You are on page 1of 5

Aula 02 1.2.2 - Evoluo do Tipo.

1 Fase: o tipo tinha mero carter descritivo, sem contedo valorativo (obra de Beling, Die Lehre Verbrechen, de 1906, conceito de Tatbestand); 2 Fase: criao do carter indicirio da ilicitude, ou seja, o agente pratica um fato tpico, assim, provavelmente, esse fato ser antijurdico/ilcito. 3 Fase: fez a unio do tipo com a ilicitude ( ratio essendi), neste caso, ou o fato tpico e ilcito, ou atpico e lcito, sendo a norma assim descrita, matar algum, ilicitamente (art 121 CP) 1.2.3 - Classificao do Tipo (tem a incumbncia de descrever a conduta que se quer proibir ou impor, sob ameaa de sano): - BSICO: a descrio bsica da conduta proibida (art 121, art 155, art 157). - DERIVADO: so condutas unidas a determinadas circunstncias, que podem aumentar ou diminuir a pena (art 121, 1 privilegiado ou 2-qualificado). Esto sempre ligados a figura principal (cabea do artigo), ou seja, no existe tipo derivado autnomo, sendo esse nosso posicionamento. Obs: Assim, conforme o art 30 do CP (no se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal), deste modo, todos os tipos derivados ligados a figura principal, os fazem qualificados ou privilegiados, todos so circunstncias, razo pela qual no se comunicam. Para melhor entendimento, ELEMENTARES so dados indispensveis ao tipo penal, assim, a falta de algum destes dados gera a atipicidade absoluta ou relativa (desclassificao art 123 - estado puerperal, a falta deste elemento gera desclassificao para homicdio), j no caso do motivo ftil (art 121, 2, I), mesmo sem esta circunstncia, ainda existir o crime de homicdio, salientando-se que est circunstncia no se comunica aos co-agentes. - FECHADO: so os que possuem a descrio completa, precisa da conduta proibida, no dando margem a interpretaes diversas, sendo esse seu objetivo (ex: art 121). - ABERTO: Em determinadas situaes, o legislador no tem condies de prever todas as condutas possveis de acontecer em sociedade, assim, no h a descrio completa e precisa (detalhada) do modelo de conduta penal, sendo necessria sua complementao pelo intrprete (ex. crimes culposos art 121, 3 - homicdio culposo inobservncia do dever de cuidado do homem mdio homo mediu). Obs: No so todos os crimes culposos, tipos abertos, pois h casos expressos que o legislador descreve expressamente a conduta culposa (art 180, 3 - receptao culposa), sendo um tipo fechado. - CONGRUENTE: quando a elemento objetiva (dolo) da ao (conduta) amolda-se perfeitamente a parte subjetiva (especial fim de agir), ou seja, quando a vontade alcana a realizao subjetiva. Isto ocorre, normalmente, nos tipos dolosos (ex: homicdio art 121, leses corporais simples art 129, cabea e violao de domiclio art 150, etc) - INCONGRUENTE: quando a parte subjetiva (especial fim de agir) da ao diverge com a parte objetiva (dolo), ou seja, o agente quer (vontade ou finalidade), mas no o atinge (elemento subjetivo). Obs: Exemplo, art 148 sequestro ou crcere privado: impedir to-somente o direito de ir, vir ou permecer, como no caso de impedir a liberao ambulatorial (tipo congruente), j no caso do art 159 extoro mediante seqestre exige-se alm da agresso ao direito de ir, vir ou permanecer, o especial fim de agir, que obter a vantagem indevida (preo ou resgate). Estes modelos tambm so usados para delimitar as figuras simples das qualificadas. - COMPLEXO: Na teoria causal, o tipo penal se aperfeioava com elementos objetivos (fato tpico + antijurdico), sendo a culpabilidade (dolo + culpa) o elemento subjetivo. Com a teoria finalista (Welzel), o dolo e culpa migraram para o fato tpico, sendo que o injusto passou a ser subjetivo, e a culpabilidade meramente normativa. O tipo complexo, exige a unio dos elementos objetivos e subjetivos, assim, quando lhe faltar esta ltima (elemento subjetivo), ou seja, quando o agente no age com dolo, por lha faltar a vontade e a conscincia de participar da conduta prevista no tipo penal, e se o fato no for punido a ttulo de culpa, a soluo ser a atipicidade, em razo do erro de tipo, que visa afastar o dolo do agente. Seus elementos do tipo complexo Objetivo: descreve a ao, o objeto da ao, e em alguns casos o resultado, as circunstncias externas do fato e a pessoa do autor e vtima, podendo ser descritivos (descrevem claramente o que se probe) e normativos (necessitam de valorao do interprete, de um juzo de valor mulher honesta art 215, 216 e 219, dignidade e

