CONCILIACION Procesal Civil

FACULTAD DE
DERECHO
DERECHO PROCESAL CIVIL
DOCENTE : DR. SANCHEZ CORREA VICTOR

TEMAS CONCILIACION ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO TRANSACCION DESISTIMIENTO
ABANDONO CONCLUSION DEL PROCESO
DERECHO PROCESAL CIVIL DOCENTE : SANCHEZ CORREA VICTOR
TRABAJO : CONCILIACION ALLANAMIENTO Y RECONOCIMEINTO TRANSACCION DESISTIMIENTO ABANDONO CONCLUSION DEL PROCESO
INTEGRANTES : DE LA CRUZ LOPEZ VICTORIA FERNANDEZ ZAVALETA SARA GUEVARA VASQUEZ DIALITA
FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO Pgina 2
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HANANEL CASSARO CECILIA ELIZABETH MANAYALLE MANAY JORGE LUIS QUENEMA TORRES STEFANIE CHICLAYO14 DE NOVIEMBRE 2012.
AGRADECIMIENTO
En primer lugar a Dios Por todas las bendiciones que nos brinda Diariamente y por permitirnos Llegar a la meta Con esfuerzo y dedicacin.
Y a Nuestro docente Por transmitirnos sus conocimientos Que estamos seguros Nos permitirn ser mejores Profesionales.
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FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO
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NDICE
pg. AGRADECIMIENTO. 3 INTRODUCCIN....5 1. CAPITULO I CONCILIACION ASPECTOS GENERALES ..6 2. CAPITULO II ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO ASPECTOS GENERALES .26 3. CAPITULO III TRANSACCION ASPECTOS GENERALES .....60 4. CAPITULO IV DESISTIMEINTO ASPECTOS GENERALES .65 5. CAPITULO V EL ABANDONO ASPECTOS GENERALES ..110 6. CONCLUSION DEL PROCESO ASPECTOS GENERALES ..121
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7. CONCLUSIONES ...128 8. BIBLIOGRAFA 129
INTRODUCCION
El proceso es un devenir, es un ir hacia adelante, se comienza con la Demanda, luego sigue la Contestacin de Demanda, luego el Auto de Saneamiento, despus la Audiencia de Fijacin de Puntos Controvertidos y Saneamiento Probatorio, luego la Audiencia de Pruebas y por ltimo la Sentencia. Este es el iter procesal civil normal para lograr una sentencia de merito que resuelva el conflicto de intereses o ponga fin a la incertidumbre jurdica, sin embargo, la sentencia no es la nica manera de poner fin a un proceso ya que existen formas reguladas por el Cdigo Procesal Civil de terminacin de
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un proceso, el cual puede concluir sin declaracin sobre el fondo o con declaracin sobre el fondo.
CAPITULO I
LA CONCILIACION
I. Aspectos generales La conciliacin es un medio alternativo de resolucin de conflictos que tiene por finalidad lograr consensualmente el acuerdo entre las partes gracias a la participacin activa de un tercero. Este tercero conciliador en su afn de realizar una ptima gestin se moviliza en tres niveles: facilitacin, impulso y proposicin. En este sentido, el conciliador es un facilitador ya que procura que el proceso de toma de decisiones y solucin de problemas sea manejado eficientemente; es un impulsor del proceso conciliatorio en tanto que lo conducir activamente hacia la bsqueda de soluciones y es un proponente de soluciones al conflicto en tanto que puede participar muy activamente en la generacin de alternativas de solucin. Esta labor del conciliador se manifiesta a travs de un procedimiento que tiene fases pre-establecidas, cada una de ellas con objetivos concretos y con acciones que debe llevar a cabo el conciliador para el buen desarrollo de la audiencia.
a) Etimologa:
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Etimolgicamente proviene de la palabra "Conciliare", voz latina que quiere decir componer, ajustar los nimos de quienes estn opuestos entre s. Tambin se afirma que el verbo proviene del latn "Conciliato", que significa composicin en nimos en diferencia. Conciliar significa el avenimiento de intereses contrapuestos de dos o ms personas, que sostienen posiciones distintas.
b) Concepto:
El articulo III del Titulo Preliminar del Nuevo Cdigo Procesal Civil seala que "El Juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia. El surgimiento de un conflicto genera una serie de emociones, de malas percepciones y errores en la comunicacin, emociones tan fuertes que conllevan a un ambiente de violencia. Estas son reguladas a travs de tcnicas, que evitan, sino la violencia, la reaccin ante ella; las malas percepciones son discutidas a travs de los terceros facilitadores, mejorando la comunicacin y evitndose los malos entendidos, permitiendo que las partes entiendan el mensaje trasmitido por su contraparte y viceversa. Este proceso de comprensin de la parte humana de todo conflicto se realizada a travs del proceso conducido por el Juez. Debajo de toda pretensin o posicin jurdica, existe inters y/o deseos que motivan a las partes a decidirse por dicha postura. Son estos intereses comunes o diferentes los que pueden servir de base para un acuerdo que beneficie a ambas, el Juez no podra amparar la demanda y adems con la renuncia del derecho que sustenta la pretensin, se da por concluido el proceso. Por el Juzgamiento anticipado, el Juez pronuncia resolucin pronuncindose sobre el fondo de la controversia, en determinados casos y que se encuentran previstos expresamente en la Ley. En este caso, se evita el recorrido del proceso por todas las etapas y se logra un justicia inmediata con la paz social. En cambio con la conclusin anticipada del proceso, el Juez
tambin pronuncia Resolucin Judicial, pero no se pronuncia sobre el fondo de la controversia.
