EL BANCO CENTRAL DE LA REPBLICA ARGENTINA:

3.1. Naturaleza jurdica:

Es una entidad autrquica del Estado Nacional regida por la ley 24.144 y dems normas concordantes. Posee su domicilio en la Capital de la Repblica y podr abrir agencias y nombrar corresponsales en el resto del pas y en el extranjero. Al respecto se sugiere ver: Benelbaz y Coll, T. I, Pg. 58.

Objetivos:
Se encuentra en la cspide del sistema financiero y acta como ente rector relacionndose en forma directa con el Estado y los bancos. Cumple esencialmente una funcin econmica pero con directas consecuencias jurdicas. Su actuacin est reglamentada a travs de su carta orgnica sancionada a travs de la ley 24.144. Su vinculacin con el Estado deriva del hecho de ser: a) Quien ejerce el monopolio en la emisin de la moneda y b) por que es, tambin, agente financiero del estado. Y con los bancos, en particular, por el control que ejerce sobre las mismas. El Banco Central no se relaciona con particulares ni forma parte de las entidades que integran el sistema financiero, su vinculacin es slo con las entidades a quienes coordina y supervisa en su actuacin. La diferencia con los bancos comunes es clara y antolgica puesto que stos son quienes proporcionan los recursos al mercado, en tanto, el Banco Central adapta el volumen a las exigencias de aqul. El Banco Central tiene como misin primaria y fundamental preservar el valor de la moneda (Art. 3 Ley 24.144) y para ello debe regular no slo la cantidad de dinero que emite, sino tambin el crdito. Como bien sealan Benelbaz y Coll, es un hecho conocido que la inflacin no debe tener necesariamente forma de empapelamiento (en el sentido de exceso de emisin) basta con expandir el crdito para provocar similares efectos (emisin secundaria), es de all que la misin no solo es controlar la emisin sino tambin el volumen y regulacin del crdito. Con la preservacin del valor de la moneda se aspira a evitar, o al menos atenuar, las perturbaciones ocasionadas por los fenmenos monetarios en el desenvolvimiento de los negocios ya que de su estabilidad dependen los precios y, por ende, el poder adquisitivo de los distintos sectores de la poblacin. Un aspecto muy importante a destacar es que un Banco Central debe mantenerse libre de influencias polticas y ha de tener, adems, la imposibilidad de realizar operaciones que pongan en peligro su estabilidad. En correspondencia con ello el mismo Art. 3 de la Carta Orgnica (en adelante CO) dispone: El la formulacin y ejecucin de la poltica monetaria y financiera el Banco no estar sujeto a ordenes, indicaciones o instrucciones del Poder Ejecutivo Nacional. Al margen de funcin primordial y de existencia, el Banco Central (en adelante BC) posee a su vez subfunciones las cuales se encuentran directamente ligadas con su objetivo esencial. Estas subfunciones han sido clasificadas por la doctrina en econmicas y jurdicas.

Materia: Derecho Bancario y Mercado de Capitales Profesor: Carlos Lescano Zurro

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3.1.1 Funciones Econmicas:

