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DERECHO CORPORATIVO

DERECHO EMPRESARIAL

El derecho empresarial es la rama del derecho por la cual se rigen las empresas. Este abarca dos tipos de derecho: el derecho tributario y el derecho laboral. El derecho empresarial puede ser definido como la rama del derecho que estudia y regula la empresa, por lo cual es claro que la misma existe en todos los pases.
La empresa debe ser estudiada en el derecho empresarial, sin embargo, sus estudios son muy escasos. La ubicacin del derecho estudiado como es el derecho empresarial es en el derecho privado, pblico y social. Es en derecho privado porque abarca a derecho civil y comercial o mercantil. Es en derecho pblico porque abarca a registral, notarial, tributario, aduanero, penal de la empresa, constitucional de la empresa, entre otras. Y es en derecho social porque abarca al derecho laboral o de trabajo y al derecho familiar o derecho familiar.

ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO EMPRESARIAL

Para delimitar el contenido del Derecho Empresarial es conveniente revisar, en primer lugar, el proceso histrico Mercantil que ha sufrido esta disciplina; en segundo trmino, observar atentamente la realidad. La doctrina est de acuerdo. 1.1. Roma.- El desenvolvimiento del comercio y de la actividad mercantil en Roma fue extraordinariamente intenso y floreciente, mientras que no es clara la existencia de ordenamiento particular jurdico-mercantil. Por la trascendencia y perfeccin de su derecho, por su influjo secular sobre los ordenamientos jurdicos posteriores y por la indudable importancia del comercio,

DERECHO CORPORATIVO tanto los historiadores como los dogmticos del derecho mercantil se han preguntado, por qu no puede hablarse en Roma de derecho mercantil separado?. HUVELIN ha escrito "sin duda el derecho comercial romano se habra separado del civil si hubiera continuado desenvolvindose en las condiciones en que haba nacido, es decir, como un derecho internacional del mercado. Pero no continu porque el derecho del mercado devino en derecho privado interno. El derecho mercantil Especializado no existe ms que all donde ha podido desarrollarse como derecho internacional." HUVELIN explica que la separacin no lleg a producirse a consecuencia de la situacin poltica producto de las conquistas de Roma. En efecto, en el momento mismo en que su comercio se desarrollaba, Roma conquistaba los pases con los cuales tena relaciones comerciales. Las convenciones bilaterales de comercio cedan puesto a concesiones unilaterales. Y si a ello agregamos, como seala ROCCO "la preferencia de que goz la buena fe, el reconocimiento general de los usos comerciales, el excelente procedimiento declarativo, la ejecucin rigurosa por deudas fundada en el principio de la universalidad y de la generalidad como el actual procedimiento concursal, y las facultades casi legislativas reconocidas al Pretor de las que usaba precisamente para adecuar las instituciones jurdicas a las necesidades de la vida, comprenderemos por qu fue ms que suficiente el derecho romano comn para regular tambin las relaciones comerciales" La unidad sustancial del derecho privado en Roma, segn el pensamiento de GOLDSCHMIDT proviene de cuatro puntos: primero, de la naturaleza dinmica del sistema; segundo, de su flexibilidad y ductibilidad; tercero, del perfeccionamiento de sus construcciones doctrinales; y, cuarto, de la aplicacin del derecho por el Pretor. Ante un ordenamiento general de tales coordenadas y aplicados de esta forma, no tena sentido ni razn de existir un ordenamiento especial. 1.2. Aparicin de un ordenamiento jurdico mercantil. Un ordenamiento jurdico mercantil existir si lo reclaman un conjunto de exigencias de la realidad social.Los factores para la aparicin de este ordenamiento pueden agruparse en dos apartados: uno, de carcter econmico-social y poltico; y otro, de naturaleza netamente jurdico. LACARRA afirma que a esta situacin heterognea sucede una etapa de gran homogeneidad que con distintos matices e incluso denominaciones se ha venido comnmente a rotular Feudalismo. La agricultura se convirti en el centro de las actividades y en la actividad fundamental de las gentes. Una agricultura cuyo objetivo era la produccin de bienes suficientes para reas cerradas dependientes del castillo seorial.