c) Antecedentes Histricos:
La Conciliacin, como toda Institucin procesal ha sufrido una evolucin progresiva y se viene perfeccionando como una forma ms eficaz de trmino a un conflicto de intereses, promovido o por promoverse. En su evolucin histrica, en el Derecho Romano encontramos la Ley de las XII Tablas, donde lo que convienen las partes tiene una fuerza obligatoria. Comentando el Derecho Romano, Cicern trata de las ventajas de transaccin, recomendando la avenencia de los que son parte en la controversia, hasta sacrificar algo del propio derecho, lo que consider liberal y provechoso. En la antigua China, encontramos la mediacin, como el mejor medio para resolver las desavenencias; ya que segn Confucio, la persuasin moral y el acuerdo de las partes era uno de los mejores medios para lograr una solucin optima, sin recurrir a la coaccin. La mediacin alcanz una gran importancia en la autodeterminacin y en la solucin de los diferentes conflictos de intereses. En las costumbres japonesas encontramos muy arraigada la conciliacin y la mediacin para la solucin de las desavenencias personales, y que fueron aprobados en la legislacin antes de la segunda Guerra Mundial. En muchos pueblos de frica, ha existido como una costumbre reunir en Asambleas o Juntas de vecinos, como uno de los medios de dar solucin a las desavenencias interpersonales. Estas Asambleas o Juntas de Vecinos se caracterizaban, por que cualquier interesado o vecino poda convocarla, donde una persona de mayor consideracin o autoridad, actuaba como mediador, a fin de ayudar a resolver los conflictos de las personas interesadas, como un medio de cooperacin con la colectividad. En estos casos se aceptaba la conciliacin, como un medio de solucin de los conflictos, pero sin acudir al Juez y tampoco existan sanciones. Desde que el hombre vive en sociedad, se recurri a la mediacin, donde los jefes de familia patriarcal o matriarcal ofrecan su sapiencia, para dar solucin a los conflictos surgidos entre los miembros de su familia. En Espaa se puede sealar como antecedente de la
conciliacin, una Instruccin o comunicacin dirigida a los corregidores de 15 de mayo de 1788, donde se les ordena que eviten, en cuanto de ellos dependiera y les fuera posible, los pleitos procurando la avenencias entre las partes, con el fin de que compusieran amistosa y voluntariamente. Para lograr esta finalidad los funcionarios deban recurrir a la persuasin y no dando por terminado, su intento sino despus de emplear todos los medios persuasivos cuando encontrasen completamente irreconciliables y muy enconados los nimos de los litigantes. Es en la poca moderna en el Siglo XVIII con la Revolucin Francesa, donde la Conciliacin se generaliza; ya que en dicha revolucin por medio de la ley del 24 de agosto de 1790, se estableci, que no se admitira demanda alguna sin previo intento de conciliacin, que a estas conciliaciones no poda concurrir curiales o apoderados. El Cdigo de Procedimiento Civil de 1806 de Napolen, conserv la conciliacin como obligatoria.
c) La Conciliacin en la Doctrina:
En la doctrina ha existido y existe discusin con relacin a las ventajas de la conciliacin, especialmente hasta el siglo pasado. Muchos tratadistas y estudios del Derecho Procesal le negaron al Estado, la facultad de procurar la conciliacin de los intereses privados, fundamentando esta posicin, que el nico Juez de esos intereses es su propio dueo. Adems afirmaban, que el Estado no puede procurar transacciones en materia de justicia, por que existe sacrificio para una de las partes. Otros estudios del Derecho Procesal, ms bien consideraban que la Conciliacin sirve al Estado, por cuanto es un medio de resolver las controversias sin desgaste de la actividad jurisdiccional, siempre y cuando cumplan ciertas condiciones: a) que sea voluntaria y no obligatoria; b) que el Juez conciliador sea distinto del que debe decir el conflicto que ha de promoverse si casa la Conciliacin. La filosofa que ha inspirado la Conciliacin, ha estado sobre la base de que las mismas partes sean los que resuelven el conflicto mediante la auto composicin, en forma pacfica, con la ayuda de un tercero que poda ser una persona natural o un
centro de conciliacin y aun el mismo Juez en algunos casos. En la conciliacin es el tercero quin asiste a las partes y les ayuda a buscar una solucin al conflicto proponiendo frmulas de arreglo; pero que estas frmulas no son obligatorias a las partes. En la doctrina y en nuestra legislacin se considera a la conciliacin, como un modo anormal y autnomo de conclusin de los procesos. Hugo Alsina, refirindose a la conciliacin, afirma que no importa una transaccin, aunque esta puede ser a veces la consecuencia de aquella. Podett, expresa, que la conciliacin no se refiere al derecho que ampara la pretensin o la resistencia, sino al efecto de hecho de ambas posiciones. El que concilia no renuncia a un derecho subjetivo, acepta o reconoce que los hechos en los cuales se funda la pretensin eran equivocados o exagerados haciendo posible un reajuste de lo pretendido. Palacio, afirma que si cabe de hablar de conciliacin como un medio anormal autnomo de terminacin de los procesos, solo puede serlo en el sentido de que ella supone la iniciativa y la intervencin del juez en la celebracin del acto. Respecto a su contenido, considera que la conciliacin es susceptible de participar, eventualmente, de las caractersticas de los restantes modos anormales de conclusin del juicio, pues mediante ella las partes concretar un desistimiento, una transaccin o un allanamiento o una figura compleja que presente, al mismo tiempo notas comunes a esas Instituciones. La mediacin consiste en que el tercero se limita a acercar a las partes, los que buscan directamente el arreglo de sus controversias. En cuanto a la mediacin los tratadistas Folberg y Taylor. Definen, como el proceso mediante el cual los participantes, con la asistencia de una persona o personas naturales aslan sistemticamente los problemas en disputa, con el objeto de encontrar opciones, considerar alternativas y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a sus necesidades. La mediacin ayuda a reducir los obstculos de comunicacin entre los participantes, para lograr un acercamiento, con alternativas de solucin de los conflictos de intereses. En la doctrina moderna se puede destacar como importantes, las dos siguientes: La distincin entre la relacin jurdica, que se
constituye y desarrolla entre las partes y el rgano Jurisdiccional; esto es la relacin jurdico procesal, que se sustenta en la Teora del Proceso: Como relacin jurdico procesal. La relacin jurdico material o sustancial, que existe entre las partes, sobre el cual versa el litigio o conflicto de intereses, le la contenido al proceso y que debe ser materia del pronunciamiento de fondo en la sentencia.
e) Clases:
e.1. Conciliacin Judicial: La conciliacin en la justicia moderna ofrece una de las formas ms eficaces de dar solucin, justa, equitativa e imparcial a todo conflicto de intereses y nuestro pas se coloca a la vanguardia, dndole una orientacin ms cientfica y dentro de una serie de garantas procsales. La conciliacin en el Cdigo Procesal Civil, est regulada como una institucin autnoma e independiente y como una forma especial para dar solucin a los conflictos de intereses dentro el proceso, en base a citacin a pedido de parte o de oficio en una audiencia especial. Tambin esta regulado como parte integrante de todos los procesos contenciosos; ya que es una de las formas ms eficaces de conclusin del proceso en trmite. Si en nuestro proceso, la conciliacin se interpreta como un acto procesal, puede colegirse una finalidad clara y precisa, alcanzar un consenso o avenimiento de las partes en sus exigencia contrarias en las pretensiones controvertidas, sin necesidad de haber agotado una instancia judicial, que generalmente es fatigosa y larga y que no responde a la exigencia de lograr la tutela jurisdiccional con paz social. La conciliacin en nuestro pas, ha estado regulado desde el Reglamento de Juzgados de Paz vigente desde agosto de inicios de la vida Republicana, en la Ley de enjuiciamiento 1854, en las diferentes Leyes Orgnicas del Poder Judicial, el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 en los
cobros de alimentos con modificaciones introducidas en dicho Cdigo y especialmente en los procesos agrarios, laboral. En realidad la conciliacin Judicial dentro del proceso, no es el acuerdo de las partes, con concesin o renuncia de derechos, que se homologa por el Juez, y da por concluido el proceso. En el Art. 326 el Cdigo Procesal Civil regula la audiencia como una institucin autnoma, con un procedimiento especfico, que tiene por objeto dar fin al proceso promovido. Afirmaba Piero Calamandrei, que la conciliacin por rganos pblicos que resuelven controversias entre particulares, es un caso tpicamente de la administracin pblica. e)2. Conciliacin Extrajudicial: A la conciliacin prejudicial, se le llama tambin "Extrajudicial", porque se produce antes de promover el proceso. En esta forma de conciliacin es en base a frmulas compositivas, a travs de mediadores o conciliadores, designados por las partes de comn acuerdo. La intervencin de un tercero no tiene carcter jurisdiccional, ya que no interviene el Estado y ms bien es un mero procedimiento voluntario, que trata de atenuar posiciones extremas, procurando encontrar una auto composicin. En esta forma de conciliacin la solucin del conflicto de intereses depende siempre de la voluntad de las partes y no de las frmulas que proponga el mediador. En la conciliacin extrajudicial, existe un tercero, que pone sus buenos oficios y que tiende a un acercamiento entre las partes. El conciliador tiene una actividad ofertando proposiciones de arreglo, que las partes pueden o no aceptar.