decoro art 140, sem justa causa art 153, 154, 244, 246 e 248), enquanto que o Subjetivo, o dolo (vontade livre e consciente destinado a determinado fim), sendo que alguns autores integram a este elemento a culpa, bem como o especial fim de agir (art 159 extorso mediante seqestro obter vantagem como resgate). H posio doutrinria contra, onde o DOLO englobaria o especial fim de agir. 1.2.4 - Elementos do tipo penal: - NCLEO: o verbo que descreve a conduta proibida em lei, podendo ser uninuclear (um s verbo art 121) ou de ao mltipla ou de contedo variado (art 33 da Lei n 11.343/06 Lei de Drogas); - SUJEITO ATIVO: quem pratica a conduta descrita no tipo. Pode ser limitado pelo legislador nos chamados crime prprio em virtude de certas caractersticas ou condies pessoas do agente (ex. art 312 peculato funcionrio pblico). O sujeito ativo do crime s pode ser o homem, porm, com o advento da Lei n 9.605/98 (Lei Ambiental) j h entendimentos contrrios ao brocardo latino societas delinquere non potest (ente moral ou pessoa jurdica). - SUJEITO PASSIVO: quem sofre o dano, sendo primeiro o FORMAL (o Estado que sempre sofre) e depois o MATERIAL que o titular do bem ou o interessado juridicamente na proteo do bem atingido, que tambm poder ser o Estado. Pode ser pessoa fsica ou jurdica, alm de ser determinada (art 312 peculado funcionrio pblico). - MOTIVOS: so as razes do crime, e tambm podem vir expressos na figura tpica(art 121, 1 e 2 - relevante valor moral ou social). - MEIOS: objetos utilizados para o desiderato criminoso (art 121, 2, III -emprego de veneno, fogo, asfixia, tortura) - MODOS: como a atividade foi realizada (art 121, 2, IV traio, emboscada, dissimulao) - FIM ESPECIAL: tem a finalidade de diferenci-lo dos demais crimes, o especial fim de agir (art 155 furto para si ou para outrem, art 184, 1 - violao de direito autoral lucro). - OCASIO: momento do crime, horrio (art 155, 1 - repouso noturno, art 150, 1 - noite) - LUGAR: o local onde a infrao deve ser praticada (art 150, 1 - lugar ermo, art 233 ato obsceno em lugar pblico. - OBJETO MATERIAL: a pessoa ou a coisa contra qual recai a conduta criminosa (ex: furto coisa alheia mvel, homicdio corpo humano) Obs: Objeto Jurdico: o bem juridicamente protegido pela lei (homicdio vida, art 213 estupro OM: a mulher e o OJ a liberdade sexual-costumes). OJ no descrito no tipo, porm define o valor tutelado pela norma. 1.2.5 - Tipicidade direta e indireta. Direta: ocorre quando a conduta do agente se amoldar perfeitamente ao tipo (art 121, matar algum), porm, existe condutas que s sero subsumidas ao tipo penal socorrendo-se a normas de extenso (art 14, II tentativa, art 29 concurso de pessoas responde ainda que no tenha praticado o ncleo do tipo) neste caso teremos tipicidade indireta. 1.2.6 - Funes do Tipo. So trs funes bsicas: - Garantidora: a responsabilizao penal ocorrer apenas nas condutas descritas na lei. Beneficia o cidado. - Fundamentadora: d amparo para aplicao da pena e da sano (ius puniendi). Beneficia o Estado. - Selecionador de condutas: se embasa no princpio da interveno mnima, da lesividade e adequao social. 1.3 - NORMAS PENAIS: Baseia-se segundo o princpio insculpido no art 5, XXXIX (39), da CF e art 1 do CP, no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (princpio da reserva legal). 1.3.1 Teoria Biding (Karl Ludwig Lorenz Binding - April 6, 1841 April 7, 1920).