- Mantenimiento de las reservas: Con la finalidad de que la masa monetaria guarde relacin con la cantidad de reservas existentes. Esta funcin es propia de todos los Bancos Centrales del mundo. La acumulacin de reservas suficientes permite soportar las fluctuaciones del ingreso y egreso de capitales, manteniendo as la estabilidad monetaria. - Emisin de moneda: Esta funcin si bien est delegada al Central, al igual que en la mayora de los pases, no necesariamente es propia de ellos, puesto que nada obsta a que se hubiere establecido esta prerrogativa en otro ente. Al margen de lo dicho el Art. 75 inc. 6 de la CN. es la que impone la necesidad de establece un banco federal con la facultad de emitir moneda. - Regular la moneda y el crdito: Est visto que la misin fundamental del Banco Central es preservar el valor de la moneda y en consonancia con ello debe regular la expansin del crdito y la moneda. En efecto, la estabilidad monetaria y la evolucin del crdito constituyen realidades inescindibles. Para regular y controlar el volumen de circulante el banco cuenta con distintos instrumentos tal como lo son los redescuentos, el rgimen de efectivo mnimo y las operaciones de mercado abierto. El redescuento es una forma de asistencia financiera a travs de la cual el Central les provee liquidez a los bancos descontndoles parte de sus activos (Art. 17 inc. b, CO). En efecto, normalmente las entidades financieras cuando atraviesan problemas de iliquidez transitoria recurren al ente rector, a quin, le ceden parte de sus activos, es decir, crditos que el mismo banco ha otorgado, contra el adelantamiento de los fondos y as obtienen liquidez. Por cierto que el Central les cobra un inters, que directamente se descuenta, que va en relacin al vencimiento de los instrumentos transferidos. Vale decir que es una forma, de parte de los bancos, de tomar dinero. Cuando el Central quiere retraer el circulante eleva las tasas de inters que le cobra a los bancos por sus redescuentos, lo que forzosamente lleva a que los bancos tambin deban elevar sus tasas de prstamo, lo que automticamente produce una merma en el otorgamiento de crditos, retrayndose as el circulante. Va de suyo que esto tambin puede manejarse en sentido inverso, es decir, bajar las tasas, lo que lleva a que se otorguen ms crditos. Otro elemento con el que regula el crdito es el efectivo mnimo o encaje bancario (Art. 28 CO). Algo ya hemos dicho de esto, y bsicamente consiste en fijar un porcentaje de los depsitos que reciben los bancos que deben mantener disponibles. De esta manera existe una porcin del dinero que pasa a estar inmovilizado y no vuelve en crdito, con lo cual tambin se controla la expansin. Si se elevan las tasas de encaje va haber menos crdito, si se reducen opera a la inversa. Por ltimo otra herramienta que utiliza el Central son las denominadas operaciones de mercado abierto, que en realidad no es otra cosa ms que la colocacin de obligaciones (ttulos) emitidos por el Estado, lo que produce una alteracin de la base monetaria. En efecto si una persona compra mil pesos ($ 1000) en ttulos emitidos por el Estado, quiere decir que le ha entregado ese importe al Estado, que en realidad ha de ser al Central que naturalmente opera como agente financiero del Estado, quin lo saca de circulacin reduciendo de esta manera la base monetaria y

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el dinero circulante. stas, que acabamos de describir, son algunas herramientas a travs de las cuales el Banco Central regula el crdito y la moneda. - Agente financiero del Estado: A la vez posee la funcin de operar como agente financiero del Estado. Esto supone hacer las veces de banco del Estado, no en el sentido de asistirlo financieramente, sino en los servicios que le presta, como son: intervenir en las operaciones de crdito externo, emitir y colocar los ttulos de emprstito pblico, realizar las remesas y transacciones que requiera el Estado, etc.. Los Arts. 21 a 27 de la CO, describen en parte cuales son las tareas que desarrolla el Central como Agente financiero del Estado. - Propender al desarrollo del mercado de capitales: Una forma de financiacin, y por ende de obtener crdito es a travs del mercado de capitales que resulta de mucha utilidad para la economa. Una forma de incentivarlo es a travs de la formulacin de polticas monetarias y financieras que tiendan a desarrollar este tipo de operaciones. Otra forma muy importante y donde debe estar presente el Central es generando seguridad y estabilidad, que es lo que puede movilizar este tipo de inversiones.

Funciones jurdicas:
Si bien la misin del Central es esencialmente econmica, en su actuacin despliega una serie de funciones de caractersticas ms bien jurdicas que, por cierto, estn relacionadas con sus objetivos primarios. Es de all, y por una cuestin didctica, que preferimos distinguirlas. - Vigilar el mercado financiero: El sistema financiero debe funcionar sincronizada e integradamente y es esto es lo que posibilita un adecuado servicio. Tal objetivo se logra con una adecuada regulacin y vigilancia del sistema que es la tarea que debe llevar a cabo el Banco Central para lo cual se le asigna lo que se conoce como el poder de polica financiero que se asienta, al decir de Barrera Delfino1, en cuatro pilares fundamentales: 1. Poder reglamentario. 2. Poder de aplicar la ley. 3. Poder de fiscalizacin y control. 4. Poder sancionador o punitivo. Al asignrsele al Central la tareas coordinar el sistema, se le ha delegado tambin toda una serie de prerrogativas que conlleva la potestad de reglamentar la actividad (Art. 4 Ley 21.526). A su vez, operar como guardin de la ley de entidades financieras y de las normas que el mismo dicta, velando por su cumplimiento. Sanciona sus incumplimientos y por ltimo resolver, o juzgador si se quiere, los planteamientos o recursos que ante el se formulan. Es del caso destacar que parte de esta funcin, sobre todo la de custodiar el cumplimiento de la ley y en su caso sancionar, en algunos sistemas son ejercidas por rganos independientes. En nuestro caso, existe la Superintendencia de Entidades Financieras, que es un rgano desconcentrado pero no independiente del Banco Central y que lleva adelante la supervisin de la actividad. Sobre la superintendencia volveremos luego.