f) Oportunidad de la Conciliacin:
De acuerdo a lo prescrito en el Art. 323 del Cdigo Procesal Civil, "Las partes pueden conciliar su conflicto de inters en cualquier estado del proceso, siempre que no se haya expedido sentencia en segunda Instancia". Lo anteriormente expuesto concuerda con la norma sustantiva que en su artculo 346, dice: "Cesan los efectos de la separacin, por reconciliacin de los cnyuges. Si la reconciliacin se produce durante el juicio, el Juez manda cortar el proceso. Si ocurriere despus de la sentencia ejecutoriada, los cnyuges lo harn presente al
Juez dentro del mismo proceso". "Tanto la sentencia como la reconciliacin producida despus de ella, se inscriben en el registro personal". "Reconciliados los cnyuges, puede demandarse nuevamente la separacin slo por causas nuevas o recin sabidas. En este juicio no se invocarn los hechos perdonados, sino en cuanto contribuyan a que el Juez aprecie el valor de dicha causa". (Ver los artculos de la Ley Orgnica del Poder Judicial 56, 64, 67 Inciso 7. y 293)
II.
EL MODELO CONCILIATORIO DEL CODIGO PROCESAL CIVIL
El artculo 326 del CPC desarrolla las fases de la conciliacin. A travs de esta secuencia pueden descubrirse un conjunto de premisas que subyacen al modelo conciliatorio del Cdigo Procesal Civil. Segn el CPC, las fases de la audiencia conciliatoria son las siguientes: 1. Inicio de la Audiencia: El Juez como director del proceso da por iniciada la audiencia. 2. Explicacin de razones: Se inicia la discusin con el demandante quien explicar sus razones. Posteriormente, el demandado participar para tambin explicar sus razones 3. Proposicin de la frmula conciliatoria: Inmediatamente, el Juez est obligado a proponer la frmula de conciliacin segn su prudente arbitrio o suspender la audiencia y reanudarla dentro de los siguientes diez das. 4. Aceptacin o rechazo de la frmula: Si se acepta la frmula se inscribe en el libro de Conciliaciones. Si la propuesta no es aceptada, se redacta la misma en un acta mencionndose qu parte la rechaz. Aquel que rechaz la oferta ser sancionado con una multa no menor de dos ni mayor de diez URPs si la sentencia otorga igual o menor derecho que el de la frmula de solucin .
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Modelo Conciliatorio del CPC

Juez inicia la audiencia.
Demandante explica sus razones.
Demandado explica sus razones
Inmediatamente, el juez propondr la formula de conciliacin.
Puede suspender la audiencia.
Se acepta la formula
No se acepta la formula.
Se inscribe en el libro de conciliacin.
Se redacta la formula en una acta mencionndose que parte la rechazo. Sancin al que rechazo la formula conciliatoria si la sentencia otorga igual o menor derecho que el de la formula de solucin.
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A continuacin discutiremos cada una de las fases conciliatorias bajo la luz de las premisas de la conciliacin. Inicio de la Audiencia: Que el legislador ha asumido que la persona ms apropiada para realizar la funcin conciliatoria es el Juez. Efectivamente, tratndose de un proceso judicial y siendo indiscutiblemente reconocido por la doctrina procesal que el director del proceso es el Juez, y habindose incluido a la audiencia de conciliacin como parte del proceso, resulta lgico pensar que sea el a-quo quien deba realizar esta empresa. De esta forma, se presupone que la funcin conciliatoria debe recaer en un tercero imparcial, con autoridad de funcionario pblico y especialista en temas jurdicos; es decir, el Juez.
El conciliador en principio realiza gestin distinta a la jurisdiccional: entiende las verdaderas razones del conflicto, maneja el conflicto cooperativamente no adversariamente, no determina quin tiene la razn ni tiene por fin usar la conciliacin para llegar a una conclusin, discute el pasado pero prefiere salirse de l para llevar la discusin a una solucin ideal a futuro, se abstiene de enfocarse en buscar responsables, no distribuye culpas y premios sino ms bien coadyuva al logro de una solucin ad-hoc, imaginativa, adecuada, satisfactoria y duradera a los problemas de las partes. Por tanto, el modelo conciliatorio peruano ha sumido que la calidad profesional de Juez es suficiente para asegurar el adecuado cumplimiento de la gestin conciliatoria. Sin embargo, se debe concluir que para ser un buen conciliador no se requiere categora profesional alguna en especial, basta con contar con las cualidades personales apropiadas y demostrar en los hechos que se puede cumplir con ser un buen conciliador(a). Esto ha sido sealado por el reporte de la Sociedad de Profesionales en Resolucin Alternativa de Conflictos de los Estados Unidos (Society of Professionals in Dispute Resolution - SPIDR) en una resolucin expedida por la Comisin sobre Calificacin de Terceros sealando:
Que ningn tipo de grado en especial, ttulo profesional o experiencia laboral ha demostrado ser un efectivo requisito de xito para ser conciliador, mediador, rbitro u otro profesional neutral; ms bien donde deban fijarse algunos estndares de calidad [para estos terceros] stos deberan orientarse hacia la demostracin de habilidades antes que a satisfacer requisitos formales (Honeyman: 1993). Creemos que los magistrados s tienen las cualidades y la capacidad para tramitar el proceso e interpretar el derecho y no negamos que existan y de hecho existen jueces que pueden cumplir con la funcin conciliatoria y se sienten cmodos realizndola. An as, creemos que la funcin conciliatoria, en tanto ajena a la funcin judicial, no corre la misma suerte lo cual nos lleva a concluir que la primera premisa (condiciones adecuadas del conciliador) no necesariamente se cumple cuando el criterio optado por el legislador se ha centrado en asignar la funcin conciliatoria a una calidad profesional determinada. Explicacin de razones: Posteriormente, el modelo conciliatorio nos dirige hacia la fase de escuchar a las partes por su orden, primero se escuchar al demandante y despus al demandado. Cmo se realiza esta primera etapa en las audiencias de conciliacin?. Existen diversas aplicaciones de esta fase segn lo demuestra la realidad judicial. Pasemos a describirlas.