DERECHO CORPORATIVO La dependencia con este centro de poder e influencia no era contractual sino institucional, dispersndose as la soberana en los lugares que aglomeraban ncleos de poblacin. En sntesis condiciones desfavorables para un desarrollo del comercio. Tres causas esenciales han sido sealadas como el embrin que propicia una nueva situacin: la desaparicin del peligro de las invasiones, el aumento de la produccin y el crecimiento demogrfico. Estos tres factores producen un fenmeno nuevo y de una trascendencia extraordinaria para nuestro estudio: la creacin de las "civitas". La ciudad se convierte en el centro neurlgico del sistema de organizacin social, con una singular trascendencia sobre la expansin del trfico mercantil y del mercado. En la ciudad y en torno a la ciudad se comienza a desarrollar un comercio de corte nuevo. El comercio fue entonces la gran palanca de transformacin de la cultura econmica occidental y de la industria en su inclemente estado artesanal. 1.3. Consolidacin de un ordenamiento jurdico comercial. 1.3.1 Factores econmicos, sociales y polticos. Para el siglo XVI todos los gobiernos monrquicos haban adoptado una poltica consciente de explotacin de recursos naturales, de fomento del comercio tanto interior como exterior y de desarrollo del poder nacional. Por primera vez desde la cada del imperio romano, la sociedad europea tena una clase considerable de hombres que posean dinero y espritu de empresa. Por razones obvias, esa clase era el enemigo natural de la nobleza y de todas las divisiones y desrdenes fomentados por los aristcratas. Los intereses de aquellos necesitaban un gobierno fuerte tanto en el pas como fuera de l. Es el comienzo del mercantilismo en lo econmico, el absolutismo en lo poltico, la lucha por el poder de la burguesa en lo social y la ruptura del hombre con Dios en lo religioso. 1.3.2. Factores jurdicos. A pesar de la enorme influencia del Imperio Romano a travs de la historia, en el proceso formativo del ordenamiento jurdico mercantil no se advierte de manera singular su presencia. La expansin de este ordenamiento se produce por una natural interrelacin de normas como consecuencia del mismo desarrollo comercial que dio origen a un derecho mercantil esencialmente profesional. 1.3.3 Acto de Comercio. a. El derecho mercantil se inici como un derecho profesional que se cre lentamente, por obra de usos y costumbres, para regular las relaciones entre comerciantes, por las operaciones concluidas en ferias y mercados. La intromisin en estos negocios de personas ajenas a la profesin introdujo la ficcin de la calidad de comerciante de quienes intervenan en tales actos. Se trata en realidad de un derecho esencialmente profesional, subjetivo, calidad que se mantiene en el Cdigo Alemn de 1897. b. El Cdigo Francs de 1807 dio a su doctrina fundamento para concretar una teora de los actos de comercio, con prescindencia de la calidad de quien o de quienes lo celebran. Dicho Cdigo es el que transform radicalmente el carcter del derecho mercantil y con la promulgacin del mismo se inicia una poca en la historia del derecho comercial. GARRIGUES afirma que se trat de una desdichada invencin francesa causante de la confusin en que se debate el Derecho Mercantil contemporneo. Consagra precisamente que el derecho mercantil deja de ser

DERECHO CORPORATIVO derecho de los comerciantes y se convierte en derecho de los actos de comercio. Por tanto se amplia la aplicacin del derecho mercantil a todos los actos de comercio, prescindiendo de la cualidad o de la profesin de los autores.

DERECHO CORPORATIVO

El derecho corporativo estudia las normas relativas a la empresa y su actividad empresarial. La actividad empresarial tiene como objetivo conjuntar los factores de la produccin en una relacin organizada determinando qu cantidad de los factores de la produccin deben ser empleados para cumplir con los ciclos econmicos. Las normas relativas al funcionamiento de la empresa son dismbolas y derivan de las diversas categoras de derecho que se han creado a lo largo del tiempo, cada una partiendo de posturas interpretativas y con la finalidad de resolver problemas particulares. La empresa como institucin no ha sido definida unnimemente, y las normas del derecho contemporneo en sus definiciones tradicionales asimilan el concepto al de sociedad mercantil. La sociedad mercantil en su nocin tradicional es sujeto de derecho, es considerada una universalidad de derechos y cuenta con patrimonio separado al de los socios, y generalmente reconocida por una ficcin jurdica como una entidad o persona moral.

En nuestra legislacin, el Cdigo Civil establece que la persona moral o jurdica existe por reconocimiento del Estado, que cuenta con personalidad y patrimonio distinto al de sus asociados o creadores, es decir, tiene vida propia, por lo que al ser constituida, por ese hecho se considera jurdicamente que nace y por ello goza de los derechos y tiene obligaciones que fijan las leyes. La fraccin IV del artculo 25 del Cdigo Civil establece que son personas morales las sociedades civiles y mercantiles. De conformidad con el artculo 26 del Cdigo Civil, las personas morales puedan ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institucin y de acuerdo al artculo 27, obran y se obligan por medio de los rganos que las representan, sea por la disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.