Barrera Delfino, Eduardo, Banco Central de la Argentina Carta Orgnica Pg. 29, Edit. EABA.

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- Control de cambios: Esta funcin resulta no slo de lo establecido en el Art. 4 inc. e de la CO, sino de lo establecido en el Art. 1 de la ley 18.924 que rige la actividad de las casas de cambio. En este sentido las variaciones en el tipo de cambio afectan de manera directa la actividad econmica, a la vez inciden sobre las reservas monetarias, sobre la oferta y demanda de bienes etc., lo que despierta tambin un gran inters pblico sobre la actividad y lleva a que se deban dictar normas procurando resguardar el inters general. Es de all que la actividad cambiaria es tambin una actividad reglada y supervisada por el Banco Central, quien ejerce el poder de polica, y ejecuta la poltica cambiaria de acuerdo con la legislacin que se fuere dictando. El ejercicio de esta actividad exige previa conformidad y autorizacin del Central, que puede ser otorgada en funcin del cumplimiento de ciertos requisitos que legitiman a ciertas clases y categoras de entidades.

3.2. Organizacin del Banco Central:

El Directorio y su composicin:
Conforme resulta del Art. 6 de la CO, el Banco Central se encuentra gobernado por un directorio compuesto de diez miembros, dentro de los cuales existe un presidente y un vicepresidente. Son elegidos por el poder ejecutivo con acuerdo del senado. Cabe sealar que el anterior rgimen no prevea la participacin al senado en el proceso de designacin, y esta innovacin deriva de la independencia que se pretende generar del ejecutivo. Todos los miembros duran seis aos en su mandato y pueden ser reelectos. An cuando la norma no lo diga, va de suyo que los directivos debe ser personas con experiencia y versadas en la materia. De igual forma deben tener solvencia moral. El vicepresidente reemplaza al presidente cuando est ausente, impedido o por vacaciones. Fuera de dichos casos desempea las funciones que le asigna el presidente de entre las propias. Si el presidente, el vicepresidente o alguno de los directores fallecieren, renunciaren o de alguna otra forma dejaren vacante sus cargos antes de terminar el perodo por el cual fueron designados, se proceder a nombrar su reemplazante para completar el perodo en la forma prevista para su designacin.

3.2.1. Prohibiciones e incompatibilidades:

Los directores no pueden ser empleados o funcionarios del gobierno nacional, provincial o municipal, ni poseer ningn tipo de cargo que llevara a que dependieran de estos, incluidos poderes legislativo y judicial. No se encuentra alcanzado por esta restriccin el trabajo docente. Tampoco podrn ser directores todas aquellas personas que fueren accionistas, directores, administradores o sndicos, al momento de su designacin, de alguna sociedad que opere como entidad financiera. Los que se encontraran alcanzados por el rgimen de inhabilitacin que prev la ley de entidades financieras (Art. 10 LEF) que comprende entre otros a los inhabilitados para ejercer cargos pblicos, deudores morosos, quebrados, etc. Es del caso destacar que estas causales no slo pueden estar al momento de la designacin, sino tambin podran ser sobrevivientes lo que hara nacer esta incompatibilidad y por ende pasara a operar como una causal de remocin.

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Por cierto que estas restricciones tienden a evitar la existencia de intereses contrapuestos por acumulacin de funciones, y con ello la indecencia o ineptitud en el ejercicio de la funcin.