Primera posibilidad: las partes exclusivamente sealan sus argumentos y dan las razones que creen conveniente para sustentar su caso. Es decir hacen uso de unos minutos para persuadir al juez y sealar las fortalezas de su caso a modo de informe oral.
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Segunda posibilidad: el magistrado invita directamente a las partes a que propongan alguna solucin definitiva hacindoles ver las ventajas de arribar a un acuerdo conciliatorio. Tercera posibilidad: las partes exponen su perspectiva acerca de la situacin conflictiva y el Juez estimula a que las partes den propuestas de solucin Complementariamente a estas tres aplicaciones, el Juez puede o no permitir participar a los abogados patrocinantes en la audiencia con el fin de contribuir a la discusin fctica o jurdica del conflicto. En general, hemos podido observar en las diversas simulaciones realizadas en los cursos de Tcnicas de Conciliacin auspiciados por la Academia de la Magistraturaque la fase de escucha ha sido internalizada como la etapa en la cual se reconoce la necesidad de escuchar a las partes. Las partes asumen un rol protagnico al contar la realidad conflictiva que atraviesan y el Juez trata de fomentar el arreglo a travs de preguntas y la bsqueda de soluciones, antes de dar una frmula conciliatoria. Esta tendencia de escuchar no slo la versin de las partes sino sus propuestas de solucin comprueba en los hechos el respeto a la segunda premisa de la conciliacin, la cual asume que la participacin de las partes es necesaria para buscar soluciones al conflicto. Esto a su vez demuestra que la sabidura del Juez peruano al interpretar la fase de escuchar a las partes ha rebazado a la literalidad del supuesto y ha involucrado las fases siguientes: Identificacin de Problemas y Bsqueda de Soluciones (Ver grfico 1). Proposicin de la frmula conciliatoria: Segn el modelo judicial conciliatorio, despus de escuchar a las partes, rpidamente el legislador ordena el ingreso a la fase de bsqueda de soluciones. Este punto es trascendental para el desarrollo de la audiencia, por que el art. 326 del CPC seala que inmediatamente el Juez propondr la frmula conciliatoria.
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La obligacin imperiosa de proponer una solucin inmediata luego de escuchar a las partes afecta definitivamente a la segunda premisa de la conciliacin (la participacin de las partes con el tercero es necesaria para buscar soluciones). El modelo procesal seala claramente que es el Juez el que debe dar la solucin, probablemente asumiendo
que en tanto conocedor de la disputa y conductor del proceso es la persona ms idnea en darle solucin, cuando es reconocido que los conocedores del conflicto (por gozar de toda la informacin del caso) son las partes mismas. Esta solucin inmediata afectar tambin la tercera premisa de la conciliacin (soluciones duraderas, satisfactorias y pragmticas) en tanto que una solucin rpida inmediata segn el art. 326 del CPC no asegura la comprensin global del conflicto y el compromiso de las partes para someterse a una solucin dictada. El problema no se limita al punto de la inmediatez de la frmula sino que se extiende a la obligatoriedad de la dacin de una (la) formula. Es decir, se ha impuesto la obligacin judicial de dar una solucin automtica al conflicto afectndose nuevamente la tercera premisa de la conciliacin. Los magistrados han manifestado en diversas ocasiones a lo largo de los cursosla dificultad que experimentan para dar frmulas conciliatorias (ver la seccin relacionada con este punto). Aceptacin o rechazo de la frmula : Luego de haberse propuesto la frmula conciliatoria se abren dos posibilidades, la aceptacin o el rechazo. Si la aceptacin se produce no habr supuestamente problema alguno y se inscribir el acuerdo en el Libro de Conciliaciones. De no haber acuerdo alguno en tanto que se rechaza la frmula conciliatoria, se produce la situacin de la sancin condicionada. Es decir, se multar al renuente que habiendo rechazado la frmula al cabo del proceso obtuvo una sentencia que conceda igual o menor derecho que la frmula conciliatoria propuesta anteriormente (art. 326 CPC).
Nuevamente la idea de concluir el proceso anticipadamente en forma rpida y vinculando el rechazo de la frmula a una multa, nos invita a pensar que en la mente de los legisladores existe una visin negativista sobre el conflicto; es decir, el conflicto como un fenmeno intolerable al cual hay que darle fin, para lo cual se necesita algn tipo de incentivo (la sancin). De esta forma se afecta nuevamente la tercera premisa antes sealada y la cuarta premisa que seala que la conciliacin manifiesta una visin positiva hacia el conflicto, este modelo conciliatorio manifiesta ms bien una urgente necesidad de acabar con el conflicto, implcitamente considerndolo intolerable, maligno, improductivo, quizs basado en el clebre aforismo: ms vale un mal arreglo que un buen juicio. Finalmente, luego de haber analizado las fases de la conciliacin judicial segn el art. 326 del CPC, deberamos meditar sobre la posibilidad de a partir de esta estructura conciliatoria de la audienciapoder crear las condiciones necesarias de cooperacin (confianza) a travs de la aplicacin de este modelo. Creemos que esta posibilidad resulta difcil porque nuevamente al tercero se le ha asignado la difcil misin de solucionar un conflicto proponiendo una frmula y eventualmente vinculndola a una multa ante un rechazo de las partes. Los problemas sin embargo no se quedan tan solo a ese nivel, existen una serie de problemas procesales producto de la obligacin de dar la frmula conciliatoria, problemas que ha continuacin trataremos. 2.1 PROBLEMAS PROCESALES DERIVADOS DE LA ESTRUCTURA
CONCILIATORIA DEL CODIGO PROCESAL CIVIL La obligacin de proponer la frmula conciliatoria Cabra hacerse la siguiente pregunta: Proponer una frmula conciliatoria es una obligacin judicial ineludible?
Uno de los problemas comnmente escuchados en el mbito judicial es la situacin en la cual resulta muy difcil, a pesar de tratarse de derechos disponibles, dar una frmula conciliatoria. Estas situaciones se dan en los asuntos de puro derecho que al final no posibilitan dar una frmula conciliatoria (v.g. nulidad de acto jurdico). Tambin se indica que hay situaciones en las que el asunto es tan claro que dar una frmula conciliatoria implicara dar una sentencia anticipada lo cual resultara injusto per se, y un tercer supuesto en el que la situacin es tan ambigua o compleja que dar una frmula conciliatoria generara injusticias por la imprecisin de la informacin que tiene el juzgador. En estos casos, por tanto, el magistrado ha optado por reservarse la frmula conciliatoria o evadirla continuando con el proceso.
