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Derecho Notarial

Jorge Novoa Miranda

CONTENIDO DE LA SESION 08

LA ESCRITURA PUBLICA

1.8.1.1. Concepto.- Segn prev el artculo 51 del D. Legislativo, escritura pblica es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por el notario, que contiene uno o ms actos jurdicos. Esta definicin legal rene todas las caractersticas que normalmente se le reconoce en la doctrina; es decir, ser un instrumento tpicamente notarial, de carcter protocolar y cuya funcin es contener las declaraciones de voluntad por la que los otorgantes disponen sus intereses mediante actos y negocios jurdicos. 1.8.1.2 Formalidades.La escritura pblica es eminentemente formal. El notario debe guardar la formalidad prevista en la ley bajo sancin de nulidad. Natalio Pedro Etchegaray, en su obra Tcnica y prctica documental. Escrituras y actas notariales, propone la siguiente estructura interna de la escritura pblica: COMPARECENCIA, en que se exprese lugar, fecha, nombre del notario, personas que comparecen, datos personales; el juicio de capacidad notarial y la fe de conocimiento. INTERVENCION, en que el notario deja constancia de si los comparecientes actan por s mismos o por otros. EXPOSICION ESTIPULACION, inmediatamente las partes exponen el negocio, mediante clusulas numeradas, debiendo ir de lo esencial a lo accesorio. CONSTANCIAS NOTARIALES, se incluyen las constancias de tipo fiscal y administrativo que las leyes impongan, cerrndose el documento con la mencin
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de que se ha ledo la escritura; y el consiguiente otorgamiento y firma de las partes ante el notario. Nuestra ley establece que la escritura pblica est estructurada en tres partes: a) Introduccin b) Cuerpo; y c) Conclusin. En la introduccin se expresa la comparecencia de los otorgantes y sus datos personales y de identificacin; el cuerpo contiene la declaracin de voluntad de las partes y los comprobantes de representacin u otros que sean necesarios; por ltimo, la conclusin contiene la mencin de habrsele ledo el documento, de ratificarse la prestacin de consentimiento por los otorgantes; y la firma consiguiente del instrumento. Segn lo que dispone el artculo 54 del D. Legislativo, la introduccin contendr: a) Lugar y fecha de extensin del instrumento. b) Nombre del notario. c) Nombre, nacionalidad, estado civil, domicilio y profesin u ocupacin de los otorgantes; seguida de la indicacin de que proceden por su propio derecho. d) El documento nacional de identidad (D.N.I.) y los legalmente establecidos para la identificacin de extranjeros. e) La circunstancia de intervenir en el instrumento una persona en representacin de otra, con indicacin del documento que lo autoriza. f) La circunstancia de intervenir un intrprete en el caso de que alguno de los otorgantes ignore el idioma en el que se red acta el instrumento. g) La identificacin de intervenir una persona, llevada por el otorgante, en el caso de que ste sea analfabeto, no sepa o no pueda firmar, sea ciego o tenga otro defecto que haga dudosa su habilidad, sin perjuicio de que imprima su huella digital. A esta persona no le alcanza el impedimento de parentesco que seala la Ley para el caso de intervencin de testigos. h) La fe del notario de la capacidad, libertad y conocimiento con que se obligan los
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otorgantes. i) La indicacin de extenderse el instrumento con minuta o sin ella; y, j) Cualquier dato requerido por Ley, que soliciten los otorgantes o que sea necesario a criterio del notario. Segn lo que dispone el artculo 57 del D. Legislativo, el cuerpo contendr : a) La declaracin de voluntad de los otorgantes, contenida en minuta autorizada por letrado, la que se insertar literalmente. b) Los comprobantes que acrediten la representacin cuando sea necesaria su insercin . c) Los documentos que los otorgantes soliciten su insercin . d) Los documentos que por disposicin legal sean exigibles. e) Otros documentos que el notario considere convenientes. Es de suma importancia establecer de quin emana una determinada aseveracin , pues as se tendr en claro al