suplir designaciones defectuosas o insuficientes de los ttulos. La nica oportunidad de reunir los diversos ttulos sera cuando el titular enajenara las propiedades a una sola persona en un mismo acto. Entonces se har una sola inscripcin a favor del adquirente.

I. TRADICIN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL INMUEBLE. 462. CMO SE EFECTA; LA INSCRIPCIN. La tradicin del dominio de los bienes races se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma forma se efecta la tradicin de los derechos de uso constituidos en bienes races, derechos de habitacin y censo, y del derecho de hipoteca (art. 686). Pero los derechos de uso y habitacin son personalsimos (art. 819), y por tanto, intransferibles, por lo que su

tradicin jams podr realizarse. La servidumbre aparece excluida porque su tradicin se efecta de otra forma. La tradicin del derecho de herencia no requiere inscripcin, aun cuando comprenda inmuebles. 463. PAPEL DE LA INSCRIPCIN. El papel principal es efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles. Por regla general, la inscripcin no forma parte del contrato mismo. 464. ENTREGA DE LA COSA CORPORAL MISMA. La entrega de la cosa corporal misma cuando resulta necesaria para que el adquirente ejercite los derechos que se le transfieren, no es sino la consecuencia de la tradicin de stos. Y debe llevarse a cabo. CS ha declarado que la obligacin de entregar no solo se lleva a cabo con la inscripcin, sino que con la entrega material de lo vendido. 465. LA INSCRIPCIN ES INNECESARIA CUANDO OPERA OTRO MODO DE ADQUIRIR QUE EL DE LA TRADICIN . La CS ha declarado que si se cumplen los requisitos de la expropiacin, el expropiante adquiere el dominio sin que se precise la inscripcin como modo de adquirir. 466. TRADICIN DE CUOTAS. Hay que distinguir: 1) Derecho cuotativo en una comunidad universal es una parte indivisa de la cosa corporal, por tanto, la tradicin del derecho de uno de los comuneros en la universalidad, no requiere inscripcin en el Conservador, aun cuando existan bienes races en la comunidad. 2) Derecho cuotativo en una comunidad de objeto simple, se radica en el bien mismo, y en consecuencia, el derecho de un comunero en el inmueble comn, necesita la inscripcin conservatoria. 467. TRADICIN DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE. Se efecta por escritura pblica en que el tradente expresa constituirlo, y el adquirente aceptarlo, y que puede ser la misma del acto o contrato (art. 698). De ah a que el RRC lo mencione entre los ttulos que pueden inscribirse (Art. 53) 468. SERVIDUMBRE DE ALCANTARILLADO. En predios urbanos, solo puede adquirirse por medio de escritura pblica inscrita en el CBR (art. 1 Ley 6977). II. TRADICIN DE LOS MUEBLES REGISTRADOS. 469. IDEA GENERAL. Ciertos muebles por su entidad y ms o menos fcil individualizacin se someten a rgimen de anotacin o registro. Algunos muebles registrados pueden ser objeto de hipoteca, garanta que no exige que el dueo del bien se desprenda de la posesin ni de su tenencia, al revs de lo que ocurre con la prenda ordinaria. Pero hoy se admiten las prendas sin desplazamiento, las que se inscriben en registros especiales. 470. VEHCULOS MOTORIZADOS. a) Aplicacin del rgimen de los bienes muebles a los vehculos motorizados y el registro de los mismos. La Ley 18.920 de Trnsito, entrega al Registro Civil e Identificacin el Registro de los vehculos motorizados. En este registro deben inscribirse los vehculos y la individualizacin de sus propietarios, y se anotan las patentes nicas que se otorguen. Adems, en cada oficina del servicio, hay un repertorio y un ndice, a cargo del oficial respectivo (art. 39 LT). Existe un Reglamento del Registro de Vehculos Motorizados, el D 1111 de 1985 del MINJU. b) Inscripcin del vehculo y de sus posibles variaciones de dominio; anotaciones de gravmenes, prohibiciones, embargos y medidas precautorias. La inscripcin de un vehculo se efectuar al otorgarse la patente nica. Los documentos que autoricen dicha inscripcin sern incorporados en el Archivo Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificacin (art. 39 inc. 3 LT). Tambin se inscriben las variaciones de dominio (art. 41 LT). Puede requerirse la anotacin de los gravmenes, prohibiciones, embargos o medidas precautorias que les

afecten, anotacin que no es necesaria para la existencia de tales actos, pero s para que sean oponibles a terceros (art. 41 inc. 2 LT). c) Plazo para solicitar la inscripcin del vehculo. 30 das siguientes a la fecha de su adquisicin. (art. 42 LT).

ci) Necesidad de acreditar el dominio del vehculo para poder proceder a su inscripcin. El adquirente por acto
entre vivos o por sucesin por causa de muerte podr solicitar que se inscriba el vehculo a su nombre, acreditando previamente el ttulo de dominio. Podr, igualmente, solicitar un certificado que pruebe haber requerido la inscripcin (art. 45 LT). Si el acto que sirve de ttulo es consensual, debe acreditarse ante el Registro Civil mediante declaracin conjunta suscrita por el adquirente y la persona a cuyo nombre aparece inscrito el vehculo, o que se acredite por instrumento pblico o privado autorizado ante notario (Art. 41 LT). e) Cmo se prueba, para los efectos de la inscripcin, el dominio de vehculos nuevos comprados en el pas y el dominio de vehculos nuevos o usados importados directamente por el requirente de la inscripcin. 1) El dominio de los vehculos nuevos, armados o fabricados en el territorio nacional por las empresas autorizadas, o internados al pas por representantes o distribuidores de los fabricantes, se acreditar con la presentacin de la respectiva factura, en la que consten la adquisicin y el pago de los tributos correspondientes a la primera venta del vehculo. (art. 4 inc. 1 RRVM). 2) Tratndose de vehculos nuevos o usados, que se importen directamente, su dominio se acreditar con la presentacin de los correspondientes documentos aduaneros en los que consten su internacin legal y el pago de los derechos o impuestos respectivos, o la franquicia a que se acogen. (Art. 4 inc. 2 RRVM). f) Cmo se prueba el dominio de los vehculos adquiridos entre vivos en forma distinta de la sealada en los Nos 1 y 2 de la letra anterior. El dominio de estos vehculos se inscribir con el mrito de la escritura pblica o instrumento privado autorizado por un Notario, en que conste el respectivo ttulo traslaticio del dominio, o mediante declaracin escrita conjunta que suscribirn ante el Oficial de Registro Civil e Identificacin el adquirente y la persona a cuyo nombre figure inscrito el vehculo, o a travs de una factura de adquisicin en pblica subasta expedida por una casa de martillo. En todos estos documentos debern constar el cdigo de la patente nica y las caractersticas del vehculo que se transfiere, las identidades del adquirente y la del vendedor o anterior propietario, y la comprobacin del pago del impuesto a la transferencia, si as correspondiere (art. 5 RRVM). g) Prueba del dominio de los vehculos adquiridos por sucesin por causa de muerte. El dominio se inscribe con el mrito de los instrumentos que acrediten dicha adquisicin (art. 6 RRVM). h) Instrumentos con el mrito de los cuales se hacen las anotaciones de gravmenes, prohibiciones, embargos, medidas precautorias que afecten a los vehculos inscritos en el Registro. Estos son los pblicos o los privados autorizados ante notario que les sirven de fundamento (art. 9 RRVM). i) Inadmisibilidad de la prueba testimonial relacionada con el acto traslaticio de dominio de vehculos motorizados. En polica local no es admisible la prueba de testigos para acreditar la existencia o fecha de un acto que sea traslaticio de un vehculo motorizado (art. 12. inc. 2 Ley 18.287 de Procedimiento ante Juzgados de Polica Local). j) La inscripcin registral y la prueba del dominio del vehculo motorizado. La inscripcin no prueba el dominio. El funcionario que inscribe se atiene a los documentos que se le presenten, los cuales deben presumirse autnticos y veraces mientras no se demuestre lo contrario. De ah a que la inscripcin solo importe una presuncin de dominio. (Art. 44 LT) 471. TRADICIN DE BUQUES Y ARTEFACTOS NAVALES. 472. HIPOTECA.

472 bis. TRADICIN E HIPOTECA DE AERONAVES. III. INSCRIPCIONES A QUE DA ORIGEN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE. 473. GENERALIDADES. Adems de efectuar la tradicin, la inscripcin tiene otras finalidades, como dar publicidad a la propiedad raz. Es el caso de la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin adquisitiva. El heredero adquiere el dominio y la posesin legal de los bienes hereditarios por sucesin por causa de muerte, y esta adquisicin se produce en el momento mismo de la muerte del causante. Por tanto, el heredero no necesita tradicin, pues las cosas de adquieren solo de un modo. 474. INSCRIPCIONES NECESARIAS PARA QUE EL HEREDERO PUEDA DISPONER DE UN INMUEBLE, FINALIDAD DE ESAS INSCRIPCIONES (ART 688). En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer de algn inmueble, mientras no preceda: 1 El decreto judicial o resolucin administrativa que da la posesin efectiva de la herencia (art. 883 CPC). 2 La inscripcin especial de herencia, a nombre de todos los herederos. 3 La inscripcin especial del acto de particin, por el cual se adjudica a un heredero el todo o parte de un inmueble. La finalidad de las inscripciones no es hacer dueo al heredero, sino que mantener la historia continuada de bienes races en el Registro Conservador. 475. a) INSCRIPCIN DE RESOLUCIN JUDICIAL. La posesin efectiva solo puede solicitarse por los herederos y se entiende dada a toda la sucesin, aun cuando uno solo de los herederos la pida (art. 881 CPC), y la copia de la resolucin judicial o resolucin administrativa debe inscribirse en el Registro de Propiedad del o los territorios en que se sitan los inmuebles, y en el del territorio del ltimo domicilio del causante, si fuere distinto al anterior. Si no hay inmuebles, la inscripcin solo se hace en el territorio donde se haya concedido, esto es, el del ltimo domicilio del causante (art. 883 CPC). Inscripcin del testamento. Si es testamentaria. (Art. 688 N 1) la inscripcin comprende su fecha, individualizacin del testador y los herederos o legatarios que solicitaren la inscripcin, expresando sus cuotas o legados (art. 691 inc. 1 CC; 79 inc. 1 RRC). Slo exige inscripcin en el registro del lugar donde se dict la posesin efectiva, pero conviene hacerla tambin en el de los inmuebles. 476. b) INSCRIPCIN DE HERENCIA. Si por muerte de uno de los cnyuges se disuelve la sociedad conyugal, sus inmuebles deben inscribirse a nombre del sobreviviente y los herederos (art. 30 LIHAD). Los conservadores deben efectuarla con el slo mrito de la inscripcin de la posesin efectiva (art. 883 inc. 2 CPC), y nicamente en los territorios en que estuvieren los inmuebles hereditarios (art. 688 N 2 en relacin con el art. 687 inc. 1 y 2). Practicada, los herederos pueden disponer de consuno de los inmuebles hereditarios (art. 688 N 2) 477. c) INSCRIPCIN ESPECIAL DEL ACTO DE PARTICIN. Realizada la particin y adjudicaciones, el acto de particin en lo relativo a cada inmueble o parte adjudicada se inscribir en el Registro conservatorio del territorio a que corresponda dicho inmueble o parte. Sin sta, el heredero no puede disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido (art. 688 N 3, en relacin con el 687 inc. final). Todo acuerdo entre las partes o resolucin del partidor que contenga adjudicacin de bienes races, debe reducirse a escritura pblica, y sin esta solemnidad no puede inscribirse (art. 659 CPC). 478. FORMALIDAD FISCAL. Debe insertarse el comprobante de pago de impuesto en las escrituras que se indican (art 54 LIHAD). La inobservancia hace a los notarios codeudores solidarios del impuesto, sin perjuicio de una multa (art. 70 LIHAD).

479. POSESIN LEGAL Y POSESIN INSCRITA. En el art. 688 se contraponen la posesin legal con la posesin efectiva, y en el 696 los ttulos cuya inscripcin se prescribe no dan o transfieren la posesin efectiva mientras el respectivo derecho no se inscriba. La posesin efectiva no es otra que la posesin real. La CS ha dicho que el heredero putativo no puede invocar como modo de adquirir la posesin de una herencia por el art. 688, pues este solo se aplica al heredero real o efectivo. 480. LA ADJUDICACIN DE UN INMUEBLE HEREDITARIO A UNO DE LOS HEREDEROS NO ES UN ACTO DE DISPOSICIN. Sin embargo, la CS declar nula la adjudicacin de un inmueble sin que previamente se hayan practicado las inscripciones del art. 688, segn el cual los herederos pueden disponer de consuno de los bienes hereditarios hechas las inscripciones de la posesin efectiva y de herencia. Pero la jurisprudencia posterior reconoci que la adjudicacin no es disposicin, sino mera individualizacin del dominio que perteneca al adjudicatario en comunidad. Por tanto, la falta de las inscripciones no anula la adjudicacin. 481. ALCANCE Y SANCIN DEL ARTCULO 688. Qu sucede si el heredero dispone de un inmueble sin practicar las inscripciones correspondientes? a) En un principio, la CS seal que la sancin recaa sobre el contrato o ttulo de dominio otorgado al tercero y la sancin era la nulidad absoluta, porque el 688 contena una prohibicin encaminada a organizar el Registro Conservatorio, y son normas de orden pblico. Agreg que la prohibicin del 688 es general y absoluta, comprendiendo enajenaciones voluntarias y forzadas. Pero se rectific ms tarde sealando que el 688 solo se refiere a los actos voluntarios. b) esta jurisprudencia fue criticada por Claro Solar y Toms Rodrguez Fras, la CS declar ms tarde que la palabra disponer est tomada en su sentido natural y obvio de enajenar, esto es, transferir el dominio (y constituir derechos reales). La venta no importa enajenacin, por lo que el contrato celebrado por el heredero sin cumplir con las inscripciones es vlido. Una nueva sentencia estableci que el 688 se refiere a la tradicin, por tanto, la prohibicin de disponer se debe aplicar al modo de adquirir, por tanto, el heredero no puede transferir el dominio sin haber hecho las inscripciones, lo que es armnico con el 696, que prescribe que los ttulos cuya inscripcin se ordena no darn ni transferirn la posesin efectiva de dicho derecho mientras no se efecten dichas inscripciones. La ineficacia transitoria demuestra que no puede haber nulidad absoluta, porque no podra sanearse por la ratificacin. La jurisprudencia ha establecido definitivamente que la sancin del art. 688 no es la nulidad del ttulo ni de la tradicin, sino la que seala el art. 696. En consecuencia, no obtiene la posesin efectiva de su derecho y no se transfiere al tercero que contrata con l la posesin efectiva del derecho, y los efectos se mantienen en suspenso mientras no se practiquen las inscripciones del 688. 482. CRTICA A LA SOLUCIN DE LA JURISPRUDENCIA. Aunque la mayora de los autores considera exacta la ltima jurisprudencia, se critica porque conduce a la inestabilidad de los derechos. El criterio obliga al heredero a reinscribir el ttulo traslaticio una vez que el heredero haya obtenido la posesin efectiva, el procedimiento de reinscripcin carece de base legal y puede dar origen a una cadena paralela de inscripciones. Se dice que la sancin del 696 no conviene al 688 porque el primero seala los efectos de la falta de inscripcin de ttulos traslaticios, mientras que el segundo contempla la inscripcin de actos que no tienen esa naturaleza, como la posesin efectiva, ni la especial de herencia, ni la adjudicacin. El art. 688 estara mal ubicado. Por tanto, la sancin del 696 vale solo en coas en que la inscripcin vale como tradicin; y no sera aplicable entonces al adquirente del inmueble enajenado por el heredero. Se concluye que el 688 no tendra una sancin especfica, y habra que buscar en los principios generales, de la que fluyen dos soluciones: 1) El heredero no transfiere el dominio, pero el adquirente podra iniciar una posesin regular que una vez cumplido un ao y una vez que el heredero realizara las inscripciones correspondientes, s, lo habilitara para interponer una querella de amparo dirigida a cancelar la inscripcin del heredero que perturba su posesin. Cancelada la inscripcin, se deja una nota de simple referencia. 2) La segunda solucin sera que la enajenacin del heredero a favor del adquirente estara viciada de nulidad relativa, pues se habran omitido requisitos (las inscripciones del 688) establecidas en consideracin a la calidad de heredero. Esta nulidad se saneara con la ratificacin, practicando las inscripciones del 688. Para orden del registro, bastara una simple anotacin al margen.

Las dos soluciones admiten saneamiento y no exigen reinscripcin. Pero la segunda tesis ha sido impugnada, ya que tambin se sanea por el transcurso del tiempo y la falta de inscripciones hereditarias jams se sanea, de acuerdo a la letra del 688 (... mientras no...) 483. EL ARTCULO 688 NO SE APLICA A LA CESIN DEL DERECHO DE HERENCIA . Si el heredero cede sus derechos, no es necesario que cumpla con las inscripciones del artculo 688, pues la herencia no es un inmueble, sino que es una universalidad jurdica que no mueble ni inmueble. Sin embargo, la Corte de Valparaso declar que cuando existe un solo heredero, y el patrimonio contempla bienes races, deben practicarse las inscripciones. Crticas: 1) El art. 688 exige inscripciones para disponer de cosas singulares. 2) El art. no exige las inscripciones para disponer del derecho real de herencia. 3) Las normas excepcionales del art. 688 no admiten interpretacin extensiva, y se aplican de acuerdo a la naturaleza jurdica y no a las consecuencias del hecho que acarrea. 484. INSCRIPCIN DEL LEGADO DE UN INMUEBLE. a) Generalidades. Hay sucesin a ttulo singular cuando se sucede a una persona difunta en una o ms especies de cuerpos ciertos o una o ms especies indeterminadas de cierto gnero (art. 951). Las asignaciones a ttulo singular se llaman legados (art. 954) y pueden ser de especie o cuerpo cierto y de gnero. El legatario de especie adquiere el dominio por el modo sucesin por causa de muerte, y sin necesidad de inscripcin, al momento del fallecimiento del testados si su llamamiento no es condicional (arts. 588, 951, 1338 N 1) El legatario de gnero, obtiene un derecho de crdito contra el heredero, no adquiere por sucesin por causa de muerte, sino en virtud de la tradicin que hace el heredero, porque el dominio solo puede tener por objeto una cosa determinada, y la determinacin se hace cuando la persona obligada la determina y hace tradicin de ella. b) Disposicin del inmueble legado sin necesidad de inscripcin previa. El art. 688 no menciona al legatario. Por tanto, puede este disponer del inmueble sin necesidad de inscripcin previa del ttulo. Para Claro Solar, como el ttulo del legado es el testamento, la obligacin de inscribir aparece implcitamente en los arts. 688 y 55, pues disponen que si la sucesin es testamentaria, al mismo tiempo de la posesin efectiva se inscribir el testamento, y la inscripcin ste debe comprender, entre otras cosas, la individualizacin de los legatarios (art. 691 CC y 79 RRC). Crticas: 1) La letra de la ley lleva a otra conclusin. El art. 691 solo se ocupa de las menciones esenciales del testamento, pero el 688 en ninguna parte alude al legatario. 2) La inscripcin del testamento se hace al mismo tiempo que la de la posesin efectiva, slo se efecta en el Registro Conservatorio del ltimo domicilio del causante, y no adems en el Registro del territorio donde se ubica el inmueble. Por tanto, la inscripcin no servira para mantener la continuidad del registro. c) Formas de inscribir el inmueble legado. Aunque no est obligado a inscribir, resulta conveniente hacerlo. Hay divisin en la doctrina en la forma: 1) El legatario podra inscribir a su nombre el predio con la sola presentacin de la copia del testamento judicialmente reconocido. Esto podra realizarse aunque el testamento no estuviese previamente inscrito, pero es ms conforme a la institucin del Registro que se haga primero la inscripcin del testamento. 2) a juicio de otros, no basta la exhibicin del testamento por dos razones: 1.- Por lo general, el testador seala el inmueble legado con designaciones insuficientes para realizar la inscripcin de dominio. 2.- El testamento no es ttulo indiscutible del derecho del legatario, porque puede sufrir contingencias (art. 1119 y 1362). La escritura pblica otorgada por los herederos o el albacea acredita que el derecho del legatario es definitivo. La exigencia que la entrega se realice por escritura pblica se justifica en que el Conservador solo puede inscribir ttulos autnticos. Es la opinin de la Corte de Santiago, y sus razones son: 1) Aunque el legado se defiere al momento de fallecer la persona, ello es el llamamiento a aceptar o repudiar (art. 959). 2) El legado se puede llevar a efecto una vez deducido del acervo o masa las diversas bajas del art. 959, para

llegar al acervo lquido. 3) el art. 1290 habla de pago de los legados, reiterado en el art. 1292. 4) el art. 1374 da preferencia en el pago a los acreedores hereditarios. 5) La LIHAC seala expresamente que los conservadores no podrn inscribir escrituras de adjudicacin de bienes hereditarios sin que se haya pagado el impuesto correspondiente. En la prctica, se inscriben legados solo con el testamento, pero generalmente se sigue el procedimiento de la escritura pblica, que da ms certeza. En consecuencia, puede otorgarse la escritura de entrega e inscribirse a nombre del legatario el inmueble, una vez hecha la inscripcin del testamento y de la resolucin de la posesin efectiva de la herencia. d) Tradicin del legado del inmueble. Se realiza por la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes Races. IV. LA INSCRIPCIN DE LA PRESCRIPCIN. 485. OBJETIVOS DE LA INSCRIPCIN EN LA PRESCRIPCIN. Disposiciones que exigen la inscripcin: art. 689, 2513, 52 RRC. Los objetivos: 1) Colocar el inmueble bajo el rgimen de la propiedad inscrita. 2) Mantener la historia de la propiedad raz. 3) Que la sentencia sea oponible a terceros V. TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA. 486. GENERALIDADES. Opera la sucesin por causa de muerte. Las inscripciones del art. 688 son requisitos para que el heredero pueda disponer de los inmuebles comprendidos en la sucesin. Una vez fallecido, puede enajenar su derecho de herencia. 487. DISTINCIN ENTRE LA ENAJENACIN DE BIENES DETERMINADOS DE LA HERENCIA Y LA ENAJENACIN DE STA O DE UNA CUOTA DE ELLA. Hay que tener claro que se analiza la venta o cesin de derechos hereditarios en la universalidad de la sucesin o en una cuota de ella, y no derechos sobre un bien determinado. La ley no dispone como puede efectuarse la tradicin del derecho real de herencia, pero en doctrina hay dos soluciones. 488. a) DOCTRINA SEGN LA CUAL LA TRADICIN DE LA HERENCIA NO EXIGE LA INSCRIPCIN CONSERVATORIA, AUN CUANDO AQUELLA COMPRENDA BIENES RACES. Para Leopoldo Urrutia, la universalidad jurdica no puede calificarse ni de bien mueble ni inmueble, por tanto, no es necesaria la inscripcin del art. 686 para la tradicin de ella. Adems, dicho artculo no hace mencin a la herencia, que es independiente y autnoma del derecho de dominio (arts. 577 y 1268). Como no hay regla especial, se sigue las reglas generales de la tradicin, esto es, la tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier medio que revele la intencin del tradente de transferirlo y la del adquirente de adquirirlo (art. 672 inc. 1 y 2). 489. b) DOCTRINA SEGN LA CUAL LA TRADICIN DE LA HERENCIA EXIGE LA INSCRIPCIN CONSERVATORIA CUANDO AQUELLA COMPRENDE BIENES RACES. Segn Jos Ramn Gutirrez, el derecho real de herencia ser mueble o inmueble segn los bienes que la compongan (art. 580): a.- Si se compone de bienes muebles, la herencia el mueble y se efecta la tradicin por el 684. b.- Si solo tiene bienes races, es inmueble y se efecta la tradicin por el 686. c.- Si es mixta, debe aplicarse el 686.

490. JURISPRUDENCIA. La mayora considera que no se exige inscripcin, aunque comprenda bienes races. 491. CRTICAS: CONVENIENCIA DE LA INSCRIPCIN. Si bien se est de acuerdo que no se requiere inscripcin para la tradicin del derecho real de herencia, es muy inconveniente para la publicidad de la propiedad raz. Por lo que se por lo que es necesaria una modificacin del art. 686 para incluir el derecho real de herencia como uno de los derechos que se transfiere por inscripcin. 492. CALIFICACIN DE LA HERENCIA EN RELACIN CON LOS REQUISITOS PARA ENAJENAR LOS BIENES DE LOS INCAPACES. Los art. 393, 255 y 1754 establecen requisitos para enajenar o gravar inmuebles de los incapaces por sus representantes legales. Como solo menciona bienes races, se concluye que no se aplica a los derechos hereditarios. Sin embargo, la conclusin es rechazada en la prctica, principalmente porque las instituciones de crdito exigen que se cumplan los mismos requisitos para la enajenacin de bienes races de los incapaces, criterio que sigui la Corte de Talca que declar que la venta o cesin de los derechos hereditarios de la mujer deba cumplir con el 1754. Sin embargo, la CS ha sealado que el marido no necesita la autorizacin judicial ni consentimiento de la mujer, pues no se trata de enajenacin de bienes races (art. 1754) ni de otros bienes que el marido est o pueda estar obligado a restituir a la masa (art. 1755). Sin embargo, si la mujer es la nica heredera, el marido no podra soslayar los requisitos habilitantes del art. 1754, porque en este caso la mujer es duea de los inmuebles desde la delacin de la herencia. 493. LA CESIN DEL DERECHO DE HERENCIA Y LAS INSCRIPCIONES DEL ARTCULO 688. Para ceder el derecho real de herencia no es necesario que el heredero haya obtenido previamente la posesin efectiva, ni que haya practicado las inscripciones del art. 688, porque se aplica para disponer de un inmueble, y la herencia no lo es aunque contenga bienes races. VI. TRADICIN DE LOS DERECHOS PERSONALES. 494. CMO SE VERIFICA. Por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario (art. 699). 495. LA LEY NO SE REFIERE A LA ENTREGA MATERIAL DEL TTULO. Puede hacerse de manera real o simblica. 496. REQUISITOS PARA QUE LA TRADICIN PRODUZCA EFECTO CONTRA EL DEUDOR Y CONTRA TERCEROS. La cesin no produce efectos contra el deudor ni contra terceros mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste (art. 1902) Resumen sobre la inscripcin en relacin con los modos de adquirir. 497. Enunciado. I. La inscripcin en el Conservador no interviene en la ocupacin ni en la accesin. II. La inscripcin tiene lugar en la tradicin, sucesin por causa de muerte y en la prescripcin, pero solo en la primera cumple el papel de modo de adquirir; en los otros casos opera para mantener la historia de la propiedad territorial. Captulo VIII

PROPIEDADES ESPECIALES 1. LA PROPIEDAD AUSTRAL. 2. LA PROPIEDAD INDGENA. Captulo IX DERECHOS PRIVADOS SOBRE BIENES NACIONALES 1. DERECHOS SOBRE LAS MINAS 2. DERECHOS SOBRE LAS AGUAS

Captulo X DERECHOS SOBRE BIENES INMATERIALES (La llamada propiedad intelectual y propiedad industrial) 1. CUESTIONES GENERALES 2. PROPIEDAD INTELECTUAL O DERECHO DE AUTOR 3. PROPIEDAD INDUSTRIAL Captulo XI LA POSESIN 1. GENERALIDADES 654. CONCEPTO. Es la tenencia de una cosa con nimo de seor y dueo (art. 700) Traduce la concepcin subjetiva de Savigny. Para la objetiva es el poder o seoro que el hombre ejerce de una manera independiente sobre las cosas, con el fin de utilizarlas econmicamente, poder que jurdicamente se protege, con prescindencia de la cuestin de saber si corresponde o no a un derecho (Ihering, Saleilles). 655. NATURALEZA JURDICA. 1.- Savigny seala que es un hecho, porque se funda en circunstancias materiales, pero a la vez es un derecho,

por las consecuencias jurdicas que apareja. 2.- Ihering afirma que es un derecho, porque es un inters jurdicamente protegido. Para nuestro CC, la posesin es un hecho, porque expresa que es la tenencia. Hoy se seala que es un estado de hecho protegido por el derecho. 656. INUTILIDAD DE LA EXISTENCIA DE UN DERECHO EN MATERIA DE POSESIN. Como consecuencia que la posesin es un hecho. 657. ELEMENTOS DE LA POSESIN. 658. a) EL CORPUS. Es un podero fsico o potestad de hecho sobre la cosa. El CC seala como elemento la tenencia, es decir, la ocupacin material y actual de la cosa, y ocupacin significa apoderamiento, y se la tiene no solo cuando hay aprehensin fsica, sino tambin cuando hay posibilidad de disponer de ella de forma directa e inmediata. Es la concepcin de Savigny. 659. b) EL ANIMUS. Es la voluntad especial del que pretende poseer, segn la teora clsica o subjetiva. Consiste en la intencin de obrar como seor o dueo (animus domini) o la intencin de tener para s (animus rem sibi habendi). 660. RELACIONES ENTRE LA POSESIN Y LA TENENCIA. TEORAS. La relacin posesoria puede presentarse como posesin o como simple tenencia. El problema es determinar de qu depende que haya posesin o tenencia. 661. TEORA SUBJETIVA, CLSICA O DE LA VOLUNTAD. De Savigny. El elemento definitorio es el animus domini. Pero el nimo de seor o dueo no solo debe existir en el fuero interno, sino que ha de aparecer del ttulo mismo en virtud de cual se detenta. Y no requiere conviccin de que se es dueo (el ladrn tambin es poseedor). 662. TEORA MODERNA U OBJETIVA. Ihering niega que exista un animus especial. El animus y el corpus es un todo invisible. El animus es el propsito de servirse de la cosa, y el corpus la materializacin de ese propsito. Toda detentacin comprende ambos elementos y es siempre posesin, salvo que la ley diga lo contrario. 663. TESIS DE SALEILLES. Est de acuerdo que toda detentacin incluye el animus, pero dice que ste no es simple detentacin, sino que es un nimo de apropiacin econmica. Toca a la doctrina determinar cundo hay posesin, sin que sea posible fijarlo a priori. 664. TEORA QUE SIGUE EL CDIGO CIVIL CHILENO. Sigue la teora clsica de la posesin, que da un papel preponderante al animus. Para adquirir la posesin se requiere corpus y animus, pero para conservarla se requiere slo ste ltimo. 665. POSICIN DE LOS CDIGOS DE ESTE SIGLO. Siguen la teora de Ihering. 666. VENTAJAS DE LA TENDENCIA MODERNA. Como consecuencia de la teora del CC chileno, las acciones posesorias no se conceden a meros detentadores como el arrendatario, lo que le trae dificultades a la hora de proteger su derecho. Por otro lado, el animus es muy difcil de determinar exteriormente. Con la teora objetiva

estas dificultades se evitan. 667 668. FUNDAMENTO DE LA PROTECCIN POSESORIA. a) Teoras absolutas. Las ms importante es la de la inviolabilidad de la voluntad, de Gans, que sostiene que la detentacin de la cosa considerada como un acto de voluntad del sujeto puede encontrarse en armona con la voluntad universal (ley) y en tal caso existe propiedad, o bien descansar en la voluntad particular, y en ese caso hay posesin, y esa voluntad particular debe protegerse. b) Teoras relativas. 1) Savigny funda la posesin en la necesidad de impedir la violencia. Los interdictos posesorios son acciones nacidas del delito o perturbacin cometida contra el poseedor. 2) Otras autores, como Rdorff, agregan que los interdictos son medidas de polica destinadas a mantener el orden pblico es impedir la autotutela. 3) Para Pothier, la proteccin posesoria se explica porque hay una presuncin de propiedad. 4) Para Ihering, se funda lisa y llanamente en la propiedad, porque la posesin es la exteriorizacin de sta. 669. LA POSESIN ES, POR REGLA GENERAL, UNA VERDADERA PROPIEDAD APARENTE . Es art. 700n inc. 2 establece que el poseedor se reputa dueo mientras otra persona no justifique serlo. Sin embargo, hay poseedores que no son dueos de la cosa, y viceversa. 670. SEMEJANZA DE LA PROPIEDAD Y LA POSESIN. 1) Ambas recaen en cosa determinada. 2) Son exclusivas. 3) Tienen casi las mismas ventajas. 671. DIFERENCIAS ENTRE LA PROPIEDAD Y LA POSESIN.
Dominio Slo se puede adquirir por un modo Est protegido por una accin real, la reivindicatoria Posesin Se puede poseer por varios ttulos Est protegida por las acciones posesorias

Supone una relacin jurdica entre el propietario y la cosa Solo entraa una relacin de hecho

672. VENTAJAS DE LA POSESIN. 1) El poseedor se reputa dueo mientras otra persona no justifique serlo (art. 700 inc. 2), es decir, est amparado por una presuncin legal, por lo que es de prueba ms fcil. 2) Es poseedor se hace dueo de los frutos. 3) Sirve de base a la prescripcin. 673. LA MERA TENENCIA. Cierra la triloga donde el dominio es lo ms perfecto y la mera tenencia lo ms imperfecto, quedando en medio la posesin. Se caracteriza por la falta de nimo de seor y dueo. Existe solo el corpus. De ah a que el art. 714 sienta la regla general y diga que es mero tenedor cuando reconoce dominio ajeno. La mera tenencia jams pueda llevar la prescripcin.

674. LA POSESIN COMO INSTRUMENTO REVOLUCIONARIO. 675. COSAS SUSCEPTIBLES DE POSESIN. Son las cosas susceptibles de apropiacin o de propiedad privada. 676. POSESIN DE LOS DERECHOS O DE LAS COSAS INCORPORALES. El CC admite la posesin de las cosas incorporales, las que consisten en meros derechos: la posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal (art. 715). Si bien se admite que hay posesin de derechos reales, se discute en cuanto a la posesin de derechos personales. 1.- Algunos piensan que todo derecho, real o personal, es susceptible de posesin. 2.- Otros rechazan la posibilidad de posesin de derechos personales. Y cuando las leyes hablan de posesin, lo hacen en un sentido muy diferente. El Mensaje del CC pareciera restringir la posesin solo a los derechos reales. Pero hay derechos reales que no son susceptibles de posesin: las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, que no pueden adquirirse por prescripcin (art. 882). DIVERSAS ESPECIES DE POSESIN 677. a) POSESIN REGULAR Y POSESIN IRREGULAR. La posesin puede ser regular o irregular. Posesin regular es la que procede se justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es necesaria la tradicin (art. 702). Posesin irregular es la que carece de uno o ms de estos requisitos (art. 708). Ambas conducen a la prescripcin. La regular da origen a la prescripcin ordinaria (2 aos para muebles y 5 aos para inmuebles) y la irregular, a la prescripcin extraordinaria (10 aos). 678. b) POSESIN TIL Y POSESIN INTIL. Posesin til son la regular y la irregular, porque ambas llevan a la prescripcin adquisitiva. Posesiones intiles, segn la doctrina nacional, son las viciosas, es decir, la violenta y la clandestina (art. 709). Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza, actual o inminente (art. 710), y la clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho a oponerse a ella (art. 713). 1) Algunos consideran que la posesin viciosa es una forma de posesin irregular, y se basan en el Mensaje del CC. 2) Otros piensan que la posesin viciosa forma una categora aparte de las posesiones regular e irregular. El Mensaje no probara nada. I. POSESIN REGULAR 679. DEFINICIN Y REQUISITOS. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin (art. 702, incs, 2 y 3). Son elementos el justo ttulo, la buena fe y la tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio. La calificacin de buena fe solo atiende al momento inicial, y la tradicin es necesaria solo en caso de ttulo traslaticio de dominio. La ley no define justo ttulo. El CC solo se limita a sealar los ttulos injustos (art. 704). 680. FACTOR QUE NO SE CONSIDERA PARA LA CALIFICACIN DEL JUSTO TTULO. No se toma en consideracin si

la persona de que emana es verdaderamente propietario. As lo prueban: a) Art. 1815, que declara vlida la venta de cosa ajena. b) Art. 704, no enumera en los ttulos injustos la venta de cosa ajena. c) Art. 683, del que se traduce que si se vende una cosa ajena, se efecta la tradicin y por este medio el adquirente principia una posesin que se dar derecho a adquirir la cosa por prescripcin. 681. CARACTERES DEL JUSTO TTULO. 1) Debe tener aptitud suficiente para atribuir el dominio. 2) Debe ser verdadero (a contrario sensu del art. 704 N 1 y 4). 3) Debe ser vlido (704 N 3). 682. CLASIFICACIN DE LOS TTULOS. El justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio (art. 703 inc. 1) La doctrina agrega el declarativo de dominio. 683. a) TTULOS CONSTITUTIVOS DE DOMINIO. Son los que dan origen al dominio. Tiene este carcter la ocupacin, la accesin y la prescripcin (art. 703 inc. 2) Producen al mismo tiempo la adquisicin del dominio y de la posesin (art. 703 inc. 2), pero puede que en determinados casos no den el dominio por falta de algn requisito, entonces, sirven como justos ttulos para poseer. Sin embargo, es un error incluir la prescripcin porque ella supone la posesin. 684. b) TTULOS TRASLATICIOS DE DOMINIO. Son los que por su naturaleza sirven para transferir el dominio, como la compraventa. 685. c) TTULOS DECLARATIVOS DE DOMINIO. Son los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin preexistentes. Ej.: sentencias judiciales sobre derechos litigiosos, transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes (art.703 inc. Final). 686. QU CLASE DE TTULO EN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE . La clasificacin del 703 procede respecto de actos entre vivos. Pero el legislador considera la sucesin por causa de muerte como justo ttulo de posesin regular (arts. 688, 704, 722). No es traslaticio porque el sucesor no transfiere, sino que transmite, pero es un ttulo derivativo. Y es justo ttulo aunque en definitiva no transmita la propiedad, porque no es por defecto del ttulo, sino por falta del derecho de la persona del causante. 687. LAS SENTENCIAS DE ADJUDICACIN EN JUICIOS DIVISORIOS Y LOS ACTOS DE PARTICIN. La particin es un conjunto de operaciones que tiene por objeto separar, dividir y repartir la cosa o cosas comunes entre los comuneros, a prorrata de sus cuotas. La adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en la cosa o cosas se determina en forma exclusiva en relacin a un bien. La CS ha sealado que es un mero acto de singularizacin o individualizacin del dominio, o disposicin a tercero, en su caso. Segn el art. 703, es un ttulo traslaticio de dominio, pero de otras disposiciones se desprende que es declarativo (art. 718, 1344). La opinin mayoritaria seala que no es justo ttulo de posesin, pues solo sirve para declarar un dominio anterior ya adquirido. Pero hay que explicar el sentido del 703. 1) Se argumenta que el legislador ha querido significar que son ttulos derivativos, que suponen dominio preexistente, en oposicin a los constitutivos. 2) El legislador alude al caso en que el adjudicatario es un extrao y no uno de los comuneros (que para su caso

se aplicara el 718 y 1344). Es lo que ha dicho una sentencia de la CS. 3) La historia de la ley seala que el artculo 703 era el 836 del proyecto de 1853, que hablaba de adjudicacin judicial, es decir, una adjudicacin en juicio ejecutivo, en que se adquiere un bien por pblica subasta, y de ah a que es traslaticio. La comisin revisora tergivers la idea. 688. LAS TESIS DE LA ADJUDICACIN COMO TTULO DE POSESIN. Sin embargo, hay autores que si dan el carcter del justo ttulo. Distingue entre el dominio y la posesin, entre comuneros y tercero. En cuanto al dominio, no cabe duda del efecto declarativo, pero en la posesin y los copartcipes, estiman que la particin y la adjudicacin ponen trmino a la posesin proindiviso y dan origen a la posesin exclusiva del adjudicatario, lo que en cierto modo constituye un ttulo de posesin que puede oponer el adjudicatario al resto de los comuneros, y que cumpliendo los requisitos legales, habilitan para adquirir por prescripcin ordinaria el dominio exclusivo de la cosa. Razones: 1) La ley reconoce expresamente el carcter de justo ttulo (art. 703). Los efectos retroactivos del art. 718 miran a terceros, pero no entre comuneros, cuya posesin proindiviso cesa con la adjudicacin. 2) El art. 718 autoriza al adjudicatario aadir el tiempo de la indivisin al de su posesin exclusiva, pero es un derecho optativo, y si no lo ejerce, el momento inicial de la posesin es el del acto de particin. As, el heredero putativo, podra alegar prescripcin adquisitiva ordinaria respecto de las cosas que le hubieran sido adjudicadas, en caso de ejercerse la accin de peticin de herencia por los dems herederos. 3) El justo ttulo es el que habilita a poseer porque formalmente justifica la posesin. Y si bien el dominio de cosas heredadas se adquiere por sucesin por causa de muerte, no basta para justificar el dominio en caso de varios herederos, y se precisa la adjudicacin. Con anterioridad es coposeedor, y posteriormente es poseedor exclusivo, y el ttulo que lo reconoce, aunque con efecto retroactivo, es la adjudicacin. 689. JURISPRUDENCIA. Ha variado de declarar que es traslaticio, a sealar que es declarativo. A. El justo ttulo. 690. DEFINICIONES DE TTULO Y JUSTO TTULO. Ttulo es todo hecho o acto jurdico en virtud del cual una persona adquiere la posesin de una cosa. Por justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por si carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio. Ttulos injustos 691. CARCTER DE LA ENUMERACIN LEGAL DE LOS TTULOS INJUSTOS. Es taxativa pero no especfica. 692. DETERMINACIN DE LOS TTULOS INJUSTOS. Art. 704: No es justo ttulo: 1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; 2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; 3 El de adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente

reconocido. 693. CARACTERSTICA GENERAL DE LOS TTULOS INJUSTOS. Generalmente adolecen de vicios o defectos que mira a la regularidad del acto mismo. 694. a) TTULO FALSIFICADO. En doctrina se distingue: 1) Falsificacin propiamente tal: creacin completa de un instrumento que en realidad no existe; 2) Falsedad material: existiendo el documento, se altera su contenido material, mediante adiciones o enmiendas. 3) Falsedad intelectual o falta de autenticidad : son falsos los hechos declarados o certificados por el funcionario. El ttulo falsificado del art. 704 es el no otorgado realmente por la persona que se pretende, por lo que no cabe la falsedad intelectual, y tampoco, eventualmente, la material. 695. b) TTULO CONFERIDO POR UNA PERSONA EN CALIDAD DE MANDATARIO O REPRESENTANTE LEGAL DE OTRA SIN SERLO. Es lgico porque se toma como que el acto no se hubiera realizado. 696. TTULO CONFERIDO POR UNA PERSONA QUE EXHIBE UN PODER DE OTRA QUE NO TIENE LA CALIDAD DE DUEO. La venta de cosa ajena es justo ttulo. 697. c) TTULO QUE ADOLECE DE UN VICIO DE NULIDAD. Un ttulo nulo no es apto para operar una transferencia de dominio. La nulidad puede ser la absoluta y la relativa. Un ttulo que en un principio fue nulo puede validarse por la ratificacin o por otro medio legal, y la validacin se retrotrae a la fecha en que fue conferido (art. 705), lo que solo es aplicable a la nulidad relativa. 698. PUEDE UN TERCERO QUE NO HA SIDO PARTE EN EL CONTRATO VICIADO DE NULIDAD RELATIVA, INVOCAR
STA PARA EL EFECTO QUE SE CALIFIQUE DE INJUSTO EL TTULO DEL POSEEDOR QUE LE OPONE ESE CONTRATO ALEGANDO POSESIN REGULAR? Puede hacerlo para ese efecto, pero no para que se declare la nulidad del

contrato, pues carece de accin (art. 1684). 699. d) TTULO PUTATIVO. Es aqul cuya existencia cree la persona que lo invoca, si bien no existe en realidad. Sin embargo, es justo el ttulo del heredero putativo el decreto de la posesin efectiva, y para el legatario, el acto testamentario judicialmente reconocido. El heredero putativo que ha obtenido el decreto de posesin efectiva, puede entablar contra el verdadero heredero la prescripcin de 5 aos contra la accin de peticin de herencia. Si no la obtiene, solo puede oponer la prescripcin de 10 aos (art. 1269). En el caso del legatario, basta cualquier reconocimiento judicial, sea va contenciosa o voluntaria. Servira, por ejemplo, la resolucin que concede la posesin efectiva del al heredero testamentario si en el mismo testamento se encuentra instituido el legado. Pero este solo sirve en caso de legado de especie o cuerpo cierto. B. La buena fe. 700. CLASIFICACIONES Y CONCEPCIONES DE LA BUENA FE EN GENERAL. 1) Probidad, lealtad, ausencia de intencin maliciosa. Ej.: Art. 1546 CC, los contratos deben ejecutarse de buena fe.