La jurisprudencia de la Corte Superior de Lima ha manifestado opiniones contradictorias sobre este asunto En un primer momento se declara la nulidad de todo lo actuado basndose en el artculo 171 del CPC y se ordena reponer el proceso al momento de la audiencia de conciliacin (Exp. 30-95 del 20/1/95 2da Sala Civil; Exp. 58-95 del 6/4/95 4ta Sala Civil). Posteriormente, se seala que no se incurre en nulidad ya que las partes han convalidado tcitamente esta omisin al no plantear su pedido en la primera oportunidad procesal que tuvieron para hacerlo segn lo precepta el artculo 172 del CPC (Exp. 368-95 del 29/5/95, exp. 697-95 del 17/7/95, exp. 987-95 del 18/9/95 5ta Sala Civil). Posteriormente, estas resoluciones han sido contradichas por nuevas ejecutorias que reafirman la nulidad insalvable (Exp. 988-95 del 29/9/95, exp. 1264-95 del 26/10/95, exp. 1860-95 del 24/1/96 5ta Sala Civil). El tema sigue irresoluto a nivel jurisprudencial y la obligacin de dar la frmula conciliatoria est an presente en la mente de los magistrados, a pesar de las continuas dificultades que enfrentan para cumplir con esta obligacin. Adicionalmente se presenta un contrasentido, por un lado, parece ser que se exige al Juez que proponga la frmula conciliatoria, pero por otro, existe una
ejecutoria en la cual se anula la frmula por resultar excesiva con lo cual se demuestra que en ciertas situaciones el hecho de cumplir con la manifestacin judicial de dar una frmula conciliatoria acarrea serios riesgos que pueden al final perjudicar a las partes afectndoseles en sus derechos. As lo ha sealado la jurisprudencia de la Segunda Sala Civil de Lima (Exp. 21-95 del 21/6/95 Segunda Sala Civil) que seala que: Resulta un exceso del Juez proponer como frmula conciliatoria que el demandado desocupe el predio despus de siete meses de iniciada la demanda y sancionar al actor con una multa por no haber aceptado la frmula, mxima si el inquilino no se hallaba al da en el pago de la renta. En este caso de desalojo, el demandado probablemente frustrado por el incumplimiento del pago de la renta de varios meses, demand a su inquilino exigindole la devolucin del bien. Al momento de encontrarse las partes en la audiencia de conciliacin, el Juez propone la frmula de devolver el inmueble al cabo de cuatro meses a cambio de que el demandante condone la deuda y eventualmente que no se pague arriendo por esos siete meses. Resulta racional pensar que efectivamente un demandante que inicia un proceso judicial espera que se le restituya el bien cuanto antes ante el incumplimiento del pago del arriendo y decida no aceptar la frmula antes citada. Habiendo sido sta la situacin en este caso, el demandado acepta la frmula conciliatoria mientras que el demandante no. El hecho se torna ms dramtico cuando con la sentencia se multa al demandante por no haber aceptado la frmula conciliatoria porque aquella concedi igual o menor derecho al presentado en la frmula antedicha, tal cual lo prescribe el artculo 326 del CPC. Eso nos demuestra lo injusto que puede ser este sistema conciliatorio que no slo propicia soluciones rpidas que cualitativamente pueden ser inadecuadas sino que adems estn vinculadas a una multa con lo cual se podra acabar sancionando al demandante, que es quien recurre al rgano jurisdiccional a exigir la cautela de sus derechos.
Porque el legislador opt por obligar a que el Juez d una frmula conciliatoria en la audiencia de conciliacin?. Existen diversas hiptesis. Primero, evitar que la audiencia de conciliacin acabe en la inocua pregunta de antao: Tienen las partes nimo de conciliar?, que de no dar resultado positivo alguno pona fin a la conciliacin. Segundo, obligar, a que el rol del Juez sea muy activo sea a travs de la generacin de diversas frmulas conciliatorias o dando al menos una para lograr efectivamente la conclusin anticipada del proceso. Creemos que no era necesario legislar en favor de una frmula conciliatoria obligatoria, ya que desnaturaliza la institucin conciliatoria y adems como seala el Doctor Jorge Peyrano: . No estamos del todo persuadidos de las ventajas del sistema utilizado en otros pases5 consistente en imponerle al magistrado interviniente el deber de proponer una [...] frmula conciliatoria en el curso de la audiencia respectiva. Es que ello: a) casi siempre redundar en la proposicin de quitas o sacrificios numerarios concretos que pueden llegar a predisponer desfavorablemente a las partes acerca de la imparcialidad del juez; b) no parece adecuado que el juez proponga a las partes que, rgidamente, acepten o rechacen una frmula conciliatoria de modo tal que resulte insusceptible de cambios. Parece ms conveniente que la frmula de conciliacin sea configurada entre todos mediante ofertas, contraofertas y negociaciones de las partes y del tribunal, a que, en cambio, ste cierre el debate y la imponga a los contendientes una frmula conciliatoria a la que solamente podrn tomar o dejar. Vinculacin de la multa al rechazo de la frmula conciliatoria
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Una segunda pregunta a la cual debemos referirnos es: Por qu el legislador ha optado por vincular una sancin pecuniaria al rechazo de la frmula conciliatoria judicial? No nos queda ms que establecer algunas hiptesis, segn nos sealaron algunos magistrados stas son: Primeramente, se sanciona a aquella parte que acta de mala fe que no acepta la propuesta conciliatoria del Juez con el fin de alargar el proceso. Segundo, se sanciona al renuente en tanto hace trabajar adicionalmente a la administracin de Justicia irrogando mayores gastos al Estado. Tercero, la multa tiene una naturaleza coercitiva que se convierte en una herramienta para lograr mayores acuerdos conciliatorios. En principio, creemos que los dos primeros supuestos estn cubiertos por el artculo 292 de la Ley Orgnica del Poder Judicial que sanciona la mala fe de los abogados y el Art. 326 del Cd. Procesal Civil del Per:Audiencia de conciliacin. Presentes las partes, o sus apoderados o representantes con capacidad para ello, el juez escuchar por su orden las razones que expongan. De inmediato propondr la frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le aconseje. Tambin puede disponer la suspensin de la audiencia y sus posterior reanudacin dentro de un plazo no mayor de diez das....
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artculo 50, numeral 5 del CPC, que igualmente sanciona al abogado o a la parte que acta con dolo o fraude en el proceso. Es decir, el legislador ya haba implementado una obligacin genrica para sancionar este tipo de supuestos, por tanto, resulta innecesario legislar nuevamente sobre la multa vinculndola al rechazo de la frmula conciliatoria bajo los supuestos de la dilacin o del uso abusivo de la administracin de justicia. En conclusin, creemos que la multa responde a la necesidad de crear un mecanismo coercitivo que promueva soluciones rpidas basadas en la coaccin ante una eventual sancin por el rechazo. Esta finalidad parte de una visin descongestionadora que se le achaca al instituto conciliatorio; es decir, se piensa que la conciliacion tiene como funcin la descongestin de los despachos judiciales y, consecuentemente, la reduccin de la carga procesal, segn el modelo conciliatorio, el legislador pens que era necesario lograr este fin para lo cual se estimula al avenimiento con la inclusin de una multa. Nos reafirmamos en sealar, que la multa es un medio coercitivo que no hace ms que desnaturalizar la conciliacin propiciando el uso coactivo de la sancin para lograr el avenimiento de las partes.