responsable de ello. Por ejemplo, la declaracin de titularidad de un inmueble o la ausencia de cargas o gravmenes son siempre manifestaciones del transmitente y nunca del notario, por lo que este ltimo no tiene responsabilidad por la veracidad o no de esa afirmacin, segn lo que expresa Natalio Pedro Etchegaray en la obra citada. Esta declaracin de voluntad, que conforma el actum y se documenta a travs del dictum, generalmente se materializa a travs de un documento previo llamado MINUTA, y cuyo significado gramatical es de: proyecto o borrador; sin embargo, en el caso particular de nuestro ordenamiento jurdico, la minuta es un documento privado que ya contiene el acto o contrato celebrado por las partes, con la particularidad que est autorizado por abogado y adems en l se hace la solicitud al notario con al fin de que extienda la escritura pblica en base a ella (la minuta). Si bien la escritura se extiende en base a la minuta, la cual debe trascribirse fielmente y en su integridad en la escritura pblica; es posible que los otorgantes modifiquen, aclaren o deroguen alguna o algunas de las estipulaciones de la minuta, de lo que se dejar constancia en la conclusin de la
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escritura. Asimismo, la ley del notariado ha establecido algunos actos jurdicos que no requieren la presentacin de minuta; por tanto, en ellos los comparecientes declaran directamente su voluntad ante notario, sin intermediacin escrita. Estos actos segn lo dispuesto en el artculo 58 del D. Legislativo, son otorgamiento, aceptacin, sustitucin , revocacin y renuncia del poder, renuncia de nacionalidad, nombramiento de tutor y curador en los casos que pueda hacerse por escritura pblica, reconocimiento de hijos, autorizacin para el matrimonio de menores de edad otorgada por quienes ejercen la patria potestad, aceptacin expresa o renuncia de herencia, declaracin jurada de bienes y rentas, donacin de rganos y tejidos, constitucin de micro y pequeas empresas, hipoteca unilateral y otras que la Ley seale. Segn expresa el artculo 59 del D. Legislativo, la conclusin contendr: a) La fe de haberse ledo el instrumento, por el notario o los otorgantes, a su eleccin. b) La ratificacin, modificacin o indicaciones que los otorgantes hicieren , las que tambin sern ledas. c) Las fe de entrega de bienes que se estipulen en el acto jurdico. d) La trascripcin literal de normas legales, cuando en le cuerpo de la escritura se cite sin indicacin de su contenido y estn referidos ha actos de disposicin u otorgamiento de facultades. e) La trascripcin de cualquier documento o declaracin que sea necesario y que pudiera haberse omitido en el cuerpo de la escritura. f) La intervencin de personas que sustituyen a otras, por mandato, suplencia o exigencia de la ley, anotaciones que podrn ser marginales. g) Las omisiones que a criterio del notario deban subsanarse para obtener la inscripcin de los actos jurdicos objeto del instrumento y que los otorgantes no hayan advertido. h) La correccin de algn error u omisin que el notario o los otorgantes adviertan en el instrumento. i) La constancia del nmero de serie de la foja donde se inicia y de la foja donde
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concluye el instrumento; y, j) La impresin dactilar y suscripcin de todos los otorgantes as como la suscripcin del notario, con indicacin de la fecha en que firma cada uno de los otorgantes, as como cuando concluye el proceso de firmas del instrumento. 1.8.1.3.- El Registro de Escrituras Pblicas.- El Registro de Escrituras Pblicas es aquel en que se extienden escrituras, protocolizaciones y las actas que la ley determina (art. 50 del D. Legislativo). En realidad solo son dos los instrumentos protocolares que se pueden extender en este registro: las escrituras pblicas y las actas. La protocolizacin no es en si un instrumento, pues consiste en la incorporacin de un documento determinado al protocolo del notario y que se formaliza a travs de una ACTA DE PROTOCOLIZACION, como expresa Mario Csar Romero Valdivieso en su artculo La protocolizacin notarial publicado en la revista del Colegio de Notarios de Lima.