2) Creencia, persuasin, conviccin sobre la legitimidad de una situacin o hecho jurdico. Ej.: 706, como requisito de la posesin regular. Problema: son conceptos diversos o acepciones de un concepto nico? La teora dualista los opone, y la monista afirma una unidad esencial, con un elemento moral o tico. 701. DETERMINACIN DE LA BUENA FE-CREENCIA. Tiene importancia prctica cuando proviene de un error. Para algunos, es suficiente la ignorancia de la falta de derecho. La buena fe se determina de una manera negativa, por contraponerse a la mala fe. El nico elemento es el error, siendo indiferente si es excusable o no. Pero para la opinin mayoritaria, la buena fe representante una conviccin positiva, y no se reduce solo a la ausencia de mala fe. 702. LA MALA FE, EL DOLO Y EL FRAUDE. La mala fe es la deslealtad o intencin de daar o perjudicar. En caso de buena fe basada en el error, la mala fe sera el conocimiento de la falta de derecho. En el otro caso, la mala fe sera la creencia errnea no excusable de tener un derecho de actuar legtimamente. El dolo nunca es una creencia errnea. El fraude puede ser a la vez un estado de conocimiento y una disposicin de la voluntad. El dolo es una especie de mala fe que se caracteriza por la intencin de producir en una persona un error, o de mantenerla en l para determinarla a emitir una declaracin de voluntad. El fraude, es un tipo de mala fe, es un comportamiento ilcito de su actor y consiste en una actuar malicioso. Por lo mismo no es necesaria la intencin de daar, basta el conocimiento del dao que se va a causar con el medio empleado. 703. CONCEPTO DE LA BUENA FE EN MATERIA DE POSESIN. es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos exentos de fraude y de todo otro vicio (art. 706 inc. 1). La buena fe debe ser firme, la duda excluye la buena fe. 704. MOMENTO EN QUE SE REQUIERE LA BUENA FE PARA LA EXISTENCIA DE LA POSESIN REGULAR . Solo en el momento inicial. Por tanto, se puede ser poseedor de regular y de mala fe, o irregular y de buena fe (art. 702, inc. 2). 705. CARCTER PERSONAL DE LA BUENA FE. Es un elemento personal o individual y exige la consideracin de los antecedentes de cada caso. 706. CUESTIONES DE HECHO Y DE DERECHO RELATIVAS A LA BUENA FE . La CS seala que la buena fe es un hecho que corresponde a los jueces de fondo, y no es susceptible de casacin, pero un fallo seal que es una cuestin jurdica la calificacin de poseedor de buena o mala fe. 707. INFLUENCIA DEL ERROR EN LA BUENA FE. El error puede referirse a un hecho o al derecho. a) Error de hecho. Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe (art. 706 inc. 3). Se requiere que el error tenga fundamento. b) Error de derecho. Constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario (art. 706 inc. final). Consecuencia del principio que nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia (art. 8). 708. APLICACIN RESTRICTIVA DE LA PRESUNCIN DE MALA FE SOBRE EL ERROR DE DERECHO . Esta solo se

aplica a la posesin. 709. PRESUNCIN DE BUENA FE; EXCEPCIONES. La buena fe se presumen, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros, la mala fe debe probarse (art. 707). Excepciones a la presuncin de buena fe: 706 inc. Final; art. 94 regla 6; 2510 regla 3. 710. GENERALIDAD DE LA PRESUNCIN DE BUENA FE. I. La jurisprudencia chilena extiende la presuncin de buena fe a todo el mbito del derecho. Razones: 1) Los trminos del art. 707 son muy generales y comprensivos. 2) La mala fe es pariente del dolo, y si se pretendiera que la buena fe debe probarse, equivale a sostener que la presuncin es la mala fe, lo que no est en el espritu del legislador que seala que el dolo no se presume (art. 1459). 3) El art. 707 establece la presuncin de buena fe, y en muchos casos contrarios establece expresamente la presuncin contraria, lo que demuestra que lo que se presume es la buena fe. II. Tesis que la presuncin de buena fe solo se circunscribe a la posesin. Las presunciones legales son preceptos de excepcin, y por ende, de interpretacin estricta. Crtica: equivale a sostener que la presuncin es la mala fe, lo que no est establecido en ningn precepto legal. Por tanto, la regla general es la presuncin de la buena fe. C. La tradicin 711. CUNDO ES REQUISITO DE LA POSESIN REGULAR. Cuando la posesin arranca de un ttulo traslaticio de dominio (art. 702 inc. 2 y 3). Los ttulos traslaticios solo generan el derecho personal de exigir la tradicin, y por ello se exige adems sta. 712. PRESUNCIN DE TRADICIN. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, hace presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo (art. 702 inc. Final). Por tanto, queda reducida a bienes muebles y a servidumbres. II. POSESIN IRREGULAR 713. DEFINICIN. Es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular (art. 708) 714. BENEFICIOS DE LA POSESIN IRREGULAR COMPARADAS CON LA POSESIN REGULAR . En general, las ventajas de la posesin irregular son menores que las de la regular.
Posesin regular Le basta la posesin adquisitiva ordinaria (art. 2508) Posesin irregular Necesita la posesin extraordinaria (art. 2511) adquisitiva

La ley concede la accin reivindicatoria (art. 889) al que ha perdido No puede valerse de la accin publiciana. la posesin regular de la cosa y se hallaba en el caso de ganarla por prescripcin, que adquiere el nombre de accin publiciana, que no vale contra el verdadero dueo o contra el que posea con igual o mejor derecho (art. 894)

Se aplica presuncin del art. 700 inc. final. Se pueden interponer interdictos posesorios. Art. 916 y 918.

Se aplica presuncin del art. 700 inc. F Se pueden interponer interdictos posesorios. Art. 916 y 918.

III. POSESIONES VICIOSAS 715. ESPECIES. Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (art.709). 716. a) POSESIN VICIOSA. Es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente (art. 710). El carcter violento inicial es el que vicia la posesin. Pero el que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor violento (art. 711). Y existe el vicio sea que se haya aplicado contra el verdadero dueo de la cosa, contra el que la posea sin serlos, o contra el que la tena en lugar o a nombre de otro (art. 712 inc. 1). El art. 711 tiene aplicacin restringida dado que hoy la posesin de los bienes races no se pierde sin la cancelacin de la inscripcin. 717. INDIFERENCIA DE LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO DE LA VIOLENCIA. Art. 712. Es indiferente porque lo que le da el carcter de violenta es la fuerza empleada en adquirirla y no la persona contra la cual se dirige. Lo mismo da si se ejecuta por una persona o por sus agentes (art. 712 inc. 2), lo que es aplicacin general de los principios de la representacin. 718. CARACTERES DEL VICIO DE VIOLENCIA. 1) Es un vicio relativo: solo puede invocarlo la vctima. 2) Es un vicio temporal. Aunque no hay disposicin expresa, la mayora de los autores concluye que la posesin deja de ser viciosa cuando la fuerza cesa. Esto porque desde que cesa el dueo o poseedor violentado puede entablar la accin posesoria correspondiente. Si pasa un ao de posesin tranquila y no interrumpida, el autor de la violencia tendr el amparo de la accin posesoria, y si pasan 10 aos, con dems requisitos legales, podr adquirir el dominio por prescripcin. Otros en cambio sealan que la posesin violenta es, en lo relativo a la prescripcin, perenne y de mala fe aunque cese de hecho la violencia. Las acciones no cambian lo sealado, pues se interponen en virtud de evitar la justicia privada solamente. 719. b) POSESIN CLANDESTINA. Es un vicio que se opone a la calidad de posesin pblica. Y es clandestina cuando se ejerce ocultndola a los que tienen derecho a oponerse a ella (art. 713). Es un vicio que afecta a la posesin en cualquier momento y no solo en el inicial (s e ejerce ocultndola). 720. CARACTERES DE LA CLANDESTINIDAD. 1) Es un vicio relativo. 2) Es un vicio temporal. Desde que cesa, deja de ser viciosa. 3) Se concibe fcilmente respecto de bienes muebles, pero no de inmuebles, pero hay ejemplos tericos: construccin subterrnea de bodega en predio del vecino. 721. INUTILIDAD DE LA POSESIN VICIOSA; OPININ CONTRARIA. Tesis:

I. Tradicionalmente se afirma que es una posesin intil, principalmente para el ejercicio de acciones posesorias y para la adquisicin de la propiedad por prescripcin. II. Sin embargo, para algunos los vicios de la posesin pueden acompaar la posesin regular como irregular, como por ejemplo una persona con justo ttulo, buena fe inicial y tradicin, y la ejercer clandestinamente. Adems, si bien la posesin regular nunca puede ser violenta, porque est reida con la buena fe inicial, nada se opone a que acompae a la posesin irregular y el poseedor violento puede prescribir extraordinariamente. El art. 2510 niega esta posibilidad al poseedor violento solo cuando existe un ttulo de mera tenencia (regla 3) porque solo en este caso se reconoce dominio ajeno, y no cuando no hay ttulo, como en el caso del ladrn que conoce dominio ajeno pero no lo reconoce. Sntesis de sus conclusiones: 1) La clandestinidad puede acompaar la posesin regular, pero no desde un comienzo. 2) La clandestinidad puede acompaar la posesin irregular. 3) La posesin violenta siempre es irregular. 4) El poseedor violento puede prescribir cuando posee sin ttulo. 5) No se concibe un poseedor violento con ttulo. 6) El poseedor clandestino puede prescribir a) Cuando no tiene ttulo, y b) Cuando posee en virtud de un ttulo traslaticio 7) Ni el poseedor violento ni el clandestino pueden prescribir cuando el corpus que tienen es en virtud de un ttulo de mera tenencia. Se reconoce que si bien se desprende del CC, la teora no guarda armona con la doctrina general de la posesin adquisitiva y algunas estn lejos de satisfacer la equidad. 3. LA MERA TENENCIA 722. GENERALIDADES. Situaciones frente a una cosa: 1) Como propietario, el estado ms perfecto. 2) Como poseedor, posicin de un propietario aparente. 3) Como mero tenedor. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo (art. 714). Tiene el corpus pero no el animus. En nuestro derecho posesin y tenencia son excluyentes: la primera es la nombre propio y la segunda a nombre ajeno, y nunca conduce a la prescripcin. 723. MERA TENENCIA EN VIRTUD DE UN DERECHO REAL Y EN VIRTUD DE UN DERECHO PERSONAL . El mero tenedor puede estar en dos situaciones: 1) Puede tener la tenencia en virtud de un derecho real: usufructuario, usuario y habitador, acreedor prendario. 2) Puede tenerla en virtud de un ttulo personal: comodatario, depositario y arrendatario. La diferencia: en el primer caso, es mero tenedor de la cosa, pero tiene la posesin de su derecho real. 724. CARACTERSTICA DE LA MERA TENENCIA. 1) Es absoluta. Se es mero tenedor respecto del dueo como de todos los terceros extraos. 2) Es perpetua. 3) Es inmutable e indeleble. No puede transformarse en posesin, pues nadie puede mejorar su propio ttulo.

Art. 716 y 719 inc. 2. Excepciones: 1. Art. 716, que agrega salvo en caso del art. 2510 regla 3, pero es una excepcin ms aparente que real. 2. Segn la ley, quien usurpa una cosa no adquiere la posesin, ni hace perder la posesin anteriormente existente, salvo que el usurpador enajene la cosa a su propio nombre, pues entonces la persona a quien se ajena adquiere la posesin y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si se en nombre y en lugar de un poseedor inscrito, no se adquiere ni pierde la posesin sin la competente inscripcin (art. 730). 4. LA POSESIN NO SE TRANSMITE NI SE TRANSFIERE 725. LA POSESIN NO SE TRANSMITE. Porque es un hecho, y en los hechos no hay sucesin. Disposiciones: a) Art. 688 b) Art. 722. En el proyecto de 1853, se deca transmite y fue modificado. c) Art. 717. Seala que la posesin principia en el sucesor. 726. LA POSESIN NO SE TRANSFIERE. O traspasa por acto entre vivos. Disposiciones: a) Art. 717. Cuando seala que principia en el sucesor, no distingue si es entre vivos o por causa de muerte. b) Art. 2500. Seala que se puede agregar el sucesor puede agregar el tiempo del antecesor, con sus calidades y vicios, segn el art. 717. Como seala que se puede agregar, es porque son posesiones distintas. c) Art. 683 seala que la tradicin da derecho al adquirente en los casos que las leyes sealan el derecho de ganar el dominio por prescripcin, aunque el tradente no haya tenido ese derecho. 727. VENTAJA DEL CARCTER INTRANSMISIBLE E INTRANSFERIBLE. Permite mejorar los ttulos, pues impide que la posesin adquiera los mismos vicios que la anterior. 728. DISPOSICIONES QUE ESTARAN EN PUGNA CON EL SISTEMA SEGN EL CUAL LA POSESIN NO SE TRANSMITE NI TRANSFIERE. 1) Art. 696: habla de transferencia de posesin, lo que a juicio de algunos sera un desliz. Otros seala que solo quiere significar que se transfiere la posesin en s misma considerada, y no que se traslada de tradente a adquirente, explicacin que carece de sentido. La palabra transferirn est de ms. 2) Art. 2500, inc. 1: La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero. Crticas a la disposicin: 1.- Induce a calificar la herencia como persona jurdica. 2.- Significa que la herencia yacente detenta a nombre ajeno, y como mero tenedor, es incapaz de poseer a cuenta de otro. 3.- Rompe el principio de la intransmisibilidad de la posesin. La redaccin implica un resabio del sistema imperante en el Proyecto de 1853. Su tenor literal aunque claro, no lo es su sentido al entenderlo con el resto de los preceptos legales, cuyo contexto permite concluir que la posesin no se transmite. Por lo tanto, el precepto tendra el alcance de significar que mientras est yacente la herencia, los bienes del causante no quedan sin posesin, sino que sta comienza inmediatamente en el heredero, como quiera que la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore (art. 722 inc. 1), y los efectos de la aceptacin o repudiacin se retrotraen al momento en que es deferida (art. 1239). 3) Tambin se piensa que el art. 725 contradice estos principios al hablar que se transfiere la tenencia de la cosa, pero en realidad el legislador ha usado la palabra transfiera en su sentido vulgar, y significa que el poseedor conserva la posesin aunque entregue la tenencia.

4) Art. 919 da entender que la posesin del heredero es la misma que del causante. Esto se explica porque no fue modificado en este punto el Proyecto de 1853. Esta norma est en contradiccin con el sistema de la intransmisibilidad. Para salvar la antinomia, Somarriva seala que el art. 919 se aplica al caso del heredero que decide agregar a su posesin la del causante. 729. AGREGACIN, ADJUNCIN, ACCESIN O UNIN DE POSESIONES; REFERENCIA. Art. 717. 5. ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN I. GENERALIDADES 730. LA POSESIN PUEDE ADQUIRIRSE NO SOLO PERSONALMENTE, SINO TAMBIN POR INTERMEDIO DE OTRA PERSONA. Se puede tomar por sus mandatarios o representantes legales (art. 720). 731. CAPACIDAD DEL ADQUIRENTE. Las personas que carecen de razn o discernimiento no pueden adquirir la posesin. Por tanto, no pueden adquirir la posesin para s los dementes y los infantes (art. 723 inc. 2). Solo pueden adquirirla a travs de representantes legales. a) Pero las personas con suficiente discernimiento pueden adquirir la posesin de las cosas muebles sin autorizacin alguna. Art. 723 inc. 1 primera parte. Entre las personas que no pueden administrar libremente lo suyo se encuentra el impber. Si no es infante o nio, puede adquirir la posesin de las cosas muebles (art. 26). Si bien los que no pueden administrar libremente lo suyo pueden adquirir la posesin de los bienes muebles, no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que compete 8art. 723 inc. 1 segunda parte). b) La posesin de los bienes races exigen la plena capacidad de ejercicio o la autorizacin que corresponda (art. 23 inc. 1). 732. MOMENTO EN EL QUE OPERA LA ADQUISICIN DE LA POSESIN REALIZADA POR INTERMEDIO DE OTRO; DISTINCIN. a) Adquisicin de la posesin por medio de mandatarios o representante legal. La posesin principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento (art. 721 inc. 1) b) Adquisicin de la posesin por medio de un agente oficioso. No se adquiere la posesin sino en virtud de conocimiento o aceptacin de la persona; pero se retrotrae su posesin al momento en que fue tomada a su nombre (art. 721 inc. 2). Fundamento: en el caso del mandatario o representante, principia en el mismo acto porque se supone la voluntad del mandatario, lo que no es el caso del agente oficioso, que requiere el conocimiento y aceptacin del hecho. En todos los casos, es preciso que el que obra a nombre de otro tenga la capacidad para adquirir la posesin en el momento de tomar sta y que su voluntad est dirigida a realizar la adquisicin para la persona en cuyo nombre obra, lo que es evidente en el agente oficioso. 733. PRINCIPIO GENERAL RELATIVO A LA ADQUISICIN DE LA POSESIN. Como la posesin supone la unin del corpus y del animus, el principio es que ella no se adquiere hasta el momento en que se renen estos dos elementos. Art. 723. 734. POSESIN DE LA HERENCIA. Como excepcin al principio antedicho, se seala la herencia, pues la posesin

se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore (art. 722, 956) Es una posesin legal cuyo fin es evitar la solucin de continuidad de la posesin de los bienes del causante. 735. ADQUISICIN DE LA POSESIN DE LOS BIENES MUEBLES Y DE LOS INMUEBLES. Se estudian a continuacin. II. LA POSESIN DE LOS BIENES MUEBLES A. Adquisicin de la posesin. 736. CMO Y EN QU MOMENTO OPERA LA ADQUISICIN. Opera desde el momento en que concurren la voluntad de poseer y la aprehensin material o ficta. B. Conservacin de la posesin de los bienes muebles 737. LA POSESIN SE CONSERVA MIENTRAS SUBSISTA EL ANIMUS. Y la voluntad de conservar la posesin subsiste mientras no se manifieste la voluntad contraria. Ej.: 727. 738. PERSISTENCIA DE LA VOLUNTAD DE CONSERVAR LA POSESIN. No significa que deba ser continua, sino que la ley supone que se conserva la voluntad hasta que se manifieste la voluntad contraria. Y esta voluntad contraria puede ser del mismo poseedor o de un tercero (art. 726). 739. CONSERVACIN DE LA POSESIN A PESAR DE TRANSFERIRSE LA MERA TENENCIA. Art. 725. Pues conserva el nimo de seor y dueo. C. Prdida de la posesin de los bienes muebles. 740. a) PRDIDA SIMULTNEA DE LOS DOS ELEMENTOS DE LA POSESIN. Dos casos diferentes: 1) Cuando hay enajenacin. 2) Cuando hay abandono. 741. b) PRDIDA DEL ELEMENTO CORPORAL. Esto acontece: 1) Cuando otro se apodera de la cosa poseda con nimo de hacerla suya (art. 726). 2) Cuando se hace imposible el ejercicio de actos posesorios. Ej.: heredad permanentemente inundada (art. 2502. N 1), y debe entenderse as, cuando lo ha estado por 5 aos o ms, pues antes de ese trmino el terreno restituido por las aguas vuelve a sus antiguos dueos y no accede a las heredades contiguas como aluvin (art. 653); cuando un animal bravo recupera su libertad (art. 619) o un animal domstico pierde la costumbre de volver al amparo y dependencia de quien lo posea (art. 608 inc. 2). Tambin cuando se arrojan cosas al mar para aligerar la nave, pero el dominio no se pierde, y sus dueos pueden reivindicarlas si son salvadas (art. 624 inc. Final) Tambin en el caso de cosas materialmente perdidas y que no se hayan bajo el poder del poseedor, lo que marca una diferencia con el caso del art. 727. Para Planiol, todos estos son casos en que el poseedor no puede ejercer de hecho los actos materiales que constituyen la posesin.

742. c) PRDIDA DEL ELEMENTO INTENCIONAL. Es el caso del constituto posesorio. III. LA POSESIN DE LOS BIENES RACES 743. DISTINCIN ENTRE LOS BIENES INMUEBLES INSCRITOS Y NO INSCRITOS. A. Adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos. 744. DISTINCIN SEGN EL ANTECEDENTE QUE SE INVOQUE PARA POSEER. Hay que distinguir: a) Simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo . La posesin se adquiere por el hecho del simple apoderamiento (art. 726 y 729). No hay necesidad de inscribir en el CBR, lo que parece en pugna con el art. 724 (nadie puede adquirir la posesin sin la tradicin debe realizarse por inscripcin), pero ms adelante veremos cmo se armoniza con el 729. b) Ttulo no traslaticio de dominio. Son la sucesin por causa de muerte y los ttulos constitutivos ocupacin, accesin y prescripcin (art. 703 inc. 2). En ninguno de estos casos se requiere inscripcin en el CBR. 1) En la sucesin por causa de muerte el heredero adquiere por el ministerio de la ley la posesin, aunque lo ignore (art. 688 y 722). Las inscripciones del 688 habilitan para disponer de los inmuebles, que es una situacin distinta. 2) En cuanto a los ttulos constitutivos: a) Se descarta la ocupacin porque no es un ttulo que pueda invocarse para adquirir la posesin de estos bienes, puesto que es un modo de adquirir las cosas que no pertenecen a nadie y en Chile no hay inmuebles sin dueo (art. 590). Empero, se ha argumentado que si bien no es modo de adquirir el dominio de inmuebles, puede ser ttulo de posesin porque ningn precepto otorga la posesin por el ministerio de la ley al Estado de las tierras que carecen de otro dueo. Aunque nadie lo pone en duda, la ocupacin supone cosas que no pertenecen a nadie (art. 606), por eso, cuando alguien se apodera de cosa ajena con nimo de hacerla suya, habla de apoderamiento y no de ocupacin (art. 726 y 729). 1.- Quienes aceptan la tesis de ocupacin como ttulo de posesin de inmuebles, concluyen que es una posesin irregular, porque en todo caso se adquiere de mala fe, sabiendo que a falta de otro dueo, pertenecen al Estado (arts. 590, 708 y 8) 2.- Quienes niegan tesis anterior, expresan que cuando una persona se apodera de un bien raz, adquiere la posesin por reunir los elementos corpus y animus, y sera posesin irregular por carencia de buena fe y de ttulo. Sea cual sea la tesis, el apoderamiento de un inmueble no inscrito hace adquirir la posesin sin necesidad de inscripcin conservatoria. Respecto de bienes races, la ley tiene medidas tendientes a evitar la posesin y posterior adquisicin por prescripcin de tierras que son del Estado por carecer de otro dueo, contenidas en el DL 1939, en que el Estado no reconoce ninguna ocupacin ni adquisicin que no provenga de una autorizacin, concesin o contrato otorgado conforme a las leyes (Ver N 206). b) La accesin puede invocarse como ttulo de ocupacin, sin necesidad de inscripcin, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal. c) La prescripcin no es antecedente de la posesin porque al contrario, supone la posesin. La exigencia legal de inscribir la sentencia que declara la prescripcin (art. 689) es una medida de publicidad para hacerla oponible.

c) Ttulo traslaticio de dominio. La inscripcin es necesaria siempre segn algunos autores; para otros, solo se requiere en caso de posesin regular. 1) La posesin regular requiere de tradicin en caso de ttulo traslaticio (art. 702), y la inscripcin es la tradicin de los inmuebles (art. 686 y 698). Por tanto, resulta lgico que no se pueda adquirir la posesin sin este medio (art. 724). No hay duda que para adquirir la posesin regular de los bienes races no inscritos cuando se invoca un ttulo traslaticio, se requiere de la inscripcin. Esta exigencia la formula el art. 686 sin distinguir entre muebles inscritos o no. 2) En cuanto a la posesin irregular: a) Algunos estiman que tambin es necesaria porque: 1.- La letra del art. 724, que no distingue entre posesin regular e irregular. 2.- Como la ley no distingue, es un elemento indispensable para adquirir toda clase de posesin de bienes races, lo que hace inaceptable el argumento de que segn el art. 702 la tradicin es un elemento constitutivo de la posesin regular y su falta la hace irregular segn el art. 708. La conclusin es verdadera como regla general, pero encuentra su excepcin en el art. 724 tratndose de bienes races. 3.- El espritu del legislador es lograr que todas las propiedades se inscriban, para que inscripcin, posesin y propiedad sean conceptos que se identifiquen. b) Algunos estiman que es innecesaria porque: 1.- El art. 724 se aplica solo a bienes que han entrado al rgimen de propiedad inscrita, segn el art. 728 inc. 2 y 729. 2.- La tesis de la innecesaria inscripcin se confirma por el art. 730, cuyo inc. 1 no hace distincin entre muebles e inmuebles, y el inc. 2 solo se aplica al poseedor inscrito. Hay congruencia entonces entre este y los arts. 728 inc. 2 y 729, que slo al poseedor inscrito le reconocen la garanta que otorga la inscripcin. Y si se concluyera que el inc. 1 del art. 730 exige la inscripcin para los bienes races, el inc. 2 estara de ms. El inc. 2 es una excepcin al 1, aplicable a los inmuebles inscritos. B. Adquisicin de la posesin de los bienes inmuebles inscritos 745. TEORA DE LA POSESIN INSCRITA. Disposiciones: 1) Art. 686: la tradicin de los inmuebles o derechos reales constituidos en ellos se hace por la inscripcin en el CBR. 2) Art. 696: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena. 3) Art. 702 inc. final: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. 4) Art. 724: Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el CBR, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. 5) Art. 728: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial, y agrega Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. 6) Art. 730: Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, y agrega en el inc. 2: Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

7) Art. 2505: no hay prescripcin contra ttulo inscrito sino en virtud de otro ttulo inscrito, y la prescripcin comienza a correr desde esta inscripcin. 8) Art. 924: La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. 746. INAPLICABILIDAD DE LAS DISPOSICIONES SOBRE POSESIN INSCRITA A LOS INMUEBLES POR DESTINACIN . Los arts. 724, 728 y 924 solo se aplican a inmuebles por naturaleza, lo que se desprende de los arts. 568, 570 y 686. 747. FINES DE LA INSCRIPCIN. Sirve como requisito y prueba de la posesin de los bienes races inscritos. 748. CMO SE ADQUIERE LA POSESIN DE UN INMUEBLE YA INSCRITO EN EL REGISTRO DEL CONSERVADOR; DISTINCIN. a) Ttulo no traslaticio de dominio. No hay necesidad de inscripcin. El art. 724 exige la inscripcin en caso de ttulo traslaticio de dominio. Valen los argumentos sealados en el caso de los inmuebles no inscritos. b) Ttulos traslaticios de dominio. Se aplica el art. 724. No hay duda de que la ley exige para la posesin regular la tradicin en caso de ttulo traslaticio (art. 702 inc. 3) y la tradicin de los bienes races se efecta por la inscripcin (art. 686 inc. 1), pero respecto de la posesin irregular hay controversia. 1.- No es necesaria la inscripcin en caso de posesin irregular de un inmueble inscrito, lo que se deduce de los arts. 702, 708. 729 y 730. Es una doctrina abandonada actualmente. 2.- Es necesaria la inscripcin en caso de posesin irregular de un inmueble inscrito. 1 Aunque la posesin no requiere inscripcin en principio, la ley establece que el poseedor inscrito no pierde su posesin mientras subsiste la inscripcin a su favor, y para que esta no subsista es preciso que el adquirente realice una inscripcin nueva (arts. 728, 729 a contrario sensu, 730 y 2505). 2 El art. 2505 prescribe que corre la prescripcin contra ttulo inscrito solo en virtud de otro ttulo inscrito, y no distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria, por lo que la exige para ambas. 3 La idea aparece en el Mensaje del Cdigo. 4 Todo el sistema tiende a que los inmuebles se inscriban. Conclusin: la posesin tanto regular como irregular de un inmueble inscrito no se puede adquirir, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, sino mediante la inscripcin. As se ha fallado. C. Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles no inscritos. 749. LA FALTA DE ALGN ELEMENTO DE LA POSESIN HACE PERDER LA DE LOS INMUEBLES NO INSCRITOS . Los inmuebles no inscritos se hallan en la misma situacin que los muebles. Se aplica los arts. 726 y 729, casos en que se pierde el corpus. Es evidente que si el dueo de un inmueble no inscrito lo enajena, tambin pierde la posesin de acuerdo a las reglas generales, pues le faltan tanto el corpus y el animus. 750. USURPACIN DEL MERO TENEDOR. Art. 730 inc. 1, en que el usurpador no adquiere la posesin a menos que la enajene, y en este caso, a quien se enajenen adquiere la posesin. La norma es redundante pues consagra principios de los arts. 716 y 719 inc. Final; pero reafirma el carcter indeleble de la mera tenencia. 751. INSCRIPCIN DE UN TTULO RELATIVO A UN INMUEBLE NO INSCRITO QUE NO EMANA DEL POSEEDOR. Caso en que una persona conociendo que el poseedor de un inmueble no lo tiene inscrito, celebre un contrato y el

adquirente inscriba dicho ttulo perdera su posesin el poseedor no inscrito, a pesar de no haber intervenido en el acto constitutivo del ttulo que lo inscribi? 1) Para quienes la inscripcin conservatoria es una ficcin legal, que representa abstractamente los dos elementos de la posesin, responde que la inscripcin hace adquirir la posesin. Y el poseedor no puede quejarse porque fue negligente en no inscribir su posesin. 2) Los que sostienen que la inscripcin es solo una garanta de la posesin, sealan que la inscripcin es un requisito legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor y dueo, y si esa tenencia no existe, es una inscripcin de papel. De los arts. 683 y 730 de deduce que en caso de inmuebles no inscritos, para que la tradicin d al adquirente la posesin, es necesario que el tradente que la enajene como suya tenga la posesin material o a lo menos, la mera tenencia, o bien el adquirente haga la aprehensin por s mismo. Por tanto, requiere que haga apoderamiento material, de acuerdo al art. 726. En cuanto a la imputacin de negligencia, la ley no hizo obligatoria la inscripcin de los inmuebles, por lo que no puede sancionarse tal imprevisin. Si bien es cierto que entre vivos la primera inscripcin se hace previa publicacin de avisos, este medio imperfecto no puede producir el importante efecto de privarle de su posesin sin que medie el apoderamiento de que habla el art. 726. Sin embargo, es una mala refutacin. En todo caso, el poseedor material tiene accin judicial para pedir que se le ampare en el ejercicio de su posesin, perturbado por la inscripcin. La jurisprudencia se ha inclinado por la segunda tesis. Se ha dicho adems que si el vendedor del que tiene la posesin de papel no tena dominio ni posesin del predio, la escritura de venta no es propiamente un ttulo traslaticio y no procede aplicar el art. 2505. D. Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles inscritos. 752. NECESIDAD DE CANCELAR LA INSCRIPCIN PARA QUE CESE LA POSESIN INSCRITA; INEFICACIA DE LOS ACTOS FSICOS DE APODERAMIENTO. Art. 728. La CS ha fallado que la inscripcin otorga el goce de la posesin a favor de la persona a cuyo nombre se encuentra inscrita la propiedad, con exclusin de toda otra persona; para que termine tal posesin es necesario que se cancele la inscripcin. 753. EL APODERAMIENTO MATERIAL PERMITE LA POSESIN IRREGULAR? 1.- Para algunos, podra adquirir la posesin irregular porque la inscripcin es un elemento de la regular, que si falta, se transforma en irregular. 2.- a) La tesis anterior contradice el art. 728, que rechaza la adquisicin de cualquier usurpador, pues no distingue entre la posesin regular y la irregular. b) Adems contradice el art. 2505 que exige ttulo inscrito para la prescripcin, sin distinguir entre la ordinaria y la extraordinaria. c) Segn la anterior tesis, habra dos posesiones: 1) La posesin inscrita, que el art. 728 seala que no cesa por apoderamiento material. 2) Posesin del que se apodera de la cosa, lo que es una aberracin porque no puede haber sobre una misma cosa dos posesiones absolutas. Se contraargumenta que la posesin irregular viene a interrumpir la posesin inscrita, de acuerdo con el art. 2502 N 2. Sin embargo, esto contradice la letra expresa del art. 728. Conclusin: frente a una posesin inscrita, no valen los actos materiales de apoderamiento de la cosa por parte de un tercero: no hacen perder la posesin del poseedor inscrito, ni le otorgan la posesin al tercero. As se ha fallado. 754. LA CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN PONE FIN A LA POSESIN INSCRITA; CLASES DE CANCELACIN. Art.

728 distingue 3, que se examinan a continuacin: 755. a) CANCELACIN VOLUNTARIA DE LAS PARTES. Es la convencin o acuerdo celebrado por dos o ms personas con el objeto de dejar sin efecto una inscripcin. En dicho acuerdo debe formar parte el poseedor inscrito, y carece de existencia legal si no consta en instrumento autntico. Dicha cancelacin debe efectuarse materialmente en el CBR. Sin embargo, la CS acept una cancelacin virtual por haber tolerado el poseedor inscrito 30 aos actos materiales, fallo muy criticado, aunque moderadamente porque involucr razones de equidad. 756. b) CANCELACIN POR DECRETO JUDICIAL. Se produce cuando se ha seguido un juicio y en l se obtiene para una de las partes el reconocimiento de la posesin que mantiene o la orden de que se le d o devuelva la posesin que mantiene ilegalmente la otra. Las cancelaciones voluntaria y por decreto judicial se han materialmente por medio de una subinscripcin al margen de la inscripcin (arts. 88 y 91 RRC). 757. c) CANCELACIN POR UNA NUEVA INSCRIPCIN EN QUE EL POSEEDOR INSCRITO TRANSFIERE SU DERECHO A OTRA PERSONA. Es el caso ms frecuente. Es una cancelacin virtual que se produce de forma automtica. En la nueva inscripcin debe hacerse referencia a la inscripcin precedente para mantener la continuidad de la historia de la propiedad raz (art. 692 CC y 80 RRC). 758. PRODUCE EL TTULO INJUSTO LA CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN ANTERIOR? 1) En un principio, la CS determin que en atencin a la exigencia del art. 728 de transferir un derecho, y como el ttulo injusto no tiene tal virtud, no produce el efecto de cancelar la inscripcin. 2) Posteriormente, estableci que inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar una inscripcin anterior y hacer cesar la posesin inscrita que a ella corresponda. Razones: a) si puede prescribirse sin ttulo alguno (art. 2510 N 1) con mayor razn se podr con un ttulo injusto. b) los arts. 728 y 2505, no distinguen entre ttulos justos e injustos. c) el art. 730 considera un caso de cancelacin de una inscripcin mediante la inscripcin de un ttulo injusto, como es el que deriva de la usurpacin. 759. INSCRIPCIN TOTALMENTE DESLIGADA DE LA ANTERIOR; INTELIGENCIA DE LA FRASE COMPETENTE INSCRIPCIN. Es necesario que la nueva inscripcin guarde relacin, al menos aparente, con la anterior inscripcin? Art. 730 inc. 1: si el mero tenedor enajena la cosa, segn el artculo, pone fin a la posesin anterior y da nacimiento a una nueva, porque el art. 717 dice que la posesin es personal: no se transmite ni se transfiere. Y es por esto que si bien el tradente no puede ganar la cosa por prescripcin, el adquirente puede ganarla (art. 683). Como no distingue, el art. 730 inc. 1 se aplica a bienes muebles como races no inscritos. Art. 730 inc. 2: caso referente a los bienes races inscritos. Exige competente inscripcin, pero qu significa? Dos interpretaciones: 1) Es la inscripcin que emana del verdadero poseedor. Esta sostiene que competente inscripcin es la adecuada para poner fin a la posesin existente y dar origen a una nueva, y solo puede ser aquella en que el poseedor inscrito trasfiere su derecho a otra persona. Si bien hay dos medios ms (voluntad de las partes y decreto judicial), por su propia naturaleza no se aplican al caso del art. 730 inc. 2. Aunque parezca contradictorio, hay dos casos que la explican: a) Poseedor inscrito que ratifica la venta hecha por el usurpador del inmueble (art. 1818)

b) Usurpador que, despus de enajenar el inmueble, lo adquiere por acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte, validando retroactivamente la venta (art. 1819) c) usurpador que tomando el nombre del verdadero dueo, lo suplanta y vende el inmueble. Refutacin: los casos a) y b) tienen ms relacin con el dominio y el caso c) est expresamente excluido de la letra del art. 730 porque se refiere al usurpador que enajena a su propio nombre. La competente inscripcin es la que es capaz de cancelar la inscripcin anterior segn el art. 728. 2) Es la realizada con las solemnidades legales por el funcionario competente, en el CBR de la comuna donde se ubica el inmueble. No se refiere a la del poseedor inscrito, pues a tal caso alude el art. 728, y el 730 se pone en el caso en que no es el poseedor inscrito es que enajena. Si no, el art. 730 inc. 2 estara de ms. La jurisprudencia se ha inclinado ltimamente por esta ltima tesis. 760. CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN EN EL CASO DEL ARTCULO 730. La inscripcin del 730, realizada con las solemnidades legales tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior, sin necesidad de cancelarla materialmente. 761. APLICACIN RESTRICTIVA DE LA DISPOSICIN DEL INCISO 2 DEL ARTCULO 730 AL CASO QUE CONTEMPLA. Pese a que debe darse una aplicacin restrictiva, algunos le han dado un alcance amplio, extendindola a todo tenedor material de un inmueble que lo enajena a su propio nombre, porque aunque la letra no lo autoriza, si lo hace el espritu del legislador por cuanto toda inscripcin habilita para adquirir la posesin, siempre que concurran el corpus y el animus. 762. EL ADQUIRENTE DEL USURPADOR DE UN INMUEBLE NO INSCRITO, NECESITA INSCRIBIR SU TTULO PARA ADQUIRIR LA POSESIN? 1) Para algunos, s, porque el art. 730 se refiere a la prdida de la posesin, y no su adquisicin, que est contemplada en el art. 724, que exige la inscripcin de los ttulos traslaticios de dominio. 2) Para otros, no. Razones: a) El art. 730 inc. 2 se refiere al caso de un poseedor inscrito y no puede extenderse la exigencia a un poseedor no inscrito. b) habra inconsecuencia en exigir la inscripcin siendo que los arts. 726 y 729 prescriben que el simple apoderamiento es suficiente para adquirir la posesin de un inmueble no inscrito. 3) Para Somarriva, hay que distinguir. En el caso de la posesin regular, se precisa la tradicin por medio de la inscripcin, que debe realizarse por mandato del art. 702 y no de 724. En el caso de la posesin irregular, no se precisa inscripcin. 2. FICCIN Y PRESUNCIONES RELATIVAS A LA PRUEBA 763. RECUPERACIN DE LA POSESIN PERDIDA; FICCIN DE HABERLA TENIDO DURANTE TODO EL TIEMPO INTERMEDIO. La ley concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos. Y el que recupera legalmente la posesin perdida, se entiende haberla tenido durante todo el tiempo intermedio (art. 731). Esta ficcin tiene importancia para la prescripcin adquisitiva, que se funda en un estado continuado. Existe una interrupcin natural que hace perder todo el tiempo de la posesin anterior (art. 2502 N 2), a menos que se haya recobrado legalmente, caso en que se entiende que no ha habido interrupcin (art. 2502 inc. Final). La ficcin del art. 731 no es solo una presuncin, sino que importa establecer que no ha existido interrupcin para el desposedo si legalmente se ha recuperado la posesin.

764. PRESUNCIONES PARA FACILITAR LA PRUEBA DE LA POSESIN. 1) Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento que se alega (art. 719 inc. 1). Es una presuncin simplemente legal. 2) Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas (art. 719 inc. 2). Por tanto, si se alega poseer actualmente a nombre propio, deber probar la existencia de un ttulo nuevo que le atribuya carcter de poseedor a nombre propio. 3) Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio (art. 719). Con esto la ley favorece al poseedor, pues es muy difcil probar la continuidad de la posesin. Es una presuncin simplemente legal. Captulo XII LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA 1. DE LA PRESCRIPCIN EN GENERAL 765. DEFINICIN; CLASES. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales (art. 2492). La prescripcin puede ser adquisitiva o usucapin, y extintiva, liberatoria o prescripcin de acciones. La usucapin es un modo de adquirir la propiedad de una cosa y dems derechos reales por su posesin continuada en las condiciones y tiempo determinado por la ley. La prescripcin extintiva es la extincin de las acciones o derechos por no ejercitarlos su titular durante el tiempo sealado por la ley y dems requisitos legales. 766. CRTICA A LA REGLAMENTACIN CONJUNTA DENTRO DEL CDIGO . El legislador ha regulado ambas prescripciones en el Ttulo XLII del Libro IV, al final. Se critica que hubiese sido ms lgico tratar cada una aparte, que es la tendencia actual en derecho comparado. Sin embargo, este orden tiene justificacin: 1) Hay reglas comunes a ambas prescripciones. 2) Hay un elemento comn: el transcurso del tiempo. 767. CONTROVERSIA SOBRE LA UNIDAD DE LA PRESCRIPCIN. 1) Para algunos, las prescripciones son instituciones diferentes. 2) Otros, sealan que es una sola institucin, afirmando que toda prescripcin extintiva es a la vez adquisitiva, porque el deudor adquiere su liberacin, y la prescripcin adquisitiva es a la vez extintiva. Adems, tiene en comn el transcurso del tiempo y la inaccin del titular del derecho. Crticas: 1) Confunde lo econmico con lo jurdico. En la prescripcin adquisitiva se extingue una accin, sin que se adquiera por otro lado ningn derecho. 2) Si bien existe en comn la inaccin del titular, en la adquisitiva se requiere la posesin. Sin ella, no puede

haber usucapin aunque la inaccin del titular del derecho sea absoluta. 768. RAZONES EN VIRTUD DE LAS CULES LA PRESCRIPCIN EST TRATADA AL FINAL DEL CDIGO. Es una justificacin histrica: ah fue tratado en el C. francs. Y sicolgica, porque el autor quiso cerrar su obra con una institucin que viene a dar estabilidad a las relaciones jurdicas. 769. FUNDAMENTO Y JUSTIFICACIN DE LA PRESCRIPCIN. Permite consolidar los derechos y asegura la paz social. 770. REGLAS GENERALES COMUNES A AMBAS CLASES DE PRESCRIPCIN. 771. 1) NECESIDAD DE ALEGAR LA PRESCRIPCIN. Art. 2493. Una razn es que el juez debe obrar a peticin de parte y solo excepcionalmente por iniciativa propia. Otra radica en la posibilidad de que sta encubra un acto ilcito. Excepciones: 1) Prescripcin de la accin penal. 2) Prescripcin de la pena. 3) Prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo. 4) En su momento, la prescripcin de los derechos salitreros, aunque ms bien sera un caso de caducidad. 772. 2) RENUNCIA DE LA PRESCRIPCIN; CUNDO PUEDE HACERSE. Pueden renunciarse los derechos slo cuando miren al inters individual del renunciante y siempre que no est prohibida su renuncia (art. 12). Mientras la prescripcin no se cumple, no existe un derecho individual, porque la prescripcin interesa a la colectividad. De ah a que es irrenunciable mientras no se cumpla el plazo. Pero una vez cumplida, el derecho se transforma en uno de inters individual y la ley autoriza renunciarla una vez cumplida. (Art. 2494) En ciertos casos, la prescripcin puede encubrir mala fe. 773. RENUNCIA EXPRESA Y TCITA. (Art. 2494) La renuncia es expresa cuando se hace en una declaracin explcita. El tcita cuando el que puede alegarla realiza un acto o hecho suyo que implica reconocer el derecho del dueo o del acreedor. 774. NATURALEZA JURDICA DE LA RENUNCIA A LA PRESCRIPCIN. Slo una vez alegada la prescripcin, el derecho prescrito se incorpora al patrimonio del prescribiente o ste queda liberado de la deuda (ms bien queda extinguida la accin del acreedor). Por lo tanto, si no se alega la prescripcin, ninguno de estos efectos se produce y no se puede hacer salir del patrimonio un derecho que no ha entrado. De ah a que la renuncia no es enajenacin, pues sta importa la salida de un derecho del patrimonio. La renuncia es un acto abdicativo en virtud del cual el renunciante declara expresa o tcitamente que se abstiene de aprovecharse del beneficio de la prescripcin. 775. LEGITIMADO PARA RENUNCIAR A LA PRESCRIPCIN. Legitimacin es la idoneidad jurdica del agente para ser sujeto de la relacin que se desarrolla en el acto. Legitimado (o legitimado activo) es el que tiene poder de disposicin respecto de un determinado derecho, o el que est revestido de la calidad para ejercerlo. Solo el legitimado para enajenar est legitimado para renunciar a la prescripcin de un derecho, pues aunque no es enajenacin, la renuncia es un acto de disposicin, es decir, que importa una inmediata disminucin del patrimonio. De ah a que no puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar (art. 2495). Se trata de

poder enajenar un derecho determinado. 776. RENUNCIA DE LA PRESCRIPCIN DEL REPRESENTANTE. Puede un representante legal renunciar a la prescripcin, que ha corrido a favor de su representado? a) Respecto de inmuebles, no podra renunciar sino con autorizacin judicial, y respecto de los inmuebles el representante legal no puede enajenar estos bienes libremente. b) Respecto de los muebles, no existe ninguna traba. 777. INOPONIBILIDAD DE LA RENUNCIA AL FIADOR. El fiador puede oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor (art. 2496), porque la renuncia es de efectos relativos. 778. 3) PERSONAS QUE PUEDEN PRESCRIBIR Y CONTRA LAS CUALES SE PUEDE PRESCRIBIR. Art. 2497: las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo. 2. LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA 1. DEFINICIN Y CARACTERSTICAS 779. DEFINICIN. Modo de adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por haberlas posedo durante cierto tiempo con los requisitos legales (arts. 2492 y 2498). 780. CARACTERSTICAS. 1) Es un modo de adquirir originario. 2) Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin de las servidumbres discontinuas e inaparentes; por tanto, no sirve para adquirir derechos personales. 3) Es por regla general, un modo de adquirir a ttulo singular . Excepcionalmente puede ser a ttulo universal, cuando se prescribe el derecho real de herencia. 4) Es un modo de adquirir gratuito. 5) Es un modo de adquirir entre vivos.

2. REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA 781. ENUMERACIN. A. Cosas susceptibles de prescripcin. 782. REGLA GENERAL. Es que las cosas sean susceptibles de prescripcin, solo por excepcin hay cosas imprescriptibles.