II.3 Efectos de la Conciliacin:

La conciliacin surte el mismo efecto que la sentencia que tiene autoridad de cosa juzgada. (Art. 328 del Nuevo Cdigo Procesal Civil). En consecuencia, la conciliacin es una medida saneadora que en un momento dado, un Juez con amplias facultades puede dictar, respecto de presupuestos procsales, representacin, y en general, regularidad en los procedimientos.
2.4 Suscripcin de Actas: El acta de la audiencia de conciliacin lo

suscriben, el Juez, el Secretario del Juzgado, y todos los que intervinieron en dicha diligencia judicial. La conciliacin en general es una institucin, que ha evolucionado en el Derecho procesal con una tendencia definida, la solucin de los conflictos de intereses, en base a un acercamiento de las partes, con intereses opuestos. Es polmico este tema, ya que muchos estudiosos del
derecho procesal sostienen, que las partes son el nico Juez para los intereses individuales y con la conciliacin judicial se sacrifica el derecho de stos. La mayor parte de autores, sostienen que la conciliacin sirve al Estado, como un medio para resolver las controversias sin desgaste de la actividad judicial. De todo lo expuesto sobre la conciliacin, se desprende que en esta institucin procesal requiere de la concurrencia de una serie de elementos, para su eficaz aplicacin; esto es, ms que el procedimiento previsto en la ley, depende de las personas que intervienen, esto es el nimo de acercamiento, de las habilidades que se emplee por el Juez conciliador, con un dominio de la interpretacin de los intereses contrapuestos, la bsqueda de las frmulas de conciliacin y sobre todo su conducta imparcial y el don de persuasin y la colaboracin de los Abogados que intervienen, desde el punto de vista, tico, profesional, humano y el servicio que prestan a la paz social en justicia.
2.4 Centros de Conciliacin:

Estas entidades forman parte de la Junta Nacional de Centros de Conciliacin, que es una persona jurdica de Derecho privado, que se constituyen por Escritura Pblica, se inscriben en Registros Pblicos y se rigen por sus estatutos. Los centros de conciliacin tienen por objeto ejercer la accin conciliadora de conformidad con la ley 26872. Pueden sustituir centros de conciliacin, las personas jurdicas de derecho pblico o derecho privado, sin fines de lucro y que tengan finalidad el ejercicio de la funcin conciliadora. Para el funcionamiento y aprobacin de los centros de reconciliacin, deben adjuntar a su solicitud, suscrita por su representante legal, la siguiente documentacin: a) Los que acrediten la existencia de la institucin. b) Los documentos que acrediten la representacin. c) Reglament del Centro. d) Relacin de conciliadores. (Art. 27).
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CAPITULO II
ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
1.
1.1
ALLANAMIENTO
Concepto El allanamiento es el acto jurdico procesal que importa la .sumisin expresa a las pretensiones formuladas por la parte contraria, ya sea en va de accin o de reconvencin. Quien se allana se somete a la pretensin planteada en su contra, abandonando, en consecuencia, toda oposicin o defensa posible. ... En l predomina la decisin ele no defenderse, la voluntad de que se resuelva conforme a la pretensin, prescindiendo (o no) de su fundamentacin (GELSIBIDAT, 1975: 501). La renuncia al derecho de contradiccin reviste al allanamiento de la calidad de acto procesal de disposicin que, adems, es di; carcter unilateral, al perfeccionarse sin necesidad del consentimiento de la parte contraria. El allanamiento no significa siempre que el sujeto que lo hace reconozca que le corresponden o que sean de su cargo las obligaciones contenidas en la pretensin o derivadas de ella, sino que, en ocasiones, puede representar un simple sometimiento o subordinacin a las pretensiones dirigidas en su contra, cumpliendo s los deberes emergentes de ellas, pero por cuestiones prcticas o de utilidad, no porque est convencido del fundamento invocado o de acuerdo con su legitimidad. Esto sucede, por ejemplo, cuando los litigios son de cuanta exigua, siendo ms conveniente para uno satisfacer la pretensin que afrontar los gastos que implica el desarrollo de un proceso. El allanamiento tampoco significa la admisin total o parcial de los hechos (presupuesto del reconocimiento total o parcial, segn el caso-), porque bien puede el sujeto procesal que se allana someterse a la pretensin, pero no aceptar los hechos expuestos por la contraparte, especialmente si son falsos
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o afectan el honor y reputacin del primero. En suma, como dice Jernimo Infantes del allanamiento, aqu no tenemos ninguna declaracin referente a los hechos ni aceptacin expresa del derecho invocado, sino pura y simplemente una manifestacin de conformidad con la peticin del ador (INFANTES.. 1958: 267). De lo expresado se desprende que habr allanamiento cuando el sujeto manifieste su conformidad respecto de la pretensin que se le opone, renunciando a toda oposicin, sin que sea necesario para configurar dicho instituto jurdico la aceptacin de los hechos o de los fundamentos jurdicos en los que la contraparte afirma se basa su reclamo o petitorio. Como el sometimiento a la pretensin acto en que consiste el allanamiento supone como consecuencia inevitable la renuncia expresa al derecho de defensa o de contradiccin, suele decirse que la figura jurdica en estudio vendra a ser, entonces, una manifestacin de voluntad dirigida a abdicar del derecho de oposicin con que se cuenta, vale decir, no asumir la defensa enjuicio o no ejercerla. A continuacin pasaremos a ver algunas definiciones que del allanamiento se encuentran en la doctrina. Para Fairen Guillen, ...el allanamiento es una renuncia (renuncia definitiva y no simple desistimiento) a la resistencia a la pretensin... (FAIRENGUILLEN, 1986: -185). Alcal-Zamora y Castillo concibe al allanamiento ...como el reconocimiento y sumisin de la parte atacada a la pretensin litigiosa contra ella dirigida..... (ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO, 1947: 80). Segn Rigante, el allanamiento es el acto por el cual una parle reconoce la legitimidad de las pretensiones deducidas por la otra; es decir, se aviene a las pretensiones de la contraparte quitando, de esa forma, los obstculos que dieron nacimiento, motivo al proceso (RIGANTE, 1968: 156)-.