A norma penal tem natureza imperativa, sendo abstratamente direcionada a todos, de carter proibitiva implcita, visto que a lei no contm proibies diretas (ex:de no matar). Assim, para Biding o criminoso, ao cometer um crime, no infringe a lei, mas sim, a norma penal nela contida. Como o tipo legal traz em seu bojo uma estrutura imperativa, o indivduo, ao praticar a conduta tpica, no desobedece a lei, amoldando-se a ela perfeitamente, o que evidencia que a ofensa em relao norma penal contida no enunciado legal. Partindo dessa premissa, Binding defendia a diferena entre norma penal e lei penal. Para ele, a norma que contm carter mandamental proibitivo, posto que a lei possui, apenas, mero carter descritivo da conduta considerada ilegal. Para ele, a norma que contm carter mandamental proibitivo, posto que a lei possui, apenas, mero carter descritivo da conduta considerada ilegal. A doutrina moderna no comunga deste entendimento (Damsio, Luiz Regis Prado, Rogrio Greco), pois para eles, a LEI A FONTE DA NORMA PENAL. A NORMA O CONTUDO DA LEI, pois a lei penal contm uma norma, que a proibio da conduta descrita, assim, em matar algum, tal pena (6- 12 anos), est contida a norma proibitiva no matars. 1.3.2 Normas penais Incriminadoras e No Incriminadoras. No existem apenas no Cdigo Penal normas penais que visam proibio de condutas e aplicao de pena (I). Existem normas que ao invs de punir, tem a funo de explicativa e at mesmo de excluir o crime ou isentar o agente de pena (NI). Normas penais incriminadoras:- Proibitivas (o tipo penal prev um atuar positivo, que ensejar a punio ex: art 163 dano destruir, inutilizar ou deteriorar), aqui pune-se porque o agente agiu conforme a lei. - Mandamentais (o tipo penal prev a responsabilizao do no atuar que deveria ser realizado art 135 omisso de socorro), aqui pune-se porque o agente deixou de fazer algo determinado na lei. Preceitos da norma penal incriminadora: preceito primrio (descrio do tipo preceptum iuris) e secundrio (pena ou sano sanctio iuris) Obs: a norma PRECEPTIVA, est ligado aos crimes omissivos, que abrange as normas mandamentais, no caso de omisso prpria, ou ainda, em normas proibitivas, no caso de omisso na posio de garantidor (tem o dever/obrigao legal de agir porque assumiu o risco). So normas preceptivas aqueles que determinam um agir do agente, para que no sejam omissos, devem atuar sob pena de crime. Normas penais no incriminadoras: possui a finalidade de tornar lcitas determinadas condutas, afastar a culpabilidade, esclarecer conceitos, fornecer princpios gerais para aplicao da lei penal, sendo que em regra encontram-se na parte geral do CP. Elas dividem-se em: - Permissivas: excluem a responsabilidade penal, sendo Justificante, quando afastam a ilicitude da conduta do agente (art 23, 24 e 25 CP), ou, ainda, Exculpantes, quando afastam a culpabilidade do agente (art 26, cabea, e 28, 1 CP); Obs: - Escusas Absolutrias: Existem normas permissivas que afastam a punibilidade estatal, criando imunidades ao agente que so irrununciveis, assim, ainda que exista o crime, o mesmo no ser punido por questes de poltica criminal. Ex: art 181( isento de pena). - Perdo Judicial: Tambm extingue a punibilidade (art 107, IX), e deve ser prevista em lei, nunca poder ser aplicada em previso legal, podendo ser aplicado em casos culposos (art 121, 5 - homicdio) ou em dolosos (art 140, 1 - injria), podendo ser direito pblico subjetivo do acusado, tendo como natureza jurdica est deciso, de declaratria da extino da punibilidade. Por fim, h o caso de perdo judicial ao delator (delao premiada), ex: art 13, I, II e III da Lei n 9.841/99. - Explicativas: so aquelas que visam fornecer o conceito para a aplicao da lei penal (art 327 funcionrio pblico, art 150, 4 - casa). - Complementares: so as que fornecem princpios gerais para aplicao da lei penal (art 59 e 68 do CP). 1.3.3 Normas Penais Em Branco (Primeiramente Remetidas). So as que tem necessidade de complementao para que se possa compreender o seu preceito primrio, assim, ainda que descrito a conduta do agente, essa descrio requer, obrigatoriamente, um complemento extrado de outro