783. COSAS QUE NO SE PUEDEN ADQUIRIR POR PRESCRIPCIN. 1) Los derechos personales. Art. 2498. 2) Los derechos de la personalidad. 3) Los derechos reales especialmente exceptuados por el legislador. El nico es el derecho de servidumbre discontinua de cualquier clase y el de servidumbre continua inaparente (art. 882 y 917) 4) Las cosas que estn fuera del comercio humano. 5) Las cosas indeterminadas. 6) Las cosas propias. 7) Las aguas del territorio nacional. Art. 5 C. de Aguas. 8) El derecho a servirse de las aguas lluvias. Art. 11 C. de Aguas. 784. PRESCRIPCIN ENTRE COMUNEROS. a) Tesis positiva. La prescripcin adquisitiva tiene lugar cuando uno de ellos, desvinculndose de la comunidad, empieza a poseer con nimo de seor y dueo exclusivo de algn bien comn. Crtica: la tesis no seala en qu momento ni el medio por el cual uno de ellos se desvincula de la comunidad y empieza a poseer exclusivamente, pues no basta la sola voluntad. Rplica: el momento lo marca el primer hecho inequvoco y concluyente que delate la voluntad de poseer como dueo exclusivo y el medio de desvinculacin depende de la especie. Tambin es necesario que no surja a su debido tiempo la oposicin de los dems comuneros. Ej.: heredero que pide la posesin efectiva solo para s, ignorando la existencia de otros herederos. Dplica: la historia de la ley indica que no se incluy en la legislacin la prescripcin adquisitiva entre comuneros que s contemplaba el c. francs. Respuesta: no se incluy porque vena solo a repetir lo sealado en el art. 1317, al decir que la particin siempre puede pedirse, y eso se entiende cuando no ha operado la prescripcin. b) Tesis negativa. Ninguna prescripcin cabe entre comuneros. Ni extintiva (que no est en discusin) ni adquisitiva, pues sta requiere posesin exclusiva, y los comuneros poseen a nombre propio y de los dems. Adems, el art. 1317 seala que la particin siempre puede pedirse, lo que descarta cualquier prescripcin. Tambin argumentan con la historia de la ley. c) Tesis que acepta provisionalmente la prescripcin adquisitiva entre comuneros. Por excepcin tiene cabida cuando hay un ttulo que justifique la posesin exclusiva, y no la sola voluntad del comunero prescribiente, como por ej., la enajenacin por un comunero de una cosa comn dndose por dueo exclusivo. El adquirente pasa a ser comunero en el derecho, pero no es la posesin, la que es propia y exclusiva. d) Jurisprudencia. En general, no acogen la prescripcin adquisitiva entre comuneros, salvo en caso en que alguno tenga un ttulo justificativo de la posesin exclusiva. Esto parece estar inspirado en el art. 730. B. Posesin. 785. NECESIDAD DE UNA POSESIN CON NIMO DE SEOR Y DUEO. Los meros tenedores no pueden prescribir como tampoco quienes se aprovechan de la omisin de los actos de mera facultad o tolerancia del dueo. 786. ACTOS DE MERA FACULTAD Y DE MERA TOLERANCIA. Art. 2499 inc. 1. 787. ACTOS DE MERA FACULTAD. Son aquellos actos que cada cual puede ejecutar en los suyo, sin necesidad de consentimiento de otro (art. 2499 inc. final)

788. ACTOS DE MERA TOLERANCIA. a) Concepto. No estn definidos por la ley. Son aquellos que para el que los tolera entraan el ejercicio de un derecho, como es permitirlos o no, y a cuya ejecucin no se opone por benevolencia y considerando que no atentan contra la integridad del contenido de su derecho. b) Fundamento. La falta de reaccin del tolerante encuentra su explicacin en la benevolencia. El CC no obliga a nadie a tolerar nada, solo seala que de producirse no importa el reconocimiento de un derecho a un tercero o un acto de posesin de ste. c) Calificacin del acto; consideracin del nimo de las partes. Hay que atender al nimo. d) Signos externos del acto que sirven para calificar el nimo de las partes. Por lo general, el acto es insignificante para el que lo soporta. Adems, se caracteriza por la transitoriedad o intermitencia. El uso pblico, excluyente y continuo de una cosa, sin oposicin de su dueo, hace presumir que ste presta su aquiescencia y constituye un acto de posesin apto para usucapir. e) Cuestin de hecho. El acto debe probarse por los interesados. f) Cesacin de la tolerancia. Al tercero no le es lcito alegar una presuncin de renuncia si se deja de tolerar el acto. C. Transcurso de un plazo. 789. FUNDAMENTO DEL REQUISITO. Es un requisito que da la posibilidad al propietario para reclamar la cosa que est en poder de un tercero. 1) Accesin de posesiones. 790. RAZN DE SER. La ley permite juntar, agregar o unir a la posesin del actual titular la de sus antecesores. Esto por la dificultad de una persona de cumplir por s misma todo el tiempo requerido. 791. MATERIAS EN LAS CUALES SE APLICA LA ACCESIN DE POSESIONES . Se aplica para computar el tiempo en prescripcin adquisitiva y en las acciones posesorias que se requiere probar la posesin de un ao completo (art. 2500 inc. 1 y 920). 792. REQUISITOS DE LA ACCESIN DE POSESIONES. a) Debe existir un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su sucesor. El actual poseedor debe ser sucesor o causahabiente del antecesor de la posesin. Se entiende por sucesor toda persona que, en virtud de una causa legal, deriva inmediatamente su posesin de otro individuo. Art. 717 y 2500. No puede ocurrir al revs (caso de expropiacin). Coposesin y accesin de posesiones. Art. 1344 y 718. El adjudicatario puede aadir el tiempo de posesin transcurrido durante la indivisin al tiempo de su posesin exclusiva. Si la adjudicacin fuera rigurosamente retroactiva, no existira tal facultad. Cuando el adjudicatario aade el tiempo de la indivisin, su justo ttulo ser la sucesin por causa de muerte o el acto que origin la coposesin, y su posesin se mira como iniciada al momento en que se produjo el hecho o acto. Pero si no lo aade, se dice que la adjudicacin y su posesin comienzan en la fecha de dicho acto (art. 703). No se trata de accesin de posesiones porque no son de distinto titular, sino de uno solo: el del sucesor.

b) Las posesiones que se suman deben ser contiguas y no interrumpidas. Es decir, no debe haber solucin de continuidad ni interrupcin natural o civil. La herencia yacente no se opone a la continuidad (art. 2500 inc. 2). Criticada por su redaccin, en realidad quiere decir que terminada la posesin del causante, comienza inmediatamente la del heredero (art. 722), y dado que la aceptacin o repudiacin es de efecto retroactivo (art. 1239). c) Las posesiones que se juntan deben ser tiles para prescribir. 793. REGLAS QUE GOBIERNAN LA ACCESIN DE POSESIONES. 1) Es una facultad del sucesor. Art. 717, 718 y 2500. La Corte de Santiago ha declarado que al disponer el art. 2505 que la prescripcin se comienza a contar desde la nueva inscripcin, establece una excepcin al principio general del art. 717. El sucesor a cualquier ttulo puede usar la accesin de posesiones. Es indiferente que sea a ttulo singular, universal, gratuito u oneroso (art. 717 y 2500). 2) Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos. Siempre que sea ininterrumpida (art. 717 inc. 2). La cadena se cuenta desde el poseedor actual hacia atrs, hasta el antecesor que elija. 3) La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios a la del sucesor que las agrega. Art. 717. 4) El sucesor no puede escoger slo los antecesores que le convengan. 794. DISOCIACIN DE POSESIONES. El poseedor no est obligado a invocar la posesin del antecesor. 3. DE LA INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN 795. GENERALIDADES. La prescripcin adquisitiva supone: 1) Posesin prolongada de la cosa por todo el tiempo sealado por la ley. Si falta, se llama interrupcin natural. 2) Inaccin del propietario. Si falta, se produce la interrupcin civil. La interrupcin es todo hecho que destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva, hace intil todo el tiempo transcurrido (Planiol). 796. INTERRUPCIN NATURAL. Todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza que hace perder la posesin de la cosa. La interrupcin es natural (art. 2502): 1 Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada. 2 Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. Heredad inundada. Art. 653, 2502 inc. final. No produce el efecto propio de toda interrupcin, sino que el tiempo se descuenta del plazo de prescripcin. Si la inundacin dura ms de 5 aos, se pierde la posesin y el dominio, que de acuerdo con las reglas de la accesin, accede a los propietarios ribereos. Se aplica la interrupcin natural por obra de la naturaleza a los inmuebles inscritos? 1.- No, porque la prescripcin representara el corpus y el animus constitutivos de la posesin, y esta jams se

perdera mientras subsiste la inscripcin. 2.- Para Somarriva y otros, se aplica porque la disposicin no distingue, y el tenor literal deja en claro que esta interrupcin opera cuando se hace imposible el ejercicio de actos posesorios, imposibilidad que se manifiesta aunque el inmueble est inscrito en el Conservador. Prdida de la posesin por haber entrado en ella otra persona. 2502 N 2. Por regla general (art. 726), se deja de poseer cuando otra persona se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya, salvo excepciones legales, como la del art. 728 inc. 2 respecto de inmuebles inscritos, que requiere nueva inscripcin. 797. INTERRUPCIN CIVIL. Todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor (art. 2503 inc. 1). Requisitos 1) Es indispensable acudir a un recurso judicial. Tesis jurisprudenciales del concepto: I. El recurso judicial es la demanda: 1.- Sentido restringido: el escrito con que, por lo general, se inicia todo pleito (art. 253 y 254 CPC). Esta conclusin guarda armona con interrupcin civil de la prescripcin extintiva, que se produce con la demanda judicial. 2.- Sentido amplio: toda peticin o accin hecha valer ante los tribunales encaminada a resguardar un derecho amagado, manifestndose clara la voluntad del actor y del peticionario de conservarlo y no abandonarlo. II. Es recurso judicial es toda reclamacin: Sealan que recurso y demanda en un sentido amplio significan peticin, solicitud, reclamacin presentada ante tribunales de justicia. Lo medular es que el pretendido dueo exprese en forma inequvoca su intencin de no abandonar el derecho. Es la tesis del redactor, toda vez que seala que el trmino todo recurso judicial equivale a cualquier recurso judicial. Recurso ante tribunal incompetente. La doctrina y jurisprudencia sealan que la interrupcin se produce, pues la ley no distingue, no est contenida en los casos excepcionales en que la formulacin del recurso judicial no interrumpe la prescripcin, y por ltimo, lo relevante es la voluntad de conservar el derecho. Demanda deducida por un incapaz relativo. La CS ha sealado que interrumpe la prescripcin que corre en su contra, aunque se anule lo obrado en el juicio, pues esta anulacin no tiene la virtud de aniquilar el ejercicio de la accin en que el incapaz expresa de un modo inequvoco el propsito de resguardar su derecho. 2) Demanda legalmente notificada al actual poseedor de la cosa. Art. 2503 inc. 2 N 1. 3) Demanda entablada y notificada antes de que haya transcurrido el plazo de prescripcin. Desde cuando se produce la interrupcin de la prescripcin. Se discute: 1.- Desde la presentacin de la demanda o recurso judicial. La Corte de Santiago ha sealado que si bien sin notificacin carece de significado procesal, una vez realizada, sus efectos se retrotraen a la fecha de aquella presentacin. 2.- Desde la notificacin de la demanda. Resulta de la norma segn la cual no puede alegar la interrupcin de la prescripcin ni an el que ha intentado recurso judicial si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal (art. 2503 N 1). La opinin contraria no tiene asidero legal. A. Efectos de la interrupcin. 798. REGLA GENERAL. Hace perder todo el tiempo anterior que se lleva de posesin.

799. EXCEPCIN. Art. 2502 N 1: el efecto es no contar en el plazo de prescripcin el tiempo en que no pudieron efectuarse actos posesorios (art. 2502 inc. final) La excepcin es semejante a la suspensin de la prescripcin (art. 2509), pero se diferencian en: 1) La interrupcin obra en ambas prescripciones, y la suspensin solo opera en la ordinaria. 2) La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters; la suspensin slo puede alegarla aquel en cuyo favor el legislador la ha establecido. 800. EFECTO DE LA INTERRUPCIN NATURAL CUANDO SE HA PERDIDO LA POSESIN POR HABER ENTRADO EN ELLA OTRA PERSONA (ART. 2502 N 2). En este caso se produce el efecto propio de toda interrupcin, pero tiene una excepcin: si el poseedor, por medio de acciones posesorias, recupera la posesin perdida, no se entiende haber habido interrupcin para el desposedo (art. 2502 inc. final), lo que guarda armona con el art. 731. Si la posesin se recupera por vas de hecho, se produce la interrupcin. 801. PERSONAS QUE PUEDEN INVOCAR INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN. Hay que distinguir: 1) La interrupcin natural puede alegarla cualquier persona que tenga inters en ello. 2) La interrupcin civil solo puede alegarla el que ha entablado la accin, porque por regla general, los actos jurdicos judiciales son de efecto relativo. Excepcin: art. 2504. 802. INTERRUPCIN RESPECTO DE COMUNEROS. Art. 2504. Excepcin a la regla anterior. La interrupcin de la prescripcin opera para todos. 803. CASOS EN QUE NI AN LA ACCIN JUDICIAL PRODUCE EL EFECTO DE INTERRUMPIR LA PRESCRIPCIN . Art. 2503.Son tres y son taxativos. Se examinan a continuacin. 804. 1 NOTIFICACIN ILEGAL DE LA DEMANDA. La solucin, no se aviene con la interpretacin aceptada de que la demanda interpuesta ante tribunal incompetente basta para producir la interrupcin de la prescripcin. Armnicamente debera interrumpir la prescripcin la demanda ilegalmente notificada, pues hay cese de la inactividad del que se pretende dueo. Sin embargo, la ley es perentoria. 805. 2 DESISTIMIENTO EXPRESO DE LA DEMANDA O DECLARACIN DE ABANDONO DE LA INSTANCIA. Art. 2503 N 2. Desistimiento de la demanda es el retiro de ella por el actor despus de haber sido notificada por el demandado. Debe ser expreso y declarado en sentencia judicial. La sentencia que la declara, extingue la accin respecto de los litigantes y a quienes habra afectado la sentencia (art. 150 CPC). Es decir, se producen los efectos de la cosa juzgada. Abandono de la instancia o abandono del procedimiento. Se entiende que ha operado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante 6 meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. (Art. 152 CPC). Este abandono no hace perder la accin, sino que el procedimiento (art. 156 CPC). Abandonado el procedimiento, la accin interpuesta por el demandante no interrumpe civilmente la prescripcin, pero nada obsta, salvo que haya prescrito, a interponerla nuevamente. 806. 3 SENTENCIA ABSOLUTORIA A FAVOR DEL DEMANDADO. (Art. 2503 N 3) Posibles significados de sentencia de absolucin: 1) Sentido amplio: toda sentencia que no acoge la demanda.

2) Sentido restringido: la sentencia definitiva que declara libre de la demanda al demandado en razn de haber demostrado ste la legitimidad de su derecho o situacin jurdica y la ilegitimidad de las pretensiones del actor. As lo ha entendido una sentencia. 807. INTERRUPCIN; PRESCRIPCIN ORDINARIA Y PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA. Opera respecto de ambas clases. Razones: 1) La interrupcin se encuentra tratada en los arts. 2501 y 2504, anteriores al 2506 que clasifica las prescripciones en ordinaria y extraordinaria. 2) El 2509 al tratar la suspensin, se refiere expresamente a la prescripcin ordinaria, en cambio en la interrupcin, no ha distinguido. 3) El 2510, refirindose a la extraordinaria, tambin seala que la posesin debe ser ininterrumpida. 4. DIVERSAS CLASES DE PRESCRIPCIN ADQUISITIVA 808. PRESCRIPCIN ORDINARIA Y PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA. A. Prescripcin extraordinaria. 1. Generalidades 809. REQUISITOS. Adems de las generales de toda prescripcin, necesita dos requisitos adicionales: 810. a) POSESIN REGULAR. Es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque sta no subsista, siendo necesaria, adems, la tradicin si el ttulo invocado es traslaticio de dominio. Como la buena fe se presume (art. 707 inc. 1) al que alega la prescripcin ordinaria le bastara exhibir su justo ttulo. 811. b) TRANSCURSO DEL PLAZO. Es tiempo necesario es de 2 aos para los muebles y de 5 aos pata los inmuebles (art. 2508) 812. FORMA DE COMPUTAR LOS PLAZOS. Se aplican las reglas generales de los arts. 48 a 50. En sntesis, el plazo es continuo, corre sin interrupcin incluyendo los das domingo y feriados legales; y de das completos, se cuentan de medianoche a medianoche. 2) Suspensin de la prescripcin 813. CONCEPTO. Detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo que dure la causa suspensiva; pero que desaparecida sta, el plazo de la prescripcin contina. ste parntesis puede estar en el curso como al comienzo. 814. EFECTO DE LA SUSPENSIN. La suspensin detiene pero no extingue la prescripcin; cesando la causa de suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si hubo alguno (art. 2509 inc. 1). 815. FUNDAMENTO O RAZN DE SER. Es la injusticia que supondra dejar correr sta en contra de personas que se

encuentran en la imposibilidad de defender sus derechos. 816. SU CARCTER EXCEPCIONAL. Es un beneficio jurdico excepcional; slo existe en favor de personas que ha determinado la ley. 817. CAMPO DE APLICACIN. En la prescripcin extintiva y en la adquisitiva ordinaria. 818. CAUSAS DE SUSPENSIN (art. 2509). 1 Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura. Los menores tanto emancipados como no. 2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta. Se explica porque aunque hoy es plenamente capaz, el marido administra los bienes de la mujer (art. 135). No se suspende en favor de la mujer separada judicialmente de bienes respecto de los que ella administra (art. 2509 inc. penltimo). 3 La herencia yacente. La verdad es que quien posee es el heredero ignorado por medio del curador de la herencia yacente. Y se explica por el temor a la negligencia del curador en interrumpir la prescripcin. 4 Entre cnyuges (art. 2509 inc. final) Razones. a) Si corriera, sera causa de perturbacin en la armona matrimonial. b) El marido tiene el usufructo legal de los bienes de la mujer, y el usufructuario es un mero tenedor, por lo que no puede prescribir. c) El marido es el encargado de interrumpir las prescripciones que corran en contra de los bienes de la mujer, y podra dejar correr, en favor propio, los plazos de dicha prescripcin. d) El legislador prohbe donaciones irrevocables entre cnyuges; y de permitirse la prescripcin, esta podra encubrir una donacin irrevocable. Se aplica tambin la suspensin entre cnyuges en la prescripcin extraordinaria? a) Esta suspensin se aplica, por las siguientes razones: 1) Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. 2) El art. seala enfticamente que se suspende siempre, es decir, en todo caso. 3) Si bien el art. 2511 seala que la prescripcin extraordinaria no se suspende en favor de las personas enumeradas en el art. 2509, esta suspensin no est sealada en los nmeros, sino en un inciso aparte. b) Para Alfredo Barros Errzuriz, solo se aplica a la prescripcin ordinada. Razones: 1) No se admite interpretacin analgica por cuanto es un beneficio excepcional. 2) La frase siempre entre cnyuges, se refiere que se suspende sea que la mujer est separada o no de bienes. La no suspensin respecto de ella solo rige para los terceros. 3) El sentido de enumeradas es de sealadas, enunciadas o referidas en dicho artculo. 4) Por la propia ubicacin de la suspensin. 819. LAS CAUSAS DE SUSPENSIN SON TAXATIVAS. 820. DIFERENCIAS ENTRE LA INTERRUPCIN Y LA SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN.

Interrupcin de la prescripcin

Suspensin de la prescripcin

Se origina por un hecho de la naturaleza o un acto Tiene su fuente en la ley, obra de pleno derecho humano Puede alegarla cualquier persona que tenga inters en Por ser un beneficio excepcional, solo puede alegarla ello, cuando es natural; o el que ha ejercido la accin, aquel en cuyo favor se ha establecido cuando es civil Hace perder todo el tiempo corrido de la prescripcin, y Produce el efecto de descontar el tiempo que ha durado por excepcin descuenta el tiempo (2502 N 2) la causa de la suspensin Se aplica tanto en la ordinaria como en la extraordinaria Solo se aplica a la ordinaria, salvo el caso de cnyuges, que es discutido

B. Prescripcin extraordinaria. 821. ELEMENTOS PROPIOS. Adems de los generales de la prescripcin, tiene como elementos propios la posesin irregular y el lapso de 10 aos (art. 2510 y 2511). 822. a) POSESIN IRREGULAR; LAS POSESIONES VICIOSAS. El CC no lo dice, pero si la posesin regular conduce a la ordinaria, y que toda posesin no regular es irregular, se concluye que es un elemento de la prescripcin extraordinaria. Se discute si la posesin viciosa es una especie de posesin irregular. 1) Tradicionalmente, la posesin irregular no puede ser viciosa, porque sta no es til para prescribir. 2) Sin embargo, no hay en el CC ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vicioso no pueda prescribir adquisitivamente. El art. 2510 solo impide prescribir al poseedor vicioso, que alega la prescripcin, cuando existe un ttulo de mera tenencia, de lo que se deduce que puede prescribir si tiene a su favor un ttulo de posesin o simplemente carece de ttulo. 823. b) LAPSO DE DIEZ AOS. Art. 2511. Es indiferente que sea mueble o inmueble la cosa. Esta corre contra toda persona y no se suspende. 824. LA POSESIN IRREGULAR DEBE SER ININTERRUMPIDA. 825. EL TTULO, LA BUENA FE Y LA TRADICIN EN RELACIN CON LA PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA. Como requiere posesin irregular, puede faltar alguno de los requisitos de la regular. Art. 2510. El dominio de las cosas comerciables que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1 Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. 2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio. No se ve motivo para esta norma, innecesaria. 3 Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias: 1 Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; 2 Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

De la simple lectura podra desprenderse que el poseedor no podra prescribir cuando est de mala fe, cuando en realidad no podra hacerlo por la existencia de un ttulo de mera tenencia. 826. LA MERA TENENCIA NO DA LUGAR A LA PRESCRIPCIN. De los arts. 716, 719, 730 y 2510, se deduce esta regla. Sin embargo podra pensarse que hay una excepcin que establece el art. 716 haciendo referencia al 2510 regla 3. Sin embargo, esta excepcin es aparente. Porque el caso de mutacin de mera tenencia en posesin no opera por el solo lapso del tiempo, sino que supone adems, el concurso de otros hechos que no dependen de la mera voluntad del tenedor de la cosa, que han sido realizados por el propietario. Cules son estos actos? Deben reunir dos circunstancias: 1 Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin. 2 Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo lapso de tiempo. Es decir, estas prueban que actu como seor o dueo. 827. SEMEJANZAS ENTRE LA PRESCRIPCIN ORDINARIA Y LA EXTRAORDINARIA. 1) Ambas conducen a la adquisicin del dominio. 2) Ambas requieren posesin. 3) A ambas se aplican las reglas de los arts. 48 a 50. 828. DIFERENCIAS ENTRE LA PRESCRIPCIN ORDINARIA Y LA EXTRAORDINARIA.
Prescripcin ordinaria Requiere posesin regular Plazo de 2 aos en muebles, y 5 aos en inmuebles Se suspende en favor de ciertas personas Prescripcin extraordinaria Requiere posesin irregular El plazo es el 10 aos, sin distincin No se suspende, salvo el discutido caso entre cnyuges

5. PRESCRIPCIN DE DERECHOS REALES QUE NO SON EL DOMINIO 829. REGLAS APLICABLES. Art. 2498: Habla de la prescripcin adquisitiva de dominio y luego seala Se ganan de la misma manera los otros derechos reales La regla general es que en la prescripcin de otros derechos reales, se aplican las mismas reglas y plazos del dominio (art. 2512). Pero hay excepciones: 1 El derecho de censo. Se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos. 2 El derecho de herencia. Se puede adquirir: a) Por la prescripcin extraordinaria (art. 2512) b) Por la prescripcin ordinaria, tratndose del heredero putativo que la inscrito el decreto judicial o resolucin administrativa que ha dado la posesin efectiva de la herencia, ya que sirve de justo ttulo el decreto o resolucin (art. 704 y 1269). 3 El derecho de servidumbre. Se adquiere segn el 882, es decir, las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo: ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Es decir, no pueden adquirirse por prescripcin, pues le faltan los requisitos de publicidad y continuidad.

Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren como el dominio, con la excepcin que se adquieren siempre por prescripcin de 5 aos. 6. EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN 830. ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD. Es el efecto esencial. 831. CMO SE REALIZA LA ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD POR LA USUCAPIN O PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. Se produce retroactivamente y slo si el poseedor consiente en la adquisicin. 832. LA ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD SE PRODUCE RETROACTIVAMENTE. Se reputa dueo al poseedor desde el momento en que comenz a correr la prescripcin. Este efecto se deduce del art. 1736, segn el cual no ingresan a la sociedad conyugal los bienes adquiridos por prescripcin iniciada antes del matrimonio y cumplida durante la sociedad; si no tuviera efecto retroactivo, dichos bienes ingresaran al haber social y no seran propios del correspondiente cnyuge. La razn del efecto es que el tiempo prolongado de la posesin pacfica hace presumir que el antiguo dueo o reivindicante actual no tiene derecho, del que el poseedor no puede encontrar la prueba. Adems, se ha establecido en inters de terceros que entraron en relaciones jurdicas con el poseedor, pues tenan fundamento para creer que se trataba del verdadero propietario. 833. CONSECUENCIAS DE LA RETROACTIVIDAD DE LA PRESCRIPCIN. 1) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la prescripcin pertenecen al poseedor que ha prescrito, y como es considerado dueo desde esa fecha, no est obligado a devolverlos aunque haya estado de mala fe. 2) Los gravmenes impuestos por el prescribiente quedan a firme. 3) Los gravmenes impuestos por el antiguo dueo, son inoponibles al poseedor. 834. LA ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD SLO SE PRODUCE SI EL POSEEDOR CONSIENTE EN ELLA . De ah a que pueda renunciarla y la necesidad de alegarla. 835. ALEGACIN DE LA PRESCRIPCIN POR VA DE ACCIN Y POR VA DE EXCEPCIN. a) Slo procede por va de excepcin. Segn la concepcin civilista de la accin, siempre nace de un derecho y la prescripcin no es un derecho sino un modo de adquirir. Si no es una accin, entonces, es una excepcin. b) Slo procede por va de accin. La accin no siempre procede de un derecho, por ejemplo, las acciones de nulidad y posesorias. Adems, toda excepcin perentoria es una defensa del demandado que tiene por objeto enervar la accin del demandante, y la prescripcin adquisitiva no tiene ese nico fin, sino que adems pretende obtener el reconocimiento del dominio del demandado. El prescribiente demandado al oponer la prescripcin adquisitiva, debe hacerlo en la reconvencin, esto es, una contrademanda. Cuando el prescribiente demanda, los derechos que le concede la prescripcin adquisitiva deben ser ejercidos por las acciones que competan. Cuando es el demandado, debe oponer la prescripcin en al reconvencin. De todas formas, no puede oponerla como excepcin perentoria. Jurisprudencia. No es uniforme.

836. LA ACCIN DE PRESCRIPCIN DEBE HACERSE VALER EN LA RECONVENCIN. Los que aceptan la tesis de la accin, sealan que deben oponerla reconviniendo. As se ha fallado. 837. OPORTUNIDAD EN QUE DEBE ALEGARSE LA PRESCRIPCIN DENTRO DEL JUICIO . Las excepciones perentorias deben oponerse en la contestacin de la demanda (art. 309 N 3 CPC). Sin embargo, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa, antes de la citacin para or sentencia en 1 instancia, o de la vista de la causa en 2 (art. 310 inc. 1). Si se estima que debe alegarse como accin, deber entablarse en la demanda o en la reconvencin al momento de contestar la demanda, pero no es cualquier otro estado del juicio. Pero si se hace valer como excepcin, puede oponerse en cualquier estado del juicio. La jurisprudencia ha dicho que es una materia de lato conocimiento, por ello, aunque el art. 310 no haya limitado ni haga distincin, el precepto alude solo a la prescripcin extintiva de acciones. 838. LA PRESCRIPCIN DEBE ALEGARSE EN TRMINOS CONCRETOS. 839. QUINES PUEDEN ALEGAR LA PRESCRIPCIN. Puede alegarla el poseedor, los sucesores del prescribiente, comprendindose los cesionarios. Pero no puede alegarla el dueo de la cosa, ya que es un modo de adquirir las cosas ajenas. El acreedor no puede alegar la prescripcin que opera en favor de su deudor. Slo el fiador puede alegar la prescripcin a que renunci el principal deudor (art. 2496). 840. CUNDO ENTRA EL BENEFICIO DE LA PRESCRIPCIN EN EL PATRIMONIO DEL PRESCRIBIENTE. El beneficio se adquiere desde el momento mismo en que se cumplen los requisitos legales de la prescripcin, y el fallo que compruebe o reconoce sta se limita a declarar la existencia de un hecho ya producido, y a deducir de l las consecuencias jurdicas que le son propias. 841. INSCRIPCIN DE LA SENTENCIA QUE DECLARA LA PRESCRIPCIN DE UN DERECHO REAL CONSTITUIDO EN UN BIEN RAZ. Debe inscribirse en el territorio del Registro Conservatorio del territorio en que est ubicado el inmueble (arts. 52 N 1 RRC; 697, 698 y 2513 CC). Finalidades: 1) Dar publicidad a la propiedad raz. 2) Colocar al inmueble bajo el rgimen de la propiedad inscrita. 3) Constituye una medida de publicidad dirigida a proteger a los terceros , pues sin la competente inscripcin, le es inoponible. 7. PRESCRIPCIN CONTRA TTULO INSCRITO 842. NECESIDAD DE OTRO TTULO; FECHA DESDE LA CUAL COMIENZA A CORRER LA PRESCRIPCIN. Art. 2505: Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. Es un simple consecuencia del art. 728. 843. CUESTIONES SUSCITADAS POR EL ARTCULO 2505.

A. Inscripcin desligada de la anterior. 844. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA; TEORAS. Si la inscripcin de un ttulo est completamente desligada de la anterior, tiene el segundo ttulo la virtud de permitir la prescripcin en contra del primero? La cuestin depende del alcance que se d a los arts. 728 y 730. 845. a) TEORA SEGN LA CUAL LAS INSCRIPCIONES DE LOS TTULOS DEBEN ESTAR LIGADAS EN ALGUNA FORMA . Afirmacin de esta teora. Aunque la persona que invoca la prescripcin tenga ttulo inscrito, ste no le da la posesin legal necesaria para prescribir si no deriva del poseedor inscrito. Razones. 1.- De la letra del art. 728, solo la inscripcin del poseedor que transfiere su derecho tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior. 2.- Esta interpretacin no contrara el art. 730, pues seala la competente inscripcin, que sera la nica con la virtud de cancelar la inscripcin anterior, y sta es la que procede de poseedor inscrito, y no del usurpador. Estas situaciones seran la de los arts. 1818, 1819 y la venta por suplantacin. Aplicaciones prcticas del artculo 2505. De acuerdo a esta teora, en la prctica ocurrir que normalmente el adquirente, al inscribir su ttulo, se har dueo por tradicin del inmueble y por tanto, no tendr necesidad de acudir a la prescripcin. Pero hay casos en que esto no ocurre: 1.- En ttulos justos, cuando la tradicin no opera por no llenar alguno de los requisitos exigidos por la ley para su validez. Por ejemplo, tradicin hecho no voluntariamente (art. 672) 2.- En los ttulos no justos tendra aplicacin ms basta. Por ejemplo, el caso del usurpador que suplantado al poseedor inscrito, enajena el inmueble (art. 730, interpretacin que ya fue refutada). Esta posesin sera irregular y servira solo para prescribir extraordinariamente. Defensores de la teora. Arturo Alessandri Rodrguez y Alejandro Lira. 846. b) TEORA SEGN LA CUAL LAS INSCRIPCIONES DE LOS TTULOS PUEDEN ESTAR DESLIGADAS. a) Afirmacin de esta teora. Para cancelar la inscripcin existente y obtener posesin del inmueble que se pretende inscribir, no se requiere relacin alguna entre inscripciones. b) Razones. 1) Pese a la letra del art. 728, el inc. 2 del 730 se pone en el caso de que el mero tenedor del inmueble inscrito lo enajene a su nombre, y el adquirente adquiere la posesin mediante al competente inscripcin. Sera redundante que se tratara de la misma del art. 728, por tanto, se trata de aquella que se efecta con los requisitos legales en el CBR. Esta nueva inscripcin tiene la virtud de cancelar la anterior. 2) Si el ttulo del prescribiente emanara forzosamente del anterior poseedor, este no podra reivindicar, pues se opondra la obligacin de garanta que pesa sobre el que transfiere a ttulo oneroso, y el nuevo poseedor no tendra por qu asilarse en la prescripcin. 3) El art. 2505 no tendra sentido, pues no podra presentarse el caso de prescripcin contra ttulo inscrito, porque slo puede prescribir el poseedor no dueo contra el dueo no poseedor, y el antiguo poseedor ya no sera propietario por haber transferido su derecho. 4) El 2505 no exige vinculacin entre las inscripciones, ni siquiera, aparente. 5) Exigir la vinculacin, le dara el carcter a la prescripcin de ttulo derivativo, siendo que es originario. 6) Exigir la vinculacin, ya no hablaramos de prescripcin sino que de tradicin. Los casos de la teora contraria son muy rebuscados para fundar una teora. 7) No es efectivo de que si la nueva inscripcin emanara de un tercero, habra superposicin de posesiones, puesto que esta inscripcin podra fin a la posesin anterior, conservando solo el dominio el antiguo poseedor

inscrito, y para recuperar la posesin, puede ejercer la accin reivindicatoria (art. 889) 8) Es falso que se produzca un vaco en la historia de la propiedad raz, pues se obliga a inscribir la sentencia que reconoce la prescripcin (art. 689 y 2513 CC; art. 52 N 1 RRC). 9) Es natural que cese la continuidad de los poseedores inscritos. Y as lo entiende el legislador al establecer en el art. 2505 que la prescripcin comienza a contar desde la nueva inscripcin, derogando el principio general de la adhesin de posesiones, pues el ttulo actual no deriva del anterior. 10) Es la nica interpretacin conciliable del art. 2505. En efecto, el art. 728 establece que sin inscripcin, la posesin no se adquiere por una parte ni se pierde por otra. Pero relacionndolo con el art. 730, se explica que aquel vigor se opone a la aprehensin material de un tercero sin que medie inscripcin. Desde una nueva inscripcin, caso del art. 730 inc. 2 se pierde la posesin para uno y se adquiere por otro. Esta interpretacin guarda armona con el 25054 que consagra la prescripcin contra ttulo inscrito en virtud de una nueva inscripcin. Los sostenedores de la teora sealan que es necesario que la inscripcin vaya acompaada de la tenencia material del inmueble, pues no se puede prescindir del carcter de hecho de la posesin (art. 700). Con esto se evitan las inscripciones de papel. c) Defensores: Dvila, Urrutia, Claro Solar, Somarriva, etc. 847. JURISPRUDENCIA. Existe en ambos sentidos, pero la tendencia actual es inclinarse por la segunda de las interpretaciones. B. Aplicabilidad del artculo 2505 a la prescripcin extraordinaria. 848. ADQUISICIN POR PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA DE UN INMUEBLE INSCRITO; NECESIDAD DE TTULO INSCRITO; TEORAS. El art. 2505, se aplica a la prescripcin ordinaria o a ambas? a) Don Ruperto Bahamonde y don Juan Esteban Montero, afirman que solo se refiere a la prescripcin ordinaria; por lo que un inmueble inscrito se puede adquirir por prescripcin extraordinaria sin necesidad de ttulo inscrito. Razones: 1) El lapso de 30 aos (antiguo de la prescripcin extraordinaria) consolida todas las relaciones jurdicas, segn el Mensaje. 2) Que el art. 2510, que rige la prescripcin extraordinaria, no exige ttulo alguno. 3) Que para la prescripcin extraordinaria, basta la posesin irregular, y es tal la que carece de uno o ms requisitos del art. 702. 4) Uno de los requisitos es la tradicin, que se verifica en caso de inmuebles por la prescripcin, por lo que si falta, falta la tradicin que transforma la posesin en irregular. De no aceptarse esta teora, jams habra prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito y se llegara al absurdo que la ley protegera al propietario negligente. La Corte de Santiago una vez acogi esta teora. b) La teora casi unnime es que contra ttulo inscrito no hay prescripcin ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito, de manera que art. 2505 rige absolutamente. Razones: 1) El art. 2505 no distingue. Adems, se ubica antes del art. 2506 que distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria, lo que advierte un orden lgico. 2) El proyecto colocaba el art. entre las reglas de la prescripcin ordinaria, y el CC final se traslad a las reglas aplicables a toda prescripcin. 3) El art. 2510 que regula la prescripcin extraordinaria es de carcter general. El art. 2505 es especial, porque se refiere a los inmuebles, y entre estos, solo a los que se han entrado en el rgimen de la propiedad inscrita, y son estas disposiciones las que deben prevalecer segn el art. 13.

4) Segn la regla de interpretacin del art. 22, el contexto de la ley seala que contra ttulo inscrito no haya prescripcin, ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito. El art. 728 adems seala que por el simple apoderamiento no se adquiere posesin alguna, ni se pierde, sin una nueva inscripcin. Por tanto, si no hay posesin, mal puede haber prescripcin. 5) Los art. 726 y 729 no se aplican al caso pues trata de los inmuebles no inscritos. 6) No es efectivo que no haya prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito mediante esta teora, pues habr cada vez que la posesin sea irregular por existir ttulo injusto o haya sido adquirida de mala fe; y hemos visto que los ttulos injustos inscritos tienen la virtud de cancelar la inscripcin anterior, y en este caso, se puede prescribir extraordinariamente contra ttulo inscrito. 7) Los antecedentes del CC, el C. prusiano y el proyecto de C. espaol de Goyena, se estableca la imprescriptibilidad de los inmuebles inscritos si no se invocaba ttulo inscrito. 8) Si la ley protege al propietario negligente, no es argumento para interpretar la ley, sino para cambiarla. En la jurisprudencia, es unnime el criterio de que no hay lugar a prescripcin ordinaria ni extraordinaria contra ttulo inscrito sino en virtud de otro ttulo inscrito; y que el simple apoderamiento no da posesin, y por lo tanto, no puede conducir a la prescripcin. Esto no sirve para amparar prescripciones de papel, pues la posesin adems se configura con la aprehensin material, que en estos casos no se cumple. Captulo XIII DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS Y DE LAS LIMITACIONES DEL DOMINIO 849. CONCEPTO. Son aquellos que, comparados con el derecho real patrn, el dominio, presentan un contenido ms limitado o reducido. 850. DERECHOS REALES LIMITADOS; SU RAZN DE SER. Se inspiran en un principio de solidaridad social. Las cosas son tiles al propietario y a la economa, pero tambin pueden ser tiles a otras personas. 851. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS. Se clasifican en: 1) derechos reales limitados de goce: son los que permiten el uso directo de la cosa. 2) derechos reales de garanta: son los que facultan la utilizacin indirecta de la cosa, esto es, su valor de cambio, para el caso de que no se cumpla la obligacin cuya ejecucin se garantiza. 852. a) ENUNCIACIN DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS DE GOCE. Fideicomiso, usufructo, el uso, la habitacin y las servidumbres prediales. 853. b) ENUNCIACIN DE PRINCIPALES DERECHOS REALES DE GARANTA. Prenda, hipoteca. 854. EL CENSO. Se constituye censo cuando una persona (censuario) contrae la obligacin de pagar a otra (censualista) un rdito anual reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del crdito y del capital (art. 2202) No hay obligacin de devolver el capital; el censuario que est al da en el pago de los cnones puede hacerlo voluntariamente, y en tal caso la carga del ceso se redime (art. 2029, 2030 y 2039). La obligacin de pagar los rditos es una carga real, para el dueo de la finca, porque siempre sigue al dueo de

la finca acensuada, aun respecto de los cnones devengados antes de la adquisicin del finca; salvo siempre el derecho del censualista para dirigirse contra el censuario constituido en mora, aun cuando deje de poseer la finca, y salva adems la accin de saneamiento del nuevo poseedor de la finca contra quien haya lugar (art. 2033). El censualista tiene adems un derecho real para perseguir la finca acensuada cuando el censuario no paga los cnones vencidos (art. 2034) El derecho de censo el personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga sta (art. 579). Como derecho real es censo es el derecho que grava a un inmueble para garantizar el pago del capital impuesto sobre l y los cnones o rditos que debe efectuar el dueo del inmueble en razn de haber reconocido a otra persona ese capital a perpetuidad, o por tiempo indefinido y correspondiente a los rditos. Naturaleza jurdica. Presenta semejanza con el mutuo hipotecario. Pero se diferencia en que el mutuo siempre impone la obligacin de devolver el capital reconocido (art. 2030). Adems, los rditos no son intereses, son solo la nica contraprestacin del censuario a la del capital que reconoce el censualista. Finalmente, la hipoteca garantiza un derecho persona, y el censo, un carga real. La hipoteca adems es accidental al mutuo, y el censo es inseparable del contrato de censo. Es una institucin peculiar que arranca de tiempos feudales. 855. CARCTER REAL DE LOS DERECHOS DE GARANTA. a) Algunos sostienen que estos derechos no son derechos reales. b) Depende del punto de vista. Si el poder se mira como relacin material y tangible, no seran derechos reales, pero dicho criterio llevara al absurdo de calificar como derecho real el depsito por la sola circunstancia de que la cosa se coloca materialmente en poder del depositario. Jurdicamente, por poder directo se entiende aqul que puede ejercerse sobre ella el titular sin mediacin de otra persona. c) Carnelutti seala que no son derechos reales sino garantas procesales. En contra se argumenta que el poder de expropiar la cosa al acreedor existe desde que se constituye la prenda o hipoteca, y por tanto, antes del proceso. 856. CONCEPCIONES DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS. a) Concepcin clsica. Afirma que el dominio es la suma de derechos parciales, y los derechos reales limitados son desmembraciones del derecho de propiedad. b) Concepcin moderna. Sostiene que el dominio es un derecho nico que comprende todos los poderes posibles de goce y disposicin. Los derechos reales limitados solo tienen autonoma cuando se consideran fuera del dominio, son derechos nuevos que tienden a limitar el dominio. La concepcin del CC chileno parece ser la clsica: art. 1337 regla 6, art. 698, el mensaje. Sin embargo, el RRC entiende que la constitucin de un derecho representa dar origen a un derecho nuevo que, por lo mismo, no se atribuye a un sujeto mediante la tradicin. Art. 52 N 2. 857. LOS DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO. Son tales porque limitan el dominio, por ejemplo, el usufructo. No es lo mismo que derecho real limitado, como la propiedad fiduciaria, porque no hay otro derecho que limite, sino que es el mismo dominio, pero atenuado. La razn de la inclusin ms bien representa una limitacin al derecho de dominio absoluto abstractamente considerado. 858. TERMINOLOGA. Existen varios: desmembraciones del dominio, limitaciones del dominio, derechos sobre cosa ajena. Pero el ms seguro es derechos reales limitados o restringidos.

859. UBICACIN DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS DEL CDIGO CIVIL. Se ubican en el Ttulo VIII del Libro II titulado De las limitaciones del dominio y primeramente de la propiedad fiduciaria (arts. 732 y ss.) Captulo XIV LA PROPIEDAD FIDUCIARIA 1. GENERALIDADES 860. DEFINICIONES. Es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (art. 733 inc. 1) La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria (art. 733 inc. 2 y 3). 861. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL FIDEICOMISO. 1) Constituyente. Es la persona que dispone de una cosa suya en favor de otro a quien grava con la obligacin de restituirla a una tercera si se verifica una condicin. Llmese restitucin la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso (art. 733 inc. final) 2) Fiduciario. Es la persona que recibe la cosa con la carga de restitucin. 3) Fideicomisario. Es la persona a quien, si se cumple la condicin debe hacerse la restitucin. 862. LA CONDICIN RESOLUTORIA EN EL FIDEICOMISO. El art. 732 seala entre los modos en que puede limitarse el dominio: 1 Por haber de pasar a otra en virtud de una condicin. Quedan comprendidos todos los casos en que la propiedad est sujeta al gravamen de pasar a otra si se verifica una condicin. 863. EXISTENCIA DE UN SOLO DERECHO EN LA PROPIEDAD FIDUCIARIA. El dominio. 864. SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA. La sustitucin vulgar, directa o subsidiaria es aquella en que el sustituto recibe la herencia o legado en defecto del primer favorecido que no quiere o no puede aceptar la liberalidad (art. 1156). Es la verdadera. La sustitucin fideicomisaria, indirecta u oblicua, es aquella en que el sustituto recibe la herencia o legado despus del primer favorecido que disfrut la liberalidad durante cierto tiempo. Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el ttulo De la propiedad fiduciaria (art. 1164 CC). 865. BREVE NOTICIA HISTRICA DEL FIDEICOMISO Y LAS SUSTITUCIONES FIDEICOMISARIAS. 866. VINCULACIONES; MAYORAZGOS; OBRAS PAS, PATRONATOS Y CAPELLANAS. 867. EL FIDEICOMISO Y LAS VINCULACIONES EN LA HISTORIA DEL DERECHO CHILENO. 868. LA JURISPRUDENCIA.