Lorca Navarrete estima que el allanamiento es un acto jurdico procesal por el que se produce la conformidad con las pretensiones del actor (LORCA NAVARRETE, 2000: 203). Gimeno Sendra apunta que el allanamiento es un acto del demandado, por el que, manifestando su conformidad con la pretensin formulada por el demandante, pone fin al proceso, provocando la emisin de una resolucin con lodos los efectos de la cosa juzgada (GIMENO SENDRA, 2007: 254). A decir de Prieto Castro y Fernndez, el allanamiento es una manifestacin de conformidad con la peticin contenida en la demanda, hecha por el demandado al contestar a ella o en otro momento. Por el allanamiento, el demandado 221). Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar consideran que el allanamiento es un acto procesal del demandado por el que manifiesta su voluntad de no oponerse a la pretensin del actor o de abandonar la oposicin ya interpuesta, conformndose con la misma, provocando la terminacin del proceso con sentencia no contradictoria de fondo en la que se le condenar (MONTERO AROCA; GMEZ COLOMER; MONTN REDONDO; y BARONA VILAR, 2003: 369). En opinin de Enrique Falcn, el allanamiento importa el sometimiento total o parcial del demandado a las pretensiones del actor, y comprende tanto el reconocimiento de la verdad de los hechos, como el reconocimiento del derecho en que se funden dichas pretensiones (FALCN, 1978: 248). Goldschmidt seala que el allanamiento consiste ...en reconocer la alegacin jurdica formulada por el demandante... (GOLDSCHMIDT, 1936: 196). Monroy Cabra afirma que el allanamiento es una manifestacin de voluntad hecha por el demandado al contestar la demanda o en cualquier momento
reconoce
la
existencia
del
derecho
pretendido
por
el
demandante (PRIETO CASTRO Y FERNANDEZ, 1980, Volumen 1: 220-
anterior a la sentencia de primera instancia, de que reconoce la existencia del derecho pretendido por el demandante (...). No es propiamente admisin de hechos ni tampoco una confesin provocada, ya que en estos casos se hace referencia a hechos, y en el allanamiento hay un pronunciamiento acerca de la pretensin del actor para aceptarla expresamente... (MONROY CABRA, 1979: 394). Lino Palacio sostiene que ... en tanto importa un reconocimiento del derecho pretendido por el demandante, y, por consiguiente, un abandono a la oposicin o discusin a la pretensin, el allanamiento configura (...) la contrapartida o reverso del desistimiento del derecho (PALACIO, 1979, Tomo V: 546). Gmez de Liao Gonzlez y Prez Cruz Martn definen al allanamiento de esta manera: Comprende una declaracin de voluntad aceptando la peticin concreta formulada por el demandante y que origina la conclusin del proceso mediante sentencia estimatoria, salvo supuestos excepcionales (GMEZ DE LIAO GONZLEZ; y PEREZ-CRUZ MARTIN, 2000, Tomo I: 469). Tales autores aaden que son caracteres del allanamiento los siguientes: a) b) c) d) e) Constituye un acto dispositivo. Es un tpico acto procesal que produce efectos en el derecho material. Es unilateral del demandado. Slo puede recaer sobre derechos disponibles. Slo origina la conclusin del proceso por sentencia cuando es total. El allanamiento ha de ser expreso... (GMEZ DE LIAO GONZLEZ; y PEREZ-CRUZ MARTIN, 2000, Tomo I: 470). Es de destacar que el allanamiento es un acto tpicamente procesal que tiene lugar necesariamente al interior del proceso. La subordinacin que se hace a una determinada pretensin as lo hace notar por ser sta un concepto ms que todo de naturaleza procesal. La satisfaccin de una reclamacin fuera del contexto
procesal pone al acto en cuestin dentro del campo del derecho sustancial, que determinar sus rasgos distintivos. As se podr estar ante un reconocimiento de obligaciones o ante el cumplimiento de las mismas a travs del pago. Sobre este punto, Jernimo Infantes asevera que ... el allanamiento es un acto procesal, pero slo porque nicamente puede realizarse en el proceso y no fuera de l; mas no es un acto en que se manifiesta el orden de proceder que conduce la causa por sus derroteros habituales, sino que producido al contestarse la demanda, momento normal, ha terminado con la discusin y no se ha dejado al Juez opcin entre dos peticiones contradictorias de las partes, que se funden en una sola; ya no hay controversia, ya no hay litigio propiamente, dicho y sobran todos los medios procesales puestos a disposicin del demandado (INFANTES, 1958: 270). Por otro lado, en cuanto a la relacin existente entre confesin y allanamiento, Alcal-Zamora y Castillo expresa que ...la confesin de hechos y el allanamiento pertenecen a la categora de derechos procesales renunciables, y el segundo puede, adems, llevar implcita confesin de hechos. En segundo lugar, confesin y allanamiento entraan actos o actitudes de reconocimiento a favor de la parte adversa, la primera respecto a sus afirmaciones de hecho y el segundo respecto a la pretensin jurdica. En tercer lugar (...) las dos instituciones limitan o excluyen los poderes, de valoracin o de decisin, del juzgador... (ALCALZAMORA Y CASTILLO, 1947: 89). Acerca de las diferencias entre confesin y allanamiento, Alcal-Zamora y Castillo manifiesta que ... la confesin se contrae a afirmaciones de hecho y el allanamiento, a la pretensin jurdica'. Puede darse el caso de que confesando una de las partes todos los hechos afirmados por la contraria, no se allane, sin embargo, bien por aducir a su vez otros, que el adversario discuta, bien porque a un estando plenamente acordes en los hechos, extraigan de ellos distintas derivaciones jurdicas. Por el contrario, allanamiento no implica necesariamente confesin de los hechos afirmados por el demandante, sino renuncia a continuar la contienda, que de iure se considera como reconocimiento de que la pretensin
del ador es fundada, aunque de facto pueda responder a otros motivos (...) Ms diferencias: el allanamiento es un acto procesal del demandado; la confesin, en cambio, puede ser prestada por ambas partes; el allanamiento, en realidad, slo es posible en primera instancia, antes de que recaiga sentencia; confesin, en cambio, puede mediaren toda etapa en que se admita prueba... (ALCALZAMORA V CASTILLO, 1947: 89). Lino Palacio coincide prcticamente con Alcal-Zamora y Castillo respecto de la distincin entre confesin y allanamiento cuando sostiene que por lo que concierne a la confesin, su primera diferencia con el allanamiento reside; en la circunstancia de que aqulla, al igual que la admisin, recae sobre hechos y no sobre la pretensin del demandante. En segundo lugar, mientras el allanamiento es una declaracin de voluntad, la confesin es una declaracin de ciencia cuyo efecto consiste en aportar prueba de hechos que el juez, como principio general, debe tener por ciertos. Por ltimo la confesin puede provenir de cualquiera de las partos, al paso que el allanamiento es un acto del demandado (PALACIO, 1979, Tomo V: 547). El allanamiento se encuentra contemplado en el Captulo II del Ttulo XI de la Seccin Tercera del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 330 al 333, siendo considerado normativamente como otra forma especial de conclusin del proceso. El artculo 330 trata sobre l preceptuando que: El demandado puede expresamente allanarse o reconocer la demanda /...]. En el primer caso acepta la pretensin dirigida contra l /.../. Sobre el particular, hay que decir que el allanamiento no constituye en realidad una forma especial de conclusin del proceso porque no se le puedo asignar a dicho instituto un carcter extintivo especial o anormal o alternativo en relacin a la sentencia, pues para que tal cualidad pueda darse no debe existir de por medio fallo alguno, lo que no ocurre en el allanamiento por cuanto ste no da lugar a la conclusin del proceso sino la sentencia subsiguiente. La inclusin por el legislador del allanamiento como forma especial de conclusin del proceso obedece ms bien al hecho de que al producirse elimina la controversia (si se
refiere a todas las pretensiones ventiladas enjuicio) y trae como consecuencia la expedicin inmediata y sin ms trmite de la sentencia, lo cual, pese a no ser suficiente para configurar al allanamiento como una forma especial de conclusin del proceso, explica su inclusin como tal en el Ttulo respectivo, ms que por razones de fondo, por cuestiones de tcnica legislativa.