documento (lei, decreto, regulamento, etc). Exemplo. Art 33 da Lei 11.343/06 (Trfico de drogas), neste caso, as drogas em desacordo com a determinao legal, quais drogas ??, que espcie ??, o interprete se subsidiara nos regulamento da ANVISA (agncia nacional de vigilncia sanitria), assim, estas normas podero ser: - Homogneas (sentido amplo): quando esto no mesmo dispositivo legal, ex: art 237 (CP - contrair casamento com impedimento lei) + art 1521, Ia VII (CC - impedimentos lei). - Heterogneas (sentido estrito): quando sua complementao vem de fonte diversa daquela que o editou. Ex: lei de drogas, uma lei e outra regulamento. 1.3.4 - Normas Penais Imperfeitas ou Incompletas (Secundariamente Remetidas). So aquelas que no possuem o preceito secundrio (sanctio iuris), devendo a mesma ser complementada por outro dispositivo, que no caso, s pode ser a LEI. Ex. Art 304, uso de documento falso, a pena a mesma da falsificao do documento. Ou ainda, o caso do art 1. da Lei 2.889/56, que define e pune o crime de genocdio. O art 1. est assim redigido: "Quem com inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, racial ou religioso, como tal: [...] Ser punido: Com as penas do art 121, 2., do Cdigo Penal, no caso da letra a.". AO PENAL. o direito subjetivo (de cada pessoa), autnomo (no se confunde com o direito material o que ir se discutir na ao), abstrato (independe da existncia do direito material), instrumental (serve de meio para alcanar um fim que a pretenso resistida ou insatisfeita) e pblica (porque dirigi-se ao Estado e contra o ru) (Paulo Rangel, Curso Processual Penal, Lmen Iuris). AP de Iniciativa Pblica: - Incondicionada: o Ministrio Pblico titular da ao, a regra, sendo feita por excluso, a ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declarar privativa do ofendido (art 100 CP). - Condicionada representao do ofendido ou requisio do MJ: Trata-se de condio de procedibilidade. Ex. art 225, 2 - crimes sexuais com vtima pobre representao art 145, nico MJ. - AP de iniciativa Privada. Propriamente dita: O direito de acusar pertence a vtima ou quem tem o direito de represent-la (art 100, 4 CP e art 31 CPP). realizada atravs da queixa-crime. Ex: Art 138 calnia, art 139 difamao. Subsidiria da pblica: quando o rgo do MP deixa de proceder por inrcia ou desdia, a parte ofendida pode propor a ao (Art 100, 3 CP, art 29 CPP e art 5, LIX ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica se esta no for intentada no prazo legal). Personalssima: Apenas o ofendido pode propor nica e exclusivamente, tendo em vista que a infrao atingiu a vtima to profundamente que s ela deve emitir o juzo de pertinncia da ao, no havendo nem sucesso por morte do ofendido. Ex. Art 236 - nico erro no casamento). 1.4 MAJORANTES E MINORANTES: Existem as atenuantes (art 65) e agarvantes (art 61), que encontra-se na parte geral do CP. Trata-se de instituto que encontra-se na parte geral (causa geral) e especial (causa especial) do CP que visam aumentar o diminuir a pena. So aplicadas na ltima fase de aplicao da pena (art 68 do CP), para encontrar-se a pena final ou justa. Ela vir sempre em fraes, a exemplo da tentativa, art 14, II, do CP (diminuda de 1/3 a 2/3). Outro exemplo, furto noturno, art 155, 1, que determina um aumento de 1/3. 1.5. CONFLITO OU CONCURSO APARENTE DE NORMAS. Existem casos que aparentemente seria possvel aplicar duas ou mais normas, porm, apenas uma ser aplicada, e para sanar este conflito, usa-se os seguintes institutos:

- Especialidade: norma especial afasta norma geral (ex: art 121 e art 123 infanticdio ou art 171 e art 313 peculato por erro). - Subsidiariedade: na ausncia ou impossibilidade de aplicao de norma mais grave, aplica-se a menos grave, e o soldado de reserva de Nelson Hungria Hoffbauer (nascido em Alm Paraba, 16 de maio de 1891 Rio de Janeiro, 26 de maro de 1969, Ministro do STF 51 at 61, autor do projeto do cdigo penal de 1940). Ex. expressa art 132 crime de perigo, 238, 239, 249 e 307 falsa identidade, tcita art 311, excesso de velocidade, porm, havendo morte aplica-se o art 302 do CTN LEI N 9.503, DE 23 DE SETEMBRO DE 1997. Crtica: no existe diferena entre especialidade e subsidiariedade - Consuno: ocorre quando um crime meio necessrio ou normal na fase de preparao ou de execuo de outro crime, assim, o crime de perigo (art 132) absorvido pela leso corporal (art 129), que absorvida pelo homicdio (art 121), ou ainda, o furto (art 155) absorve a violao de domiclio (art 150). E o caso de antefato impunvel. Ex. o falso (art 297e 298) cometido contra o cheque no caso do estelionato (art 171) smula 17 do STJ. J no e psfato impunvel, temos o caso da vendo do produto do furto ou roubo, que no ser considerado estelionato (art 171), ou no caso de moeda falsa (art 298), s responde pela falsificao e no por sua colocao em circulao (art 298, 2). - Alternatividade: aplica-se aos casos dos crimes de ao mltipla ou contedo variado. Art 33 da Lei n 11.343/06. Aplica-se apenas um ncleo bsico do tipo.