869. EL FIDEICOMISO Y LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA EN EL CDIGO CIVIL . Tales instituciones no entraban hoy la libre circulacin de los bienes, pues estn prohibidos los fideicomisos sucesivos y se reputa fallida la condicin que tarde ms de 5 aos en cumplirse. 870. LA COLOCACIN DEL FIDEICOMISO EN EL CDIGO. 2. CONSTITUCIN DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA 871. REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA DEL FIDEICOMISO. 1) Bienes susceptibles de fideicomiso. 2) Que se constituya a favor de dos personas: fiduciario y fideicomisario. 3) Que la traslacin del primero al segundo dependa de una condicin. 872. COSAS QUE PUEDEN CONSTITUIRSE EN FIDEICOMISO. Sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos (art. 734). La lista es taxativa. No son susceptibles de fideicomiso: las cosas genricas y las cosas consumibles. No puede versar sobre dinero pero del fideicomiso pueden provenir dineros. 873. SOLEMNIDAD DE LA CONSTITUCIN DEL FIDEICOMISO. Por acto entre vivos en instrumento pblico, o por acto testamentario (art. 735 inc. 1). Sea mueble o inmueble, es siempre solemne. 874. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO DEL CONSERVADOR DE BIENES RACES. Si la constitucin de un fideicomiso afecta a un inmueble deber inscribirse en el registro de Hipotecas y Gravmenes (art. 735 inc. 2 CC; art. 52 N 2 y 32 inc. 2 RRC) En el caso de la inscripcin del fideicomiso constituido por testamento, nadie discute que el modo de adquirir es sucesin pro causa de muerte y no la tradicin. 1) Para Alessandri, la inscripcin es una solemnidad. 2) Para Claro Solar, es un medio de evitar la solucin de continuidad de las inscripciones y dar publicidad a las mutaciones del dominio. En el caso del fideicomiso entre vivos sobre el inmueble: 1) Para algunos representa la tradicin, y es su nico rol. 2) Para otros, adems es una solemnidad del acto constitutivo, por tanto si no se realiza, adolecera de nulidad absoluta por falta de un requisito exigido en atencin en atencin a la naturaleza del acto (art. 1682). La CS ha resuelto que no es solemnidad por lo que la omisin de la inscripcin no trae consigo la nulidad del fideicomiso. 875. PUEDE UN FIDEICOMISO ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN? a) No. Segn la ley, los fideicomisos no pueden constituirse sino por los medios que indica 8art. 735) y entre ellos no se seala la prescripcin. Es ms, el CC expresamente dispone que el usufructo puede adquirirse por prescripcin (art. 766 N 4). b) Si. Se ganan por prescripcin el dominio y los otros derechos reales que no estn expresamente exceptuados (art. 2498), y la propiedad fiduciaria no est. c) A juicio de Somarriva, nada se opone a la adquisicin del fideicomiso sobre cosas ajenas por medio de la

prescripcin; pero, no se hable de constitucin del fideicomiso por prescripcin, porque la constitucin no la forja el tiempo. El redactor est con la segunda opinin porque no hay ninguna razn basada en la naturaleza de las cosas que excluya al fideicomiso de los derechos que se puedan ganar por prescripcin. Adems, la propiedad fiduciaria es una forma de dominio, de ah a que al enumerarse los derecho reales solo se incluya el dominio (art. 577, 2498) sin distincin, porque la incluye. 876. EXISTENCIA DE DOS PERSONAS. Fiduciario, que recibe la cosa con gravamen de restituirla de verificarse una condicin, y fideicomisario, quien debe recibirla. Adems, hay que distingue al constituyente o fideicomitente. El derecho del fiduciario es el mismo derecho de propiedad, a quien le falta el elemento de la perpetuidad. 877. EN EL FIDEICOMISO NO HAY SINO UN DERECHO: LA PROPIEDAD. 878. EL FIDUCIARIO DEBE SER UNA PERSONA CIERTA Y DETERMINADA QUE EXISTA EN EL MOMENTO DE CONSTITUIRSE EL FIDEICOMISO. Puede ser natural o jurdica. 879. LOS FIDUCIARIOS Y FIDEICOMISARIOS PUEDEN SER VARIOS, PERO NO SUCESIVOS. Art. 742. 880. SILENCIO RESPECTO DEL FIDUCIARIO EN LA CONSTITUCIN DEL FIDEICOMISO . El silencio es subsanado por el legislador en el art. 748, tenindose por fideicomisario el constituyente, si viviese o sus herederos. 881. FALTA DE FIDUCIARIO; DERECHO DE ACRECER. Hay que distinguir: a) si se produce la falta del fiduciario antes de que se le defiera el derecho, hay que subdistinguir: 1.- Si se ha nombrado a un sustituto. Aunque la ley no lo reglamenta expresamente, no hay inconveniente para que los nombre. Y de ser as, pasa al sustituto. 2.- Si no se ha designado sustituto, pasa la propiedad fiduciaria al constituyente si viviese, o a sus herederos (art. 748) Si existen varios fiduciarios, existe el derecho de acrecer: si falta uno, la porcin que falta se junta con las dems. b) Si falta despus y la condicin an no se cumple, como la propiedad fiduciaria es transmisible, pasa a sus herederos (art. 751). Estos continuarn con la propiedad fiduciaria y la restituirn al fideicomisario si se cumple la condicin. 882. MOMENTO EN QUE DEBE EXISTIR EL FIDEICOMISARIO. Puede ser persona natural como jurdica. A diferencia del fiduciario, no es necesario que exista al momento de constituirse el fideicomiso, basta que exista al momento de cumplirse la condicin, porque slo entonces adquiere el derecho. Debe existir en todo caso, antes de que pasen ms de 5 aos desde la delacin de la propiedad fiduciaria. (Arts. 737 y 738 en relacin con el 739) 883. PLURALIDAD DE FIDEICOMISARIOS. De acuerdo con el 742, puede que el constituyente designe uno o ms fideicomisarios, que existan o que se espera que existan (art. 746). Cumplida la condicin respecto de uno de los fideicomisarios, entra ste en el goce total de la cosa, extinguiendo el derecho del fiduciario. Y los otros fideicomisarios entran en el goce de la cosa a medida que se vaya cumpliendo la condicin de la cual pende su derecho.

884. FALTA DE NOMBRAMIENTO DEL FIDEICOMISARIO. Esta hiptesis, no resuelta por el legislador: Para algunos se resuelve aplicando por analoga el art. 748: el fideicomisario sera el propio constituyente, o de faltar este sus herederos. 1) Para la jurisprudencia, no cabe interpretacin analgica. Por otra parte, si se aceptara, podra suceder que tres calidades se reunieran en una misma persona, lo que pugna con la naturaleza del fideicomiso. 2) Para el redactor, la interpretacin jurisprudencial no es acertada. No porque exista una laguna legal se vaya a declarar una hiptesis inadmisible. Por otra parte, el art. 748 es una norma supletoria de la voluntad de las partes, aplicable a situaciones diversas si concurren razones anlogas. Adems, que se renan las calidades en una misma persona, no atenta contra la naturaleza del fideicomiso; que se produzca tal identidad, slo significa que el fideicomiso se extingue por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario (art. 763 N 6). Por tanto, nada impide la aplicacin analgica del 748 al caso. 885. EFECTOS QUE PRODUCE LA FALTA DEL FIDEICOMISARIO. Hay que distinguir: 1) El fideicomisario falta antes de que se cumpla la condicin. 1. Hay designacin de sustituto: este pasa a ocupar su lugar. 2. No hay sustituto: como lo establece el art. 762, no transmite a sus herederos ni siquiera la expectativa de llegar a ser dueo alguna vez de la cosa. 2) Falta el fideicomisario una vez verificada la condicin. La cosa pasa a sus herederos, de acuerdo con las reglas generales de la sucesin por causa de muerte. 886. LOS SUSTITUTOS DE LOS FIDEICOMISARIOS. Art. 743 y 744. Son aquellas personas a quienes, por disposicin del constituyente, pasan los derechos si el fideicomiso deja de existir antes de la restitucin, es decir, antes de que se traslade la propiedad a su favor. 887. PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS SUBSTITUCIONES. 1) Se entienden vulgares, es decir, solo operan cuando el fideicomisario o el fiduciario faltan antes de que se defiera su derecho. Si el fideicomisario falta antes de cumplirse la condicin, obra en su lugar el sustituto; pero si falta despus de cumplida, el sustituto no tiene derecho alguno, porque el fideicomisario ya ha adquirido la propiedad absoluta de la cosa, la que transmite a sus herederos. (art. 762). 2) No hay ms sustitutos que los que expresamente haya designado el constituyente y pueden nombrarse varios sustitutos que sean llamados sucesivamente uno despus del otro. Art. 743 y 744. 888. PROHIBICIN DE LOS FIDEICOMISOS SUCESIVOS. Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra (art. 745 inc. 1). La razn: entraba la libre circulacin de los bienes. La sancin a este artculo debera ser la nulidad absoluta, pero el legislador seala otros efectos para este caso, y de acuerdo al art. 10, debe primar sta: Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros (art. 745). La ley reconoce el carcter de sustitutos a los fideicomisarios sucesivos. 889. CONSTITUCIN A LA VEZ DE UN USUFRUCTO Y UN FIDEICOMISO . La ley permite que en una misma propiedad se constituya a la vez en usufructo a favor de una persona, y en fideicomiso a favor de otra. (Art. 736). Problema: mientras no se cumpla la condicin a quin toca la propiedad de la cosa? El propietario fiduciario es a la vez nudo propietario de la cosa fructuaria. Y si el testador no ha dicho otra cosa, la propiedad fiduciaria pasa

a los herederos. Ante la duda, si hay plazo es usufructo, y si hay condicin, fideicomiso. 890. EXISTENCIA DE UNA CONDICIN. Es el tercer requisito, que no puede faltar porque es de la naturaleza jurdica de la institucin. Condicin es todo hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Es la gran diferencia con el usufructo: ste siempre termina, mientras que el trmino de aqul es eventual: puede que se verifique la restitucin como puede que no. Por eso las asignaciones a da, que no equivalgan a condicin no constituyen fideicomiso (art. 741) El da incierto e indeterminado es siempre una verdadera condicin, y se sujeta a las reglas de las condiciones (art. 1083) Asignacin a da incierto, determinado o no, son siempre condicionales; la asignacin desde da cierto pero indeterminado es condicional, y envuelve la condicin de existir el asignatario en ese da (art. 1085) 891. DE QU NATURALEZA ES LA CONDICIN DE QUE PENDE LA RESTITUCIN DE UN FIDEICOMISO? Es resolutoria respecto del fiduciario, y suspensiva respecto del fideicomisario. La condicin del fideicomiso no opera retroactivamente, por tanto, subsisten todos los actos ejecutados por el fiduciario sobre las cosas mientras estuvo en su poder. 892. LA CONDICIN JURDICA O LEGAL DEL FIDEICOMISO. Las condiciones jurdicas son aquellas en que el hecho futuro e incierto constituye, por disposicin de la ley, un requisito de la eficacia de un acto jurdico. Se distinguen de las condiciones de hecho, que son insertadas por voluntad de las partes. La incertidumbre es una consecuencia necesaria de la naturaleza del acto, y las condiciones legales no obran con efecto retroactivo. El fideicomiso tiene una condicin jurdica: la existencia del fideicomisario a la poca en que corresponde trasladarle a l la propiedad desde el fiduciario (art. 738 inc. 1) 893. SI EL FIDEICOMISARIO FALTA ANTES DE LA RESTITUCIN DE LA COSA, EL FIDEICOMISO SE EXTINGUE. Siendo la existencia del fideicomisario un requisito para que opere la restitucin, si el fideicomisario fallece, se extingue el fideicomiso, porque la condicin ha fallado, y fallida la condicin se consolida el derecho del fiduciario (art. 762). 894. INCERTIDUMBRE DE LA EXISTENCIA DEL FIDEICOMISARIO A LA POCA DE LA RESTITUCIN. Es de la esencia del fideicomiso, aunque se pueden agregar otras incertidumbres, pero no puede faltar la bsica (art. 738 inc. 2) Si es segura la existencia del fideicomisario a la poca de la restitucin, no hay condicin ni por ende, fideicomiso. En concordancia, La asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes de que llegue el da (art. 1084 inc. 1) Es un plazo suspensivo. Pero la asignacin desde da cierto pero indeterminado (la muerte) es condicional, y envuelve la condicin de existir el asignatario ese da. Si sabe que va a existir en ese da, esta persona adquiere la asignacin desde que se defiere (art. 1085) Ac no hay incertidumbre. Pero hasta que no se cumpla el plazo, tendr el usufructo la persona que haya designado el testador. Es natural la necesidad de que exista el fideicomisario a la fecha de la restitucin, pero no se entiende la exigencia que es cumplimiento de ese requisito fuera siempre incierto, pues lo esencial es la incertidumbre sobre la suerte de la propiedad: si pasa al fideicomisario o si se consolida en el propietario fiduciario.

895. CONDICIONES AGREGADAS COPULATIVA O DISYUNTIVAMENTE A LA DE LA EXISTENCIA DEL FIDEICOMISARIO. Son copulativas las condiciones destinadas a cumplirse conjuntamente, de manera que si una de ellas falla, no tiene lugar la restitucin. Son disyuntivas las condiciones destinadas a cumplirse la una a la otra; pero entendindose que siempre deber cumplirse la condicin tcita del art. 738. 896. TIEMPO EN QUE CADUCA LA CONDICIN DEL FIDEICOMISO. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin...Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria (Art. 739). Hay una excepcin: cuando es la muerte del fiduciario la condicin, no se entiende fallar aunque el fiduciario viva ms de 5 aos. El goza la cosa como propietario hasta el fin de sus das (art. 739). 897. DETERMINACIN DE LA CONDICIN CUANDO ES LA MUERTE DEL FIDUCIARIO LA QUE FIJA LA FECHA DE LA RESTITUCIN. La muerte no puede ser una condicin porque no es incierta. Por eso, en este caso la condicin es la existencia del fideicomisario en el da de la muerte del fiduciario (art. 1085 inc. 1). Por tanto, si es la constitucin del fideicomiso se dice que la cosa que se deja a uno deber restituirse a otro el da de la muerte del primero, por ese solo hecho se entiende la condicin de existir el mismo da el segundo, y hay fideicomiso. Cuando no es la muerte del fiduciario la condicin, el fideicomisario, si no existe al momento de la constitucin, debe existir dentro de los 5 aos siguientes (art. 738 y 739). Aparte, las personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, adquieren la asignacin si llegan a existir antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la asignacin (art. 962 inc. 3). Como el fideicomiso puede adems constituirse por acto testamentario (art. 735), Qu plazo prima? A juicio del redactor, la norma del art. 739 por ser especial. 898. PLAZO DE CADUCIDAD DE LAS CONDICIONES QUE NO LO TIENEN FIJADO POR LEY. 1) Para algunos, cuando la ley no ha fijado un plazo mximo para que la condicin se cumpla, las partes pueden fijar uno cualquiera, y si no fijan ningn plazo, la condicin puede cumplirse en cualquier tiempo, y no se tiene por fallida sino cuando es cierto que el acontecimiento no suceder. 2) Otros afirman que toda condicin caduca en el plazo mximo sealado para la prescripcin extraordinaria. Discusin que an no se resuelve y que pertenece al estudio de derecho de las obligaciones. 3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO 1. DERECHOS 899. EL PROPIETARIO FIDUCIARIO ES DUEO DE LA COSA CONSTITUIDA EN FIDEICOMISO; CONSECUENCIAS. El art. 893 expresamente le concede la accin reivindicatoria. 900. 1 LA PROPIEDAD FIDUCIARIA PUEDE TRASPASARSE. Como es dueo, la propiedad fiduciaria puede transferirse por acto entre vivos y transmitirse por causa de muerte, pero con el cargo de mantenerla indivisa (art. 751) Se enajena entonces, con el mismo gravamen de restitucin al fideicomisario. Es una aplicacin del principio: nadie puede traspasar ms derechos de los que tiene. La disposicin concuerda con el art. 1317. Aunque autoriza pedir siempre la particin de la cosa comn,

considera la excepcin de la propiedad fiduciaria. Si el da prefijado es la muerte del fiduciario, y enajena la propiedad en vida, ser siempre su muerte la que determine el da de la restitucin (art. 751 inc. 2 parte final). 901. PROHIBICIN DE ENAJENAR ENTRE VIVOS LA PROPIEDAD FIDUCIARIA. Se permite que el constituyente prohba la enajenacin de la propiedad fiduciaria (art. 751 inc. 2). 902. CASO EN QUE NO ES TRANSMISIBLE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA. Cuando el da prefijado de la restitucin es el de la muerte del propietario fiduciario (art. 751 inc. 2) Por razones obvias: ese da la propiedad pasa al fideicomisario. 903. 2 EL FIDUCIARIO PUEDE GRAVAR SU PROPIEDAD. Si puede traspasar y transmitir, con mayor razn puede gravarlo con hipoteca, censo o servidumbre (art. 757) Pero debe cumplir ciertas condiciones: 1) Autorizacin judicial con conocimiento de causa. 2) Con audiencia de las personas del art. 761: el fideicomisario o sus ascendientes legtimos; los representantes de las personas jurdicas, cuando stas sean fideicomisarios; y el defensor de obras pas, si fuere un establecimiento de beneficencia. Sancin: de no cumplir estas exigencias, el gravamen es inoponible al fideicomisario (art. 757). 904. LA COSA CONSTITUIDA EN FIDEICOMISO ES INEMBARGABLE MIENTRAS SE HALLA EN MANOS DEL FIDUCIARIO. (Art. 1618 N 8 CC; 445 N 14 CPC). La inembargabilidad comprende la propiedad misma, ms no los frutos, que pueden embargarse porque incrementan el patrimonio del deudor sin ninguna limitacin y quedan afectos al pago de sus obligaciones. La Corte de Santiago ha dicho que es inembargable la mera expectativa del fideicomisario. 905. 3 LIBRE ADMINISTRACIN. Seala que el fiduciario tiene la libre administracin y agrega que podr mudar la forma de las especies comprendidas pero conservando su integridad y valor (art. 751 inc. 1) 906. 4 GOCE DE FRUTOS. El fiduciario tiene derecho a gozar de los frutos del fideicomiso. Razones: 1 Porque el dueo de lo principal es dueo de lo accesorio. 2 Porque tiene los mismos derechos y obligaciones que el usufructuario, salvo ciertas modificaciones, y el usufructuario tiene precisamente el goce de frutos naturales y civiles (art. 754 en relacin con el 789 y 790) 2. OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO 907. 1 CONSERVACIN DE LA COSA. Las obligaciones del fiduciario son dos: conservar la cosa y restituirla. Tiene la libre administracin, respondiendo hasta de la culpa leve; es responsable de todo menoscabo y deterioro sufridos por la cosa que provengan de su hecho o culpa (art. 758) 908. 2 FORMULACIN DE INVENTARIO SOLEMNE. En los mismos trminos que el usufructuario (art. 754). Pero a diferencia del usufructuario, no est obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin, sino en virtud de sentencia judicial que as lo ordene como providencia conservatoria (art. 755).

909. 3 PAGO DE EXPENSAS; DISTINCIN DE STAS. Son los gastos que se hacen en una cosa. 910. a) EXPENSAS NECESARIAS. 1) Ordinarias de conservacin y cultivo. Son los peridicos que exige uso natural de la cosa. Son de cargo del fiduciario (art. 754 y 795). Igualmente son de su cargo las pensiones, cnones y en general las cargas peridicas con que de antemano haya sido gravaba la cosa constituida en fideicomiso y que durante su goce se devenguen (art. 754 y 796). 2) Extraordinarias de conservacin, obras o refacciones mayores necesarias. Son las que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa (art. 798). Si bien gravan al fiduciario, sus beneficios se extienden al fideicomisario, por lo que la ley considera equitativo ponderar ambos intereses. El fiduciario el obligado a estas expensas, incluso pago de deudas e hipotecas a la que estuviere afecta, pero en caso de restitucin, tiene derecho a que previamente se le reembolsen por el fideicomisario dichas expensas, reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar, y con las siguientes rebajas: 1 Si se han invertido en obras materiales, se le reembolsa lo que valen al tiempo de la restitucin. 2 Si se han invertido en obras inmateriales, se rebaja de los que hayan costado una vigsima parte por cada ao, y si hubieran transcurrido ms de veinte, nada se debe por esta causa. 911. b) EXPENSAS NO NECESARIAS. Son aquellas que su omisin no produce el deterioro, menoscabo o prdida de la cosa. Se clasifican en: a) tiles: son las expensas o mejoras que aumentan el valor venal de la cosa (art. 909, inc. 2). b) Voluptuarias: solo consisten en objetos de lujo o recreo, que no aumentan el valor venal de la cosa o slo lo aumentan en una proporcin insignificante (art. 911 inc. 2). La apreciacin si una mejora es til o voluptuaria debe hacerse en relacin con la naturaleza o destino propio de la cosa. El fiduciario no tiene derecho a reclamar alguna cosa en razn de mejoras no necesarias, salvo pacto con el fideicomisario y a quien se haga la restitucin; pero puede oponer en compensacin el aumento de valor que las cosas hayan producido en las especies, hasta la concurrencia de la indemnizacin que debiere (art. 759). 912. DERECHO DEL FIDUCIARIO A LLEVARSE LAS OBRAS NO NECESARIAS SI EL FIDEICOMISARIO NO SE ALLANA A PAGARLA. Este derecho se reconoce expresamente al usufructuario (art. 801), pero nada dice tratndose del fideicomisario. En doctrina se piensa que si se aplica. Razones: a) por el principio de que nadie puede enriquecerse a costa ajena. b) este derecho la ley lo reconoce incluso al poseedor de mala fe. c) si puede llevarse los materiales que es posible separar sin detrimento de la cosa, el usufructuario que ha hecho las mejoras sabiendo que necesariamente tendr que restituir el bien fructuario a da cierto, con mayor debe reconocerse el mismo derecho al fiduciario que solo est obligado a restituir condicionalmente. 913. 4 RESTITUCIN DE LA COSA. a) Si la condicin falla o no se cumple dentro de 5 aos de la delacin de la propiedad fiduciaria, se extingue el fideicomiso (art. 763 N 5). Se consolida el derecho del fiduciario adquiere la propiedad absoluta, y desaparecen las limitaciones y restricciones establecidas en favor del fideicomisario. b) Si la condicin se cumple, se extingue el derecho del fiduciario y nace el derecho del fideicomisario, y el fiduciario debe cumplir la obligacin de restituir la cosa. Se llama restitucin la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso (art. 733).

Segn los principios de la condicin jurdica, no opera con efecto retroactivo. 914. INDEMNIZACIONES. El fiduciario debe indemnizar al fideicomisario por los menoscabos y deterioros sufridos por la cosa. Art. 758. 915. DERECHOS DE RETENCIN. Cuando el fiduciario tiene derecho a reembolsos o indemnizaciones por parte del fideicomisario, puede hacer uso del derecho legal de retencin sobre la propiedad hasta que ste no se pague. Este derecho no se reconoce expresamente, pero el fiduciario tiene los mismos derechos que el usufructuario y a ste se reconoce expresamente ese derecho (art. 754 y 800) 916. EXCEPCIONES A LAS REGLAS DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO. Arts. 749 y 760. 917. 1) TENEDOR FIDUCIARIO. Art. 749. Solo tiene las facultades de los tenedores de bienes (art. 473 y ss.) cuando se dispone que se reservan los frutos para el fideicomisario. Administracin por un banco de los bienes constituidos en fideicomiso . Se puede imponer como administradores en el acto de constitucin, y ni el fiduciario ni el fideicomisario, ni de consuno, pueden privar al banco de la administracin. Si no se determinan sus derechos, obligaciones y responsabilidades, correspondern las de un curador de bienes (Art. 48 N 8 LGB) 918. 2) FIDUCIARIO CON DERECHO A GOZAR DE LA PROPIEDAD A SU ARBITRIO. El fiduciario no es responsable de los deterioros de la cosa proveniente de la culpa leve si se concede expresamente este derecho (art. 760 inc. 1) sin embargo, no se considera que no sea responsable del dolo, destruccin voluntaria de la cosa ni tampoco la culpa grave. En caso de que el fiduciario incurriera en dolo o culpa grave, podran pedirse las medidas conservatorias adecuadas (art. 761). 919. 3) LIBRE DISPOSICIN DE LA PROPIEDAD POR EL FIDUCIARIO; FIDEICOMISO DE RESIDUO. El fideicomisario solo tiene derecho a reclamar lo que exista al tiempo de la restitucin si al fiduciario le concedieron la libre disposicin de la propiedad. (Art. 760 inc. 2). Sin embargo, la exencin tampoco comprende el dolo y la culpa grave. 920. NO HAY FIDEICOMISO SI SE AUTORIZA AL SUCESOR PARA ENAJENAR LA PROPIEDAD TRANSFERIDA O TRANSMITIDA Y SUSTITUIDA POR OTRA. As lo ha fallado la Corte de Santiago. Lo que se corrobora por los arts. 751 y 760. La nica facultad que otorga el 760 es reclamar lo que haya al tiempo de la restitucin, pero no se reemplazarse por otra cosa. 4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDEICOMISARIO 1. DERECHOS 921. MIENTRAS NO SE CUMPLA LA CONDICIN EL FIDEICOMISARIO TIENE UNA MERA EXPECTATIVA . No tiene ningn derecho. (Art. 761) 922. VENTA DE LA EXPECTATIVA DE ADQUIRIR EL FIDEICOMISO. Sin embargo, se reconoce la facultad de impetrar, cuando la propiedad fiduciaria pudiese peligrar, providencias conservativas. Adems, tiene derecho a ser odo cuando el fiduciario imponga gravmenes (art. 757) y necesidad de un pacto con el fiduciario para que ste tenga derecho a reclamar algn pago en caso de mejoras no necesarias (art. 759).

Por tanto, los fideicomisarios pueden contratar sobre el derecho eventual. Esto parece corroborado con el art. 1813 CC (venta de cosa que no exista pero que se espera que exista). 923. SI EL FIDEICOMISARIO FALLECE ANTES DE CUMPLIRSE LA CONDICIN, NADA TRANSMITE A SUS HEREDEROS. Art. 762. Consecuencia de que mientras penda la condicin, el fideicomisario no tiene derecho. Adems, existe la condicin tcita de la existencia del fideicomisario al momento de la restitucin. 924. EL FIDEICOMISARIO PUEDE IMPETRAR MEDIDAS CONSERVATIVAS. Proteccin al derecho eventual. Art. 761 inc. 2. Concordante con este derecho respecto de todo acreedor condicional: art. 1492. Lo interesante en el fideicomiso, es que establece una representacin legal: si no existe fideicomisario, puede impetrar estas medidas los ascendientes legtimos del futuro fideicomisario. Tratndose de personas jurdicas, pueden ejercer este derecho los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas, y el defensor de obras pas de los establecimientos de beneficencia (art. 761 inc. 3). 925. DERECHO A SER ODO CUANDO SE QUIERE GRAVAR LA COSA FIDUCIARIA. Art. 757. Sancin: inoponibilidad. 926. FACULTAD PARA SOLICITAR QUE EL FIDUCIARIO RINDA CAUCIN . Art. 757. Dado que el fiduciario no est obligado por ley a rendir caucin, como el usufructuario. 927. EL FIDEICOMISARIO PUEDE RECLAMAR LA COSA UNA VEZ CUMPLIDA LA CONDICIN. Se puede reclamar judicialmente el fideicomiso si el propietario fiduciario no la traslada voluntariamente. 928. DERECHO DE SOLICITAR INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS. Por los menoscabos o deterioros que provengan del hecho o culpa del fiduciario. Art. 758. 929. EFECTOS DE LA CONDICIN CUMPLIDA Y DE LA FALLIDA CON RESPECTO AL FIDUCIARIO. 1) Condicin fallida o que demora ms de 5 aos en cumplirse: el derecho del fiduciario se convierte en puro y simple y se extingue la expectativa de adquirir el derecho por parte del fideicomisario. 2) Condicin cumplida: el fideicomisario pasa a ser dueo de la cosa.

2. OBLIGACIONES 930. REEMBOLSO AL FIDUCIARIO DE LAS EXPENSAS EXTRAORDINARIAS. Art. 756. 5. EXTINCIN 931. DIVERSAS CAUSALES. Art. 736. 932. 1) POR LA RESTITUCIN. Art. 733. 933. 2) POR LA RESOLUCIN DEL DERECHO DE SU AUTOR . Por ejemplo, cuando se ha constituido fideicomiso con pacto de retroventa y se verifica sta (art. 1885).

934. 3) POR LA DESTRUCCIN DE LA COSA DADA EN FIDEICOMISO, CONFORME AL ART. 807. Si la destruccin de la cosa es total, se extingue el fideicomiso; si es parcial, subsiste el fideicomiso sobre el resto. 935. 4) POR LA RENUNCIA DEL FIDEICOMISARIO ANTES DEL DA DE LA RESTITUCIN . La expectativa del fideicomisario mira a su inters individual, y por tanto, es renunciable (art. 12). Pero la renuncia es sin perjuicio de los derechos de los sustitutos. 936. 5) POR FALTAR LA CONDICIN O NO HABERSE CUMPLIDO EN TIEMPO HBIL. El tiempo hbil es de 5 aos. 937. 6) POR CONFUNDIRSE LA CALIDAD DE NICO FIDEICOMISARIO CON AL DE NICO FIDUCIARIO. 937 bis. EXTINCIN EN VIRTUD DE LA EXPECTATIVA DE LA EXPROPIACIN REALIZADA POR LA CORPORACIN DE LA REFORMA AGRARIA. Captulo XV DEL USUFRUCTO 1. INTRODUCCIN 988. LOS DERECHOS DE GOCE. 1) Derecho personal de goce. Existe merced a un vnculo jurdico que une el titular con el dueo de la cosa. ste ltimo, cumpliendo su obligacin, pone el bien a disposicin del primero para su disfrute. Ej.: arrendamiento, comodato. 2) Derecho real de goce. No implica vnculo jurdico. El titular goza de ella por su derecho que lo pone en directa relacin con la cosa, sin que el propietario est obligado a realizar ningn acto. 989. SERVIDUMBRES PERSONALES. Este es el nombre que los derecho reales de goce recibieron en el Derecho Romano, y se definen como los derechos establecidos sobre la cosa ajena en inters de otra persona. El C. francs no acogi este trmino y solo conserv las servidumbres prediales. Diferencias:
Servidumbres reales Constituyen permanentes relaciones jurdicas perpetuas Usufructo, uso y habitacin o Tienen carcter temporal Usufructo puede recaer sobre muebles e inmuebles Usufructo da sobre la cosa un derecho total de disfrute Procuran a una persona un sustento

Solo recae sobre inmuebles Limitan la propiedad parcialmente Buscan promover la explotacin de los fundos

990. SERVIDUMBRES PERSONALES IRREGULARES, ANMALAS O PERSONALES LIMITADAS. Derecho real que determinada persona tiene sobre un servicio o una utilidad especial que un fundo o predio es susceptible de proporcionar. En derecho chileno no caben estas servidumbres porque los derechos reales son limitados.

2. GENERALIDADES SOBRE EL USUFRUCTO 941. FUENTES LEGALES. Ttulo IX Libro II, arts. 764 a 810. 942. DEFINICIN. es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad o calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. 943. ELEMENTOS PERSONALES DEL USUFRUCTO. Supone dos personas: 1) Usufructuario, que tiene las facultades de uso y goce de la cosa. 2) Nudo propietario, que tiene la facultad de disposicin. 944. USUFRUCTO SIMPLE Y USUFRUCTO MLTIPLE (SIMULTNEO Y SUCESIVO). 1) Simple: se concede a una persona. 2) Mltiple: se concede a varias. Se subdivide en: 1. Simultneo: confiere un goce actual a todos los usufructuarios y constituye una especie de comunidad de usufructo. 2. Sucesivo: da el goce a los titulares uno en pos de otro. Se prohben por ley (art. 769). 945. CARACTERSTICAS. 1) Es un derecho de goce: comprende el uso y goce de la cosa. 2) Es un derecho real: art. 577 y 764. Es lo que explica que pueda defenderse mediante accin reivindicatoria, y si recae sobre inmuebles, pueden usarse las acciones posesorias. 3) Es un derecho de goce completo: permite gozar de todos los frutos naturales y civiles. 4) Es una limitacin del dominio: pues impide al dueo el ejercicio del uso y el goce. 5) Es un derecho temporal: art. 765 inc. 2. 6) Es un derecho intransmisible por testamento o abintestato : esta afecta al usufructo y no a la nuda propiedad, que puede transferirse o transmitirse (art. 773). 7) Es un derecho sujeto a plazo. En lo que tambin se distingue del fideicomiso, que siempre supone una condicin. 8) Es un derecho sobre cosa ajena. El usufructo no puede ser ejercido sobre cosa propia y es esencial que las calidades de usufructuario y nudo propietario se encuentren separadas. 946. EL USUFRUCTO SUPONE DOS DERECHOS COEXISTENTES. El del usufructuario y el del nudo propietario (art. 765 inc. 1) El usufructuario es mero detentador de la cosa (art. 714 inc. 1) pero es dueo y poseedor de su derecho de usufructo. 947. ELEMENTOS REALES. OBJETO DEL USUFRUCTO. Pueden ser objeto todas las cosas, muebles o inmuebles, corporales o incorporales, y tanto los bienes en su unidad total o en una de sus partes. 947 a. CONSTITUCIN DE USUFRUCTO SOBRE INMUEBLE HIPOTECADO. Nada se dice si despus de hipotecado un inmueble, pues constituirse sobre el mismo un usufructo o una servidumbre. 1) El usufructo merma la garanta hipotecaria, ya que sta abarc la propiedad plena. En razn del principio

segn el cual el deudor hipotecario no puede hacer nada que vaya en detrimento de la integridad de la garanta otorgada. 2) La prohibicin no existe, por lo que el intrprete no puede establecerla. De las disposiciones slo fluye que el usufructo no afecta al acreedor hipotecario. Si se vende una cosa fructuaria para cubrir una hipoteca o prenda constituida en ella por el testador, el usufructuario se subroga en los derechos del acreedor contra los herederos (art. 1368 regla 3, en relacin con el 1366). si el usufructo afectara los derechos del acreedor y persistiera a pesar de la venta de la finca hipotecada, no habra sido necesario dotar de una accin contra los herederos. La doctrina y jurisprudencia mayoritaria seala que el usufructo constituido con posterioridad a una hipoteca, no afecta a sta, y el acreedor hipotecario solo puede exigir la inoponibilidad en el momento en que se vea amagado su derecho, y no antes. Problema qu accin debe entablarse contra el usufructuario? 1) Accin de desposeimiento. Esa es la que tiene el acreedor hipotecario contra el tercer poseedor de la finca hipotecada para obtener la realizacin de la misma y pagarse de su crdito. Pero el tercer poseedor posee como dueo, y el usufructuario es un mero tenedor, por lo que no procedera sta accin. 3) Pedir acumulacin de autos. En los juicios separados contra el nudo propietario y el usufructuario. Esta simultaneidad es necesaria porque si el acreedor se adjudica primero la nuda propiedad, se extingue la hipoteca por identidad y despus no puede proceder contra el usufructuario. 4) Embargar en un solo juicio ejecutivo la nuda propiedad y el usufructo, cuando ste est inscrito en el CBR, cuidado de solicitar al Conservador inscribir el embargo de ambos. Art. 454. As se ha fallado. Usufructo fijado por el juez como pensin alimenticia. El juez puede fijarlo sobre bienes del alimentante quien, sin autorizacin del juez, no puede enajenarlos. La prohibicin debe inscribirse en el Registro del CBR. (Art. 11 inc. 1) 1) Cuando el usufructo recae sobre un inmueble hipotecado con anterioridad, la CS ha permitido al acreedor hipotecario comparecer al juicio de alimentos, en momento oportuno, para obtener el alzamiento del usufructo, porque supone una controversia distinta. Adems, la sentencia produce cosa juzgada material, permitiendo la interposicin de nuevos recursos en lo que toca a la misma. En consecuencia, debe accederse al alzamiento del usufructo solicitado por el acreedor hipotecario, notificndose la medida al Conservador de Bienes Races en cuyo registro de Gravmenes se encuentre inscrito el usufructo. 2) Hoy los autores no aceptan la tesis anterior y sealan que en dichos juicios la sentencias firmes producen cosa juzgada material perpetua o cosa juzgada material provisoria. Es perpetua en cuando resuelven que un demandante de alimentos tiene o no tiene ttulo. Y hay provisoria en la fijacin de la cuanta de la pensin alimenticia, pues ella debe permanecer inalterable mientras continen las circunstancias que legitimaron la demanda (art. 332 inc. 1; art. 10 inc. final Ley 14.908) Por ello, no se puede introducir al juicio un tercero extrao. Para hacerlo, basta la consideracin que se su entrometimiento en calidad de tercero independiente es permisible y aceptable aun tratndose de un juicio especial. 947 b. USUFRUCTO SOBRE PROPIEDAD EMBARGADA. Si una propiedad est embargada, puede fijar el juez como pensin alimenticia un usufructo (art. 11 L. 14.908) pero ha de obtener la autorizacin del tribunal que decret el embargo o el consentimiento del acreedor, segn exigencia del art. 1464 N 3. 949. USUFRUCTO DE COSAS CONSUMIBLES, CUASIUSUFRUCTO. 1) Segn la teora clsica, el usufructo sobre cosas consumibles es un usufructo impropio o anormal. El usufructo de los bienes consumibles se convierte en un traspaso de la propiedad con la obligacin de restituir a su dueo igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor al final del usufructo. El cuasiusufructuario sera propietario, que contrae una obligacin de gnero.

Como las cosas, perecen para su dueo, si la cosa se destruye por caso fortuito o fuerza mayor antes de ser consumida, la responsabilidad recae sobre el cuasiusufructuario. Adems, en caso de quiebra del cuasiusufructuario, las cosas consumibles caen en la masa de la quiebra en beneficio de los acreedores. Es la concepcin de nuestra legislacin, 2) Otra concepcin niega la necesidad imprescindible de ser propietario para poder consumir. Al cuasiusufructuario tambin se le concede el derecho de servirse de la cosa y apropiarse, no de las mismas, sino de las utilidades que ellas procuran, y si bien en ese ejercicio se destruya la cosa para servirse de ella, no por eso es el propietario. En consecuencia, hasta el momento de la consumicin hay un derecho de goce en cosa consumible ajena, subsistiendo el derecho de propiedad en el nudo propietario y el derecho de cosa ajena. La no subsistencia de la propiedad despus del goce es una consecuencia de la naturaleza del objeto y no del derecho. La consumicin rompe un equilibrio, el que se restablece con el deber de restituir otro tanto o el valor. Segn esto, si la cosa se pierde por caso fortuito, la soporta el nudo propietario, y en caso de quiebra del cuasiusufructuario, el nudo propietario concurre como un acreedor ms por el crdito personal sobre el tantumden o el valor. 949. EL CUASIUSUFRUCTO EN EL CDIGO CIVIL CHILENO. Aunque no emplea la terminologa, la consagra en el art. 789. Al hablar de cosas fungibles se refiere a las consumibles, pues solo ellas exigen la atribucin del dominio al cuasiusufructuario para su disfrute. 950. DIFERENCIAS EN LA LEGISLACIN CHILENA ENTRE EL USUFRUCTO Y EL CUASIUSUFRUCTO.
Usufructo Es mero tenedor de la cosa fructuaria (art. 714) Cuasiusufructo Se hace dueo de las especies (art. 789)

Est obligado a restituir la misma cosa que recibi, Obligacin de restituir otro tanto de la misma especie o obligacin de especie o cuerpo cierto su valor, obligacin de gnero Los riesgos los soporta el nudo propietario. Si la cosa se Responde siempre del caso fortuito, porque es deudor de pierde, nada deber el usufructuario una obligacin de gnero y este no perece

951. CUASIUSUFRUCTO Y MUTUO. Es prcticamente imposible establecer diferencias de la esencia, pero hay algunas accidentales:
Cuasiusufructo Puede constituirse por ley, testamento o contrato Tiende deber de prestar caucin y hacer inventario Diferentes causas de extincin No tiene esa obligacin Diferentes causas de extincin Mutuo Solo puede constituirse por contrato

952. CRTICAS A LA INSTITUCIN DEL USUFRUCTO. Ha sido criticado porque no es favorable para la buena administracin de los bienes. Pero presta una utilidad positiva social. 3. CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO I. USUFRUCTO LEGAL 953. DIVERSOS MODOS. Estn tratados en el art. 766. La doctrina habla de usufructo legal (constituido por ley); voluntario (constituido por la voluntad del hombre,

por acto entre vivos o testamento) y mixto (adquirido por prescripcin). Habra que agregar la sentencia judicial cuando el juez lo fija como pensin alimenticia (art. 11 L. 14.908) 954. NMERO DE USUFRUCTOS LEGALES EN LA LEGISLACIN CHILENA. Segn el art. 810, son usufructos legales el del padre o madre sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido como administrador de la sociedad conyugal en los bienes de la mujer. La doctrina agrega adems los poseedores provisorios de los bienes del desaparecido. 955. REGLAS ESPECIALES. Los usufructos legales estn sujetos a reglas especiales contenidas en el Ttulo De la patria potestad y el Ttulo De la sociedad conyugal. Sin embargo, el usufructo del marido sobre bienes de la mujer no aparece reglamentado en ningn artculo. Solo qued la referencia despus de las modificaciones hechas al cdigo. 956. USUFRUCTO LEGAL DEL PADRE SOBRE LOS BIENES DEL HIJO DE FAMILIA; CARACTERSTICAS. Quien tenga la patria potestad, tendr un usufructo legal sobre los bienes del hijo. (Art. 250) Caractersticas: a) El padre o madre no goza del derecho de persecucin; b) Es un usufructo personalsimo y como tal no puede renunciarse, enajenarse, transmitirse ni embargarse (arts. 1464 N 2; 12; 2414 y 2466); c) El usufructuario no es obligado a la fianza o caucin. d) el usufructo termina con la emancipacin del hijo. 957. USUFRUCTO O SIMPLE DERECHO LEGAL DE GOCE EJERCIDO POR EL MARIDO? Hay autores que niegan el carcter de usufructo. 1) No es usufructo legal porque ninguna ley lo ha establecido. 2) Si el art. 810 lo nombra es para manifestar que est sujeto a reglas especiales del ttulo De la sociedad conyugal, pero nada se dice al respecto. 3) No participa de ninguno de los caracteres: no existe respecto de terceros ni se ejerce en la cosa fructuaria misma sino sobre los frutos de ciertos bienes, mientras ellos pertenezcan a la mujer. Enajenados, no puede ejercer el derecho. Es un derecho de goce de competencia de la sociedad conyugal. Si lo ejerce el marido, y porque le est confiada la administracin de los bienes de la mujer y de los sociales, entre los que corresponden los frutos de estos bienes (art. 1725 N 2). Esto explica porque el marido no debe rendir caucin ni hacer inventario, por qu no puede ceder, arrendar o hipotecar ese derecho y por qu sus acreedores no pueden subrogarse en l. La ley declara inembargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer (art. 2466 inc. final) Los frutos de esos bienes son cosa distinta, y por tanto, embargables (arts. 1725 N 2, 1740 y 1750) pero como los bienes de los cnyuges tienen una afectacin familiar, los acreedores pueden embargarlos en cuando excedan de lo necesario para subvenir las cargas familiares. 958. USUFRUCTO DE LOS POSEEDORES PROVISORIOS DE LOS BIENES DEL DESAPARECIDO. 1) Algunos sealan que los herederos presuntivos poseen los bienes del desaparecido a ttulo de usufructo, el que sera legal, pues dicha posesin la confiere el legislador, y estara sometido a las reglas generales del usufructo por no tener una legislacin especial. 2) Para otros, son dueos bajo la condicin resolutoria de que el desaparecido reaparezca o se pruebe la fecha de la muerte real. II. USUFRUCTO VOLUNTARIO

959. GENERALIDADES. Puede ser por un acto jurdico entre vivos o por testamento, y puede establecerse a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. 960. a) USUFRUCTO CONSTITUIDO POR ACTO ENTRE VIVOS. 1) Acto constitutivo. Entre vivos, es contrato es generalmente a ttulo gratuito, una donacin. Raro es que sea a ttulo oneroso, pues el usufructo termina por la muerte del usufructuario, y eso le da un carcter aleatorio. Tambin en la particin puede constituirse un usufructo (art. 1337 regla 6). Algunos estiman que es usufructo por sentencia judicial, pero lo decisivo ac es el acuerdo de las partes. 2) Vas por las que puede constituirse el usufructo por contrato . 1. Enajenacin. El usufructo es directamente el objeto del contrato. 2. Retencin. Es indirecto. El propietario enajena la nuda propiedad reservndose el usufructo. 3) Carcter consensual o solemne del acto constitutivo . Si recae sobre cosas muebles, es consensual, y si recae sobre inmuebles, es solemne: no vale si no se otorga por instrumento pblico inscrito (art. 767) 4) Papel de la inscripcin conservatoria. 1) La sera el modo de adquirir, una confirmacin del art. 686, que se confirma con el art. 52 RRC que ordena la inscripcin de la constitucin del usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos. 2) Sera solemnidad al igual que la escritura pblica, adems de ser modo de adquirir. As se desprende de la letra de la ley (art. 767). Era la antigua tendencia de la CS, pero ahora se inclinan por la 1 tesis. La inscripcin del usufructo debe hacer en el Registro de Hipotecas y Gravmenes (art. 32 RRC). Si se hace en otro, carece de valor. 961. b) USUFRUCTO CONSTITUIDO POR TESTAMENTO. Es el modo ms frecuente. En este caso, no es necesaria la inscripcin, pues la ley slo la impone respecto del usufructo que recae sobre inmuebles por acto entre vivos. III. USUFRUCTO MIXTO (CONSTITUIDO POR PRESCRIPCIN) 962. GENERALIDADES. Art. 766 N 4. Se denomina mixto porque el modo resulta de la ley y de un hecho humano. Es una confirmacin de la regla general que se ganan por prescripcin los derechos reales que no estn expresamente exceptuados (art. 2498). 963. TIEMPO REQUERIDO PARA LA PRESCRIPCIN DEL USUFRUCTO. A falta de regla especial, se adquiere por la prescripcin de la misma manera que el dominio (art. 2512). IV. USUFRUCTO CONSTITUIDO POR SENTENCIA JUDICIAL 964. CASO CONTEMPLADO COMO PENSIN ALIMENTICIA. Art. 11 L. 14.908. La inscripcin de la prohibicin de enajenar es lo nico que se necesita para el goce del usufructo, lo que importa prescindir de una escritura pblica. Se ha fallado que estando embargada la propiedad del alimentante, debe obtener autorizacin del tribunal que decret el embargo o el consentimiento del acreedor (Art. 1464 N 3). En los casos que se fija como pensin, el usufructuario est exento de rendir caucin o hacer inventario solemne.