Retribucin:
La retribucin de los directores y con ello del presidente y vicepresidente surgir del presupuesto que anualmente apruebe el Banco. Dicho presupuesto luego debe ser remitido al Poder Ejecutivo para su confirmacin (Art. 15), extremo que ha despertado crticas de quienes sostienen que ello, violenta la independencia que debiera existir.

Remocin:
La Carta Orgnica, en el Art. 9, hace una diferenciacin en base a las causales de remocin y si bien en ambos casos lo deja en manos del Poder Ejecutivo, en uno de ellos requiere el consejo de una comisin del Congreso. As, en primer trmino, hace referencia al incumplimiento de las disposiciones contenidas en la ley y en el hecho de que operen causales de inhabilitacin. Coincido con Benelbaz y Coll quienes sostienen que en este caso se est haciendo referencia a una causa poltica de exclusin, habida cuenta de que el concepto difiere sustancialmente de lo que podra ser un mal desempeo, dejando un amplio margen de discrecionalidad. En efecto, el mero desacuerdo con las polticas monetarias programada podra ser entendida como un incumplimiento de la ley, de manera tal que no podramos hablar de una verdadera causa de remocin, sino ms bien de la simple voluntad o decisin poltica de sostenerlo. En lo que llamamos la segunda causal, la ley describe a la mala conducta o al incumplimiento de los deberes de funcionario pblico. Vemos ah, que ya se hace referencia a la existencia de una razn personal, reprochable, que amerita el apartamiento del cargo. En este ltimo caso es que se requiere el consejo de una comisin del Honorable Congreso de la Nacin. La realidad es que debera haber sido a la inversa, puesto que si con la intervencin del Congreso se pretendi dar un tiene de objetividad, y con ello resaltar la independencia del Central con el ejecutivo, el dictamen hubiese sido de mayor utilidad, cuando la causal de remocin es poltica y por ende discrecional.

Deliberacin, convocatoria, qurum y mayora:

El presidente convoca a las reuniones de directorio, al menos una vez cada quince das. Esta periodicidad es imperativa por lo que no puede dejar de reunirse dentro de dicho espacio temporal. El qurum, que es el nmero mnimo de asistentes para que un cuerpo colegiado pueda operar, est fijado en cinco de los diez miembros del directorio. Vale decir que sin la presencia del cincuenta por ciento de los integrantes el Directorio no pude deliberar. Respecto a las mayoras, la ley adopta por principio la mayora simple, vale decir que la mocin que ms votos obtenga, sobre los miembros presentes, es la que conforma la voluntad.

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Partiendo de que el nmero de directores es pares, y a la vez que el qurum se forma con cinco miembros, va de suyo que podran darse innumerables situaciones de empate, con lo cual en tal supuesto, el voto del presidente vale doble. Sin perjuicio de lo dicho, cabe sealar que por va de reglamento el Directorio podra establecer mayoras ms estrictas para asuntos singulares. A su vez, existen algunos casos de excepcin al rgimen general de mayoras, tales como la decisin de reestructurar una entidad financiera (Art. 35 bis. LEF), donde se requiere la mayora absoluta del directorio. Por otro lado, la Carta Orgnica prev un rgimen especial para casos de urgencia (Art. 11) donde se habilita al presiente a resolver cuestionas propias del directorio, en consulta con el vicepresidente y con el cargo, luego, de dar cuenta al rgano. Es indudable que en el acto administrativo debern consignarse las razones que habilitan al uso de esta excepcional prerrogativa.

Atribuciones:
En orden a las atribuciones, resulta de suma importancia poder distinguir las atribuciones del directorio como rgano, de aquellas que son propias del presidente del directorio, puesto que funcionalmente operan de distinta forma:

Atribuciones del Presidente:

El Presidente es el funcionario de ms alta jerarqua del Banco Central que tiene a su cargo velar por el fiel cumplimiento de la carta orgnica. Las atribuciones se encuentran enunciadas en el Art. 10 de CO, al cual no remitimos, pero bsicamente son funciones ejecutivas, tales como convocar y representar al directorio, nombrar y separar al personal del banco, proponer al ejecutivo el superintendente y el vicesuperintendente, etc.