DERECHO CORPORATIVO

En nuestra legislacin, el Cdigo Civil establece que la persona moral o jurdica existe por reconocimiento del Estado, que cuenta con personalidad y patrimonio distinto al de sus asociados o creadores, es decir, tiene vida propia, por lo que al ser constituida, por ese hecho se considera jurdicamente que nace y por ello goza de los derechos y tiene obligaciones que fijan las leyes. La fraccin IV del artculo 25 del Cdigo Civil establece que son personas morales las sociedades civiles y mercantiles. De conformidad con el artculo 26 del Cdigo Civil, las personas morales puedan ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institucin y de acuerdo al artculo 27, obran y se obligan por medio de los rganos que las representan, sea por la disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. Las primeras instituciones que rigieron a la empresa se derivaron del derecho civil y han ido evolucionando conforme a las normas generadas por el derecho mercantil hasta las construidas por el derecho administrativo y el derecho econmico, pero es indispensable partir, de los fundamentos ms simples, como el reconocimiento de la empresa por el Estado; la personalidad jurdica de la empresa se va construyendo sobre instituciones preexistentes o sobre yuxtaposiciones de acuerdo a las necesidades del modelo a normar, es decir, pueden y de hecho coexisten instituciones concebidas para distintos modelos econmicos. La estructura del derecho civil descansaba originalmente sobre un modelo econmico fundamentado en mercados cerrados y autosuficientes, reconociendo como institucin principal de la actividad econmica a la sociedad civil, por lo que organiza su actividad mediante la ficcin que reconoce la formacin de un patrimonio, en virtud de aportaciones de socios, con el fin de combinar esfuerzos y recursos para la realizacin de un fin comn de carcter preponderantemente econmico, pero que no debe constituir una especulacin mercantil. Conforme las relaciones en los mercados se transforman y se hacen ms complejas, el derecho comienza a regular las transacciones mercantiles mediante sus propias normas que adquieren un carcter especial; los mercados transitan a un modelo de apertura de fronteras, por lo que el derecho mercantil, emerge como una rama autnoma que crea sus propias instituciones. En Mxico con una tradicin romanista del derecho, en contraposicin del derecho anglosajn, el derecho mercantil se estructura de manera diferenciada y autnoma

DERECHO CORPORATIVO del derecho civil; la legislacin adopt un sistema mixto, regulando as la figura del comerciante y a la empresa bajo el denominado criterio subjetivo, as como el acto de comercio bajo el denominado criterio objetivo. La legislacin mercantil tradicional considera a la empresa como un negocio jurdico con elementos incorporales y corporales; los primeros comprenden la clientela, el crdito, el derecho al arrendamiento y la llamada propiedad intelectual (derecho de autor y propiedad industrial). Los elementos corporales comprenden a los muebles y enseres, las mercancas y las materias primas que son propiedad de la empresa. La negociacin mercantil es definida por el Doctor Mantilla Molina como "el conjunto de cosas y derechos combinados para obtener u ofrecer al pblico bienes o servicios, sistemticamente y con propsito de lucro"[1], elementos que permanecen mientras subsista la combinacin de cosas y derechos que la forman; luego entonces, la negociacin mercantil, bajo la ptica del derecho mercantil se asimila y equipara a la institucin de la empresa y a la de persona moral desarrollada por el derecho civil; sin embargo, no existe una definicin universalmente aceptada del trmino empresa; la doctrina tan slo reconoce cuando se refiere a la nocin de empresa, a la combinacin de derechos y obligaciones que se generan al combinar los factores de la produccin al ofrecer bienes y servicios en el mercado y con el nimo del lucro. "En trminos generales puede decirse que la negociacin es una forma de manifestacin externa de la empresa, la realidad tangible que ha menester para actuarse, cuando es permanente; la organizacin de los factores de la produccin en qu consiste la empresa; pero al mismo tiempo indisolublemente ligada con ella: como todo cuerpo proyecta sombra, toda empresa se manifestar por una negociacin. Y sin embargo, tal vinculacin no es cierta; hay casos excepcionales si se quiere, en que existen empresas sin haber negociacin; por ejemplo, quienes celebran todos los contratos necesarios para dar una sola funcin teatral, realizan sin duda, una empresa de espectculos pblicos (artculo 75, fraccin XI del Cdigo de Comercio) pero si se carece del establecimiento, de bienes materiales, de nombre, de clientela, etctera, no es posible considerarlas exteriorizadas en una negociacin y no es susceptible, como las verdaderas negociaciones, de ser, objeto de relaciones jurdicas de compraventa, arrendamiento, etctera, quienes obtienen el capital necesario para explotar una industria, adquiere maquinaria, materias primas, etctera, a tal efecto necesarias, e incluso celebra con el sindicato respectivo un contrato colectivo de trabajo, no hay duda que ha organizado los factores de la produccin y ha iniciado una empresa, pero si no llega a instalarse en el lugar