En todos los casos, bastar un inventario simple (Art. 11 inc. 2 L. 14.908) Si el alimentante contrara las normas, incurre en los apremios que seala la ley (art. 11 inc. 3 L. 14.908) V. LIMITACIN A LA CONSTITUCIN DE USUFRUCTO 965. RECAPITULACIN. 966. ACEPTACIN DEL USUFRUCTO SIMULTNEO. Art. 772. Cuando hay dos o ms usufructuarios, la ley reconoce el derecho de acrecer. Y dura la totalidad del usufructo hasta la expiracin del derecho del ltimo de los usufructuarios (art. 780 inc. 1). Estos derechos solo se entienden si el constituyente no ha dispuesto que terminado un usufructo parcial se consolide con la propiedad (art. 780 inc. 2) 967. PROHIBICIN DE CONSTITUIR USUFRUCTOS SUCESIVOS O ALTERNATIVOS. Art. 760 inc. 1. Porque entraban la libre circulacin de los bienes. El sucesivo es el concedido a varias personas una despus de otra. El alternativo es el concedido a varias personas sucesivamente, de modo que al terminar el tiempo del ltimo, vuelve nuevamente a gozar de la cosa el primero, el segundo, y as sucesivamente. La sancin no es la nulidad, sino que los usufructuarios posteriores se miran como sustitutos. El primer usufructo que tenga efecto hace caducar los otros, pero no dura sino por el tiempo que estuviese designado (art. 769 inc. 2 y 3). 968. SUSTITUTOS. Se permite, pero se entiende que es vulgar, es decir, el designado ulterior es slo para el caso que falte el primeramente llamado antes de deferirse el usufructo. 969. PROHIBICIN DE CONSTITUIR USUFRUCTO BAJO UNA CONDICIN O A UN PLAZO QUE SUSPENDA SU EJERCICIO. Art. 768 inc. 1. La prohibicin tiende a impedir la existencia disimulada de usufructos sucesivos. Excepcionalmente se permite en el caso que este tipo de usufructo se constituya por testamento, y la condicin se ha cumplido, o el plazo ha expirado antes del fallecimiento del testador (art. 768 inc. 2), porque el usufructo se convierte el puro y simple. Esta es una mera aplicacin de las regla generales de los arts. 1082 y 1072 CC. 1. DURACIN DEL USUFRUCTO. 970. DURACIN LIMITADA. Art. 765 inc. 2. El constituyente puede fijar la duracin del usufructo por un determinado tiempo o por toda la vida del usufructuario, y si omite fijar tiempo alguno, se entiende constituido por toda la vida del usufructuario. En caso de corporacin y fundacin, el plazo no puede pasar de 30 aos. (Art. 770) La muerte del usufructuario, incluso antes del tiempo de trmino prefijado, pone fin al usufructo (art. 773 inc. 2). 971. EL TRMINO DEL USUFRUCTO PUEDE SOMETERSE A CONDICIN. Pero esta condicin no suprema la exigencia del plazo, sino que solo anticipa el trmino de usufructo. Si la condicin se cumple antes de este plazo, el usufructo expira; si se cumple despus, se mira como no escrita (art. 771).

4. DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO 972. OBSERVACIN GENERAL; COEXISTENCIA DE DOS DERECHOS. El de propiedad, en manos del nudo propietario, y el de usufructo, en manos del usufructuario. 973. 1) DERECHO DE USO Y GOCE. Y de acuerdo con el art. 782, tiene que soportar las servidumbres que lo graven, con el derecho de gozar las que estn al favor del predio. Adems, se aprovecha de los aumentos de la cosa fructuaria (art. 785). 974. 2) DERECHO DE PERCIBIR LOS FRUTOS; A QUIEN PERTENECEN LOS PENDIENTES. Art. 781. Los frutos naturales pertenecen al usufructuario, y los pendientes al tiempo de la restitucin, al nudo propietario. Los frutos civiles, se perciben da a da (art. 790) 975. FRUTO CIVIL DE UNA COSA INCORPORAL; USUFRUCTO DE ACCIONES DE SOCIEDADES. El usufructuario tiene derecho a percibir los intereses. Podra cobrarlos incluso reteniendo el capital hasta el trmino del usufructo. 976. 3) DERECHO A CIERTOS PRODUCTOS. Por regla general no tiene derecho, pero el legislador se lo concede en algunos casos, que se asemejan a los frutos: a) Bosques y arbolados. Art. 783. Tiene el cargo de reponer los rboles que derribe y responder del menoscabo que sobrevenga por su culpa. b) Minas y canteras en actual laboreo. Si bien la explotacin causa detrimento en la cosa, como tal detrimento es muy gradual, el CC equipara los minerales a los frutos (art. 784) Como el usufructuario debe respetar la forma de la cosa fructuaria (art. 764), la ley no autoriza explotar nuevas minas o canteras, solo gozar de las existentes. Se puede dar en usufructo la concesin de una mina, salvo ley en contrario. c) Ganados o rebaos. 1) Uno o varios animales considerados individualmente. Se aplica el art. 787. Entonces, debe restituir los mismos animales en el estado en se encuentren, adquiriendo sus frutos naturales y los civiles que obtenga. Por excepcin, puede aplicarse el art. 789, cuando los animales son destinados a la venta o el abasto (cuasiusufructo). 2) Un ganado, considerado como universalidad. Art. 788. Es obligado a reponer los animales que falten al tiempo de la restitucin, pero solo con el incremento natural salvo que la muerte o prdida fuere imputable a hecho o culpa, caso en que debe indemnizar. Si perecen por caso fortuito, no es obligado a la reposicin. En este caso, la obligacin es restituir un rebao y no los mismos animales, lo que concuerda con el art. 1984 (arrendamiento de fundo con ganado). 977. LAS REGLAS DEL DERECHO DE GOCE DEL USUFRUCTO PUEDEN DEROGARSE. Art. 791. Limitacin: prohibicin de privar al Banco de la administracin de un usufructo (art. 48 N 8 y 9 LGB) 978. 4) DERECHO A ADMINISTRAR LA COSA FRUCTUARIA. Es evidente, dado que para poder gozar una cosa necesita administrarla (art. 777). Puede arrendar el bien. Administracin por un banco de los bienes gravados con usufructo. Los bancos comerciales e hipotecarios que por intermedio de comisiones de confianza administran bienes gravados con usufructo, tienen los derechos y

obligaciones que les hubiera sealado el constituyente y, en su defecto, el CC en su art. 777. (Art. 48 N 9 LGB). 979. 5) DERECHO A HIPOTECAR EL USUFRUCTO. El usufructuario puede hipotecar su derecho de usufructo (art. 2418). El derecho del acreedor hipotecario se reduce a poder embargar y sacar a remate el goce, con exclusin de la nuda propiedad, si el usufructuario no paga la obligacin principal garantizada. 980. 6) DERECHO A ARRENDAR Y CEDER EL USUFRUCTO. Art. 793 inc. 1. Se discute si el objeto de la cesin es propiamente este derecho o su ejercicio, el emolumento del derecho de usufructo. Si el cesionario adquiere el derecho de usufructo (inmueble) puede hipotecarlo (art. 2418); si adquiere los emolumentos, el usufructo queda en poder del cedente y solo ste puede hipotecarlo. Pareciera que lo que se cede es el emolumento. Arts. en apoyo de esta tesis: a) Art. 793 inc. 2: cedido el usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente responsable al propietario. b) Art. 793 inc. 3 y 4: disposiciones segn las cuales el usufructuario pierde el derecho de usufructo si lo cede contraviniendo la prohibicin impuesta por el constituyente. Si cediera el derecho, no tiene sentido sealar que se termina el usufructo. Sancin a la prohibicin de arrendar y ceder el usufructo. No puede el usufructuario arrendar ni ceder el usufructo si se lo ha prohibido el constituyente, a menos que el propietario lo releve de la prohibicin. La sancin es la prdida del derecho de usufructo (art. 793 inc. 3 y 4) Qu sucede con el acto entre cedente y cesionario? Segn algunos, el acto adolece de nulidad absoluta: porque cuando el legislador permite a particulares establecer prohibiciones, hace suya la prohibicin de la clusula, comunicndole el efecto de las prohibiciones legales, aplicndose los arts. 1464 N 2, o 1466. El redactor no se hace cargo de la tesis contraria. 981. DERECHO A DISPONER DE LA COSA DADA EN CUASIUSUFRUCTO . Esto se explica porque segn la teora tradicional, se transforma en dueo de la cosa dada en usufructo. 982. ACCIONES PARA DEFENDER EL DERECHO DE USUFRUCTO. Accin reivindicatoria y si recae en un inmueble, las acciones posesorias. 983. EL DERECHO DE USUFRUCTO ES EMBARGABLE. Es un derecho patrimonial que solo es personalsimo en tanto es intransmisible. Por ello, se puede solicitar el embargo y remate, prestando la competente caucin de conservacin y restitucin (art. 803). Pero los usufructos legales no son embargables, ni tampoco el judicial (art. 2466 inc. Final, art. 45 N 3) Cuando procede el embargo, se embarga el ejercicio del derecho de usufructo (art. 2466 inc. 1). 5. OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO 984. DISTINCIN. I. OBLIGACIONES PREVIAS AL GOCE DE LA COSA.

985. INVENTARIO SOLEMNE propietario.

Y CAUCIN.

Estas se establecen en consideracin a los derechos del nudo

986. FACCIN DE INVENTARIO SOLEMNE. Art. 775 inc. 1. Es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial, ante un ministro de fe y dos testigos, con los requisitos que la ley expresa (art. 858 y 859 CPC). Los usufructuarios legales no tienen obligacin de hacer inventario . Art. 810. Las reglas especiales que los rigen no imponen esa obligacin. Exoneracin de la obligacin de hacer inventario . Se ha cuestionado si el constituyente puede dispensar al usufructuario de esta obligacin: a) No, porque la ley expresamente establece que se puede exonerar de la caucin, guardando silencio respecto del inventario (art. 775 inc. 2) b) S, siempre que no sea requisito esencial del mismo. Si el usufructo es constituido por acto entre vivos a ttulo gratuito sobre la totalidad de bienes o una cuota de ellos, debe sujetarse a las reglas de la donacin que exige como solemnidad el inventario solemne (art. 1407) del mismo modo, cuando la donacin requiere insinuacin. Si el inventario no es requisito, no hay motivo legal para no dar valor a la dispensa. Adems, cuando la ley no le da valor, lo ha sealado expresamente como en el caso de los tutores y curadores (art. 379), y en virtud del principio de Derecho Privado, puede hacerse todo lo que la ley no prohbe. La regla de la ley solo faculta de exonerar de la caucin, tiene una explicacin histrica, pues conforme a la antigua legislacin, no estaba permitido. Con todo, en la prctica lo exigen por la leyes tributarias junto con la tasacin de los bienes. Derecho de usufructo fijado como pensin alimenticia; inventario simple . Referencia. N 964. 987. CAUCIN DE CONSERVACIN Y RESTITUCIN: DISPENSA DE LA CAUCIN. La caucin es una obligacin accesoria que se contrae como garanta de la obligacin principal (art. 44) Se puede rendir cualquier tipo de caucin. En cuanto a la cuanta, debe fijarse de comn acuerdo entre el constituyente y el usufructuario, si no, el juez. Usufructuarios que no estn obligados a rendir caucin. 1) Los usufructuarios legales. 2) El constituyente del usufructo por donacin que retiene el usufructo. 3) El eximido expresamente por el propietario. 4) Las personas eximidas por el constituyente. 5) El alimentario que la tiene fijada como pensin alimenticia. 6) El Banco (arts. 48 N 9 y 50). 988. SANCIN QUE ACARREA LA OMISIN DEL INVENTARIO Y DE LA CAUCIN . No apareja la prdida del derecho del usufructuario. Sancin a la no rendicin de caucin ni inventario: Art. 766. El nudo propietario tendr la administracin de la cosa fructuaria con cargo de dar valor lquido a los frutos. Adems, el art. 777 faculta al nudo propietario a acudir al juez para que fije un plazo equitativo dentro del cual se deba rendir caucin, y si no la rindiere, adjudicar al nudo propietario la administracin de la cosa fructuaria, con cargo de dar valor lquido a los frutos, deducida la suma que el juez prefijare por el trabajo y cuidados de la administracin, es decir, una remuneracin. Sancin a la no rendicin de caucin, de comn acuerdo el propietario y el usufructuario pueden acordar:

1 Que el propietario pueda tomar en arriendo la cosa fructuaria, o tomar prestado los dineros fructuarios. 2 Que el propietario pueda dar en arriendo y dar dinero a inters. 3 Comprar y vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados a inters los dineros que de ello provengan. Diferencia: el usufructuario debe rendir caucin y hacer inventario, mientras que el nudo propietario no, aunque tenga la administracin. 989. CAUCIN JURATORIA. Excepcionalmente, puede el usufructo comprender ciertos bienes muebles necesarios para el uso personal del usufructuario y su familia (art. 777 inc. 5) El usufructuario puede exigir la entrega de esos bienes, jurando restituir las especies o sus respectivos valores, tomando en cuenta el deterioro y el uso legtimo. Esta es una caucin juratoria. 990. DERECHO IMPRESCRIPTIBLE DE RECLAMAR LA ADMINISTRACIN. Si rinde caucin (art. 777 inc. final) 991. OBJETO DE LA CAUCIN EN EL USUFRUCTO Y EN EL CUASIUSUFRUCTO. 1) Usufructo: garantizar la conservacin y restitucin de la cosa. 2) Cuasiusufructo: garantizar la restitucin de otro tanto o el valor al tiempo de la restitucin. 992. LIMITACIONES EN EL GOCE DE LA COSA FRUCTUARIA. 993. 1) RESPETO DE LOS ARRIENDOS. El usufructuario debe respetar los contratados por el propietario antes de constituirse el usufructo (art. 792 inc. 1), con el derecho a la renta o pensin desde que principia el usufructo (art. 792 inc. 2) Segn el art. 1962, cuando se suceda en una cosa dada en arrendamiento a ttulo oneroso, para que se respete debe constar por escritura pblica. En el caso del usufructuario, parece que no es exigible dado que el art. 792 es una norma especial. 994. 2) EL USUFRUCTUARIO DEBE RECIBIR LA COSA EN EL ESTADO QUE SE ENCUENTRE. ART. 744. II. OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO DURANTE EL GOCE DE LA COSA FRUCTUARIA 995. 1) GOCE DE LA COSA SIN ALTERAR SU FORMA Y SUBSTANCIA. Obligacin de la esencia del usufructo. Art. 764. Salva rerum substancia. Conservar la cosa en forma y sustancia. Interpretaciones: a) Usufructuario debe respetar la forma externa y destino econmico de la cosa. b) Conservar el valor de la cosa. c) Supone mantener la cosa en el estado ms semejante. 996. 2) GOCE DE LA COSA COMO BUEN PADRE DE FAMILIA; RESPONSABILIDAD DE LA CULPA LEVE. Art. 44. Disposiciones que aluden a la culpa del usufructuario: Arts. 787, 788, 802. La diligencia del buen padre de familia es considerada en la posicin de usufructuario y no de nudo propietario, es decir, no como se comportara en el goce de cosas propias. De ah a que algunos sealen que la conservacin de la cosa no implica asegurarla, como lo hara el propietario. Pero otros sostienen que s obliga al menos cuando la cosa es fcilmente perecedera. Pero otros, incluso en este caso, porque el seguro refleja un inters de

valoracin discrecional y no una obligacin de diligencia. 997. 3) CARGAS FRUCTUARIAS. Son las indispensables para que la cosa produzca frutos y que el usufructuario debe satisfacer. Estas son: a) Expensas ordinarias de conservacin y cultivo (art. 795). b) Las cargas anuales o peridicas. Pensiones, cnones y cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen (art. 796 inc. 1). Adems, impuestos peridicos fiscales y municipales, que graven la cosas durante el usufructo (art. 796 inc. 2) Si no los hace, debe indemnizacin (art. 796 inc. final) 998. INTERESES LEGALES DE LOS CAPITALES INVERTIDOS POR EL PROPIETARIO EN LAS OBRAS O REFACCIONES MAYORES DE LA COSA. Art. 798. stas son de cargo del propietario; pero el usufructuario debe pagar el inters legal de los dineros invertidos en ellas (art. 797 inc. 1). Se enciende que el inters legal es el corriente (art. 19 L. 18.010) 999. 5) CONTRIBUCIN A LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y TESTAMENTARIAS. En el caso de usufructo constituido por testamento, propietario y usufructuario se consideran como una sola persona para la distribucin de las obligaciones hereditarias y testamentarias respecto de la cosa fructuaria, las que se dividen segn el art. 1368. III. OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO UNA VEZ EXTINGUIDO EL USUFRUCTO 1000. RESTITUCIN DE LA COSA FRUCTUARIA. Es la obligacin principal. Art. 764, 787. Aunque el art. 787 se refiere a los bienes muebles, es aplicable a los bienes races. En el cuasiusufructo la obligacin es diversa: debe restituir otras tantas cosas de igual calidad y cantidad, o su valor (art. 764, 789). Quin tiene derecho a elegir entre la devolucin de especies o el valor? En los trminos del 789, pareciere que la eleccin es del nudo propietario. 1001. DERECHO LEGAL DE RETENCIN. El usufructuario tiene este derecho mientras en nudo propietario no lo indemnice (art. 800). El derecho legal de retencin, segn si sean muebles o inmuebles, se equiparan a los bienes dados en prenda o hipoteca. Pasa a ser, una vez adquirido, un derecho preferente. 6. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO I. DERECHOS 1002. 1) DERECHO A ENAJENAR LA NUDA PROPIEDAD . Como dueo de la propiedad, tiene derecho, pero la persona que adquiere est obligada a respetar la nuda propiedad. 1003. 2) DERECHO A HIPOTECAR LA NUDA PROPIEDAD. Art. 2416. El acreedor hipotecario deber respetar el usufructo, pues solo afecta a la nuda propiedad. 1004. 3) TRANSMISIN DE LA NUDA PROPIEDAD. Art. 773. Es un derecho que est en el comercio, lo que lo

diferencia del usufructo, que no puede transmitirse. 1005. 4) DERECHO A LOS FRUTOS PENDIENTES AL MOMENTO DE LA RESTITUCIN. Art. 781. 1006. 5) DERECHO A INDEMNIZACIONES. Correspondientes a los deterioros que la cosa haya sufrido por culpa del usufructuario durante el usufructo (arts. 787, 788, 802). 1007. 6) COBRO DE INTERESES DEL DINERO INVERTIDO EN OBRAS MAYORES NECESARIAS. Tiene derecho al inters corriente (Art. 797, art. 19 L. 18010) 1008. 7) DERECHO AL TESORO. Art. 786. 1009. 8) DERECHO A PEDIR LA TERMINACIN DEL USUFRUCTO. Art. 809. Este trmino es declarado por el juez a instancia del propietario, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones de manera graves, o haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. 1010. 9) ACCIONES REALES. Frente al usufructuario o cualquier otro tercero, puede ejercer la accin reivindicatoria y las posesorias (en caso de inmuebles). 1011. 10) ACCIN PERSONAL DE RESTITUCIN. Viene desde el derecho romano y nace del acto constituyente. Su ventaja es que no exige de parte del demandante la prueba del derecho de la propiedad de la cosa, sino que basta exhibir el acto que dio origen al usufructo. III.OBLIGACIONES 1012. EXPENSAS EXTRAORDINARIAS MAYORES. Art. 798. Puede calificarse de tal la defensa en juicio para defender la nuda propiedad. Si la cosa fructuaria est afecta a una hipoteca, los intereses de la deuda hipotecaria son de cargo del usufructuario, y la amortizacin corre de cuenta del nudo propietario. 1013. PUEDE EL USUFRUCTUARIO OBLIGAR AL PROPIETARIO A EJECUTAR LAS OBRAS O REFACCIONES MAYORES? Si el nudo propietario rehsa o retarda el desempeo de estas cargas, el usufructuario puede hacerlas a su costa, con derecho a exigir reembolso sin inters al nudo propietario (art. 797). La doctrina mayoritaria seala que no puede obligar al nudo propietario a ejecutar las obras o refacciones mayores a) El deber del nudo propietario es respetar el derecho del usufructuario, es decir, un no hacer (art. 779 inc. 1), esto lo diferencia del arrendador respecto del arrendatario, que si tiene obligaciones positivas. b) De la letra de los arts. 795 y 797 se desprende que no faculta para demandar al nudo propietario, sin que otorga una autorizacin al usufructuario para hacer obras mayores, con derecho a reembolso. 1014. INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIN DEL REEMBOLSAR LAS MEJORAS VOLUNTARIAS. El usufructuario solo tiene derecho a compensar por el valor de los deterioros que se le puedan imputar o llevarse los materiales que puedan separarse sin detrimento (Art. 801)

1015. INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIN DE REPONER UN EDIFICIO QUE SE VIENE TODO A TIERRA. Art. 799. Si es por vetustez o caso fortuito. 7. EXTINCIN DEL USUFRUCTO. 1016. 1) LLEGADA DEL DA O DEL EVENTO DE LA CONDICIN PREFIJADOS PARA LA TERMINACIN DEL USUFRUCTO. Esta causal se entiende siempre que la condicin o el plazo lleguen antes de la muerte del usufructuario. En la duracin del usufructo, se incluye el tiempo en que el usufructuario no ha gozado de l por ignorancia, despojo o cualquier otra causa (art. 805). 1017. 2) SE EXTINGUE EL USUFRUCTO POR LA MUERTE DEL USUFRUCTUARIO. Aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su terminacin (art. 806 inc. 1) 1018. 3) SE EXTINGUE POR LA RESOLUCIN DEL DERECHO DEL CONSTITUYENTE. Art. 806 caso 2. 1019. 4) POR LA CONSOLIDACIN DEL USUFRUCTO CON LA PROPIEDAD. Art. 806 caso 3. Un caso en que se consolida la propiedad es el art. 793 inc. final. 1020. 5) SE EXTINGUE POR LA RENUNCIA DEL USUFRUCTUARIO. ART. 806 CASO 5. Pues se trata de un derecho que mira al inters individual del renunciante (art. 12). La renuncia debe inscribirse en el Registro respectivo (art. 52 N 3 RRC). 1021. 6) SE EXTINGUE POR PRESCRIPCIN. Art. 806 caso 4. No hay duda que puede extinguirse por prescripcin adquisitiva de un tercero, o que adquiere la propiedad plena. Pero se extingue por prescripcin extintiva? 1) Claro Solar seala que el derecho de propiedad es perpetuo y ste no se extingue por el simple lapso, sino por la prescripcin adquisitiva. Sin embargo, el usufructo es esencialmente de duracin limitada, y si no lo ejercita el usufructuario, lo natural es que sea consolidado con la propiedad. 2) Alessandri Rodrguez estima que para que prescriba no basta el simple no uso, pues las acciones para reclamar un derecho se extinguen por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho, y adems, el usufructuario tiene el derecho de dominio de su usufructo. 1022. 7) EL USUFRUCTO SE EXTINGUE POR LA DESTRUCCIN COMPLETA DE LA COSA FRUCTUARIA. Art. 807. Usufructo de una heredad que se inunda. Art.808. Una vez cesada la inundacin, revive el usufructo. El art. 653 establece la prdida del derecho de propiedad cuando una heredad se mantiene inundada por ms de 5 aos. Armonizando las disposiciones, el nudo propietario pierde la propiedad, pero el usufructuario conserva el derecho de usufructo, pues el art. 808 es especial. 1023. 8) EXTINCIN DEL USUFRUCTO POR SENTENCIA JUDICIAL. El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar o que cese absolutamente el usufructo, o que vuelva al propietario, pagando ste una pensin anual, hasta la terminacin del usufructo (Art. 809.) 1024. 9) EXTINCIN DEL USUFRUCTO POR EXPROPIACIN DEL PREDIO RSTICO SOBRE EL QUE RECAA.

8. DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO Y EL FIDEICOMISO 1025. A) DIFERENCIAS EN CUANTO A LA NATURALEZA DE AMBAS INSTITUCIONES.
Usufructo Coexisten dos derechos reales: el del nudo propietario y el del usufructuario. Est sometida siempre a plazo. La restitucin siempre tiene lugar. Fideicomiso Hay un solo derecho: el de dominio. Primero en manos del fiduciario, y eventualmente en el fideicomisario. Fundamentalmente condicional. La restitucin es incierta.

1026. B) DIFERENCIAS EN CUANTO A SU CONSTITUCIN.

Usufructo Puede recaer sobre la universalidad de una herencia o una cuota de ella, sobre especie o cuerpo cierto, o sobre consumibles (cuasiusufructo) En cuanto a formalidades, el por acto entre vivos sobre inmuebles es consensual. Si se constituye por testamento y comprende bienes races, no requiere inscripcin en el CBR. Los hay legales Fideicomiso Solo puede recaer sobre la universalidad de una herencia o una cuota de ella, o sobre especie o cuerpo cierto. Siempre es solemne: se exige escritura pblica Si se constituye por testamento y comprende bienes races, requiere inscripcin en el CBR. No puede constituirse por ley

1027. C) DIFERENCIAS EN CUANTO A SUS EFECTOS.

Usufructo Debe hacerse inventario y rendir caucin Embargable Intransmisible El nudo propietario est obligado a las expensas mayores, pero el usufructuario debe pagar por ellas el inters corriente. Fideicomiso Debe hacer inventario, pero solo rinde caucin si una sentencia lo obliga Inembargable Transmisible El fiduciario est obligado a las expensas mayores, pero si consisten en obras materiales, el fideicomisario solo est obligado a pagar lo que valgan al momento de la restitucin; y en caso de obras inmateriales, est obligado a pagar lo que hubiera invertido el fiduciario con deduccin de una veintena por cada ao que el fiduciario hubiera gozado de las obras mayores.

1028. D) DIFERENCIAS EN CUANTO A SU TERMINACIN.

Usufructo Termina con la muerte del usufructuario Puede terminar por sentencia en caso de pensin alimenticia y el art. 809. Fideicomiso No termina el derecho del fiduciario por su muerte, sino que pasa a los herederos Jams puede terminar por sentencia judicial

Captulo XVI DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACIN

1. DERECHO DE USO 1029. CONCEPTO. Es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte de las utilidades y productos de una cosa (art. 811) 1030. DERECHO DE USUFRUCTO Y DERECHO DE USO. Es como el usufructo, un derecho real, temporal e intransmisible, y una limitacin del dominio. Pero no es un derecho completo como el usufructo. 1031. CONSTITUCIN DEL DERECHO DE USO; APLICACIN DE LAS REGLAS DEL USUFRUCTO. Hay, como en el usufructo, derechos coexistentes, de ah a que en cuanto a constitucin y prdida se rigen por las mismas reglas (art. 812). Pero no hay uso legal. 1032. CONTENIDO DEL DERECHO REAL DE USO. En derecho romano, comprenda usar una cosa, pero no gozar de ella. Sin embargo, el contenido del derecho fue ampliado para gozar de una parte de los frutos. Nuestro cdigo sigue esta ltima tendencia. 1033. DETERMINACIN DE LA EXTENSIN EN QUE SE CONCEDE EL DERECHO DE USO. Primero, hay que atenerse al ttulo que constituye el derecho. Si no contiene disposiciones, se debe suplir con la ley (art. 814, 815 incs. 1 y 2): se limita a las necesidades del usuario y su familia. 1034. NECESIDADES PERSONALES DEL USUARIO Y DEL HABITADOR; FAMILIA. Art. 815. Estas no comprenden las de su industria o comercio, salva la excepcin del art. 816: a menos que la cosa en que se concede el derecho, por su naturaleza y uso ordinario y por la relacin con la profesin o industria del que ha de ejercerlo, aparezca ms destinada a servirle en ellas. 1035. DERECHO DEL USUARIO DE UNA HEREDAD. Tiene derecho solo a objetos comunes de alimentacin y combustible, y est obligado a recibirlos del dueo, o tomarlos con su permiso (art. 817). 1036. OBLIGACIONES DEL USUARIO. SON LAS MISMAS DEL USUFRUCTUARIO, CON LAS MODIFICACIONES SIGUIENTES: 1) No est obligado a rendir caucin (art. 813). 2) No est obligado al inventario, salvo cuando se constituye sobre cosas que deben restituirse en especie (art. 813 inc. 2) 3) Debe gozar la cosa como buen padre de familia. 4) Deber concurrir a las cargas a prorrata del beneficio que reporte, salvo el uso o habitacin que se den caritativamente a personas necesitadas. 1037. CARACTERSTICAS. Esencialmente personalsimo, ms no obsta a que negocie los frutos, pues estos le pertenecen en propiedad absoluta (art. 819). Es un derecho inembargable, a diferencia del usufructo. 2. DERECHO DE HABITACIN

1038. DEFINICIN. Derecho de uso constituido sobre una casa habitacin y referente a la utilidad de morar en ella (art. 811). 1039. APLICACIN DE LAS REGLAS DEL DERECHO DE USO; MODIFICACIN . Se aplican las reglas del uso, salvo en lo referente al inventario, al cual el habitador siempre est obligado (art. 813). 1040. DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO Y EL USO Y LA HABITACIN.
Usufructo Es un derecho completo Puede constituirse por el solo ministerio de la ley El usufructuario debe rendir caucin de conservacin y restitucin Debe siempre practicar inventario solemne, al igual que el habitador Embargable El usufructuario debe soportar el total de las cargas fructuarias Es intransmisible, pero transferible Uso y Habitacin Solo obtienen una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa No hay uso o habitacin legales No existe dicha obligacin El usuario solo tiene esa obligacin cuando el uso recae sobre cosas que deben restituirse en especie Inembargable El usuario y habitador solo deben concurrir a prorrata del beneficio que reporten Es intransferible e intransmisible

En todo lo dems, rigen las mismas reglas. Captulo XVII DE LAS SERVIDUMBRES 1. GENERALIDADES 1041. NOCIN, FUNCIN ECONMICA E IMPORTANCIA DE LAS SERVIDUMBRES . Estas constituyen una limitacin de la propiedad inmueble de una persona en favor de la propiedad inmueble de otra; y su funcin econmica es procurar algn recurso o ventaja a los fundos que carecen de ellos y cuya falta impide a sus dueos un uso y explotacin adecuados. 1042. DEFINICIONES. Es un gravamen impuesto sobre un predio en favor de otro predio (art. 820) Predio sirviente: el que sufre el gravamen. A su respecto se llama servidumbre activa. Predio dominante: es que reporta la utilidad. A su respecto se llama servidumbre pasiva. 1043. EXPLICACIN DE LA CALIFICACIN DE PREDIAL DE LAS SERVIDUMBRES. Tiene explicacin histrica, para diferenciarlas de las servidumbres personales. Ahora este ltimo trmino no se utiliza. 1044. PREDIALIDAD DE LAS SERVIDUMBRES. Es preciso que el gravamen se aplique a un predio y no a una persona. Inteligencia de la palabra predios. Casas y heredades (art. 568), es decir, inmuebles por naturaleza.

El hecho de que un inmueble est dentro de los lmites de otro no obsta a la constitucin de la servidumbre. 1045. NATURALEZA DEL GRAVAMEN QUE IMPONE LA SERVIDUMBRE. No est definido por ley. Pero se entiende puede consistir en: a) Obligacin del dueo del fundo sirviente de tolerar de parte del dueo del fundo dominante ciertos actos de uso, o b) Obligacin del dueo del fundo sirviente de abstener de ejercer ciertos actos inherentes a la propiedad. La servidumbre no puede crear para el dueo del fundo sirviente la obligacin de hacer algo, porque: 1) Las servidumbres procuran comunicar directamente entre fundo y fundo ciertas ventajas. 2) Las servidumbres son generalmente perpetuas y sera insoportables se eternamente se impusieran. 1046. SUPUESTOS DE LA RELACIN DE SERVIDUMBRE. 1) Existencia de dos predios. Son derecho reales limitados sobre cosa ajena. 2) No es supuesto general la contigidad, pero si la posibilidad de comunicacin de la utilidad del fundo sirviente al dominante. 1947. LEGISLACIN SOBRE SERVIDUMBRES. Otros cdigos (minera, aguas) y leyes especiales consagran diversas servidumbres (art. 832). 2. CARACTERES JURDICOS DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE 1048. ENUNCIACIN. Real, inmueble, accesorio, perpetuo e indivisible. 1049. A) DERECHO REAL. Porque se tiene sobre una cosa, el predio sirviente, sin respecto de determinada persona (art. 577). Se dice que por el lado activo, es un derecho subjetivamente real, porque la determinacin de su titular depende del hecho de ser propietario del bien. 1050. B) ES UN DERECHO INMUEBLE. Pues se ejerce sobre un inmueble (art. 580). 1051. C) DERECHO ACCESORIO. A la propiedad inmueble. Aparece como una cualidad de los fundos. Son inseparables del predio (art. 825), de lo que se desprende: 1) Que no puede enajenarse o cederse sin el fundo al que activa o pasivamente pertenece. 2) No es necesario para transferir o transmitir una servidumbre, mencionar expresamente su existencia. 3) Es inembargable sin el fundo dominante. 4) Ella forma parte del derecho de goce que el propietario acuerda a un tercero (art. 782) Este carcter se confirma en otras disposiciones, como los arts. 1120 y 1125 (legado de servidumbres). 1052. D) DERECHO PERPETUO. Sin embargo, no es de la esencia, por lo que pueden establecerse servidumbres por tiempo determinado o sujeta a condicin (art. 885 N 2). Adems, se extinguen por haberse dejado de gozar durante 3 aos (art. 885 N 5).

1053. E) DERECHO INDIVISIBLE. No puede adquirirse, ejercerse ni perderse por partes. Consecuencias: 1) Que sobre un fundo que indivisamente pertenece a varios copropietarios, una servidumbre pasiva no puede constituirse sino con el consentimiento de todos. 2) Al dividirse el predio sirviente, no vara la servidumbre que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquellos a quienes toque la parte en que se ejerca (art. 826). Y a la inversa, cada uno de los nuevos dueos tiene derecho de gozar la servidumbre. 3) Si el predio pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno (art. 886). La suspensin de la prescripcin slo aprovecha a las personas en cuyo beneficio de encuentra establecida, con excepcin de las servidumbres, por su carcter indivisible, la suspensin respecto de uno de los propietarios aprovecha a todos, 3. CLASIFICACIN DIVERSOS CRITERIOS 1054. A) POR EL CARCTER DE LA SUJECIN A QUE SE ENCUENTRA SOMETIDO EL DUEO DEL PREDIO SIRVIENTE . Positivas y negativas. Positiva: es la que solo impone al dueo del predio sirviente obligacin de no hacer (art. 823) Negativa: es la que impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre sera lcito (art. 823). La servidumbre no puede consistir en la obligacin de hacer. El CC parece admitir excepciones a la regla de no exigir accin del dueo sirviente: la obligacin de hacer algo (art. 823). Sin embargo, las llamadas servidumbres de demarcacin y cerramiento, no son servidumbres en realidad, sino obligaciones que imponen las relaciones de vecindad. Estas son obligaciones propter rem, es decir, obligaciones en que el deudor lo es por ser dueo de la cosa por cuya causa de le impone la obligacin. 1055. B) POR LAS SEALES DE SU EXISTENCIA. Aparentes e inaparentes. Aparente: es la que est continuamente a la vista (art. 824) Inaparente: la que no se conoce por una seal exterior (art. 824) Debe observarse: 1) La apariencia no se refiere al derecho mismo, sino al estado material del predio. 2) La nocin de apariencia no es un verdadero criterio de clasificacin de las servidumbres, pues no depende de la propia naturaleza de stas sino de un hecho accidental. Pero algunas son siempre inaparentes. 1056. C) POR RAZN DE EJERCICIO. Continuas o discontinuas (art. 822). Continua: es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre. Discontinua: la que se ejerce a intervalos ms o menos largos y supone un hecho actual del hombre. Es una frmula, inspirada en el C. francs que puede inducir a error. 1057. CONTINUIDAD O DISCONTINUIDAD Y APARIENCIA O INAPARIENCIA. Estas dos clasificaciones pueden combinarse y formar 4 tipos de servidumbre:

1 Continuas aparentes: Son aquellas que se ejercen sin necesidad de un hecho actual del hombre, y que estn continuamente a la vista, como acueducto de un canal a la vista. 2 Continuas inaparentes: Son aquellas que se ejercen sin necesidad de un hecho actual del hombre, y que no se conocen por una seal exterior, como la de acueducto subterrneo. 3 Discontinuas aparentes: Son aquellas que para su ejercicio requieren de un hecho actual del hombre y que estn continuamente a la vista, como la de trnsito por camino. 4 Discontinuas inaparentes: Son aquellas que para su ejercicio requieren un hecho actual del hombre y que no se conocen por una seal exterior, como la de trnsito sin seal alguna. 1058. IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN DE LAS SERVIDUMBRES POR RAZN DE SU EJERCICIO. Es la de mayor importancia, porque sirve para saber cmo se constituyen, cmo se adquieren por prescripcin y cuando comienza a correr el plazo para la extincin de su uso. Solo las continuas aparentes pueden adquirirse por prescripcin y por destinacin del buen padre de familia. En las servidumbres continuas es plazo de extincin se cuenta desde que se realice un hecho contrario a la servidumbre. En las discontinuas, se cuenta desde la fecha del ltimo acto de goce de la servidumbre. 1059. D) POR SU ORIGEN. Naturales, legales y voluntarias (art. 831). Naturales: provienen de la natural situacin de los lugares. Legales: son impuestas por la ley. Voluntarias: son constituidas por un hecho del hombre. Son el resultado de una convencin de las partes. Se ha pretendido que las naturales son en realidad legales, lo que carece de fundamento pues aqullas existiran aun cuando los Cdigos no las consagraran. Por otra parte, las naturales no dan derecho a indemnizacin como las servidumbres legales. Crtica a esta clasificacin. Dcese que no es exacta y que son en realidad limitaciones al derecho de propiedad. Pero algunos justifican la inclusin para presentar un cuadro conjunto de la organizacin de las relaciones de vecindad, cualquiera sea la naturaleza de ellas. Por otro lado, la idea especfica de la servidumbre, el gravamen, est siempre presente en las situaciones contempladas, adems del carcter jurdico de accesoriedad. 4. EJERCICIO DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE 1060. DETERMINACIN DEL EJERCICIO Y EXTENSIN DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE. Hay que atenerse a su fuente originaria (art. 884). 1061. REGLAS GENERALES: 1) El que tiene derecho aun servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios para ejercerla. (art. 823) 2) Las obras indispensables para ejercer la servidumbre son de cargo del que la goza. (Art. 829). 3) Inalterabilidad de la servidumbre (Art. 830) Con todo, si por el transcurso del tiempo llegar al predio sirviente serle ms oneroso el modo primitivo, podr proponer que se vare a su costa; y si las variaciones no perjudican al predio dominante, debern ser aceptadas. 1062. COMPORTAMIENTO CIVILITER. Conforme a la tradicin romana, el ejercicio del derecho debe mantenerse dentro de los lmites de la estricta necesidad. En el CC, se expresa en diversos arts.: 830, 833 inc. 3, etc. Esta regla tiene importancia para determinar la extensin y el modo de ejercicio de la servidumbre, cuando no aparezca en el ttulo o se preste a dudas.

5. SERVIDUMBRES NATURALES 1063. NOCIN. Son las impuestas por la naturaleza. 1064. SERVIDUMBRE DE LIBRE DESCENSO Y ESCURRIMIENTO DE LAS AGUAS . Es el nico caso que contempla el Ttulo XI del Libro II. Art. 883 inc. 1: El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello. 1065. PROHIBICIN DE HACER CUALQUIERA OBRA PARA QUE LAS AGUAS DESCIENDAN . No se puede hacer ninguna obra con el objeto de que las aguas desciendan. No se dirigir un albaal o acequia sobre el predio vecino, si no se ha constituido esta servidumbre especial (art. 883 inc. 2) 1066. PROHIBICIN DE ESTORBAR Y GRAVAR LA SERVIDUMBRE. Art. 883 inc., 3. 1067. OBRAS QUE PUEDEN HACERSE. El dueo del predio inferior tiene derecho a hacer dentro de l, pretiles, malecones, paredes u otras obras que, sin impedir el normal descenso de las aguas, sirvan para regularizarlas o aprovecharlas, segn el caso. Tambin tiene el mismo derecho el dueo del predio superior dentro de ste, pero sin hacer ms gravosa la servidumbre que deba soportar el predio inferior (arts. 74 y 75 C. Aguas). 6. SERVIDUMBRES LEGALES 1068. DEFINICIN. Son las que han sido impuestas por la ley, es decir, aquellas que la ley autoriza o impone, aun contra la voluntad del dueo sirviente. 1069. CLASIFICACIN. De inters pblico y de inters privado (art. 839). I. SERVIDUMBRES DE INTERS PBLICO 1070. CLASES. 1071. A) USO DE LAS RIBERAS PARA LOS MENESTERES DE LA PESCA Y DE LA NAVEGACIN O FLOTE. No se trata de una verdadera servidumbre, porque no hay predio sirviente, sino que es una restriccin legal del dominio en beneficio general. Est establecida en el Art. 103 C. Aguas (antiguo 840 CC). Se rige por los arts. 104 a 106 del C. de Aguas. 1072. B) SERVIDUMBRE ESTABLECIDAS POR REGLAMENTOS U ORDENANZAS ESPECIALES. Son servidumbres administrativas o restricciones del dominio por razones de inters social. II. SERVIDUMBRES DE INTERS PRIVADO 1073. GENERALIDADES. Son aquellas determinadas por las ordenanzas de polica rural (Art. 841).

A. La demarcacin 1074. NOCIN. Es un conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar la lnea de separacin de dos predios colindantes de distintos dueos, y sealarla por medio de signos materiales. Comprende dos fases: jurdica, la delimitacin; y una material, el amojonamiento. 1075. NATURALEZA JURDICA. La doctrina niega que se trate de una servidumbre, pues no hay ni predio dominante ni sirviente. La CS sigue este punto de vista. Desde el punto de vista activo, es una de las facultades inherentes al dominio, y desde el pasivo, es una obligacin o deber jurdico derivado de las relaciones de vecindad. 1076. DERECHO Y ACCIN REALES. El derecho a que se fijen los lmites es real, por lo que la accin derivada de este derecho tambin lo es. 1077. ACCIN DE DEMARCACIN Y ACCIN REIVINDICATORIA. Ambas son reales, pero se diferencian en su objeto: la demarcacin persigue fijar judicialmente los lmites dentro de los cuales se extiende una propiedad y la separan de otras; la reivindicatoria tiende a obtener la restitucin de un terreno. Puede suceder que para hacer la delimitacin hay que rectificar los deslindes Qu accin compete? La CS ha resuelto que la accin de demarcacin si ninguno de los vecinos posee el suelo con nimo de seor o dueo; por el contrario, hay que interponer la accin reivindicatoria. La demarcacin no autoriza para solicitar la devolucin de determinada porcin de terreno. La diferenciacin en la prctica es difcil. 1078. FORMA MATERIAL DE HACER LA LIMITACIN Y EL AMOJONAMIENTO. Se hace con obras slidas. 1079. CONDICIONES DEL DERECHO DE DEMARCACIN. Supone dos: a) Dos propietarios distintos. Cuando un fundo pertenece en copropiedad a dos o ms personas, ninguna de estas puede solicitar la demarcacin de acuerdo a su porcin indivisa. La demarcacin solo podr solicitarse despus de la particin. b) Dos fundos contiguos. Porque los signos separativos deben colocarse en la lnea divisoria de dos fundos. 1080. EXCEPCIN DE LA DEMARCACIN. Carece de objeto si los predios ya estn deslindados, por acuerdo o resolucin judicial, y los deslindes subsisten hasta la fecha. La prueba de que la delimitacin existe corresponde al demandado. La alteracin de deslindes, debe perseguirse mediante accin reivindicatoria. 1081. LA DEMARCACIN PROCEDE RESPECTO DE PREDIOS RSTICOS Y DE PREDIOS URBANOS. 1082. LA DEMARCACIN AMIGABLE. Convencin entre vecinos encaminada a constatar la existencia y extensin de sus respectivos derechos. Puede anularse por los vicios del consentimiento. La capacidad y el poder para celebrarla son los de los actos de administracin, de ah a que el hijo, el tutor o curados y el marido pueden convenirlo (art. 251, 391 y 1749). Pero si la demarcacin incorpora cuestiones de dominio, la capacidad y poder necesarios son los que exigen los actos de enajenacin inmobiliaria.

1083. LA DEMARCACIN JUDICIAL. Es la hecha por el juez a instancia de la accin de demarcacin, que es real e inmobiliaria. 1084. QUIN PUEDE EJERCER LA ACCIN DE DEMARCACIN . La jurisprudencia ha sealado que debe ejercerla el duelo o el poseedor, sea regular o irregular (art. 700 inc. 2). Para la doctrina, todo aqul que tenga un derecho real sobre la cosa (usuario, usufructuario, etc.) pues la ley dice todo propietario, y no solo el propietario. Cuando un predio pertenece en comunidad, se reconoce a cada uno de los comuneros el derecho de ejercer la accin sin necesidad del consentimiento de los dems comuneros, pues a decir de la CS, es una accin de conservacin de la cosa (arts. 2078 y 2132). Esta no puede ser ejercida por el arrendatario, pues solo tiene un derecho personal. 1085. DERECHO DE LLAMAR A JUICIO A TODOS LOS INTERESADOS EN LA DEMARCACIN . Cuando coexisten varios derechos reales sobre el inmueble, el dueo del predio vecino demandado de demarcacin tiene inters en que sean llamados los titulares de esos derechos para que la sentencia les afecte a todos ellos. 1086. CONTRA QUIN PUEDE HACERSE LA ACCIN DE DEMARCACIN. Contra todos aquellos que a la vez pueden ser demandantes. 1087. LA ACCIN DE DEMARCACIN ES DOBLE; CARGA DE LA PRUEBA. Cada parte tiene la carga de la prueba de sus respectivas pretensiones, lo que lo diferencia de la accin reivindicatoria. 1088. CARCTER DECLARATIVO DE LA ACCIN DE DEMARCACIN . Mediante ella se persigue solo obtener del juez la simple constatacin de una situacin jurdica. 1089. IMPRESCRIPTIBILIDAD. Mientras exista indeterminacin de los linderos, cualquiera de los propietarios puede pedirla, sin que se pueda objetar que se trata de una servidumbre que se extingue por su no uso (art. 885 N 5). No pedir la demarcacin es una omisin a un acto de mera facultad (art. 2499). 1090. LA DEMARCACIN DEBE HACERSE A EXPENSAS COMUNES. Se refiere a los gastos de construccin de hitos y operaciones tcnicas necesarias. Los gastos de litigacin, se rigen por las reglas de costas del CPC. 1090-A. IRREVOCABILIDAD DE LA DEMARCACIN; REPOSICIN DE MOJONES. Una vez, efectuada, la demarcacin es definitiva, y cada uno de los dueos es obligado a respetar los mojones y cuidar de si conservacin: a) Si uno de ellos es removido o destruido por caso fortuito, la reposicin debe hacerse por ambos propietarios a expensar comunes. b) Si se ha removido o destruido intencionalmente por uno de los dueos, el dueo perjudicado tiene derecho a pedir que se reponga a costa del responsable y se le indemnice, sin perjuicio de las penas por el delito (art. 843, art. 462 CP). c) Si el que ha removido o destruido el hito es un tercero, el propietario perjudicado tiene las mismas acciones sealadas: la civil, (arts. 2314 y 2329) y la penal. 1090-B. SANCIONES DE LA DEMARCACIN. Tambin pueden darse las acciones posesorias que correspondan.