Atribuciones del Directorio:

Es este el rgano de direccin y por ende quin tiene en sus manos la consecucin de los fines y funciones que debe concretar el Central. Como lgica consecuencia las atribuciones se encuentran direccionadas en dicho cometido. Remontndonos al Art. 3 de la CO, que determina como misin esencial preservar el valor de la moneda, va de suyo que es quin interviene en la planificacin y ejecucin de las polticas monetarias y cambiarias es el directorio. El Art. 14 de la CO establece un declogo de atribuciones vinculados con estos aspectos, as tenemos que: a.) Interviene en las decisiones que afectan al mercado monetario y cambiario: Evidentemente lo que se procura es sincronizar ambos sistemas para evitar distorsiones e irregularidades, asegurando a su vez fluidez en el movimiento de los recursos. b.) Determina los requisitos de encaje: Esta es una facultad que deriva de la propia funcin de regulacin monetaria y de la incidencia que tiene sobre el mismo el rgimen de efectivo

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mnimo (Art. 28 CO.) Ya nos hemos referido, en algo, al tema y luego ser abordado en profundidad. c.) Fijar las tasas de inters y dems condiciones generales de las operaciones crediticias del Banco, las que no podrn ser inferiores al promedio de la colocacin de las reservas: Es claro que en este caso se est refiriendo a las condiciones bajo las cuales, el Banco Central, podra asistir a una entidad financiera. Lo ms trascendente es que se fija un lmite o piso en el otorgamiento de crditos procurando evitar lo que sera un subsidio o ddiva. Estas son algunas de sus atribuciones, consecuentemente nos remitimos a la norma para su estudio.

Administracin:
La gestin de administracin ser ejercida por intermedio de subgerentes generales que son quienes asesoran al presidente y al directorio. Dependen funcionalmente del presidente o del funcionario que ste designe que actuar en esa funcin con el nombre de gerente general.

Operaciones permitidas y prohibidas:

La actividad que puede llevar adelante el Banco Central desde lo financiero es limitada y tambin tiene como norte los objetivos que estn en la necesidad de su existencia. En efecto su vinculacin operativa con los Bancos es para asistirlos por problemas de iliquidez transitoria y para preservar el buen funcionamiento del sistema. A su vez, por su vinculacin con el Estado realiza operaciones tendientes a la regulacin monetaria, al resguardo y conservacin de las reservas y las derivadas de su condicin de agente financiero del Estado. Al respecto se sugiere ver: Art. 17 y ss.

3.3. Superintendencia de Entidades Financieras:

Antecedentes:
La crisis de las empresas financieras producidas en el mundo en las dcadas de los 70 y 80 llev a un replanteamiento de la necesidad de supervisin y control de entidades financieras. La insuficiencia de los instrumentos tradicionales para evaluar y prevenir tempranamente las graves dificultades de una entidad financiera se hicieron evidentes. Esta situacin llev, en el ao 1992, a la creacin de la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias, como un rgano desconcentrado del Banco Central, aunque presupuestariamente dependiente y sujeto a sus auditorias. Al respecto se sugieren ver: Benelbaz y Coll, T. I, Pg. 137 y ss. Castellano y D`Felice, Pg. 78 y ss.

Naturaleza Jurdica y composicin:

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Tal como lo hemos reseado, se trata de un rgano desconcentrado que es un fenmeno administrativo especfico que resulta de atribuir normativamente competencia exclusiva a un rgano inserto dentro de una estructura jerrquica. El rgano desconcentrado deviene en receptor de parte de la competencia que le corresponde al rgano superior que integra y del que forma parte. La desconcentracin configura una tcnica de organizacin para el logro del ejercicio efectivo de los poderes del Estado. De esto se sigue que no posee personalidad jurdica y que todos sus actos se imputan de manera directa al rgano al cual pertenecen. La administracin de la Superintendencia estar a cargo de un Superintendente y un Vicesuperintendente y los subgerentes del rea que la integran.

Funciones:
En su carcter de rgano desconcentrado la Superintendencia posee funciones propias y que son las que ejerce sin necesidad de requerimiento o autorizacin previa y otras que le son derivadas, en las cuales se plantea la necesidad de consulta o la autorizacin por parte del Banco Central. Las funciones derivadas son las que resultan del Art. 46 y 49 de la CO, y las propias son las que enuncia el Art. 47y ss. de la CO.

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