DERECHO CORPORATIVO adecuado la maquinaria que compr, si no llega a lanzar productos al mercado, etctera, no ha fundado una negociacin mercantil. Lo esencial, en sta como en toda las cuestiones terminolgicas, es determinar con rigor la acepcin, en que se va a emplear la palabra, y ser fiel a la determinacin tomada, sin introducir falsas sinonimias ni emplear equvocamente el vocablo elegido."

Derecho mercantil

El Derecho Mercantil es una rama del Derecho privado que regula el conjunto de normas relativas a loscomerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos. Esto es, en trminos amplios, la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio por los distintos operadores econmicos en el mercado. La progresiva internacionalizacin de los negocios y la necesidad de los poderes pblicos de establecer un marco de proteccin de los consumidores y de mantenimiento de la estabilidad econmica y financiera ha venido dando lugar a lo que se conoce como el fenmeno de la "publificacin" del Derecho mercantil, consistente en que son cada vez ms y ms normas de Derecho pblico las que se entremezclan con normativa puramente de Derecho privado para salvaguardar dichos intereses. Notable ejemplo lo constituye toda la normativa de supervisin y sancin en materia del sistema financiero, donde todas las sociedades operantes en l y las operaciones que en l se realizan estn fuertemente vigiladas. En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El Derecho mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo, con

DERECHO CORPORATIVO base en laempresa, regulando tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y con terceros. En otros ordenamientos jurdicos, especialmente en el Derecho anglosajn, no existe una visin unificada del "Derecho mercantil" (como tampoco ocurre con otras ramas del Derecho), sino que el objeto de su estudio se reparte entre pequeas parcelas jurdicas; Por ejemplo, Companies' Law en el Derecho ingls o CorporateLaw en el caso estadounidense son disciplinas autnomas que se encargan de regular la parte del Derecho Mercantil referida a las sociedades mercantiles, y que no mantienen un sistema de fuentes comn con, por ejemplo, elAntitrust Law para la defensa de la libre competencia, a diferencia de lo que ocurre en los ordenamientos jurdicos continentales, donde los actos de comercio son el carcter bsico que hace que se integre su objeto de estudio bajo el campo del denominado Derecho Mercantil. La utilizacin de Derecho Comercial como sinnimo de Derecho Mercantil es poco usada en el mbito iberoamericano, especialmente si tenemos en cuenta que en el mundo anglosajn, CommercialLaw se refiere slo a una parte de lo que se entiende por Derecho mercantil, dejando de lado las sociedades mercantiles, los procesos concursales, la libre competencia, etc.

Caractersticas del Derecho mercantil


Hay cuatro caractersticas definitorias bsicas:
Es un Derecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actividad propia de los

empresarios.

Relacionado con lo anterior, es un Derecho consuetudinario ya que, a pesar de estar codificado, se basa en la tradicin, en la costumbre de los comerciantes en el ejercicio de su profesin. Es un Derecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y econmicas el Derecho mercantil ha de ir actualizndose. Es un Derecho global o internacionalizado; las relaciones econmicas cada vez son ms internacionales por lo que este Derecho ha tenido que hacerlo tambin, para lo cual diversos organismos trabajan en su normativizacin y armonizacin internacional. As, tenemos a UNCITRAL, de las Naciones Unidas; UNIDROIT y la Cmara de Comercio Internacional de Pars que desarrolla los Incoterm (clusulas que con carcter internacional se aplican a las transacciones internacionales), la Asociacin Legal Internacional y el Comit Martimo Internacional. De hecho,

DERECHO CORPORATIVO algunos contratos bancarios son regulados siguiendo usos internacionales, es el caso, por ejemplo, del crdito documentario.