B. Cerramiento 1091. GENERALIDADES. Facultad de todo propietario de cerrar y cercar su predio, y de hacer que contribuyan a esta operacin los dueos de los predios colindantes. Puede consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas (art. 844) Se diferencia con la demarcacin es que ste es un acto posterior. Las municipalidades tienen facultades para exigir el cerramiento de los sitios abiertos al costado de los lugares de uso pblico (LOCM). 109- A. DOMINIO DE LAS CERCAS. Dos situaciones: 1) El dueo de una heredad procede por su propia cuenta y riesgo al cerramiento en terreno propio. En este caso, el propietario del predio vecino no tiene ningn derecho en esta muralla o cerco. Por tanto, no puede servirse de l para ningn uso, salvo adquisicin prescriptiva de 5 aos o por ttulo posterior (art. 845). 2) Derecho del dueo de un predio a hacer que el vecino concurra al cerramiento. Si no hay acuerdo al respecto, toca al juez determinar, en procedimiento sumario (art. 680 N 2 CPC). La cerca a expensas comunes tiene el carcter de medianera (art. 846). 1092-B. EL CERRAMIENTO NO CONSTITUYE SERVIDUMBRE. Por las mismas razones en la demarcacin. 1903-C. IMPRESCRIPTIBILIDAD. Como es una facultad del dominio, es imprescriptible. C. La medianera 1) Generalidades, establecimiento y prueba 1092. NOMENCLATURA. Es consecuencia del hecho de que el cerramiento divisorio pertenezca en comn a los dueos de los predios contiguos. 1093. NATURALEZA JURDICA. a) Servidumbre. As la define el CC (art. 851). Hay quienes niegan ese carcter atendido a que no hay predio dominante ni sirviente. Sin embargo, se observa que desde el punto de vista prctico entra en provecho unilateral de uno de los fundos y en contra del otro, pues el dueo del predio que desea cerrarlo tiene accin para obligar a los colindantes a que concurran (art. 846). Sin embargo, no es un argumento convincente al redactor, pues no se atiende a la iniciativa de imponer la carga, sino que a su existencia y beneficio. b) Relacin de vecindad. c) Copropiedad accesoria y forzada. Para la mayora de los autores modernos. La misma ley habla de condueos (arts. 855, 857, etc.). Y se da a entender que es forzada en el art. 858, que regula el derecho de exonerarse de obligaciones de conservacin y reparacin abandonando su derecho a medianera. Con relacin a los fundos contiguos, el cerramiento medianero es accesorio, lo que puede asimilarse a los bienes de uso comn, como en el caso de la propiedad horizontal. 1094. CONDICIONES DE EXISTENCIA DE LA MEDIANERA. a) Que se construya sobe el lmite de dos predios contiguos. b) Que los vecinos lo haya hecho construir a expensas comunes, o si ha sido a expensas de uno solo, que el otro

haya adquirido el derecho a medianera. 1095. CONSTITUCIN O ESTABLECIMIENTO DE LA MEDIANERA; MODOS DE ADQUIRIRLA. a) Modos originarios. Construccin a expensas comunes y la prescripcin. b) Modos derivativos. Tradicin y sucesin por causa de muerte. 1096. LA CONSTRUCCIN A EXPENSAS COMUNES. Puede hacerse: a) convencin voluntaria de las partes. b) exigencia forzada de uno de los dueos de los predios contiguos (art. 846). 1097. LA PRESCRIPCIN. El plazo es de 5 aos (art. 882 inc. 2). Habr posesin de la medianera en todos los casos en que uno de los vecinos se sirve pblicamente del cerco divisorio como si fuera copropietario, cuidadoso de respetar la destinacin del cerco e igual derecho del vecino. La dificultad prctica es distinguir los actos de verdadera posesin de aquello de mera tolerancia o buena vecindad. Corresponde al juez dicha calificacin. 1098. TRADICIN Y SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE. La tradicin puede tener antecedentes en un hecho voluntario o forzado (art. 854), y debe efectuarse por escritura pblica en que el tradente exprese constituir medianera y el adquirente aceptarla: esta puede ser la misma del acto o contrato (art. 698). Tambin se puede adquirir va testamentaria. 1099. DERECHO DE HACER MEDIANERA LA CERCA O PARED DIVISORIA PRIVATIVA. Cuando un muro o cerco divisorio es privativo, el dueo contiguo tiene derecho a hacerlo medianero, aun sin el consentimiento del dueo, pagndole la mitad del valor del terreno en que est hecho el cerramiento y la mitad del valor actual de la porcin de cerramiento cuya medianera pretende (art. 854). Este derecho es imprescriptible. En cuanto a la naturaleza jurdica, se discute: a) Expropiacin, fundada en el inters general de evitar una prdida de terreno, de obra de mano y de materiales. Pero se replica que ste inters general no es de la misma especie de la Constitucin. b) Venta, voluntaria si el propietario del muro consiente en la cesin; forzada, en caso contrario. Y tal venta, por tratarse de un inmueble, debe otorgarse por escritura pblica inscrita en el CBR. 1100. PRUEBA DE LA MEDIANERA; PRESUNCIONES. 1) Pruebas directas: a) El ttulo, en un sentido amplio. Para que haga plena prueba, debe derivar de los dos propietarios contiguos o de un autor comn. b) Prescripcin. 2) Pruebas indirectas o presunciones: a) Cualquier seal por la que aparezca que los dueos colindantes han hecho el cerramiento de acuerdo y a expensas comunes (art. 852). b) Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera, pero solo en la parte comn a los edificios mismos (art. 853 inc. 1) c) Todo cerramiento entre corrales, jardines y campos, cuando cada una de las superficies contiguas est cerrada por todos lados; si una sola est cerrada, se presume que el cerramiento le pertenece exclusivamente

(art. 853 inc. 2) 2) Derechos de los colindantes sobre la cerca o pared medianera 1001. 1 DERECHO DE EDIFICAR SOBRE LA PARED MEDIANERA. Art. 855. No es un derecho ilimitado, pues de debe solicitar permiso al otro copropietario. Si ste rehsa, provocar un juicio prctico. 1001-A. JUICIO PRCTICO; SU EQUIVALENTE EN LA LEGISLACIN ACTUAL. Estos eran una forma de resolver por peritos, quienes actuaban como rbitros. Estos fueron abolidos por el CPC, y dispuso que en ese caso se entendern cumplidas las disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas este dicho prrafo, al procedimiento que corresponda usar segn la naturaleza de la accin deducida (art. 410 CPC). Aplicando el art. 680, corresponder entonces el juicio sumario. 1001-B. FACULTAD PARA RECORTAR LOS MADEROS DEL VECINO. Art. 855. Es una manifestacin de justicia privada. 1002. 2 DERECHO DE ELEVAR LA PARED MEDIANERA. Mediante aviso y sin que el vecino pueda oponerse (art. 857), derecho que est restringido por las ordenanzas generales y locales. Adems est restringido por las siguientes reglas: 1 La nueva obra debe costearla enteramente el condueo que eleva la pared medianera. 2 El condueo que eleva la pared medianera deber pagar al vecino, al ttulo de indemnizacin por el aumento de peso que va a cargar sobre la pared medianera, la sexta parte de los que valga la obra nueva. 3 El condueo que eleva la pared medianera pagar tambin la misma indemnizacin todas las veces que se trate de reconstruir la pared medianera. 4 Ser obligado a elevar a su costa las chimeneas del vecino situadas en la pared medianera. Esta obligacin es consecuencia de la de cada medianero de respetar el derecho del condueo. 5 Si la pared medianera no es bastante slida para soportar el aumento de peso, la reconstruir a su costa, indemnizando al vecino por la remocin y reposicin de todo lo que por el lado de ste cargaba sobre la pared o estaba pegado a ella. 6 Si reconstruyendo la pared medianera fuere necesario aumentar su espesor, se tomar como aumento sobre el terreno del que construye la obra nueva. 7 El vecino podr en todo tiempo adquirir la medianera de la parte nuevamente levantada, pagando la mitad del costo total de sta, y el valor de la mitad del terreno sobre que se haya extendido la pared medianera, segn el inciso anterior. Es una aplicacin especial del art. 854, la nica diferencia es que no se rige por el valor actual de la pared, sino por el valor de construccin. 3) Obligaciones recprocas colindantes 1003. EXPENSAS RELATIVAS AL CERRAMIENTO COMN. Sern de cargo de todos los que tengan derecho de propiedad a l, a prorrata de sus respectivos derechos (Art. 858 inc. 1). 1003-A. ABANDONO DEL DERECHO DE MEDIANERA PARA LIBRARSE DE SUS CARGAS. Art. 858 inc. 2. 4) rboles medianeros

1004. QU RBOLES SON MEDIANEROS. Los que se encuentran en la cerca medianera y aquellos cuyo tronco se encuentra en la lnea divisoria. 1004-A. DERECHO A EXIGIR QUE SE DERRIBEN LOS RBOLES MEDIANEROS. Cualquiera de los condueos, probando dao, puede exigir que se derriben los rboles, y si por caso fortuito se destruyen, no se repondrn sin su consentimiento (Art. 859 inc. 2). 5) Medidas para proteger las construcciones 1005. PROHIBICIN DE PLANTAR A CIERTA DISTANCIA DE LA MURALLA. Art. 941. Es una servidumbre negativa legal. La contravencin, da derecho al propietario del predio dominante a ejercer una accin posesoria, tendiente a que se arranquen los rboles. 1006. DERECHO A EXIGIR EL CORTE DE RAMAS DE RBOLES Y FACULTAD DE CORTAR LAS RACES. Art. 942. 1007. OBLIGACIN DE OBSERVAR LAS ORDENANZAS EN LAS OBRAS EN QUE PUEDA RESULTAR DAO A LOS EDIFICIOS O HEREDADES VECINAS. Art. 856. D. Servidumbre de trnsito. 1008. DEFINICIN. Es el derecho concedido por la ley al dueo de un fundo que se halla destituido de toda comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros predios, para exigir paso por alguno de stos, en cuando fuere indispensable para el uso y beneficio de su fundo, previa la correspondiente indemnizacin (art. 847). 1009. NATURALEZA JURDICA. Es una verdadera servidumbre. Es discontinua, positiva y puede ser aparente o inaparente. 1010. ADQUISICIN. Slo por ttulo. 1011. NO HAY SERVIDUMBRE SOBRE UN CAMINO PBLICO. 1012. CONDICIONES QUE DEBEN CONCURRIR PARA PODER ESTABLECER LA SERVIDUMBRE. 1) El predio que trata de imponer la servidumbre debe estar desprovisto de toda comunicacin con el camino pblico. La jurisprudencia ha sido flexible en este punto. 2) La comunicacin con el camino pblico debe ser indispensable. 3) Debe indemnizarse previamente al dueo del predio sirviente. 1013. ARREGLO SOBRE LA INDEMNIZACIN Y SOBRE EL EJERCICIO DE LA SERVIDUMBRE . Si no hay acuerdo, proceden peritos (art. 848). El procedimiento que corresponde es el juicio sumario. 1014. SERVIDUMBRE DE TRNSITO VOLUNTARIA. No hay inconveniente para constituirla.

1015. DERECHO DEL DUEO DEL PREDIO SIRVIENTE PARA PEDIR QUE SE EXONERE DE LA SERVIDUMBRE. Cuando la servidumbre deje de ser indispensable (art. 849). 1016. PARTE DE UN PREDIO QUE SE DIVIDE Y QUEDA DESPROVISTO DE COMUNICACIN AL CAMINO PBLICO; SERVIDUMBRE A SU FAVOR. Se entender por ley constituida la servidumbre de trnsito, sin necesidad de indemnizacin alguna (art. 850). E. Acueducto 1017. Generalidades. 1018. Definicin. 1019. Caractersticas. 1020. Qu predios pueden ser dominantes. 1021. Qu predios pueden ser sirvientes. 1022 1123. En qu consiste el gravamen. 1024. Condiciones necesarias para su establecimiento. 1025. a) Necesidad de conducir aguas 1026. b) Existencia de un derecho sobre las aguas que se pretende conducir. 1027. c) Pago de indemnizaciones que correspondan al dueo del predio sirviente. 1028. Procedimiento. 1029. Un predio puede soportar varias servidumbres de acueducto. 1030. Derecho a llevar el acueducto por cierto rumbo. 1131. La construccin del acueducto debe ser tal que no perjudique al predio sirviente. 1132. Servidumbre de derrames y drenaje. 1133. Servidumbre de derrame. 1134. Servidumbre de drenaje. 1135. Los derrames. 1136. Servidumbres de aguas lluvias. F. Servidumbres de luz y vista 1137. Luces y vista. 1138. Restricciones del dueo de la pared a su facultad de abrir ventanas. 1139. a) Paredes privativas no sujetas a restricciones. 1140. b) Paredes privativas sujetas a restricciones. 1141. Condiciones en que deben construirse las ventanas de luz en las paredes que las admiten con restricciones. 1142. Derechos del vecino. 1143. c) Paredes medianeras. 1144. d) Paredes en parte privativas y en parte medianeras. 1145. Calificacin jurdica de las restricciones a la facultad de abrir luces y vistas en pared propia. 1146. Caracteres de las luces como servidumbre legal.

1147. Caracteres de las vistas como servidumbre legal. 1148. Las disposiciones sobre las servidumbres de luces y vistas son derogables por las partes. G. Aguas lluvias y desages 1149. Inexistencia de la servidumbre legal de aguas lluvias. 7. SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS 1. GENERALIDADES. 1150. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD; NMERO ILIMITADO DE LAS SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS . Con tal que no dae con ellas al orden pblico, ni se contravenga a las leyes (art. 880 inc. 1) Adems, hay que respetar el principio de que las servidumbres no pueden consistir en que el propietario del fundo sirviente haga algo. 1151. LAS SERVIDUMBRES QUE NO PUEDEN IMPONERSE COMO LEGALES PUEDEN ESTABLECERSE COMO VOLUNTARIAS. 2. MODOS DE ESTABLECER LAS SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS 1152. ENUMERACIN. Cuatro modos: Ttulo, destinacin del padre de familia, prescripcin y sentencia judicial. 1153. ADQUISICIN DE LA SERVIDUMBRE POR SENTENCIA DEL JUEZ . Art. 880 inc. 2. Salvo la excepcin del partidor, las leyes no establecen ms casos. A. Del ttulo 1154. NOCIN. Acto jurdico generador de un derecho. Puede ser la convencin o el testamento, y puede ser oneroso o gratuito. 1155. ESFERA DE APLICACIN. Toda clase de servidumbres. 1156. CAPACIDAD; PODER GRAVAR. a) Para el dueo del predio sirviente, la constitucin de una servidumbre importa un acto de disposicin de un derecho real inmueble y, por tanto, debe tener capacidad para enajenar. Los representantes legales de los incapaces, deben ajustarse a los requisitos que las leyes imponen a la enajenacin de los bienes inmuebles de los incapaces. (Ej.: art. 393). En cuanto al poder para gravar, en principio solo puede establecerse por el dueo. Si pertenece en comn a varias personas, los copropietarios deben proceder de comn acuerdo, pero si uno de ellos grava la heredad, es inoponible respecto a los otros mientras exista indivisin. Si termina la copropiedad, y el comunero llega a ser dueo exclusivo, la servidumbre adquiere eficacia sobre toda la heredad o la parte obtenida.

El usufructuario no tiene poder para disponer de la propiedad. Pero puede constituir una durante el plazo que dure su derecho. El nudo propietario puede constituir servidumbre en la medida que no lesione el derecho del usufructuario (art. 779 inc. 1) El propietario fiduciario para que el fideicomisario reconozca la servidumbre, debe obtener autorizacin judicial con conocimiento de causa y audiencia del fideicomisario (art. 757). b) El adquirente de la servidumbre activa debe ser dueo (absoluto, nudo o fiduciario). El que tiene un derecho condicional o resoluble sobre el predio, si adquiere la servidumbre a nombre propio y subsiste mientras dure el derecho; pero si la adquiere para el predio, el propietario actual puede mantenerla o no. El adquirente debe tener capacidad para adquirir a ttulo gratuito si as se constituye, y capacidad para celebrar actos y contratos. Pero autores en que Bello se inspir exigan para todos los casos capacidad de disposicin de sus bienes, sin distinguir entre ttulo gratuito u oneroso. 1157. CARENCIA DE SOLEMNIDADES ESPECIALES. En cuanto a la forma, se rige por las reglas del acto que contiene. 1158. SUPLETORIO DEL TTULO; RECONOCIMIENTO DEL DUEO DEL PREDIO SIRVIENTE. Art. 883 inc. 1. puede ser en un documento escrito o una confesin judicial. 1159. TRADICIN DE LAS SERVIDUMBRES. Se efecta por escritura pblica en que el tradente expresa constituirlo y el adquirente aceptarlo, la que puede ser la misma del acto o contrato (art. 698). De ah a que el RRC lo considere dentro de los ttulos que pueden inscribirse (art. 52 N 2). No confundir con el acto de constitucin. Si fuese solemnidad del acto, no cabra reconocimiento (art. 883 inc. 1). B. De la destinacin del padre de familia 1160. CONCEPTO. El acto por el cual el dueo de dos predios establece entre ellos un servicio o relacin que constituira servidumbre si los predios fueran de distinto dueo. Si ms tarde, los fundos son de dueos distintos, nace de pleno derecho la servidumbre, siempre que en acto de diferenciacin de dominio, no se estipule expresamente otra cosa (art. 881). 1161. CONDICIONES. a) Que los dos fundos actualmente separados hayan pertenecido al mismo propietario (art. 881). b) Que el servicio sea obra del propietario de los predios. c) Que se trate de un servicio continuo y aparente (art. 881). d) Que se produzca la diferenciacin de dominio de los dos fundos o partes de un fundo. c) Que en el acto de diferenciacin nada digan expresamente las partes respecto del servicio. Si hay voluntad expresa de constitucin, la servidumbre se entiende constituida por ttulo. C. De la prescripcin 1162. SERVIDUMBRES QUE PUEDEN ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN. Solo las servidumbres que son continuas y aparentes a la vez (art. 882). Tradicionalmente se dice que el ejercicio de una servidumbre discontinua implica actos que el dueo del predio que los sufre puede tomar como actos fundados en la tolerancia, y de la mera tolerancia no resulta gravamen, ni

dan fundamento a prescripcin alguna (art. 2499 inc. 1). En cuanto las servidumbres inaparentes, no son prescriptibles porque no se prestan a la posesin pblica. Algunos dicen que esta exclusin no tiene fundamento jurdico y que debera quedar sometida a las reglas generales. 1163. PLAZO DE PRESCRIPCIN. 5 aos (art. 882), sea posesin regular o irregular. Regla excepcional. El plazo se cuenta desde que se han terminado las obras que denotan la presencia de la servidumbre. Despus de construidas las obras aparentes, la posesin no requiere un hecho actual del hombre. LEY N 6.977, SOBRE ADQUISICIN DE LA SERVIDUMBRE DE ALCANTARILLADO EN PREDIOS URBANOS 1164. TEXTO DE LA LEY. III. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS TITULARES ACTIVO Y PASIVO DE LAS SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS 1165. MEDIOS DE DETERMINACIN. Las servidumbres voluntarias deben atenerse al ttulo (art. 884). 1166. ADQUISICIN Y PRDIDA POR LA PRESCRIPCIN DE UN MODO PARTICULAR DE EJERCER LA SERVIDUMBRE. Del mismo modo que podra adquirirse o perderse la servidumbre misma. (Art. 888). 8. EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES 1167. CAUSAS DE EXTINCIN. 1168. 1 RESOLUCIN DEL DERECHO DEL CONSTITUYENTE. Art. 885 N 1. No se aplica a las servidumbres naturales ni legales. 1169. 2 LLEGADA DEL DA O DE LA CONDICIN. Art. 885 N 2. 1170. 3 LA CONFUSIN. Reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un mismo dueo (art. 885 N 3). Requisitos: a) La reunin debe abarcar la totalidad de los predios. b) La reunin debe ser en manos de un mismo dueo. c) Que la reunin sea perfecta e irrevocable. Renacimiento de la servidumbre. Si despus por una nueva venta o legado a un tercero, los predios se separan, la servidumbre, por regla general, no revive. Excepcin: destinacin del padre de familia (art. 885 N3 inc. 2) 1171. 4 RENUNCIA DEL DUEO DEL PREDIO DOMINANTE. Art. 885 N 4, art. 12. Puede ser expresa o tcita. En caso de duda, se decide que no hay renuncia pues sta no se presume.

1172. 5 NO USO. Haberse dejado de gozar durante 3 aos. Art. 885 N 5. Es una diferencia con los dems derechos reales, que no contemplan la prdida por prescripcin extintiva. El fundamento es que como la servidumbre slo se justifica en la utilidad que presta, la ausencia de uso demuestra la inutilidad de la carga. A diferencia de la prescripcin adquisitiva, sta se aplica a toda clase de servidumbres, pues la ley no distingue. Pero la clasificacin tiene importancia para la fijacin del momento en que empieza a correr el plazo (art. 885 N 5 inc. 2) a) Discontinuas: desde que han dejado de gozarse. b) Continuas: desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre. Interrupcin de la prescripcin. La servidumbre sirve al predio, por lo que cualquiera que goce de la servidumbre puede interrumpir la prescripcin que est corriendo. Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin respecto de todos; y si contra uno de ellos no corre, no puede correr contra ninguno (art. 886). Esta es una modificacin a las reglas generales en cuanto a la suspensin. 1173. 6 IMPOSIBILIDAD DE EJERCER LA SERVIDUMBRE POR EL ESTADO EN QUE SE HALLAN LAS COSAS . Art. 887. Dos hiptesis: a) Las cosas se hallan en estado que no es posible usar de ellas definitivamente, en razn de que el hecho que causa la imposibilidad es irreparable. La servidumbre se extingue definitivamente. b) Las cosas se hallan en tal estado que no es posible usar de ellas, pero solo transitoriamente, pues el hecho que causa la imposibilidad es reparable. En este caso, la servidumbre no se extingue, sino que cesa su ejercicio. Aunque la ley dice que revivir la servidumbre, lo que revive es el ejercicio. Esta imposibilidad, si se prolonga por tres aos, extingue definitivamente la servidumbre. 1174. LA EXPROPIACIN POR CAUSA DE UTILIDAD PBLICA. Si el expropiado es el fundo dominante, no hay dificultad. De hecho, aumenta el valor de la indemnizacin. Pero si el expropiado es el fundo sirviente, y la servidumbre es incompatible con la destinacin de utilidad pblica, la servidumbre se extingue y el propietario del fundo dominante tiene derecho a una indemnizacin por intermedio del propietario del fundo expropiado. Captulo XVIII EXISTENCIA DE OTROS DERECHOS REALES Captulo XIX LA REINVINDICACIN 1. GENERALIDADES. 1187. LAS ACCIONES EN DEFENSA DE LA PROPIEDAD. La doctrina tradicional las divide en dos grupos: 1) Acciones lo protegen en forma directa. a) Acciones dominicales propiamente dichas, como la reivindicacin, la accin negatoria y la confesoria.

Accin negatoria: persigue que se reconozca que una cosa no est gravada con algn derecho real que el demandado pretenda tener. Accin confesoria: tiende a que se declare a favor del demandante la existencia de una servidumbre u algn otro derecho que grave la cosa sobre la que es propietario el demandado. Estas no existen como acciones autnomas y se refunden en la reivindicatoria. b) Acciones que protegen en dominio previniendo el dao o peligro que puede temerse. Ej.: interdictos de obra nueva y de obra ruinosa. c) Acciones de cerramiento y demarcacin. 2) Acciones que protegen el dominio de forma indirecta: acciones posesorias y accin publiciana. 1188. DEFINICIN Y SUPUESTOS DE LA ACCIN REIVINDICATORIA. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. 889). Supuestos: a) Que el actor tenga el derecho de propiedad sobre la cosa que reivindica. b) Que est privado de la posesin de la cosa. c) Que se trate de una cosa singular. 1189. LOS LEGITIMADOS ACTIVA Y PASIVAMENTE EN LA CAUSA REIVINDICATORIA . Legitimacin en o para causa es la vinculacin que tienen las partes de un proceso concreto con la relacin jurdica sustantiva sobre la que ste recae, y que habilita a una de ellas para asumir la posicin de demandante (legitimacin activa) y coloca a la otra en la necesidad de soportar la carga de ser demandado (legitimacin pasiva). Es diferente de la legitimacin en proceso, que es la aptitud o facultad de gestionar o ejercer en juicio la tutela o proteccin de un derecho. El legitimado activo es el propietario de la cosa, y el legitimado pasivo es el actual poseedor de ella. 1190. FUNDAMENTO. El poder de persecucin y la inherencia de derecho a la cosa. 1191. ALCANCE Y EFECTOS JURDICOS. No se demanda que se reconozca el dominio, sino que lo haga constar y que como consecuencia, ordene la restitucin de la cosa a su poder por el que la posee. Los efectos son la restitucin de la cosa con accesorios y abonos por razn de frutos, impensas, mejoras o menoscabos, que deben hacer entre el reivindicador y el poseedor vencido. 1192. LA ACCIN REIVINDICATORIA Y LAS ACCIONES PERSONALES DE RESTITUCIN . La reivindicacin es una accin real, pues nace de un derecho de carcter real (art. 577). Y por ese rasgo se distingue de otras acciones de restitucin que son de naturaleza personal. Las acciones personales de restitucin pueden interponerse por el que est ligado contractualmente con el demandado, sea o no dueo de la cosa cuya restitucin se persigue. En estos casos, basta probar el vnculo obligatorio. Cuando el demandante es dueo de la cosa cuya restitucin pide y est ligado contractualmente con el demandado, puede reclamar la cosa mediante la accin personal. Pero se preguntan si puede entablar en su lugar la reivindicatoria, a los que la CS ha fallado que s, porque ningn texto legal ni razn de derecho preceptan lo contrario. Las acciones personales de restitucin slo pueden entablarse cuando el demandado est ligado por una relacin de crdito con el demandante. Si se pide la restitucin a un tercero que la posee, debe intentar la accin reivindicatoria.

Lo mismo sucede con la accin de nulidad. Declarada la nulidad, procede la accin reivindicatoria contra el tercero poseedor. Cuando el causante del actual poseedor no est ligado por una relacin crediticia con el demandado, la accin reivindicatoria procede sin depender de ninguna accin personal previa. 1193. EJERCICIO CONJUNTO DE LA REIVINDICACIN Y LAS ACCIONES RESOLUTORIAS O DE NULIDAD . Por economa procesal, la ley autoriza para que en un mismo juicio puedan intervenir como demandantes y demandados varias personas, siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho (Art. 18 CPC). As pada con la nulidad y la reivindicatoria; o la resolutoria con la reivindicatoria. Naturalmente, el xito de la reivindicatoria queda subordinado a la declaracin de nulidad o resolucin del acto o contrato. Sin embargo, aunque se declare resuelto un contrato, la accin reivindicatoria no procede contra terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y 1491). 1194. LA INOPONIBILIDAD NO ES UNA ACCIN Y MENOS PREVIA A LA ACCIN REIVINDICATORIA . No existe accin de inoponibilidad. Es solo un efecto del acto o contrato inoponible que si se aduce en el juicio deber ser materia de las consideraciones del fallo y aceptado o rechazado conjuntamente con la accin reivindicatoria. 1195. LA REIVINDICACIN Y LAS ACCIONES POSESORIAS. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (art. 916). Segn la jurisprudencia, la accin posesoria se restitucin es compatible con la reivindicatoria, pues, como sta, persigue el mismo fin jurdico que obtener la restitucin de la cosa singular de la que ha sido privada el demandante. Pero entre ellas hay profundas diferencias:
Acciones posesorias Se hace valer la posesin No requiere prueba del derecho de propiedad Solo se hacen valer en inmuebles No pueden intentarse sino en un plazo muy corto Accin reivindicatoria Se hace valer la propiedad Requiere probar la propiedad Pueden reivindicarse muebles e inmuebles No prescribe extintivamente, al igual que la propiedad que garantiza

1196. CASOS EN QUE NO PROCEDE LA REIVINDICACIN. a) Pago de lo no debido. El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda, por un tercero de buena fe, a ttulo oneroso (art. 2303 inc. 1). b) Resolucin de contrato. Cuando se ha declarado resuelto un contrato no procede la accin reivindicatoria en contra de terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y 1491). 1197. PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA JUDICIAL. Es un juicio de lato conocimiento y se tramita por el procedimiento ordinario, pues no est sometido a una regla especial diversa (art. 2303 inc. 1). Si la accin es inmueble, es competente para conocer el juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convencin. A falta de estipulacin es competente: 1 El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o 2 El juez del lugar donde se encontrare la especie reclamada. Si el inmueble o inmuebles estuvieren situados es distintos territorios jurisdiccionales, es competente cualquiera de los jueces de las comunas o agrupacin de comunas en que estuvieren situados (art. 135 CPC).

Si la accin es mueble, es competente el juez del domicilio del demandado (art. 134 CPC). 2. COSAS QUE PUEDEN SER REIVINDICADAS 1198. COSAS CORPORALES E INCORPORALES. Como el dominio tambin puede recaer sobre cosas incorporales, se pueden reivindicar. 1199. COSAS CORPORALES RACES Y MUEBLES. Art. 890 inc. 1. 1200. COSAS MUEBLES COMPRADAS POR EL POSEEDOR EN UNA FERIA U OTRO ESTABLECIMIENTO INDUSTRIAL EN QUE SE VENDAN COSAS MUEBLES DE LA MISMA CLASE. Art. 890 incs. 2 y 3. El contexto de la norma revela que esta no es una excepcin a la regla general que todas las cosas corporales muebles pueden reivindicarse, sino consiste en que el reivindicador no puede exigir lisa y llanamente la entrega de aquellas, sino que debe reembolsar al poseedor lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla. Naturalmente, el reivindicador puede repetir lo desembolsado contra el que se apoder de la cosa y la llev a la feria o dueo de la tienda o establecimiento en que la compr el poseedor vencido. Restitucin de las cosas hurtadas o robadas adquiridas en feria, almacn u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. Art. 189 inc. 2 NCPP, seala que las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se entregarn al dueo o legtimo tenedor en cualquier estado del procedimiento, una vez comprobado su dominio o tenencia por cualquier medio y establecido su valor. Hay dos tesis contradictorias respecto de su relacin con la norma del CC: 1) El poseedor que adquiri la cosa hurtada en una feria debe devolverla a su legtimo dueo sin podr reclamar ningn reembolso, porque la disposicin del NCPP, posterior al CC, seala que la debe devolver en cualquier estado del juicio. 2) El poseedor que adquiri la cosa hurtada no est obligado a restituir mientras no se hagan los reembolsos a que alude el CC. La norma del NCPP es slo la oportunidad procesal en que deben restituirse las cosas. sta es la explicacin certera al juicio del redactor. Aplicacin de las normas de los incs. 2 y 3 del art. 890 a las cosas compradas en Bolsas de Comercio y remates pblicos. La jurisprudencia ha declarado que la enumeracin del art. 890 no es taxativa, por lo que se aplican a los bonos adquiridos en Bolsas de Comercio y las cosas adquiridas en subastas pblicas, pues se dan las circunstancias que motivaron al legislador a proteger al adquirente de buena fe. 1201. SINGULARIDAD DE LA COSA. Art. 889. Tambin se consideran como tales las universalidad de hecho. La universalidad jurdica, no puede reivindicarse. Por eso la herencia est protegida por una accin especial: la accin de peticin de herencia (art. 1264). 1202. ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA Y ACCIN REIVINDICATORIA. La accin de peticin de herencia es la accin judicial que corresponde al heredero para reclamar el reconocimiento de esa calidad y, como consecuencia, la entrega de todos los bienes que forman la herencia, o una parte de ellos o uno solo de los mismos, que en el hecho detenta otra persona pretendindose tambin ser heredero. El heredero, respecto de las cosas hereditarias reivindicables, puede hacer uso adems de la reivindicatoria (art. 1268). Cundo procede cada una? Si el demandante pretende ser heredero y a este ttulo reclama toda la sucesin o una parte de la misma, y el demandado, sin discutir que los bienes en litigio forman parte de la herencia, se arroga la calidad de heredero, corresponde la accin de peticin de herencia.

Si el demandado no dice ser heredero, sino que los bienes que el posee no forman parte dela herencia, corresponde la accin de reivindicatoria. Diferencias:
Accin reivindicatoria El objeto de la controversia es la calidad de propietario La prueba recae sobre el dominio de las cosas Es imprescriptible, pues para perderla se precisa que otro adquiera el dominio de la cosa por prescripcin adquisitiva (art. 2517). Accin de peticin de herencia Se controvierte el ttulo de heredero La prueba recae sobre el ttulo de heredero Expira en 10 aos, pero el heredero putativo que ha obtenido la posesin efectiva por decreto judicial o resolucin administrativa, puede oponer a la accin la prescripcin de 5 aos (art. 1269).

1203. COSAS INCORPORALES. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad (art. 583). De ah a que los otros derechos reales pueden reivindicarse, salvo la herencia (art. 891). 1204. REIVINDICACIN DE CUOTAS. Se puede reivindicar una determinada cuota proindiviso, de una cosa singular (art. 892). Para que proceda, es necesario que la cosa est indivisa an, y que sea determinada. Controversia respecto a la reivindicacin de cuota de una cosa singular que forma parte de una comunidad universal: a) Algunos sostienen que en la comunidad universal, como una herencia, cada comunero es dueo solo de su cuota en la comunidad total y abstracta, pero carece de cualquier derecho sobre los bienes individualmente considerados. La disposicin se refiere a cuotas indivisas de una cosa singular que desde un comienzo ha sido objeto nico de la comunidad o que lo ha sido despus de formar parte de la comunidad universal. b) Otros afirman que se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso de una cosa singular, sea que esta constituya un bien comn nico o forme partes de una universalidad jurdica. Negar la accin reivindicatoria sera dejar prcticamente en la indefensin al comunero que no se tom en cuenta para efectuar la enajenacin de esa cosa. Mientras dura la comunidad, todo comunero tiene inters y derecho a que se reconozca su coparticipacin y se le ponga en la coposesin de la cosa comn, ninguna ley subordina este ejercicio a la particin. sta ltima es la tendencia de la jurisprudencia. 1205. DETERMINACIN DE LAS COSAS QUE SE REIVINDICAN. La cosa que se reivindica debe determinarse e identificarse en tal forma que no queda duda alguna que la cosa cuya restitucin se reclama es la misma que el reivindicado posee. 1206. REIVINDICACIN DE TTULOS AL PORTADOR. a) Concepto de ttulo de crdito. Documento escrito, destinado a una larga y expedita circulacin, que consigna un derecho privado cuyo ejercicio est subordinado a la posesin del documento. Entre el ttulo y el derecho hay comunidad de destino: el segundo es accesorio del primero. Como el derecho est incorporado al ttulo, aqul no puede ser ejercido si la posesin de ste y la transferencia del documento importa tambin la del derecho en l incorporado. Hay excepciones a sta regla como en el hurto y extravo. Es una cosa corporal mueble. Se considera objeto de derecho porque el documento subsume el derecho. Ejemplos: cheques, pagars, letras de cambio, ttulos de participacin, etc. b) Distincin de los ttulos de crdito. La ms importante atiende a las maneras en que puede ser transferido.

Ttulos nominativos o personales. Son aquellos que se extienden a nombre de una determinada persona. Su cesin se perfecciona, entre cedente y cesionario, en virtud de la entrega del ttulo (art. 1901), y respecto del deudor cedido y de terceros, en virtud de la notificacin por el cesionario al deudor cedido o de la aceptacin de la cesin por ste (Art. 1902) Ttulos a la orden. Son aquellos que se extienden a nombre de una determinada persona, anteponindose al nombre la expresin a la orden u otra equivalente. La cesin de estos ttulos se perfecciona en general por la entrega del ttulo y el endoso. El endoso es una declaracin negocial formal estampada en un ttulo documentado mediante la cual el legtimo portador de ste inviste a otro sujeto de derechos que, con relacin a ese ttulo, a le corresponden. Ttulos al portador. Son aquellos que contienen la designacin del acreedor y, si indican el nombre de ste, agregan despus la expresin o al portador. La cesin o transferencia se efecta por la simple entrega del ttulo (art. 164 CCo). c) Reivindicacin de los ttulos al portador. Cuando un ttulo de crdito al portador se pierde o por otra razn pasa ilegtimamente al poder de un tercero, el propietario puede verse en la necesidad de reivindicarlo. No hay problema mientras sea capaz de identificarlo, como ha sealado la CS. d) Derecho comparado. 3. QUIEN PUEDE REIVINDICAR 1207. EN PRINCIPIO, SLO PUEDE REIVINDICAR EL PROPIETARIO. 1208. CUALQUIER CLASE DE PROPIETARIO PUEDE REIVINDICAR. Sea que tenga la propiedad plena, nuda, absoluta o fiduciaria. El copropietario de una cosa singular puede reivindicar la cuota determinada que le corresponde (art. 892). 1209. CASOS EN QUE PUEDE REIVINDICAR UN NO DUEO; ACCIN PUBLICIANA. a) Derecho romano. Es una accin anloga a la reivindicatoria que se conceda al poseedor de buena fe que haba perdido la posesin antes de gana el dominio de la cosa por usucapin, o que se concede al comprador a quien se le haba transferido una cosa macipi por la simple tradicin sin los procedimientos formales que correspondan (in iure cesio o mancipatio). Se le atribuye al pretor Publico, de quien deriva su nombre. b) Cdigos modernos. c) Cdigo civil chileno. Art. 894. Es la accin reivindicatoria que se concede, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor derecho. d) Fundamento. Equidad y presuncin de dominio. e) Supuestos de la accin publiciana. 1 Haber perdido la posesin de la cosa. 2 La posesin perdida debe ser regular (art. 702). 3 Haberse hallado en el caso de poder ganar la cosa por prescripcin. Se discute cuando es ese caso: 1 Para algunos cuando ha transcurrido el plazo ntegro de la prescripcin y sta todava no se ha alegado ni, por consiguiente, declarado judicialmente; mientras el poseedor no completa ese plazo, si otro se apodera de la cosa se produce la interrupcin natural de la prescripcin y al consecuente prdida del tiempo anterior, por lo que el poseedor deja de estar en vas de usucapir; 2 Para otros, no se requiere el transcurso del plazo ntegro. Razones: 1) La historia de la ley. Bello se inspir en la tradicin romana que conceda justamente la publiciana cuando no

se haba cumplido el plazo para usucapir. 2) La letra concede la publiciana, no al que se hallaba en el caso de poder alegar la prescripcin, sino al que estaba en vas de ganar la cosa por prescripcin, que es el caso del poseedor que no ha cumplido el tiempo. 3) No es necesaria la publiciana cuando se ha cumplido el plazo, pues ah procede la reivindicatoria, pues transcurrido el plazo, alegar la prescripcin como fundamento de dominio. 4) La circunstancia de que se precepte que la publiciana no vale contra el verdadero dueo ni contra quien tiene mejor derecho, demuestra que no se requiere el cumplimiento de todo el plazo de prescripcin, sino, esas hiptesis jams podran ocurrir. f) La publiciana slo puede hacerse valer contra un poseedor de condicin inferior a la del demandante . g) Diferencias entre la accin reivindicatoria y la publiciana.
Reivindicatoria Debe probar el dominio Puede ejercitarse contra cualquier poseedor Publiciana De probar haber adquirido la posesin regular hbil para ganar la cosa por prescripcin Puede ejercitarse slo contra los terceros cuya posesin es de algn modo inferior a la que sirve de base al demandante.

h) Utilidad de la accin publiciana. Es til para defender el dominio. La jurisprudencia han estimado que el actor que hace uso de la accin reivindicatoria debe estimarse que implcitamente invoca tambin la accin publiciana si no logra probar su dominio sobre la cosa reclamada, pero s el mejor derecho a poseer de su contendor. 1210. EL ACTOR NO DEBE POSEER LA COSA PARA ENTABLAR LA ACCIN REIVINDICATORIA. ART. 889. El dueo puede no estar en posesin por haberla perdido o por no haberla adquirido todava (como en el caso del heredero que hereda una cosa de propiedad del causante, pero que en vida de ste posea un tercero que contina la posesin despus de la muerte de aqul). Reivindicacin de un inmueble escrito. a) Quienes sealan que la posesin de un inmueble inscrito se conserva mientras no se cancele la inscripcin, concluyen que si un tercero se apodera materialmente del predio, el dueo del inmueble no puede entablar la accin reivindicatoria, pues no cumple el requisito de estar desposedo de la cosa. El medio que debe emplear es la accin de precario. Precario es la detencin de una cosa ajena, singular y determinada, que se ejerce sin pleno contrato, y por ignorancia o mera tolerancia del dueo (art. 2195 inc. 2) Este ltimo adems podra interponer la accin de restablecimiento y la accin criminal de usurpacin (art. 457 CP) b) Los que dicen que la inscripcin no basta, sino que se requiere la tenencia con nimo de seor y dueo, sealan que el dueo del inmueble puede interponer la reivindicatoria. c) Otros sealan que el demandante puede asilarse en el art. 915, que seala que las reglas del Ttulo De la Reivindicacin, se aplican contra el que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor. Sin embargo, parece no aplicarse al caso porque el poseedor material de un inmueble inscrito no es un poseedor a nombre ajeno o mero tenedor. 4. PRUEBA DEL DOMINIO 1211. SUJETO SOBRE EL CUAL RECAE LA CARGA DE LA PRUEBA. El demandante deber probar los supuestos de la accin que entabla y el demandando los de la excepcin que hace valer. Por tanto, corresponde al reivindicante probar los supuestos de la reivindicatoria.

1212. PRINCIPALES PUNTOS QUE DEBE PROBAR EL REIVINDICADOR. a) El dominio. Es el primer supuesto de la accin. Adems, el demandado poseedor tiene la presuncin de dominio mientras otro no justifique serlo (art. 700 inc. 2), y debe probarlo aunque el demandado no contradiga los trminos de la demanda. Juicio en el que el Fisco reivindica tierras que carecen de otro dueo. Todos acuerdan que cuando el Fisco reivindica no necesita probar su dominio sino invocar la ley (art. 590). Pero la discrepancia se produce en cuando al supuesto de la norma, esto es, la carencia de otro dueo. a) Algunos sostienen que el Fisco carga con la prueba, porque toca al actor, conforme a los principios generales probar los supuestos de su accin. b) LA CS ha resuelto que la prueba de dominio corresponde exclusivamente al demandado, porque el Fisco hace valer en su favor un derecho de propiedad reconocido en la ley. Pero esto no explica por qu el Fisco por este hecho escapa a las reglas generales, y se deja sin explicacin la presuncin de dominio a favor del poseedor del art. 700 inc. 2. En estricto derecho la excepcin no puede justificarse, pero la apoyan la equidad y el buen sentido, por la gran dificultad de probar hechos negativos. Adems, se apoya en el DL 1939. Si el Fisco reclama tierras, le bastar invocar la ley. Pero si reclama un edificio, debe exhibir el ttulo que corresponda, por ejemplo, un contrato de compraventa inscrito en el CBR. b) Posesin de la cosa por el demandado. Pero el reivindicador est exento de la carga de la prueba negativa de que el demandado no ha adquirido la cosa por prescripcin, porque ninguna norma la presume. El reivindicador puede ahorrarse el esfuerzo probatorio en este caso si el poseedor acepta o reconoce, expresa o tcitamente, ser poseedor. c) Identificacin de la cosa reivindicada. El actor debe demostrar que la cosa que pretende reivindicar es la misma que el demandado posee. 1213. CMO SE PRUEBA EL DOMINIO; DISTINCIN. Probar el dominio conlleva probar como se adquiri. Hay que distinguir segn las vas: 1214. A. PRUEBA DE LAS VAS ORIGINARIAS. 1) Ocupacin. Se prueba estableciendo que hubo aprehensin de una cosa mueble que no perteneca a nadie. 2) Accesin. Se prueba demostrando que la cosa sobre la cual se alega dominio es producto de otra, que se tiene en propiedad o que se ha juntado a sta bajo los supuestos que la cosa agregada quede bajo el dominio del sujeto que es dueo de la cosa principal. 3) Prescripcin. Solo exige probar que ha posedo ininterrumpidamente la cosa por s mismo o con ayuda de unin de posesiones anteriores, durante el tiempo necesario para prescribir. Los supuestos de estos modos son simples hechos, en consecuencia, pueden acreditarse por todos los medios de prueba que la ley autoriza, incluso el de testigos. 1215. B. PRUEBA DE LAS VAS DERIVATIVAS. Estos condicionan o subordinan la existencia del dominio del adquirente a la de su causante. Por tanto, se requiere probar no solo el dominio del titular, sino de quien lo adquiri, y del antecesor a este, etc. Esta se llama la prueba diablica. Si, como casi siempre sucede, no se puede remontar toda la escala, no queda sino probar el dominio por prescripcin o por las presunciones judiciales. a) Prueba por la prescripcin del dominio adquirido derivativamente. Es forzoso demostrar que el actual titular tiene el derecho de dominio legalmente, y tambin todos sus antecesores. La prescripcin mitiga este esfuerzo, pues evita la comprobacin de los causantes anteriores al inicio del plazo prescriptivo.

Cuando la prescripcin se invoca por un sujeto que legtimamente ha adquirido el dominio derivativamente, el realidad acta como medio de prueba y no como modo de adquirir. b) Prueba por las presunciones judiciales del dominio adquirido derivativamente. Puede suceder que el demandante no puede invocar como prueba la prescripcin. El CC, adems de la prescripcin adquisitiva, no contiene presunciones sobre el dominio. La doctrina entonces acepta la utilizacin de presunciones judiciales, pero no hay ninguna doctrina general al respecto en tribunales. 1216. CONSTRUCCIN DE LA JURISPRUDENCIA FRANCESA SOBRE LAS PRESUNCIONES DE DOMINIO INMOBILIARIO. 1217. LA PRUEBA TESTIFICAL Y EL DOMINIO. Los testigos no pueden certificar si una persona es duea, pues es un concepto jurdico que es apreciado por el juez. Pero tanto el dominio como la posesin suponen hechos materiales visibles, los que s pueden ser probados por testigos, pues este medio solo se rechaza respecto de obligaciones que hayan debido consignarse por escrito. 1218. EXCEPCIONES QUE PUEDE OPONER EL DEMANDADO DE REIVINDICACIN. Son muy diversas: falta de legitimacin activa del actor, falta de prueba del derecho de dominio, o de la entidad de la cosa reivindicada; la prescripcin adquisitiva operada en favor del demandado o de sus autores; la garanta o saneamiento de la eviccin (en caso de comprador que es demandado por el vendedor o sus sucesores); la cosa juzgada (que no puede oponerse si no se invoca el mismo modos de adquirir hecho valer en una reivindicacin anteriormente rechazada). 5. CONTRA QUIEN SE PUEDE REIVINDICAR 1219. ENUMERACIN. 1220. A) EL ACTUAL POSEEDOR (Art. 889 y 895). No importa de qu carcter sea, pues la ley no distingue. Determinacin de la persona del poseedor. Puede suceder que el que tiene en su poder la cosa sea un mero tenedor y que el dueo ignore quien es el poseedor. El dueo est facultado para hacer comparecer al mero tenedor de la cosa que reivindica, y ste tiene la obligacin de declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene (art. 896). La gestin se efecta mediante una medida prejudicial. Poseedor ficto. Si un mero tenedor o cualquier otro tercero, obrando con mala fe, se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo, debe condenrsele a la indemnizacin de todo perjuicio de este engao haya resultado al actor (art. 897). Coposeedores. La reivindicacin de una cosa poseda en comn debe dirigirse contra todos los comuneros, ya que ninguno de ellos representa a los dems. Reivindicacin contra los herederos del poseedor. En cuanto persigue reintegran al dueo la posesin, la reivindicatoria debe dirigirse slo contra el o los herederos que posean la cosa y por la parte que en ella posean (art. 899, 1 parte). En cambio, de las prestaciones a que estaba obligado el poseedor fallecido por razn de frutos o deterioros, responden todos los herederos en la proporcin de sus cuotas hereditarias (art. 899 2 parte), pues son deudas hereditarias, que conforme a las reglas generales, se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas de la herencia (art. 1354). Si el heredero se ve en la necesidad de restituir al reivindicador la cosa que le fue adjudicada en la particin, tiene derecho a que sus coherederos le saneen la eviccin a prorrata de sus cuotas hereditarias (art. 1345 y 1387). 1221. B) POSEEDOR QUE DEJ DE SERLO. Art. 898 y 900. Para ello, hay que distinguir: ) Poseedor de buena fe. Arts. 898 y 900 inc. 4. Dos hiptesis:

1) Poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa; queda sujeto a la norma del poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado de poseer (art. 900 inc. 4). 2) Poseedor de buena fe que antes de trabada la litis, en la creencia que la cosa el suya, la enajena, hacindose por esta causa imposible o difcil su persecucin: la accin de dominio procede contra el que enajen la cosa, para la restitucin de los que haya recibido por ella (art. 898 inc. 1, primera parte). En consecuencia, si la enajenacin no ha sido a ttulo oneroso, la accin no procede. Supuestos del caso: a) Prdida de la posesin por el poseedor a consecuencia de la enajenacin que hizo, y no por otra causa. b) Dificultad o imposibilidad de persecucin en otras manos. c) La dificultad o imposibilidad debe provenir de la enajenacin, y no de otra causa. La CS ha sealado que no puede sostenerse que la accin del art. 898 sino respecto de muebles, pues los inmuebles no son de difcil persecucin, lo que debe rechazarse porque: 1. La ley no distingue. 2. La situacin puede darse respecto de viene races, por ejemplo, cuando el demandado coadyuv en la expropiacin del predio. Confirmacin de la enajenacin por el reivindicador. Se da cuando el reivindicador recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa (art. 898 inc. 2). El dominio se entiende transferido al adquirente desde el momento de la tradicin que hizo el enajenador (art. 682 inc. 2 y 1819). Extensin de la accin reivindicatoria al embargo de lo adeudado por el tercero al poseedor que enajen la cosa. Cuando el tercero a quien el poseedor enajen la cosa debe todo o parte del precio, o la cosa que en permuta, el reivindicador puede pedir el embargo de manos del tercero, de lo que adeuda al enajenador demandado (art. 903). Se trata de una medida precautoria. ) Poseedor de mala fe. La accin de dominio procede cuando ha dejado de poseer por su culpa o por cualquier hecho suyo, sin que importe la existencia o no de obstculos para perseguir la cosa. Adems, la accin se dirige como si actualmente poseyese (art. 900) En consecuencia, si el poseedor es vencido, deber recuperar la cosa para restituirla, y si no puede, deber pagar el valor de ella, adems de las prestaciones. Adems, si enajen la cosa y se hizo difcil su persecucin, debe indemnizar de todo perjuicio (art. 898 inc. 1). Efectos del pago del valor de la cosa. Si el poseedor de mala fe dej de poseer por hecho o culpa suya, paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, aqul sucede a ste en los derechos sobre la cosa (art. 900 inc. 3). Por tanto, los derechos se entienden transferidos al tercero adquirente desde la tradicin (art. 682 inc. 2 y 1819); pero el reivindicador no es obligado al saneamiento (art. 900 inc. final). As queda sancionado el poseedor de mala fe, quien debe responder del saneamiento a su comprador. Derechos y obligaciones del poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya dej de poseer. Tiene las obligaciones y derechos que segn el Ttulo De la reivindicacin, corresponden a los poseedores de mala fe en razn de frutos, deterioro y expensas, por todo el tiempo que la cosa ha estado en su poder y aunque el reivindicador prefiera dirigirse contra el actual poseedor (art. 900 inc. 2). Aplicacin de las normas del poseedor de mala al de buena fe que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa (art. 900 N 4), lo que se explica porque el poseedor de buena fe deja de estar, por el juicio, de buena fe. Las reglas del poseedor de mala fe se aplican sin importar la fecha en que ha dejado de poseer. 1222. NATURALEZA DE LA ACCIN POR LA QUE SE PERSIGUE LO QUE EL POSEEDOR RECIBI POR ELLA Y SU VALOR. a) Aunque la ley lo seale, no es una accin de dominio, sino que es una accin personal, pues tiende a obtener la entrega de ciertos valores a que est obligada determinada persona, en virtud de un hecho voluntario suyo, del que la ley hace nacer la obligacin.

b) Es una accin real y reivindicatoria, porque entra en juego la subrogacin real. La jurisprudencia ha sealado que es una reivindicatoria ficta. 1223. C) INJUSTO DETENTADOR. Es aqul que poseyendo a nombre ajeno retiene indebidamente una cosa raz o muebles, aunque lo haga sin nimo de seor. (Art. 915). Se le aplican las normas de la reivindicacin. Supuestos: 1) Calidad de mero tenedor del demandado. 2) Carcter indebido de la retencin. Desde que la retencin es sin derecho, en indiferente el nimo. Adems, la mera voluntad del detentador no transforma la mera tenencia en posesin. Discusin: el art. 915 concede la accin de dominio contra un mero tenedor, llamado injusto detentador? 1) Para algunos, si hay accin reivindicatoria contra este mero tenedor. 2) Para otros, no hay accin reivindicatoria. Si as fuera, lo habra sealado expresamente el art. 915. Lo que quiere decir es que, cuando por la accin que en cada caso se haga valer, se pida la restitucin de la cosa al injusto detentador, se apliquen en contra de ste las reglas de la reivindicacin que se concilien con la accin ejercitada, es decir, las prestaciones mutuas. Hay que ejercitar la accin personal que corresponda del respectivo acto o contrato. Si se aplicara la reivindicacin, con todas sus reglas, impondra al actor la necesidad de probar su dominio contra un mero tenedor, carga que no estara sometido en una accin personal. 6. MEDIDAS PRECAUTORIAS DURANTE EL JUICIO 1224. GOCE DE LA COSA DURANTE EL JUICIO . La demanda legalmente notificada interrumpe la prescripcin (art. 2508), pero por lo general, el estado de cosas no vara durante la instancia y la cosa sigue en poder del poseedor demandado. 1225. MEDIDAS PRECAUTORIAS; DISTINCIN. Hay que distinguir. 1226. A. COSAS MUEBLES. 1) Secuestro (art. 901 CC; 291 CPC). Es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga la accin a su favor. El depositario se llama secuestre (art. 2249). Se invoca en caso de temor de prdida o deterioro de la cosa, circunstancia que aprecia el juez. El demandado puede impedirla dando caucin de restitucin fijada de acuerdo con el demandante o en su defecto, fijada por el juez. Si la cosa es de susceptible de prximo deterioro, o de conservacin difcil o dispendiosa, puede el secuestre autorizado judicialmente venderla. Se aplica la norma del depositario de bienes embargados (art. 292 y 483) 1227. B. COSAS INMUEBLES. El acto tiene derecho a provocar providencias necesarias (art. 902). Ej.: Nombramiento de interventor judicial (art. 294 CPC) Prohibicin de celebrar actos y contratos (art. 296). Discusin: 1) Algunas sentencias han interpretado que la prohibicin facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta. solo puede decretarse si se establece que las

2) Sin embargo, la interpretacin ms justa y racional, parece ser que la falta de suficiente garanta es condicin slo de la prohibicin de celebrar actos y contratos respecto de determinados bienes del demandado que no son materia del juicio. Si se trata de bienes motivo del pleito, procede cuando haya un justo motivo de temer que los

bienes corran peligro. 1228. SECUESTRO JUDICIAL DE INMUEBLES; CONTROVERSIA. a) El secuestro judicial no procede en inmuebles. Aunque el CC incluye los bienes races (art. 2251), el CPC lo modific al concederlo solo respecto de muebles (art. 291 CPC). Adems, el CC se refiere al secuestro de bienes muebles (art. 901), pero guara silencio respecto de inmuebles (art. 902). b) El secuestro judicial procede en inmuebles. Opinin minoritaria. Sostiene que hay disposiciones que no excluyen los bienes races del secuestro (art. 2251 CC; art. 291, medida 1 CPC). Al menos, procedera cuando el nombramiento de interventor resultara ineficaz (art. 294). Aunque hay silencio en el art. 902, no lo excluye expresamente. 7. PRESTACIONES MUTUAS 8. 1229. CONCEPTO. Hechos o pagos que recprocamente deben realizar, uno en favor del otro, reivindicador y poseedor vencido. 1230. REGLAS DEL CDIGO; SU APLICACIN. Se aplican en la reivindicacin, en la nulidad (art. 1687) o en donde no existan reglas especiales. I. PRESTACIONES DEL POSEEDOR VENCIDO EN FAVOR DEL REIVINDICADOR. 1231. ENUNCIACIN. 1232. A. LA RESTITUCIN DE LA COSA REIVINDICADA . En el plazo que el juez seale (art. 904). Es uno de los pocos casos de plazo judicial para cumplir una obligacin (art. 1494). Otro caso es el art. 777. Es innecesario un juicio ejecutivo para que opere la restitucin. Si el poseedor vencido no se allana, basta poner la fuerza pblica a disposicin del reivindicador para que entre en posesin de la cosa. 1233. COSAS QUE COMPRENDE LA RESTITUCIN. 1) Heredad: se comprenden las cosas que forman parte de ella o que se reputan inmuebles. Otras cosas no se comprenden si no son expresamente incluidas en la demanda y sentencia, pero pueden reivindicarse separadamente (art. 905 inc. 1). 2) Edificio: comprende la de sus llaves (art. 905 inc. 2). 3) Toda cosa mueble o inmueble: comprende la de los ttulos (art. 905 inc. 3). 1234. CMO SE REALIZA LA RESTITUCIN DEL INMUEBLE. Se efecta dejndolo desocupado y en forma que el reivindicante pueda entrar en su posesin. En la prctica, la entrega se realiza ante un ministro de fe y las partes o sus representantes. 1235. LUGAR EN QUE DEBE ENTREGARSE LA COSA MUEBLE. El CC no establece una regla especial, por lo que hay que aplicar las reglas generales: la restitucin habra que hacerla en el lugar en que la cosa se hallaba al momento de contestarse la demanda; si el demandado la hubiere transportado a otro lugar, debe disponerla en el lugar donde estaba en aquella fecha siendo de su cuenta los gastos de traslado (art. 1588 y 1589).

1236. SUERTE DE LOS ACTOS DE LA ADMINISTRACIN EJECUTADA POR EL DEMANDADO. Estos caducan. El que obtuvo el derecho personal de ste puede hacer valer contra del poseedor las acciones que procedan; a su vez, el poseedor, si est de buena fe, puede dirigirse contra aqul que le transfiri la cosa. 1237. B. INDEMNIZACIN DE LOS DETERIOROS QUE HA SUFRIDO LA COSA. Hay que distinguir: a) Poseedor de mala fe. Es responsable de aquellos que por su hecho o culpa a sufrido la cosa (art. 906); responde del caso fortuito si se ha constituido en mora de restituir, de acuerdo con la sentencia que acogi la demanda reivindicatoria (art. 1547 y 1672). b) Poseedor de buena fe. No es responsable sino en cuando se hubiera aprovechado de ellos (art. 906 inc. 2) El poseedor de buena fe permanece en ella hasta la contestacin de la demanda. Por tanto, responde e los deterioros por hecho o culpa despus de la contestacin. Lo dicho se aplica a la prdida o destruccin parcial o total de la cosa. En cuanto a la enajenacin, vase el N 1221. 1238. C. LA RESTITUCIN DE LOS FRUTOS. Tambin se distingue entre poseedor de buena y mala fe, atendiendo al tiempo de la percepcin de los frutos (art. 913). a) Poseedor de mala fe: es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, percibidos y los que hubiera podido percibir el dueo con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen, debe pagar el valor que tena o hubieran tenido a la percepcin; se consideran no existentes los que se hayan deteriorado en su poder (art. 907 inc. 1 y 2) b) Poseedor de buena fe: es obligado a los frutos percibidos despus de la contestacin de la demanda como si fuera poseedor de mala fe (art. 907 inc. 3). La restitucin se refiere a los frutos lquidos, pues la ley dispone que en toda restitucin de frutos se abonaran los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos (art. 907 inc. final), que son aquellos los que responden a una explotacin normal de la cosa y no exceden el valor de los frutos. 1239. D. GASTOS DEL PLEITO Y DE CONSERVACIN Y CUSTODIA. a) Si la cosa fue secuestrada, debe el actor pagar al secuestre los gastos de custodia y conservacin, pero el poseedor vencido de mala fe est obligado a reembolsarlos (art. 904). b) En cuanto a costas, se estar a lo sentencie el Tribunal de acuerdo al CPC.

II. PRESTACIONES DEL REIVINDICADOR EN FAVOR DEL POSEEDOR VENCIDO. 1240. ENUNCIACIN. Son dos: a) Abono de gastos ordinarios en produccin de frutos. b) Abono de expensas y mejoras. 1241. EXPENSAS O MEJORAS; CLASIFICACIN. Gastos hechos para una cosa. 1242. A. EXPENSAS NECESARIAS. a) Son aquellas que aseguran la conservacin de la cosa, las que de no realizarse producen su deterioro o prdida. Son ordinarias los gastos ms o menos peridicos necesarios para el cultivo y conservacin; extraordinarias, aquellas que ocurren una vez o a largos intervalos, para conservacin y utilidad permanente de

la cosa (art. 798). b) Todo poseedor tiene derecho a que se le indemnicen las mejoras necesarias (art. 908 inc. 1). c) Si las expensas necesarias se invirtieron en obras permanentes necesarias, deben abonarse reducidas a los que vagan las obras al tiempo de la restitucin (art. 908 inc. 2). Esta son expensas extraordinarias. Las ordinarias de conservacin y cultivo, se imputan a los gastos ordinarios hechos para la produccin de los frutos (art. 907 inc. final) d) Si las expensas necesarias se invirtieron en que no dejan un resultado material permanente , deben ser abonadas en cuanto aprovechen al reivindicador y se hayan ejecutado con mediana inteligencia y economa (art. 908 inc. final). 1243. B. EXPENSAS NO NECESARIAS. Pueden dejar de hacerse sin que produzca deterioro o prdida de la cosa. Se distinguen las tiles, que aumentan el valor venal de la cosa (art. 909 inc. 2) y voluptuarias, que no aumentan el valor venal o lo hacen insignificantemente (art. 911). Expensas no necesarias tiles. Hay que distinguir entre la buena y mala fe al tiempo en que fueron hechas (art. 913): a) Poseedor de buena fe: tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles hechas antes de contestarse la demanda (art.909 inc. 1). Pero como la buena fe debe existir al tiempo en que fueron hechas (art. 913), si se prueba que estuvo de mala fe antes de la contestacin de la demanda, no tendra derecho al abono. El reivindicador tiene un derecho alternativo: puede elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiese ms la cosa (art, 909 inc. 3). Despus de contestada la demanda, tiene los derechos del poseedor de mala fe (art. 909 inc. final). b) Poseedor de mala fe: no tiene derecho a abono, pero puede llevarse los materiales que puedan separarse sin detrimento de las cosa y que el propietario rehse pagar (art. 910). Se entiende que la separacin es en detrimento cuando separados dejan en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras, salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente a su estado anterior y se allanare a ello (art. 912). Expensas voluptuarias. El propietario no est obligado a pagarlas al ningn poseedor, quien tiene el mismo derecho que el de mala fe respecto de las mejoras tiles (art. 911 inc. 1). 1244. LIQUIDACIN DE LAS PRESTACIONES. El saldo despus de efectuadas las compensaciones entre reivindicador y poseedor vencido. Pueden regularse en el mismo juicio reivindicatorio, en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso (art. 173 CPC). 1245. DERECHO DE RETENCIN DEL POSEEDOR VENCIDO. Procede cuando se le adeudan expensas y mejoras, hasta que verifique el pago o se asegure su satisfaccin (art. 914). Corresponde al juez calificar la garanta que se ofrece para asegurar dicho pago. Este derecho es ineficaz si su procedencia no es declarada judicialmente a peticin del poseedor vencido (art. 545 CPC). La retencin recae sobre inmuebles, debe inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del CBR respectivo (art. 546 CPC). La retencin sobre muebles puede ser restringida por el juez a una parte de ellos, la que baste para garantizar el crdito mismo y sus accesorios (art. 548 CPC). Los bienes retenidos se consideran como hipotecados o en prenda para efectos de su realizacin y preferencia a favor de los crditos que garantizan (art. 546 CPC). En cuanto a la naturaleza del derecho de retencin, algunos lo consideran como real, otros, como personal, y algunos un derecho de crdito con garanta especializada. Adems, se dice que es un rehusamiento legtimo a ejecutar una obligacin, un acto de justicia privada.

1246. EXTENSIN DE LA NORMA AL TENEDOR Y OCUPANTE DE UN INMUEBLE EN VIRTUD DE UN CONTRATO QUE DESPUS SE DECLARA NULO. Las reglas de las prestaciones mutuas se aplican a las partes en un contrato declarado judicialmente nulo (art. 1687). Y debe incluirse por tal motivo al tenedor u ocupante de un inmueble en virtud de un contrato que despus se declara nulo. As lo ha fallado la CS. Captulo XX LAS ACCIONES POSESORIAS PRIMERA PARTE DOCTRINA GENERAL Seccin I GENERALIDADES 1247. CONCEPTO. Son aquellas que tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (art. 916). Por regla general, tutelan la posesin y por excepcin, la mera tenencia (art. 926). Pero en este caso se discute el carcter de la accin. 1248. TERMINOLOGA. Se llaman tambin interdictos, la que se emplea adems para designar el proceso en que se debate, en forma sumaria, precisa y exclusiva el hecho de la posesin, como el procedimiento a que sta sometido dicho proceso. La demanda recibe el nombre de querella; el actor se llama querellante, y el demandado, querellado. 1249. ENUNCIACIN DE LAS ACCIONES POSESORIAS. a) Querella de amparo (art. 549 N 1 e inc. final CPC); b) Querella de restitucin (art. 549 N 2 e inc. final CPC); c) Querella de restablecimiento (art. 549 N 3 e inc. final CPC); d) Denuncia de obra nueva (art. 549 N 4 e inc. final CPC); e) Denuncia de obra ruinosa (art. 549 N 5 e inc. final CPC); f) Interdictos especiales. Son aquellos que tienen por objeto hacer efectivas las dems acciones posesorias especiales establecidas en el C. Civil, Aguas y otras asociadas a servidumbres. De todas las enunciadas, solo las querellas de amparo y restitucin son posesorias. El CC no reconoce, como en el derecho romano, ninguna accin para adquirir la posesin, sino nicamente acciones para conservar o recuperar la posesin. 1250. CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES POSESORIAS. Acciones posesorias (Libro II Ttulo XIII CPC) y acciones posesorias especiales.

1251. FUNDAMENTO Y UTILIDAD DE LAS ACCIONES POSESORIAS. a) Fundamento: Paz social. Impiden que los particulares hagan justicia privada y el derecho probable que vienen a garantizar. b) Utilidad: sirven para conservar o recuperar la posesin y con ello mantener inclume el curso de la prescripcin adquisitiva. Las acciones posesorias propiamente dichas protegen la usucapin y son de inters privado. La de restablecimiento ejercida por el mero tenedor protegen contra las vas de hecho en general y es de inters pblico. 1252. ORIGEN HISTRICO DE LOS INTERDICTOS. Derecho romano: era un mandamiento de hacer algo o una prohibicin de realizar un hecho, dictadas por el magistrado haciendo valer su imperium, para resolver disputas entre particulares. 1253. EXPLICACIN DE LA DENOMINACIN INTERDICTO. a) Es discutida, algunos sealan que viene del interin dicta, orden del magistrado que se subsista hasta que el juicio posterior se resolva sobre su procedencia. Otros, que viene de interdicere, que significa prohibir, que era el caso ms frecuente en Derecho Romano. b) La denominacin de interdictos en el CPC no tiene razn de ser, es solo una imitacin de la Ley de Enjuiciamiento espaola, que tampoco tiene base. 1254. NATURALEZA REAL E INMUEBLE DE LAS ACCIONES POSESORIAS. a) Quienes, como Pothier, hacen nacer las acciones posesorias, de un delito o cuasidelito civil, las califican de personales. Otras, que definen la posesin como un hecho, no se califican ni de reales ni personales. Prevalece, sin embargo, la tendencia de calificarlas como reales, porque protegen una situacin directa sobre las cosas y se pueden hacer valer contra cualquier persona. b) Las acciones posesorias son inmuebles (art. 580 y 916). Aunque no hay razn para excluir a los muebles, en nuestro CC solo protege a los inmuebles. Se juzg innecesarias respecto de los muebles por la existencias de las acciones de hurto y robo y la reivindicatoria. 1255. CARACTERSTICAS PROCESALES. a) Como su objetivo es la conservacin del orden social, su procedimiento es breve, sumario y concentrado. b) Las sentencias de juicios posesorios dejan a salvo las acciones ordinarias (563 CPC). Excepcin: cuando se da lugar al interdicto de obra ruinosa (art. 576 CPC). 1256. LOS JUICIOS POSESORIOS Y LA COSA JUZGADA. a) Cosa juzgada: efecto de determinas resoluciones judiciales que impide que la cuestin decidida pueda volver a discutirse entre las mismas partes. Distincin: Formal: la resolucin no puede ser modificada en el mismo proceso. Material: la cuestin discutida no puede volver a plantearse o removerse dentro del mismo juicio ni tampoco en ninguno posterior. b) Se ha sealado que las sentencias de juicios posesorios no producen cosa juzgada material. Sin embargo, las acciones ordinarias promueven una cuestin distinta de la planteada y resuelta en el interdicto, por tanto, si producen cosa juzgada material pues la sentencia es irrevocable en cualquier otro juicio posterior. Excepcin: produce cosa juzgada formal la sentencia que falla la denuncia de obra nueva ordenando la suspensin de la obra y la sentencia dictada en la denuncia de obra ruinosa que rechaza la demanda.

1257. ALCANCE PROVISIONAL O INTERINO DE LAS SENTENCIAS DE LOS JUICIOS POSESORIOS. Sin perjuicio de lo anterior, los efectos pueden ser neutralizados en un fallo que recaiga en un juicio petitorio. Pero esto constituye una posibilidad, y no una fatalidad. 1258. IMPORTANCIA DEL FALLO DEL JUICIO POSESORIO . La sentencia en juicio posesorio que reconoce a una de las partes la posesin, le confiere la calidad y las ventajas del poseedor actual. En consecuencia, en un juicio petitorio, se beneficia con la posicin de demandado. Sin embargo, en un juicio posesorio, queda al margen la cuestin de la buena o mala fe de la posesin. 1259. EXISTENCIA DE LA ACCIN POSESORIA ORDINARIA; CONTROVERSIA. a) Aunque algunos autores han pretendido lo contrario, en la legislacin chilena no hay una accin posesoria ordinaria, es decir, la dirigida a proteger el derecho de posesin permanente y perpetua. Solo reconoce la accin posesoria sumaria. Por tanto, despus de la prescripcin de sta, no puede interponerse ni tramitarse ninguna accin posesoria ordinaria. b) Hay, sin embargo, una accin que podra calificarse se accin posesoria ordinaria: la publiciana. No obstante, el CC la encuadra en la accin reivindicatoria (art. 894). 1260. POSIBILIDAD DE TRAMITAR LA ACCIN POSESORIA CONFORME AL PROCEDIMIENTO ORDINARIO. La accin posesoria interdicta, puede someterse al procedimiento ordinario? a) Las acciones posesorias slo pueden tramitarse conforme al procedimiento especial que les ha sealado la ley (art. 3 CPC) b) No hay inconveniente en que el actor renuncie al procedimiento especial y ajuste su accin al procedimiento ordinario, pues el procedimiento breve es un beneficio exclusivo del actor y no hay prohibicin expresa de esa renuncia. Adems, el art. 3 CPC no prohbe que las acciones que tienen prescrita una tramitacin diversa se ajusten al procedimiento ordinario. 1261. LA CITACIN DE LA EVICCIN EN LOS JUICIOS POSESORIOS. Como consecuencia de la eviccin, el vencido que haba adquirido la cosa mediante justo ttulo, queda privado de la cosa. El saneamiento de la eviccin obliga amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de loa cosa. Perturba esa posesin el tercero que demanda al comprador pretendiendo derechos sobre esa cosa que tienen su causa antes de la venta. El comprador demandado por el tercero puede citar al vendedor para que lo defienda en la citacin de eviccin (art. 1843 inc. 1). Esta citacin procede en juicio ordinario y cualquier otro juicio, incluso posesorio, a menos que el derecho a ejercerla no sea compatible con la naturaleza del interdicto, como por ejemplo, la querella de restablecimiento por actos del vendedor. 1262. PRESCINDENCIA DEL DERECHO DE DOMINIO EN LOS JUICIOS POSESORIOS. Las acciones posesorias tutelan la posesin con independencia del dominio, por lo tanto, no debe tomarse en cuenta (art. 923 inc. 1). Con todo, pueden exhibirse ttulos de dominio para comprobar la posesin, pero solo aquellos cuya existencia pueda probarse sumariamente, y no vale objetar defectos o vicios que no puedan objetarse de la misma forma (art. 923 inc. 2). La existencia de ttulos para comprobar la posesin importa una cuestin de lato conocimiento, que no debe considerarse en el interdicto. 1263. ACCIN REIVINDICATORIA Y ACCIONES POSESORIAS.

Accin reivindicatoria Accin petitoria que protege el dominio u otro derecho real Puede ser mueble o inmueble Tiene un mismo objeto cuando busca recuperar la posesin La causa de pedir es el derecho de dominio. En la publiciana, es la posesin regular que colocaba en el caso de poder ganar la cosa por prescripcin La discusin recae sobre el derecho de dominio y la calidad de dueo El sujeto activo es el propietario Se tramita por procedimiento ordinario No prescribe extintivamente, sino por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho (art. 2517)

Acciones posesorias Defienden un hecho: la posesin Siempre es inmueble Su objeto es conservar o recuperar la posesin La causa de pedir es la posesin misma

La discusin recae en el hecho de la posesin y la calidad de poseedor El actor es el poseedor de viene races o de derechos reales constituidos en ellos Procedimiento especial, sumario: interdictos Prescriben en el plazo de un ao, por regla general, desde el acto de molestia o embarazo inferior a la posesin o desde que el poseedor anterior la ha perdido (art. 920)

Seccin II COSAS QUE PUEDEN SER OBJETO DE LAS ACCIONES POSESORIAS 1264. ENUNCIACIN. Bienes races y los derechos reales constituidos en ellos, siempre que se trate de bienes y derechos que puedan ganarse por prescripcin (art. 916 y 917). 1265. A) BIENES RACES. La ley no distingue, por lo que comprende inmuebles por naturaleza, destinacin y adherencia. 1266. B) DERECHOS REALES CONSTITUIDOS EN BIENES RACES. Todos, con excepcin de servidumbres inaparentes y discontinuas de todas clases, porque no pueden ganarse por prescripcin. 1267. COSAS QUE NO PUEDEN SER OBJETO DE LAS ACCIONES POSESORIAS. a) Bienes muebles. b) Cosas que no pueden ganarse por prescripcin (art. 917). 1268. DERECHO REAL DE HERENCIA. Aunque comprenda bienes races, no tiene carcter de inmueble, por lo que no caben las acciones posesorias. Pero nada impide que el que posee un inmueble a ttulo de heredero, se valga de estas acciones para proteger su posesin. 1269. UTILIZACIN DE LA COSA AJENA POR MERA TOLERANCIA DEL DUEO O POSEEDOR; APROVECHAMIENTO DE LA OMISIN DE ACTOS DE MERA FACULTAD DE OTRO. a) Principio. La omisin de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, no dan fundamento a prescripcin alguna (art. 2499 inc. 1). En consecuencia, la persona que

se beneficia de esta omisin o tolerancia, no tiene accin posesoria. b) Actos de mera tolerancia. La ley no los define. Son aquellos actos que entraan el ejercicio de un derecho de quien los tolera y a cuya ejecucin no se opone por benevolencia, y considerando que no atentan contra la integridad de su derecho. Para el tercero son actos de mera tolerancia que lleva a cabo sin la intencin de ejercer un derecho propio. Determinar el hecho de un tercero es un acto de mera tolerancia o una usurpacin, es una cuestin que se ve caso a caso. La jurisprudencia ha resuelto que es un acto de mera tolerancia la ocupacin gratuita de terrenos para la ejecucin de ciertas obras. Pero es un acto de posesin la construccin de una obra slida sin protesta del dueo. c) Actos de mera facultad. Los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro (art. 2499 inc. final). La omisin de estos actos puede resultar para un tercero un beneficio. d) Diferencia entre la omisin de actos de mera facultad y los actos de mera tolerancia. Los actos de mera tolerancia suponen una usurpacin, ms o menos pequea, de la cosa ajena; en cambio, el beneficio que en forma indirecta puede resultar de la omisin de actos de mera facultad de otro, no implica ninguna usurpacin, sino que constituye una ventaja que deriva de la propia situacin jurdica. e) Posesin precaria del que ejecuta los actos tolerados: relatividad de ella. 1) El que, por simple tolerancia, ejerce un derecho real en cosa ajena es un poseedor precario pero relativo, porque slo reconoce la superioridad del derecho o de la posesin del dueo o poseedores de esa cosa, ms no la de otros terceros extraos. Frente a estos ltimos, se comporta como un verdadero poseedor, ya que ejerce el derecho en su propio nombre y por su propia cuenta; consecuentemente, puede interponer las acciones posesorias contra todos, menos contra el dueo o poseedor tolerante. La tesis seala entonces que el art. 2499 inc. 1 no se aplica a relaciones con terceros distintos del dueo o poseedor tolerante. 2) Una minora seala que se aplica de forma absoluta, sin discriminar. La antigua jurisprudencia se inclinaba por esta tendencia. 1270. BIENES NACIONALES DE USO PBLICO; DERECHO DEL CONCESIONARIO. a) Los bienes nacionales de uso pblico no pueden ser objeto de propiedad privada, posesin ni prescripcin; consecuentemente, la detentacin de ellos por un particular no es susceptible de defenderse por acciones posesorias. b) Pero el uso privativo de un inmueble pblico otorgado por autoridad administrativa es un derecho amparado: 1) La jurisprudencia dominante seala que el derecho del concesionario es real, porque se ejerce respecto a determinada persona, y como puede poseerse y adquirirse por prescripcin, la posesin del derecho de uso concedido puede defenderse con las acciones posesorias, solo contra otros particulares, sino contra el Fisco adems. 2) Quienes abogan por la existencia de derechos reales administrativos, que son distintos de los civiles, y se caracterizan por su precariedad frente a la administracin. El concesionario carece de acciones posesorias contra el Fisco, pero si las tiene contra los dems particulares. Es la tendencia de la jurisprudencia francesa. 1271. SERVIDUMBRES DISCONTINUAS O INAPARENTES. (arts. 822, 824, 882, 917) a) Principio. Se ha querido fundar la negacin de las acciones posesorias a las servidumbres inaparentes por su falta de signos exteriores, que dan lugar a la posesin viciosa, oculta o clandestina. Y respecto a las discontinuas, por falta de continuidad en la posesin. Pero la exigencia de continuidad y de apariencia de la servidumbre no tiene relacin alguna por las calidades de continuidad y publicidad de la posesin. b) Excepciones reconocidas por la jurisprudencia francesa al principio que niega las acciones posesorias a las servidumbres discontinuas o inaparentes. Solucin en el derecho chileno . Aunque es lgica la solucin de reconocer acciones posesorias sobre servidumbres discontinuas e inaparentes que se han establecido por ttulo, en nuestro derecho es imposible eludir la norma categrica y explcita que la niega respecto de estas servidumbres (art. 917).

Sin embargo, los inconvenientes se resuelven con el procedimiento sumario: A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar (art. 680 inc. 2 N 2 CPC) . La norma aludida si bien no se aplica a servidumbres convencionales, se puede aplicar el procedimiento en virtud de la norma se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz (art. 680 inc. 1 CPC). La cuestin de la constitucin de servidumbres requieren lato conocimiento, pero hay otras que requieren de una solucin rpida. Seccin III LEGITIMACIN EN CAUSA Y SUPUESTO DE LA ACCIN POSESORIA 1. LA LEGITIMACIN ACTIVA 1272. LEGITIMADOS ACTIVOS. Todo poseedor de una cosa que puede ser objeto de una accin posesoria y que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo est legitimado para entablar dicha accin (art. 916 y 918). Puede valer el poseedor titular de un derecho, poseedor no titular y tanto regular como irregular. El mero tenedor solo en el caso de la querella de restablecimiento, que no es propiamente posesoria. 1273. LEGITIMACIN DEL USUFRUCTUARIO, USUARIO Y HABITADOR. No poseen la cosa sobre que recae su derecho, son meros tenedores. Pero si se autoriza la posesin de los derechos mismos, por consiguiente, son hbiles para ejercer por s las acciones posesorias dirigidas a conservar y recuperar el goce de sus respectivos derechos, aun contra el propietario mismo. Y ste est obligado a auxiliarlos contra todo turbador o usurpador extrao, siendo requerido por ellos al efecto (art. 992 inc. 1). Las sentencias obtenidas contra ellos obligan al propietario; menos si las sentencias se pronuncian sobre la posesin del dominio de la finca o derechos anexos y el propietario no ha intervenido en el juicio, caso en que no vale la sentencia contra ste (art. 922 inc. 2). 1274. LA LEGITIMACIN DEL COMUNERO. El comunero puede por s solo entablar cualquier accin posesoria, ya que representa un acto de conservacin de su derecho, y estos actos puede ejercerlos sin necesidad de la concurrencia de los dems coposeedores. 1275. LA LEGITIMACIN DEL HEREDERO DEL POSEEDOR . Conforme a nuestro sistema, la posesin es intransmisible e intransferible. Sin embargo, el CC dispone que el heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones posesorias que tendra y estara sujeto su autor, si viviese (art. 919). 1) Una opinin seala que la norma contradice el principio general, y tendra su explicacin en el olvido del legislador de quitarla cuando abandono la transmisibilidad de la posesin consagrada en el proyecto de 1853. A juicio de Somarriva, la contradiccin podra salvarse limitando la norma al caso que el heredero haciendo uso del derecho que le confiere la ley, agreg a su posesin propia la del causante. 2) Otra interpretacin seala que el art. 919 no contradice el principio general. La norma no consagra la transmisibilidad de la posesin, sino sus ventajas y acciones procedentes. 1276. POSESIN TRANQUILA Y NO INTERRUMPIDA DE UN AO COMPLETO. a) Art. 918. Agrega este requisito. b) Posesin tranquila es la que se ejerce pblicamente y son contradiccin de extraos que la disputen al

poseedor. No es poseedor tranquilo el violento, el clandestino, ni al que se le disputa judicialmente la posesin. Pero si el demandado obtiene sentencia a su favor, en virtud del efecto retroactivo de la sentencia declarativa, se considerar como que nunca ha dejado de ser tranquila. c) Posesin no interrumpida es la que no ha sufrido interrupcin natural o civil. d) El plazo de un ao completo se cuenta desde hacia atrs de la fecha de embarazo o despojo. Es un margen aceptable para demostrar que se tiene realmente una posesin y no una mera tenencia momentnea. e) No hay necesidad de que el poseedor cumpla por s solo el plazo, pues se permite aadir la posesin de los antecesores (art. 920 inc. final). f) La jurisprudencia ha precisado que el trmino o punto final del plazo se cuenta hasta el da de la presentacin de la querella, y no el de la notificacin de sta. 2. SUPUESTOS DE LA ACCIN POSESORIA 1277. ENUNCIACIN. Dos supuestos: g) 1278. A) MOLESTIA O EMBARAZO INFERIDO A LA POSESIN O DESPOJO DE LA MISMA. (art. 916 y 920). Concepto y caracteres de embarazo. La palabra turbacin tiene dos sentidos. En uno amplio, comprende la molestia o embarazo y el despojo. Turbacin en sentido estricto, molestia o embarazo inferido a la posesin es todo acto o hecho voluntario, realizado de buena o mala fe que, sin despojar al otro de su posesin, la contradice e implica disfrutar el derecho que pretende tener el poseedor de ejercerla. Caracteres: a) Voluntariedad del hecho o acto perturbatorio. b) Acto no debe privar de la posesin; si lo priva, se trata de despojo. c) Debe contradecir la posesin ajena. d) La molestia o embarazo implica diputar el derecho que pretende tener el poseedor de ejercer la posesin. Elementos que no integran el concepto de turbacin posesoria. a) La buena o mala fe. b) El lugar en que se comete. c) El perjuicio. Turbaciones de hecho y derecho. Turbacin de hecho: ataque material cometido contra la posesin ajena. Turbacin de derecho: declaraciones o actos jurdicos que suponen inequvocamente una pretensin contraria a la posesin ajena. La CS ha declarado que la perturbacin de derecho puede resultar, sea de una contienda judicial o un acto extrajudicial. Entre los extrajudiciales, no considera turbacin la venta de un inmueble ajeno, porque por s misma, no constituira un ataque. La jurisprudencia ha sealado que no privan de la posesin inscrita, pero la turban o molestan, los siguientes hechos: a) compra del inmueble respectivo a un tercero extrao. b) Inscripcin de esa compraventa. c) Arrendamiento celebrado por el adquirente del tercero extrao.

d) La obtencin de este arrendatario de la entrega material del inmueble por virtud de juicio ejecutivo. Pueden los tribunales resolver si un decreto supremo de reanudacin de faenas de un fundo y los actos del interventor constituyen turbacin o embarazo? Un fallo seal que s, pues no hay un conflicto de jurisdiccin. Conatos o amagos de turbacin y turbaciones realizadas. Las acciones posesorias proceden en ambos casos (art. 921 CC; 551 CPC). El despojo. a) Consiste en privar al poseedor de la posesin de la cosa a impedirle el ejercicio del derecho que posee. Se distingue de la mera molestia o embarazo en que crea un obstculo persistente. b) Corresponde a los jueces de fondo determinar si ha existido turbacin o despojo. c) El despojo puede ser total o parcial. El ltimo se traduce en limitar de una manera permanente la posesin ajena. Lo que importa no es la medida sino la cualidad del atentado. d) No es requisito que quien lo hace tenga la intencin de sustituirse en la posesin del despojado. 1279. B) PLAZO EN QUE DEBEN INTERPONERSE LAS ACCIONES POSESORIAS. a) Las que tienen por objeto conservar la posesin, deben interponerse antes de que se cumpla un ao completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido (art. 920 inc. 1) hasta, segn la jurisprudencia el da de presentacin de la querella. b) No hay dificultad cuando la molestia de trata de un hecho aislado, no as cuando son varios actos: cada uno de ellos es un punto de partida distinto. c) Las molestias pueden ser variadas en su nmero, reiteradas, pero siempre las mismas. El plazo debe contarse desde el primer acto de despojo. Sin embargo, para Claro Solar, debe contarse desde el ltimo. Si es una molestia, pero de actos progresivos, el punto de partida debe contarse desde el acto que por representar una inequvoca contradiccin a la posesin ajena, deba calificarse de molestia o embarazo. d) Determinar cul es el primer acto que contradice la posesin, es tarea de los jueces de fondo. e) Las acciones que tienen por objeto recuperar la posesin, expiran al cabo de un ao completo desde que el poseedor la haya perdido. Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, se cuenta este ao desde el ltimo ao de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad (art. 920 incs. 2 y 3). f) La doctrina ha cuestionado si el plazo es de caducidad o prescripcin especial. Pero sea uno u otro caso, igualmente no se suspende (art. 2524). 3. LEGITIMADOS PASIVOS 1280. AUTOR DE LA TURBACIN O DESPOJO. Aunque sea el propietario o titular del derecho posedo por el demandante. En el concepto de autor se incluye tanto el autor material como intelectual. 1281. HEREDEROS DEL AUTOR DE LA TURBACIN O DESPOJO . Expresamente el CC los sujeta a las mismas acciones a que estara sujeto el autor si viviese (art. 919). No distingue buena o mala fe. La justificacin se encuentra en la responsabilidad que le corresponde al heredero como representante de la persona de su autor, de las obligaciones derivadas de un delito o cuasidelito civil. 1282. ACTUAL POSEEDOR QUE HA ADQUIRIDO DIRECTAMENTE LA COSA DEL USURPADOR. Como es real, la accin posesoria puede dirigirse contra el usurpador y toda otra persona cuya posesin se derive de l por cualquier ttulo oneroso o gratuito (art. 927 inc. 1). Es indiferente la buena o mala fe. Pero la indemnizacin de perjuicios que puede dar lugar al despojo es personal, por ello, solo es obligado el

usurpador mismo o el tercero de mala fe. Si hay varias personas obligadas, todas responden solidariamente (art. 927 inc. 2 y 2317). 1283. ACCIN CRIMINAL CONTRA EL USURPADOR. Art. 457 a 462 CP. 1284. ACCIONES POSESORIAS ENTRE COMUNEROS. Hay discusin. En principio, al respuesta es negativa, porque la posesin en que se funda la accin posesoria debe ser inequvocamente exclusiva, y la de un comunero no lo es. Excepcionalmente procede cuando uno de stos, mediante un ttulo que lo desvincula de la comunidad y lo habilita a poseedor exclusivamente lo hace desconociendo los derechos de los otros copartcipes. Cuando a un comunero se le niega la accin, puede asilarse en las que genera el cuasicontrato de comunidad. Jurisprudencia. En general, declara que no hay acciones posesorias entre comuneros. Consecuentemente, tampoco hay delito de usurpacin. 1285. LAS AUTORIDAD PBLICAS COMO LEGITIMADOS PASIVOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS. En Chile, suele defenderse la inadmisibilidad de las acciones posesorias contra ellas, pues las acciones posesorias suponen actos ejecutados por particulares, pues contra las autoridad hay otros recursos judiciales o administrativos segn el caso. Sin embargo, la jurisprudencia las ha acogido, menos contra actos ejecutados por orden del juez. Seccin IV EL DEBATE POSESORIO 1286. RESTRICCIN DEL DEBATE DE LA POSESIN; EL DOMINIO QUEDA EXCLUIDO. Art. 923 inc. 1. 1287. CONSIDERACIN DE CIERTOS TTULOS DE DOMINIO . Pueden exhibirse ttulos de dominio para comprobar la posesin (art. 923 inc. 2). Pero no todos sirven. Son solo admisibles aquellos cuya existencia pueda probarse sumariamente y que, a la recproca, no vale objetar contra ellos otros vicios o defectos que los que pueden probarse de la misma manera (art. 923 inc. 2). 1288. EL ESTADO NO NECESITA ACREDITAR LA POSESIN DE LOS BIENES RACES QUE LE PERTENECEN . As se desprende del art. 19 incs. Penltimo y final DL 1939 de 1977). La palabra ocupacin tiene un sentido amplio, comprensivo de una mera tenencia como de una posesin. El espritu del decreto se trasunta en que ningn bien raz fiscal pueda ser objeto de la posesin de terceros sin un ttulo que la justifique legalmente. 1289. PUEDEN DEMANDARSE PERJUICIOS EN LA QUERELLA POSESORIA? Aunque se reconoce el derecho a indemnizacin del querellante posesorio (arts. 921, 926 y 927), el CPC no ha reglamentado el procedimiento. 1. Para algunos, se puede cobrar en el mismo juicio posesorio. Cualquiera que sea la sentencia recada en la querella, queda siempre a salvo a los que resultan condenados el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las cosas y perjuicios que hayan pagado o que se les hayan causado con la querella (art. 563 inc. 1) 2. Para el redactor, y por la historia de la ley, sealan que los perjuicios deben demandarse en un juicio ordinario. Aunque la jurisprudencia en contradictoria, la ms reciente se inclina por esta tendencia.