Fuentes :

La ley: el Derecho Mercantil es Derecho Positivo, ergo se regula con disposiciones de carcter normativo (leyes, reales decretos, reales decretos legislativos, etc.). Es una rama del Derecho Privado Comn, por lo que en el caso de ausencia de una norma especfica y siendo imposible aplicar analgicamente una disposicin del propio Derecho Mercantil para completar una laguna, regir el Derecho comn, que en este caso es el civil. La costumbre: es la repeticin constante y uniforme de actos obedeciendo a las convicciones jurdicas que consisten en la certeza de que ellos pueden ser objeto de una sancin legal o judicial. En el Derecho Mercantil cobran especial importancia los usos de comercio. La jurisprudencia: Es una interpretacin de la ley y es realizada por los rganos jurisdiccionales. No es fuente del Derecho, tal y como establece el Cdigo Civil, pero sirve de apoyo interpretativo. Dado el carcter profesional de los jueces y magistrados, la jurisprudencia es consensualmente considerada como la mayor fuente interpretativa del Derecho Positivo en caso de laguna, aunque formalmente no sea una fuente.

DERECHO COMERCIAL:
El derecho comercial, es una rama del derecho privado, que presenta particularidades que le son propias. El derecho comercial es considerado una rama absolutamente evolutiva del derecho con constantes cambios que demuestran la evolucin creciente de la sociedad a la que rigen. Cuando en un Estado. El derecho comercial no presenta severas mutaciones, es que la economa no evoluciona, que no existe superacin y por ende se entra en una etapa de estancamiento.

DERECHO CORPORATIVO Rocco ha dicho que el Derecho Comercial es el conjunto de normas reguladoras de relaciones entre particulares que derivan de la industria comercial o que son asimiladas a estas, en la disciplina jurdica y en su realizacin judicial. Este concepto de Rocco abarca una gran variedad de aspectos que componen al derecho comercial. Las normas jurdicas que regulan al derecho comercial no slo se refieren a la tarea comercial en s misma, si no tambin al cumplimiento de los pactos mercantiles, e incluso contiene normas de carcter procesal, fundamentalmente en materia concursal. El Derecho Comercial tiene varios caracteres, los cuales son: utilitario; consuetudinario; progresivo; universal; fragmentario; sustantivo; y equitativo. Utilitario: Por cuanto se dice que las normas mercantiles tienden a regular aspectos dinmicos de la vida comercial, siendo una herramienta indispensable para el ejercicio del comercio. No es dable pensar en la existencia de una comunidad social ajena al comercio, lo que slo es concebido en la antigedad cuando el hombre, por s solo y aislado de la realidad social, satisfaca sus propias necesidades. Consuetudinario: Por cuanto las normas mercantiles reflejan usos y costumbres arraigados en la vida comercial y tienen, como carcter fundamental, el regular los modos comerciales adoptados por la gente. Progresivo: Este mismo concepto lo torna un derecho que se adecua al ritmo de los tiempos, influenciado no slo por las formas del comerciar, sino tambin por los cambios que se experimentan en los otros campos de la ciencia con vinculacin a la tarea mercantil. Una sociedad debe ponerse sobre alerta cuando las normas mercantiles se mantienen inalterables, puesto que ello constituye un signo inequvoco de una quietud en la actividad econmica que siempre es perjudicial. Universal: Por cuanto los principios fundamentales que regulan el derecho comercial son comunes a todas las legislaciones, las que slo le agregan aspectos operativos que son fruto de la actividad regional. Fragmentario: Dado que si bien es una rama independiente del derecho, en algunas instituciones debe recurrir a las normas del derecho comn para su regulacin. El derecho comercial, por ejemplo, no contiene normas que regulen la capacidad de las personas y, en tal sentido, debe remitirse a lo dispuesto por el Cdigo Civil en esos aspectos (art. 126 y sgts.). ste es slo un ejemplo, pero existe un sinnmero de situaciones similares que han dado origen a significativos intentos de unificar las obligaciones civiles y comerciales, los que incluso se cristalizaron en un proyecto de ley aprobado por el Congreso y luego vetado por el Ejecutivo. En la actualidad, un nuevo proyecto se encuentra a consideracin del H. Congreso de la Nacin y a la espera de una pronta sancin. Sustantivo: El derecho comercial es una rama con independencia cientfica, didctica, normativa, lo que la torna una rama independiente del derecho. Debe acudir, en algunas situaciones, a otras ramas jurdicas, pero ello no afecta ni altera su autonoma del resto del campo jurdico. Equitativo: Este principio est impregnado todo el derecho, pero en materia mercantil las normas de equidad deben regir la resolucin de conflictos en los casos

DERECHO CORPORATIVO de ausencias normativas o de lagunas del derecho. 2) El derecho comercial tiene 2 fuentes principales: La ley y las costumbres.