Seccin V LA PRUEBA EN LAS ACCIONES POSESORIAS 1290. ONUS PROBANDI Y HECHOS A PROBAR DEL QUERELLANTE. El querellante debe probar (art. 551 CPC): 1) Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo. Esta no rige para el Fisco (N 1288). 2) Que se ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho se ha turbado o molestado, o que se le ha despojado de la posesin. 1. PRUEBA DE LA POSESIN 1291. HECHOS QUE PRUEBAN LA POSESIN; DISPOSICIONES LEGALES. a) La existencia de la inscripcin en el Registro del CBR (art. 924). b) La existencia de hechos positivos a que slo facultad el dominio, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin (art. 925). Estos artculos tienen validez en todo juicio en que deba probarse la posesin. 1292. LA SOLA INSCRIPCIN DEL DEMANDADO OPUESTA A LA DEL DEMANDANTE NO CIERRA EL DEBATE POSESORIO NI EXIME AL TRIBUNAL DEL ESTUDIO DE LAS PRUEBAS ADUCIDAS POR LAS PARTES . El hecho de que la inscripcin del demandado tenga ms de un ao completo no fuerza a ampararlo, relegando el estudio de los ttulos para otro juicio de lato conocimiento en que se discuta la cuestin del dominio. La CS ha declarado que en los juicios posesorios no se toma en cuenta el dominio (art. 923 inc. 1). Y que la posesin de los derechos inscritos, mientras subsista, y con tal de que haya durado un ao completo, hace inadmisible cualquier prueba de posesin con que se pretenda impugnarla (art. 924). Pero es falso que ejercitada la accin posesoria por un poseedor inscrito que ha sido perturbado en su derecho a tal invocando su propia inscripcin vigente, deba desestimrsele sin mayor examen para dar preferencia a la que a su vez opone el demandado, no habiendo razn legal ni de hecho pata que el tribunal tome determinada decisin. 1293. LA CONTROVERSIA SOBRE LA PRUEBA DE LA POSESIN; INTERPRETACIONES CONTRADICTORIAS DE LOS ARTCULOS 924 Y 925. Tesis: a) Una teora aplica el art. 924 a la prueba de la posesin de todos los derechos reales inmuebles, menos la del dominio, y el art. 925 a la prueba de la posesin del derecho de dominio. b) Otra teora declara que el art. 924 se refiere a la prueba de la posesin de los bienes races que han entrado en el rgimen de la posesin inscrita y que el art. 925 alude a la prueba de la posesin de los bienes races que no han entrado a ese rgimen. c) El art. 924 rige la prueba de la posesin de los derechos reales constituidos en inmuebles; el art. 925 de la posesin de los inmuebles no inscritos, y en conjunto, la prueba de la posesin de los inmuebles inscritos. 1294. A) TEORA QUE DISTINGUE ENTRE LA POSESIN DE LA COSA CORPORAL Y LA DE LOS DERECHOS. Argumentacin esencial. El CC distingue entre la posesin de los bienes races mismos, esto es, de las cosas corporales, que se identifica con el dominio, y la posesin de los otros derechos reales constituidos en inmuebles, esto es, posesin de las cosas incorporales (art. 715). La posesin del dominio se confunde con la cosa misma, y a ella se refiere el CC en la definicin del art. 700. La diferenciacin surge en la definicin de las acciones posesorias (art. 916). De ah a que hable de la posesin del suelo (del inmueble material) en el art. 925,

y de los derechos, en el art. 924. Conclusin. La posesin inscrita se refiere a las cosas incorporales, y debe probarse por la inscripcin conservatoria (art. 924); la posesin del suelo es la posesin de los bienes races mismos, y debe probarse por hechos positivos (art. 925). Crtica. El CC siempre prescribe la inscripcin de los derechos y no de las cosas mismas (art. 686 y 687). Por tanto, los derechos inscritos del art. 924 son todos los derechos para cuya tradicin se precisa la inscripcin. Por otra parte, si para adquirir y conservar la posesin de la cosa cuya tradicin debe hacerse por inscripcin es preciso que sta se realice y subsista (arts. 724, 728 y 730), parece absurdo que contra esta posesin inscrita se admita la prueba material del art. 925. Es una teora abandonada en la jurisprudencia. 1295. B) TEORA QUE DISTINGUE ENTRE BIENES RACES INSCRITOS Y NO INSCRITOS. Argumentacin esencial. Como la inscripcin conservatoria es requisitos de la adquisicin y conservacin de la posesin de bienes races inscritos (art. 686, 724 y 728), es natural que constituya la prueba (art. 924). La adquisicin de la posesin de los bienes races no inscritos no necesita inscripcin si se invoca el simple apoderamiento (art. 729) o un ttulo no traslaticio de dominio; luego, es lgico que se pruebe por hechos positivos (art. 925). Conclusin. El art. 924 rige para la posesin de los bienes races inscritos y el art. 925, para los no inscritos. Crtica. La aplicacin de tales arts. no es tajante, pues hay casos en que los dos preceptos pueden aplicarse al mismo tiempo. El art. 925 no solo considerara la situacin de los bienes races no inscritos sino tambin se aplica en casos de vacos o defectos de la organizacin del CBR. 1296. CASOS EN QUE SE APLICA EL ART. 925 A LOS BIENES RACES INSCRITOS. 1) Inmuebles cuya inscripcin no ha durado un ao completo. 2) Inmuebles con inscripciones paralelas. 3) Inmuebles cuyos deslindes aparecen confundidos o imperfectamente determinados en los ttulos inscritos. 4) Inscripciones de papel. 1297. PRUEBA DE LA POSESIN DE INMUEBLES INSCRITOS Y ADQUIRIDOS POR UN TTULO NO TRASLATICIO DE DOMINIO. a) Sucesin por causa de muerte. 1.- El art. 924 se aplica solo a las propiedades inscritas cuya posesin arranca de un ttulo traslaticio de dominio. El art. 925 se aplica en caso de sucesin por causa de muerte, a menos que el heredero haya practicado las inscripciones del art. 688. 2.- El heredero debe probar la posesin del inmueble inscrito por medio de la inscripcin de su causante (art. 919). Por tanto, hay que probar la posesin del causante y demostrar su calidad de heredero. b) Accesin. 1.- La posesin de los aumentos debe probarse por el art. 925, sin perjuicio de tener que exhibir la inscripcin relativa a la cosa principal. 2.- Los aumentos quedan cubiertos por la inscripcin de la cosa principal, y por ende, con ella se prueba la inscripcin de los aumentos. Pero nada impide complementar la prueba con el art. 925. c) Prescripcin adquisitiva. La prescripcin supone la posesin, no es un ttulo de ella. Para probar la posesin que condujo a la prescripcin, se siguen las reglas generales: si el inmueble adquirido no est inscrito, la posesin se acreditar el art. 925; y si lo est, por el art. 924.

1298. PRESUNCIN DEL ARTCULO 924; SU ALCANCE. Constituye una presuncin de derecho en cuanto establece que mientras subsista la inscripcin, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. 1) Para algunos, es una presuncin absoluta, porque no distingue. El ttulo inscrito no admite la prueba del art. 925, ni tampoco otra inscripcin relativa a dicho inmueble. 2) Para otros, la presuncin es relativa. Rechaza los hechos positivos del art. 925, pero no excluye que se contraponga otra inscripcin. Es la tendencia jurisprudencial. 1299. RESTRICCIN DE LA APLICACIN DEL ARTCULO 924 A LOS DERECHOS PATA CUYA TRADICIN ES NECESARIA LA INSCRIPCIN. El art. 924 no distingue entre los derechos que para transferirse necesitan inscripcin y los que se inscriben voluntariamente. Pero la CS la ha restringido solo a la inscripcin necesaria para transferir la posesin (art. 724) y conservarse (art. 728). 1300. JURISPRUDENCIA. En ltimo tiempo se inclina por la que distingue entre los bienes races inscritos y nos no inscritos, rigindose los primeros por el art. 924 y los segundos por el 925. Tambin ha desbaratado las inscripciones de papel, pues no solo basta la inscripcin, sino que se requiere de tenencia material. 2. PRUEBA DE LA TURBACIN O DESPOJO 1301. ENUNCIACIN. Adems de la posesin, se deben probar los hechos de turbacin y molestia o despojo, en que consistieron y su fecha (art. 551 CPC). 1302. MEDIOS DE PRUEBA. No tienen restriccin. En la denuncia de obra ruinosa, el hecho material se establecer con el mrito de la inspeccin personal del tribunal y el informe de peritos (art. 571 CPC). SEGUNDA PARTE LAS ACCIONES POSESORIAS COMUNES EN PARTICULAR

Seccin I QUERELLAS DE AMPARO Y DE RESTITUCIN 1303. NOCIN PRELIMINAR SOBRE LA NOMENCLATURA DE ACCIONES POSESORIAS COMUNES. Son las que el CC trata en el Ttulo XIII del Libro II De las acciones posesorias y el CPC llama querellas de amparo, restitucin y restablecimiento. 1304. CONCEPTO Y CARACTERIZACIN DE LAS ACCIONES POSESORIAS DE AMPARO Y RESTITUCIN. Querella de amparo es la que tiene por objeto conservar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (Art. 916 CC; 549 N 1 CPC). Procede cuando se ha tratado de turbar o molestar al poseedor en su posesin o en el hecho se le ha turbado o molestado (art. 551 N 2 CPC). Querella de restitucin es la dirigida a recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en

ellos, de que ha sido injustamente privado el poseedor (art. 916 y 926 CC; 549 CPC). El intento o conato de despojo, autoriza una querella de amparo. 1305. OBJETO COMN DE LAS QUERELLAS DE AMPARO Y RESTITUCIN; DISTINCIN . Su objeto es defender la posesin; la distincin deriva de la naturaleza de los hechos que atentan contra sta. 1306. DEDUCCIN SIMULTNEA DE AMBAS QUERELLAS. Son querellas compatibles que pueden deducirse en la misma demanda y fallarse en la misma sentencia (art. 17 CPC). 1307. PETICIONES QUE TIENEN DERECHO A HACER EL QUERELLANTE DE AMPARO Y EL DE RESTITUCIN. Querella de amparo: que no se turbe o embarace su posesin o se le despoje de ella, que se indemnice el dao que ha recibido y que se le d seguridad contra el que fundadamente teme (art. 921 CC). Querella de restitucin: que se le restituya, con indemnizacin de perjuicios. 1308. CIRCUNSTANCIAS QUE DEBEN EXPRESARSE EN LAS QUERELLAS DE AMPARO Y DE RESTITUCIN. Adems de las comunes a toda demanda, debe expresa (art. 551 CPC): 1) Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser amparado; 2) Si la querella es el amparo, que se ha turbado o molestado o se ha intentado por medio de actos que expresar circunstanciadamente, especificar medidas o garantas. Si es de restitucin, que ha sido despojado con actos que aclarar circunstanciadamente; 3) Los medios probatorios y si son testigos, nombre, profesin u oficio y residencia de stos. 1309. LEGITIMADOS PASIVOS. Querella de amparo: quien turba o trata de embarazar la posesin. Querella de restitucin: el usurpador y cualquier persona que derive su posesin de ste a cualquier ttulo (art. 927 inc. 1). Por usurpador se entiende tanto el autor material como el intelectual. 1310. PERSONAS OBLIGADAS A INDEMNIZAR LOS PERJUICIOS CAUSADOS POR EL DESPOJO. Solo el usurpador mismo o el tercero de mala fe (art. 927 inc. 2). 1311. EFECTO FUNDAMENTAL PERSEGUIDO POR LAS ACCIONES POSESORIAS. Volver o reintegrar la posesin al mismo estado que tena antes de la turbacin o despojo. 1312. RESERVA DE ACCIONES ORDINARIAS. Cualquiera sea la sentencia, siempre queda a salvo el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de costas y perjuicios que hayan pagado o que se les haya causado con la querella. No es admisible ninguna otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el interdicto (art. 563 CPC).

Seccin II LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO

1313. CONCEPTO. Es la accin por la cual es despojado violentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble persigue se le restituya en esa posesin o mera tenencia en que se encontraba antes del despojo violento (art. 928 CC; 549 N 3 CPC). 1314. FUNDAMENTO. Evitar la justicia privada. 1315. NATURALEZA JURDICA. a) Segn algunos, es una accin personal delictual. Es la opinin del redactor. b) Es una accin posesoria, pues se protege la situacin de un sujeto frente a un inmueble determinado. 1316. LEGITIMACIN ACTIVOS. Todo el que violentamente ha sido despojado sea de la posesin o mera tenencia, y que por cualquier razn, no puede instaurar accin posesoria (art. 928 inc. 1). Incluso est legitimado quien adquiri la cosa como despojador violento, o poseedor o tenedor clandestino, pues solo es necesario probar el despojo violento (art. 928 inc. 1). 1317. SUPUESTOS DE LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO. a) Haber tenido al momento del despojo, la posesin o la mera tenencia de un bien raz. b) Haber sido despojado de esa mera tenencia o posesin. c) El despojo debe haber sido violento. No es supuesto ningn tiempo de posesin o tenencia. 1318. LA VIOLENCIA DEL DESPOJO. a) Debe consistir en actos materiales destinados a vencer la resistencia del querellante o en una intimidacin suficiente para cohibirla o evitarla. b) Las amenazas que no envuelvan un peligro inminente y serio no pueden fundar una querella de restablecimiento. c) La fuerza o violencia debe entenderse ejercitada injustamente contra derecho, a la arbitraria o ilcita. d) Puede dirigirse contra la persona o el inmueble del poseedor o mero tenedor. 1319. CIRCUNSTANCIAS QUE DEBEN EXPRESARSE EN LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO. a) Requisitos comunes de toda demanda. b) Haber tenido al momento del despojo, la posesin o mera tenencias de un bien raz. c) Haber sido despojado de esa mera tenencia o posesin. d) La violencia. e) Medios probatorios. f) Si son testigos, nombre, profesin u oficio y residencia (art. 551 CPC). 1320. LEGITIMADO PASIVO. a) Puede dirigirse contra el autor de la violencia, y contra la persona por cuya cuenta el autor del despojo se reputa haberlo cometido. Pero no podra entablarse contra el tercero detentador o el causahabiente a ttulo

particular del usurpador, a menos que ellos estn de mala fe. En consecuencia, si la vctima es un poseedor, para recuperar la posesin del tercero de buena fe, tendr que emplear la querella de restitucin; y si es mero tenedor, debe pedir auxilio al propietario o poseedor para que entable la accin correspondiente. Esta procede incluso contra el propietario del inmueble. Ej.: Art. 922. b) No procede contra autoridad administrativa, si sta obra en ejercicio de sus atribuciones propias, pero puede dirigirse contra la autoridad administrativa que despoja violentamente a una persona de la posesin o tenencia de un inmueble. 1321. PROCEDENCIA DE LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO ENTRE COMUNEROS. La jurisprudencia acepta que puede interponerse entre ellos. 1322. COSAS QUE PUEDEN SER OBJETO DE QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO. a) Bienes races, y no bienes muebles (art. 549 N 3). b) Cosas muebles que se consideren inmuebles por destinacin. c) Se ha dicho que como no es necesario tener la posesin, se pueden defender inmuebles no susceptibles de posesin ni de ganarse por prescripcin, como los inmuebles de dominio pblico, y procedera contra particulares y contra la administracin. Es dudoso. 1.- En contra de esta tesis, la querella de restablecimiento es una accin posesoria por estar en el ttulo respectivo del CC y CPCP, y por tanto, no procede para defender cosas sobre las cuales no puede haber posesin (art. 917). 2.- A favor, estn los trminos amplios del art. 928, que la concede en caso de que no pudiese entablarse accin posesoria, lo que adems reconoce implcitamente que no lo es, y por tanto, no se aplica el art. 917. d) Las servidumbres, de cualquier clase, no pueden ser objeto de querella de restablecimiento, pues es preciso ser detentador material de la cosa, lo que no ocurre en la servidumbre. Excepcin: se puede interponer por destruccin o despojo de obras aparentes efectuadas con el fin de facilitar el ejercicio de la servidumbre. Los autores destacan que cuando el restablecimiento se pretende en este caso, el querellante desde tener cuidado de pedir ser restablecido en la posesin de esos signos u obras, con respecto a los cuales existe el despojo violento; no debe solicita el restablecimiento de la posesin del derecho de servidumbre, porque esto da lugar a una querella de amparo y no de restablecimiento. 1323. PLAZO EN QUE PUEDE INTERPONERSE LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO. La accin prescribe en 6 meses (art. 928), contndose desde la fecha del despojo. 1324. SANCIONES. El juez debe ordenar que se restablezcan las cosas por el querellado vencido en el estado que se hallaban antes de cometida la violencia. Si sta constituye una infraccin penal, sern castigadas con las penas prescritas en el PC (art. 929). 1325. INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS. Por su naturaleza, no procede ordenar el pago de los daos, por s asegurar su resarcimiento (art. 928 inc. final), el cual puede demandarse posteriormente por va ordinaria. La CS ha resuelto que el resarcimiento de daos comprende el dao emergente y el lucro cesante. 1326. RESERVA DE ACCIONES. Restablecidas las cosas a su estado anterior, y asegurado el resarcimiento de dao, pueden intentarse la accin ordinaria y posesorias que correspondan (arts. 928 inc. final; 564 CPC). 1327. COSA JUZGADA. La posibilidad de entablar sucesivamente tres acciones distintas no atenta contra el

principio de la cosa juzgada material o sustancial. No es admisible ninguna demanda tendiente a enervar lo resuelto en el interdicto (art. 563 inc. 2 y 564 CPC). Puede darse de que, prdida la querella de restablecimiento por no haberse acreditado la posesin, el vencido interponga despus el interdicto de restitucin. Surge la duda si es posible invocar la posesin en el segundo juicio. Se ha entendido que procede pues las causas de pedir en uno y otro caso son distintas. Por tanto, produce cosa juzgada material la sentencia firme de despojo violento, y esta no se altera en juicios posteriores porque son distintas las causas de pedir, no se cumple la triple identidad. 1328. DIFERENCIAS ENTRE LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO Y LAS ACCIONES POSESORIAS PROPIAMENTE TALES.
Acciones posesorias propiamente tales Pueden deducirse solo por el poseedor Tienen por supuesto la posesin de un ao completo El despojo anterior o la clandestinidad obstan a la interposicin de estas acciones Prescripcin: 1 ao completo desde los hechos que las motivan. Querella de restablecimiento Puede deducirse por el poseedor y el mero tenedor No exige tiempo de posesin o mera tenencia No obstan a la interposicin el despojo anterior Prescribe a los 6 meses contados desde el despojo violento.

Seccin III LAS ACCIONES POSESORIAS EN RELACIN CON LOS BIENES RACES INSCRITOS Y NO INSCRITOS 1329. BIENES RACES NO INSCRITOS. Para determinar qu accin posesoria procede, es necesario distinguir las hiptesis fundamentales: a) Un tercero efecta actos materiales de turbacin o embarazo. Querella de amparo. b) El tercero despoja al poseedor material de su posesin, pero no la inscribe a su nombre . El poseedor material pierde la posesin (art. 726 y 729), pero podra entablar querella de restitucin, o la de restablecimiento, si ha sido despojado violentamente. c) El tercero, sin despojar al poseedor material, pretende realizar la primera inscripcin del bien raz no inscrito. La 1 inscripcin debe corresponder al que tena la posesin material del inmueble. Si otra persona pretende inscribirlo a su nombre, y hace las diligencias pertinentes, es una turbacin, conato o intento de despojo, porque mediante esa inscripcin procura adquirir la cosa a que se refiere su ttulo. El poseedor material puede interponer querella de amparo. d) El tercero realiza la inscripcin, pero no logra despojar de la tenencia al poseedor no inscrito. 1) A juicio de la teora mayoritaria, el poseedor material no pierde la posesin que no se tiene, por lo que el poseedor material no pierde su posesin; pero como se ve turbada, est la querella de amparo. La cancelacin de la inscripcin de papel del tercero podra pedirse con una accin innominada, que es la que correspondera entablar cuando, por haber pasado ms de un ao de realizada, sera imposible deducir la accin posesoria. 2) Para la teora contraria, si se inscribe un ttulo traslaticio de dominio relativo a un bien raz no inscrito, la mera posesin material se pierde y el titular de la inscripcin adquiere la posesin de la cosa (art. 724). Por tanto, procede querella de restitucin (art. 926), y esto podra hacerse slo antes de que la inscripcin del tercero cumpliera un ao completo de duracin (art. 924); cumplido el lapso, ninguna querella posesoria sera valedera.

e) El tercero realiza la inscripcin y, adems, logra la tenencia material del inmueble. El poseedor material ha sido privado injustamente de su posesin, deber entablar la querella de restitucin art. 926), pidiendo le sea devuelta la posesin material y se mande cancelar la inscripcin hecha a nombre del tercero. Si lo logra, se considerar que nunca ha dejado de poseer. 1330. BIENES RACES INSCRITOS a) Oposicin del poseedor inscrito a otra inscripcin que sobre el mismo inmueble pretende realizar un tercero; juicios en que puede deducirse. Esta situacin puede plantearse en un juicio posesorio. Corresponde entablar la querella de amparo pues el que intenta la nueva inscripcin perturba la posesin de aqul. El poseedor inscrito debe probar su posesin, conforme al art. 924, por medio de la inscripcin. Pero hay quienes piensan que la oposicin del poseedor inscrito puede hacerlo tambin en un juicio innominado, para obtenerse lo que no sera posible mediante el juicio posesorio. Hay inscripciones que no confieren posesin ni pueden servir de pruebas de ella; si se entablara juicio posesorio, el demandante con esa clase de inscripcin sera vencido, pero su inscripcin quedara subsistente; sin embargo, si la sola inscripcin confiere una accin para oponerse a toda otra nueva inscripcin, dicho demandante vencera en el juicio y siempre se evitara la doble cadena de inscripciones. En caso que el que pretende inscribir tenga derecho a ello, previamente deber vencer al que tiene la inscripcin sin derecho y obtener la cancelacin de la misma. Otra consecuencia son los supuestos de la accin: si la oposicin se hace valer en un juicio posesorio, habr de tenerse posesin de un ao; pero si se hace en un juicio innominado, basta tener una inscripcin a su favor. c) Prdida del poder material sobre el inmueble inscrito; acciones procedentes . La prdida de poder material o fsico no produce la prdida de la posesin inscrita (art. 728 inc. 2). Pero el apoderamiento del tercero, constituye una perturbacin de la posesin inscrita? 1) No, para quienes sostienen que la inscripcin es una ficcin legal que simboliza la posesin. Por tanto, no se pude instaurar querella de amparo por ser una posesin imperturbable mientras subsista la inscripcin. Pero podra entablar la querella de restablecimiento si lo ha despojado violentamente de la mera tenencia dentro de los 6 meses anteriores al reclamo (arts. 916, 921, 926 y 928 CC y 549 CPC). Si los actos no son violentos, o han pasado 6 meses, puede instaurar otra accin nominada o innominada civil, la de precario (art. 2195), o la criminal de usurpacin (art. 457 CP). Solo hay turbacin o embarazo si pretende inscribir, y despojo, si logra inscribir. 2) Si, para quienes ven en la inscripcin una garanta del hecho real de la tenencia con nimo de seor y dueo. En consecuencia, el titular de la inscripcin que pierde la tenencia puede entablar querella de amparo. Se ha declarado que el poseedor inscrito no puede querellarse de despojo, pues la posesin de los derechos inscritos se prueba con la inscripcin y no puede el querellante perderla, sino en los trminos del art. 728. 3) Pero se ha juzgado que la tenencia material es uno de los elementos de la posesin inscrita, autorizando la prdida o despojo de aquella la accin de restitucin. La querella de restablecimiento slo procede si antes se ha tenido la posesin material del predio, hllese ste inscrito o no.

TERCERA PARTE ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES Seccin I GENERALIDADES

1331. LA NOMENCLATURA EN EL CDIGO CIVIL Y EN EL DE PROCEDIMIENTO CIVIL. El CC renes bajo el Ttulo XIV del Libro II algunas acciones que llama posesorias especiales: denuncia de obra nueva, denuncia de obra ruinosa, y otras que no tienen nombre, que el CPC denomina interdictos especiales. 1332. VERDADERO CARCTER DE ALGUNAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES. Ms bien son acciones que miran a la propiedad y establecen restricciones o limitaciones a este ejercicio, para evitar daos o conflictos que la libertad de goce de los propietarios pueda ocasionar. 1333. REGLAS COMUNES A TODAS LAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES. a) Conforme a la jurisprudencia, basta la posesin actual. b) No tienen lugar contra el ejercicio de servidumbre legtimamente constituida (art. 947). c) Se aplica la norma de pluralidad de sujetos activos o pasivos del art. 946 CC. 1334. INAPLICABILIDAD DE LAS REGLAS DE LAS ACCIONES POSESORIAS COMUNES A LAS ESPECIALES. No se aplican pues son tratadas separadamente lo que denota su distinta naturaleza. Pero esto no significa que no se aplique la regla que manda abstenerse de tomar en cuenta en los juicios posesorios el dominio que por una u otra partes se alegue (art. 923), puesto que por el carcter sumerio de estos juicios, se excluye la posibilidad de discutir el dominio. 1335. LAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES NO PUEDEN HACERSE VALER CONTRA UNA SERVIDUMBRE (art. 947). 1336. PLURALIDAD DE SUJETOS ACTIVOS O PASIVOS; DISTINCIN EN CUANTO A LA LEGITIMACIN DE LA QUERELLA Y A LA INDEMNIZACIN DE LOS DAOS. a) Pluralidad de sujetos pasivos (art. 946 inc. 1 primera parte) Basta intentar la querella contra una de las personas a que pertenece la obra, porque lo que importa es el riesgo y no la pluralidad de sujetos. Pero de la indemnizacin de perjuicios, responden los dueos por partes iguales, ya que se trata de una deuda divisible. Esta divisin es frente al denunciante, sin perjuicio que los gravados con la indemnizacin de divida a prorrata de la parte que cada uno tenga en la obra (art. 946 inc. 1 segunda parte). Si despus de ordenada suspender la obra, solo uno contina los trabajos, la responsabilidad ser de cargo slo del infractor. b) Pluralidad de sujetos activos. Si el dao es sufrido o temido por muchos, cada uno tiene derecho se intentar la accin por s solo, en cuanto se dirija a la prohibicin, destruccin o enmiend a de la obra (art. 946 inc. 2 primera parte), porque la accin es indivisible. Pero en cuanto a la indemnizacin, la accin es divisible: ninguno puede pedir la indemnizacin sino por el dao que ha sufrido, a menos que legitime su personera respecto de los otros (art. 946, inc. 2 segunda parte). 1337. PLAN DE ESTUDIO DE LAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES. Seccin II DENUNCIA DE OBRA NUEVA 1338. CONCEPTO DE OBRA NUEVA. Todo trabajo que cambia o puede cambiar el estado del lugar y que an no est terminada.

Obra nueva es toda cosa hecha que antes no exista, o que si exista, resulta distinta por la naturaleza de las modificaciones a que fue sometida. Nuestra ley contrapone las obras nuevas a las concluidas (Art. 124 C. Aguas). La obra puede ser toda construccin cuya ereccin perjudique la propiedad, la posesin o el derecho del demandante, consista en materiales que se adhieren al piso, materiales transportables o piezas desarmables; y puede ser un trabajo de edificacin, excavacin, perforacin o demolicin. 1339. DEFINICIN Y CARACTERES DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA. a) Es la accin judicial que, a fin de prevenir un dao, se dirige a lograr la suspensin de los trabajos de la una obra nueva, comenzados o a punto de comenzar, hasta que en juicio correspondiente se resuelva sobre el derecho a continuar o no la obra. Se origin en la nunciato novi operis romana. b) Supone trabajos no concluidos. Si los trabajos ya estn hechos, corresponde la querella de amparo, restitucin o interdicto especial, segn los casos. c) Basta que los trabajos estn a punto de comenzar (art. 930; art. 549 N 4). d) En nada influye que los trabajos estn muy avanzados. e) La denuncia de obra nueva proceder hyase o no producido la turbacin de la posesin del denunciante. f) La turbacin producida o eventual deben tener por causa la obra nueva. 1340. UTILIDAD Y VENTAJAS DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA. El poseedor o denunciante evita, en forma rpida, una perturbacin o la extensin o agravacin de la ya consumada por la obra no concluida, y el autor de los trabajos slo se expone a suspenderlos, en lugar de correr el riesgo de tener que destruirlos eventualmente. Adems, sin esta denuncia, el autor antes la sola oposicin del poseedor estara obligado a detenerlos, no quedndole otro recurso que emplear la accin ordinaria. 1341. PREDIOS EN QUE PUEDE ESTAR LA OBRA DENUNCIABLE. Puede ser sobre el suelo de que est en posesin el denunciante (art. 930 inc. 1) o en el predio del denunciado (art. 931). En el primer caso, basta que se trate de construir cualquier obra nueva sobre el suelo para que ste tenga derecho a denunciar. En el segundo caso, adems es necesario que esa obra embarace el goce de la servidumbre en l constituida. 1342. OBRAS NUEVAS DENUNCIABLES. a) Obra nueva que se trata de construir sobre suelo de que otro est en posesin; excepciones (art. 930). El poseedor tiene derecho para pedir que se prohba toda obra nueva que trate de construir sobre el suelo de que est en posesin, pero no tiene el derecho de denunciar las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de las obras. Tampoco tiene derecho de embarazar los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos, acequias, caeras, etc. Para que sea denunciable la obra nueva, salvo las excepciones, basta justificar esta tentativa. b) Obras nuevas construidas en el predio sirviente que embarazan el goce de una servidumbre constituida en l (art. 931 inc. 1). Tales obras son denunciables porque atentan contra la posesin de la servidumbre. 1) Se ha pretendido que incluso es denunciable la obra concluida. La letra de la ley habla e obras construidas. Adems el titular activo de la servidumbre, por no poder vigilar constantemente el predio sirviente, solo se entera de la obra nueva cuando se produce el embarazo. 2) La concepcin del CC y del CPC (arts. 549 N 4, 565) de obra nueva exige que est terminada. Servidumbres discontinuas e inaparentes. En general, las accione posesorias no proceden respecto de estas

servidumbres (art. 917). Sin embargo, la denuncia de obra nueva no distingue, por lo que habra que aplicarlo sin distincin a todas las servidumbres. Un fallo se pronunci en contra de esta tesis. c) Construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, no sujeto a tal o cual servidumbre (art. 931 inc. 2) d) Obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios (art. 931 inc. 3). 1343. CARCTER DE LA ENUMERACIN; OTRAS OBRAS NUEVAS DENUNCIABLES. La enumeracin de los arts. 930 y 931 no es taxativa. 1344. NATURALEZA JURDICA DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA. 1) Para unos, es una verdadera accin posesoria. 2) Es ms bien una accin cautelar. 1345. EL JUICIO DE OBRA NUEVA. En la primera etapa aparece la finalidad ms cautelar. El juez, si la obra nueva es denunciable, suspende la obra, y solo puede hacerse en lo absolutamente indispensable para no destruir lo edificado previa autorizacin judicial (arts. 565 y 567 CPC). En la segunda etapa se produce el comparendo, y en virtud de las declaraciones y pruebas, el juez dicta sentencia de ratificacin o de alzamiento de la suspensin. Si la sentencia acoge la denuncia, debe ratificar la suspensin provisional, y adems puede ordenar la demolicin de la obra si causa grave perjuicio y previa caucin del denunciante. Si la demolicin no procede, el vencido puede pedir autorizacin para continuar la obra bajo las siguientes condiciones: 1 acreditar que la demolicin le trae grandes perjuicios. 2 Dar caucin suficiente para responder de la demolicin y la indemnizacin que de continuarla puedan seguirse al contendor, en caso de que sea condenado por sentencia firme. 3 Deducir al mismo tiempo demanda ordinaria para que se declare su derecho a continuar la obra (art. 569 y 570). Se la sentencia no acoge la denuncia, debe mandar alzar la suspensin provisional decretada (art. 569 inc., 2) La ley consagra la reserva de acciones ordinarias (art. 569 inc. 2) 1346. LEGITIMACIN ACTIVA. El poseedor (art. 930 inc. 1). Segn la doctrina, tambin pueden entablarla: 1) Los dueos o poseedores de los edificios o heredades perjudicados con la obra nueva (art. 930 inc. 1; 931, inc. 2 y 3; 948 inc. 1); 2) Los titulares activos de la servidumbre (art. 931 inc. 1) 3) Los que tengan en los edificios o heredades perjudicados con la obra nueva de derechos de usufructo, uso y habitacin. 1347. LEGITIMACIN PASIVA. Debe dirigirse contra el dueo de la obra nueva, pero no es necesaria la notificacin del denunciado; basta que sea al que est dirigiendo o ejecutando la obra (art. 566 CPC). 1348. LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA ENTRE COMUNEROS. Solo puede dirigirse contra terceros y no contra condueos poseedores. En otro caso se declar que es denunciable la obra nueva que uno de los comuneros quiere ejercer sobre una muralla medianera, sin los requisitos del art. 855. 1349. SUPUESTOS DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA.

a) Deben instaurarse dentro del ao (art. 950 inc. 1) el plazo debe contarse desde la fecha en que la obra empez a ejecutarse y no desde aquella en que se termin. Puede haber obras que, no obstante haberlo sido, dejan de ser denunciables, pues ha pasado el plazo de prescripcin. Si las acciones no se instauran dentro del ao, los denunciados deben ser amparados en el juicio posesorio y el denunciante o querellante puede solo perseguir su derecho por la va ordinaria. Pero ni aun estas acciones caben cuando segn las reglas para las servidumbres, haya prescrito el derecho (art. 950 incs. 3 y 4). b) Intento de construir una obra nueva denunciable y la posesin del predio o del derecho de goce limitado que aquella viene a afectar. Basta probar la posesin actual. c) La jurisprudencia ha declarado que la querella no debe acogerse si, antes de la iniciacin del juicio, se deshace la obra nueva comenzada. d) El poseedor tiene derecho a que se prohba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que est en posesin. Cuando el inmueble no est inscrito, basta demostrarse la posesin material. Pero si el inmueble est inscrito, debe acreditar adems la posesin inscrita? Y si el poseedor inscrito y el material son distintas personas Quin est legitimado para la denuncia? Pueden denunciarse entre ellos? 1) Todas las interrogantes se resuelven con la teora de la posesin inscrita. 2) Para otros, la nica posesin que exige es la material, por lo que debe ser acogida para el poseedor material aun en contra de quien exhiba un ttulo inscrito. La jurisprudencia es contradictoria.

Seccin III DENUNCIA DE OBRA RUINOSA 1350. ORIGEN HISTRICO Y CONCEPTO. Es la accin que, para evitar o prevenir un perjuicio al sujeto que la entabla, se dirige a obtener la enmienda, reparacin o demolicin de un edificio o cualquiera otra construccin vecina que amenace caerse, o el afianzamiento o extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia (arts. 932 y 935 CC; 571 CPC). Se origina en la caucin romana damno infecto o dao que amenaza. 1351. FINALIDAD. a) La reparacin inmediata del edificio o construccin, o el afianzamiento de rboles que amenazan dao. b) La demolicin de estos edificios o construcciones, o la extraccin de estos rboles. Art. 932. La disposicin se extiende al peligro de construcciones o rboles mal arraigados (art. 935). El denunciante puede demandar dos peticiones, una en subsidio de la otra. Si en todos los casos el dao que se teme no fuera grave, basta que el querellado rinda caucin de resarcir todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga (art. 932 inc. 2 y 935). Problema: 1) Algunos entienden que la peticin relativa a la caucin no puede ser materia de un interdicto. 2) Otros sealan que el CC y CPC no distinguen en cuanto a las diferentes peticiones que puede hacer el denunciante. Lo ms practico es que se solicite en lo principal reparacin o demolicin en lo principal, y solicite rendir caucin en un otros. 1352. NATURALEZA JURDICA. No es una verdadera accin posesoria. Desde luego, no tiende a evitar o reprimir un despojo o una turbacin de la posesin, sino que protege la integridad de las personas y sus bienes.

1353. SUPUESTOS DE LA ACCIN. a) La causa del dao temido debe ser la ruina, es decir, caer o destruirse una cosa (arts. 934 y 935). Por tanto, no hay lugar a la denuncia si el temor del dao no es por la cada, sino por cualquier otro defecto. La ruina puede ser total o parcial, pero debe ser inminente (art. 932). b) La cosa que amenaza ruina debe ser un edificio o construccin, o un rbol. c) El inmueble debe ser vecino del denunciante (art. 932 y 934). d) Ha de temerse que se produzca un perjuicio al denunciante con la ruina. e) La cada no debe haber ocurrido al momento de notificarse la demanda. 1354. LEGITIMACIN ACTIVA. Todo aquel que tema el perjuicio (art. 932). Por tanto, puede interponerla el propietario, poseedor e incluso el mero tenedor. Es necesario ser vecino del edificio ruinoso. Es vecino todo el que posea, ocupe o habite un predio cercano, prximo o inmediato al que caus el dao. El dueo de un edificio es responsable a terceros (vecino que no interpusieron querella de obra ruinosa) de los daos que ocasiones su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra menta al cuidado de un buen padre de familia (art. 2323). Si la vctima es vecino del edificio, puede invocar el art. 2323 si la ruina acaece despus que el dueo fue notificado legalmente de la querella de obra ruinosa. El caso contrario, el vecino no tiene derecho a indemnizacin, pues fue negligente en no advertir el peligro a tiempo: no hay lugar a la indemnizacin, si no hubiere precedido de notificacin de la querella (art. 934 inc. 2). El art. 934 prevalece sobre el art. 2323, pues expresamente seala que no se aplica a los terceros del art. 934. Si la vctima no es un vecino, puede invocar el art. 2323 en todo caso.

1355. LEGITIMACIN PASIVA. Contra el dueo (o poseedor que se reputa dueo) del edificio, construccin o rbol que amenaza caerse (art. 932). 1356. DENUNCIA DE OBRA RUINOSA ENTRE COMUNEROS. No procede. En caso de que sea una muralla ruinosa medianera, se aplica el art. 858. 1357. APLICACIN ESTRICTA DE LAS DISPOSICIONES SOBRE OBRA RUINOSA. En razn de que son excepcionales. 1358. PROCEDIMIENTO; INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL. ste es el interdicto de tramitacin ms rpida. Una vez presentada la demanda, el tribunal a la brevedad y asociado a un perito, debe practicar con notificacin y asistencias de las partes, una inspeccin personal de la obra o rbol denunciado. Con el mrito de sta diligencia, el tribunal falla al tercer da (art. 571 CPC). 1359. CUMPLIMIENTO DE FALLO JUDICIAL. Firme la sentencia, si el querellado no la cumple, se derribar el edificio o se har la reparacin a su costa (art. 932 inc. 1 segunda parte). 1360. CASO EN QUE LA REPARACIN SE HACE POR OTRA PERSONA QUE EL QUERELLADO. Si se ordena reparacin y el querellado no la hace, puede hacerlo un tercero a costa de aqul, quien debe conservar la forma y dimensiones del edificio, salvo que fueren necesarias alteraciones para precaver el peligro, las que deben ajustarse a la voluntad del dueo en lo compatible con la querella (art. 933).

1361. INDEMNIZACIN. 1) Si notificada la querella, cae el edificio, construccin o rbol, se indemniza de todo perjuicio a los vecinos, salvo caso fortuito, a menos de probarse que sin el mal estado de la cosa denunciada, no se habra derribado (art. 934 inc. 1 y 935). 2) Si a la cada no ha precedido notificacin de la querella, no hay lugar a indemnizacin (art. 934 inc. 2 y 935). Si la cada daa a tercero no vecinos, el dueo es obligado a la indemnizacin (art. 2323). 1362. INEXISTENCIA DE LA RESERVA DE LA ACCIN ORDINARIA. Cuando se da lugar al interdicto, no hay reserva de acciones ordinarias (art. 576 CPC). 1363. COSA JUZGADA. La sentencia firme que acoge la demanda produce cosa juzgada substancial. Pero si no se acoge, solo produce cosa juzgada formal, pues puede revocarse va ordinaria. 1364. PRESCRIPCIN. a) No prescribe mientras haya justo motivo de temer el dao que tiende a precaver (art. 950 inc. 2). b) Pero la accin para la indemnizacin del dao sufrido, prescribe para siempre al cabo de un ao completo (art. 950 inc. 1), contado desde que el dao se produjo. Seccin IV OTRAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES 1365. DENOMINACIN GENRICA. 1366. ACCIONES EN RELACIN AL USO DE LAS AGUAS. a) Acciones contra las labores que tuercen la direccin de las aguas corrientes. b) Accin por el estancamiento del agua o desviacin de su curso determinados por las materias que acarrea. 1367. NEGLIGENCIA DAOSA EN DAR SALIDA LAS AGUAS DE QUE SE SIRVE UN PREDIO. 1368. APLICACIN DE LAS NORMAS DEL CDIGO CIVIL SOBRE ACCIONES POSESORIAS. 1369. ACCIONES PARA IMPEDIR DEPSITOS O CORRIENTES DE AGUA, O MATERIAS HMEDAS O PLANTACIONES. 1370. ACCIN Y JUSTICIA PRIVADA PARA LAS INMISIONES DERIVADAS DE LAS RAMAS O RACES DE RBOL AJENO. 1371. DERECHO DE ACCESO COACTIVO AL TERRENO AJENO PARA ENTRAR A COGER LOS FRUTOS QUE DAN A LAS RAMAS TENDIDAS SOBRE L. 1372. ACCIONES CONSAGRADAS EN EL TTULO DE LAS SERVIDUMBRES QUE DEBEN TRAMITARSE COMO LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA. Seccin V ACCIN POPULAR 1373. CONCEPTO. Acciones populares son acciones que se reconocen a cualquiera persona para la defensa de un inters pblico, y sobre todo a aquellas que, por el hecho que lo contraviene, tambin han sufrido o pueden sufrir un dao en su inters privado.

Otros dicen que la accin popular consiste en el derecho concedido al ciudadano de hacer valer en juicio intereses en lugar de los entes pblicos, que de ellos seran titulares y que tambin podran proveer directamente su tutela. 1374. ACCIN POPULAR CON RESPECTO A LUGARES DE USO PBLICO. La municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendr, en favor de los caminos, plazas u otros lugares de uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos a los dueos de heredades o edificios privados (art. 948 inc. 1). 1) La seguridad de los que transitan por estos lugares es condicin para el ejercicio de la accin popular? Para alguna jurisprudencia si es condicin, pero prevalece la interpretacin que la frase para la seguridad de los que transitan no limita la accin al beneficio de los transentes, sino que se puede ejercitar en beneficio general. A juicio del redactor, proteger los lugares de uso pblico y la seguridad de los transentes son dos fines distintos y la accin puede atender a cualquiera de ellos. 2) se pueden deducir como populares todas las acciones posesorias, o solo las especiales? El criterio restringido alude a la ubicacin de la accin popular en el Ttulo de las acciones especiales. Al opinin contraria, acogida por la CS, seala que la disposicin otorga los mismos derechos a los dueos de las heredades, sin limitacin alguna, y esos derechos son los de instaurar todas las acciones posesorias que correspondan, pues el carcter de los bienes de uso pblico es el de que estn destinados al servicio de todos y cada uno de los habitantes, de lo que se desprende que hay inters inmediato de cualquier persona del pueblo en que esos bienes se mantengan para el fin de que fueron destinados. 1375. RECOMPENSA DEL ACTOR DE LA ACCIN POPULAR. La ley estimula el ejercicio de la accin popular. Seala que cuando hay que enmendarse o demolerse una construccin o resarcirse un dao, debe recompensarse al actor a costa del querellado, con una suma que no baje de la dcima ni exceda la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao; sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad (art. 948 inc. 2). 1376. LA ACCIN POPULAR NO OBSTA A LAS QUE PUEDAN INTENTARSE EN EL SLO INTERS PRIVADO. Art. 949. 1377. DISPOSICIONES MUNICIPALES Y ADMINISTRATIVAS. Seccin VI PRESCRIPCIN DE LAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES 1378. ENUNCIACIN. Se sealan en el art. 950 CC: Las acciones concedidas en este ttulo para la indemnizacin de un dao sufrido, prescriben para siempre al cabo de un ao completo. Las dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras haya justo motivo de temerlo. Si las dirigidas contra una obra nueva no se instauraren dentro del ao, los denunciados o querellados sern amparados en el juicio posesorio, y el denunciante o querellante podr solamente perseguir su derecho por la va ordinaria. Pero ni aun esta accin tendr lugar, cuando, segn las reglas dadas para las servidumbres, haya prescrito el derecho.