Requisitos Son requisitos del allanamiento los siguientes: A) Debe ser expreso. El allanamiento no se presume sino que tiene que ser explcito, preciso y categrico, esto es, que de la declaracin que se haga se desprenda indubitablemente la voluntad de someterse a la pretensin planteada en contra de quien lo practica. Jernimo Infantes seala justamente que ... el allanamiento es siempre una manifestacin expresa del demandado conformndose con la peticin adversa..." (INFANTES, 1958: 27b). En cuanto a los trminos en que ha de expresarse el allanamiento, dicho autor hace notar que ...ha de ser una manifestacin inequvoca de la voluntad de conformarse con la peticin del actor, la cual, por consiguiente, no puede ser contenida en expresiones vagas e imprecisas (INFANTES, 1958: 287). En la misma lnea se encuentra Reimundin al expresar que "...el allanamiento ha de ser siempre expreso, categrico y terminante, emplendose frmulas precisas que no dejen lugar a dudas... (REIMUND1N, 1957, Tomo II: 43). Para Lino Palacio, habr allanamiento expreso ...cuando el demandado manifiesta, sin lugar a dudas, su conformidad con el reclamo contenido en la
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pretensin, avinindose a satisfacerlo o hacindolo simultneamente en el mismo acto... (PALACIO, 1979, Tomo V: 548). El silencio del demandado, que da lugar a la declaracin de rebelda, si bien puede producir presuncin legal relativa de verdad, de ninguna manera configura allanamiento alguno. Ha generado discusin la figura del allanamiento tcito que se materializa cuando el demandado, en forma voluntaria, lleva a cabo los actos necesarios para el cumplimiento de la obligacin que se exige judicialmente; o, como sostiene Lino Palacio, ...cuando, sin oponerse a la pretensin, el demandado adopta Lina actitud mediante la cual aqulla resulta satisfecha (PALACIO, 197), Tomo V: 548-549). Sobre el particular, hay que indicar que, no obstante significar el allanamiento tcito a todas luces un sometimiento a la pretensin de la contraparte y, por tanto, una renuncia a hacer uso del derecho de oposicin, no puede ser considerado propiamente un allanamiento por la calidad de declaracin expresa que debe tener ste para su procedencia, as como por la exigencia para quien lo realiza de legalizar su firma ante el auxiliar jurisdiccional, y, por qu no, tambin, por su carcter no vinculante para el Juez, quien podr rechazar el allanamiento si se est ante algn caso de improcedencia. Pese a lo expuesto, no se puede negar que en la doctrina procesal el tema se presta a debate. As, entre los autores que admiten el allanamiento tcito se cuentan Fassi, Morello, Colombo, Palacio, etc.; entre los que se pronuncian en contra de l tenemos a Carli, Infantes, Podetti, Sents Melendo, Arias, entre otros. La necesidad de que el allanamiento sea expreso est prevista en la primera parte del artculo 330 del Cdigo Procesal Civil.
B)
Debe ser incondicional.
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El allanamiento tiene que ser un acto puro y no sujetarse a condicin alguna. ...No debe contener reservas, ni limitaciones, ni reparos procesales... (FALCON, 1978: 248). De lo contrario, dicho acto se desnaturalizara al carecer de sus notas peculiares de sometimiento y renuncia. Jernimo Infantes dice, refirindose a la calidad de acto puro que tiene la figura en estudio, que ...es otro de los caracteres que unnimemente se reconoce al allanamiento, que no puede someterse a condicin, que por s solo implica la peticin de absolucin. Es una rendicin incondicional del demandado (INFANTES, 1958: 276). Coincidiendo con lo expuesto, Rigante manifiesta que el allanamiento ... debe ser incondicional: es decir, que no debe estar sujeto a condicin alguna; debe ser liso y llano, de lo contrario mal puede ser llamado allanamiento, toda vez que ello significa (...) quitar los obstculos que motivaron el proceso (RIGANTE, 1968: 157). Si el sujeto que pretende allanarse formula determinadas condiciones, no estaramos ante un allanamiento sino que se configurara un planteamiento de transaccin o de conciliacin, segn el contenido del acto. Toda modificacin a la pretensin del actor que quiera introducir la persona que desea allanarse traer como consecuencia la prdida del carcter de allanamiento de tal conducta. Es de subrayar que el pedido de exoneracin de costas y costos integrado a la declaracin expresa de allanamiento no supone ninguna condicin por ser aqul accesorio y, adems, por estar contemplado en la ley (siempre que el allanamiento se produzca dentro del plazo para contestar la demanda: art. 413 -ltimo prrafo del C.P.C.).
C)
Debe ser oportuno.

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El demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado del proceso, previo a la sentencia. As lo establece el primer prrafo del artculo 331 del Cdigo Procesal Civil. Hay que distinguir la oportunidad del allanamiento como requisito de eficacia del mismo, representada en el momento indicado en el prrafo precedente, de la oportunidad en que debe producirse el allanamiento para fundar una exoneracin de costas y costos, que es, en este ltimo caso, hasta antes de que venza el plazo para contestar la demanda.
D)
Debe ser total. ...El allanamiento ser eficaz en la medida en que comprenda la integridad de la pretensin del actor. Si hubiere acumulacin objetiva de pretensiones, podr haber allanamiento total y por ende eficaz si cumple los dems requisitos, con relacin a una de ellas, en la medida en que la comprenda plenamente; respecto a las restantes, las mismas mantendrn su incolumidad. Desde este punto de vista el allanamiento habr sido total respecto de una pretensin parcial en cuanto al conjunto... (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 137). Por otro lado, teniendo en cuenta la congruencia respecto del asunto controvertido, ...habr allanamiento total, habr allanamiento pleno, en la medida en que exista concordancia entre la pretensin del actor y lo manifestado en cuanto a satisfacerla. En otras palabras, debe ser congruente con la forma en que ha quedado trabada la relacin procesal(FORNACIARI, 1987, Tomo I: 137). Si es total el allanamiento, el Juez expedir sentencia inmediata. Si fuese parcial, el proceso seguir su curso en cuanto a las pretensiones que no fueron comprendidas en el allanamiento.
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E)
Debe el sujeto procesal que se allana legalizar su firma ante el auxiliar jurisdiccional. Esta es una formalidad exigida por el artculo 330 primer prrafo del Cdigo Procesal Civil.
F)
No debe estar afectado el allanamiento por alguna causal de improcedencia. El artculo 332 del Cdigo Procesal Civil prev determinados casos (como la falta de capacidad, la afectacin del orden pblico o las buenas costumbres, la presuncin de existencia de fraude o dolo procesal, etc.) que generan la declaracin judicial de improcedencia del allanamiento (y la continuacin forzosa del proceso), los mismos que sern vistos ms adelante.
Sujetos participantes Participan del allanamiento aquellos contra quienes se formula alguna pretensin. Pueden, entonces, allanarse tanto el demandado como el demandante (este ltimo tratndose de la reconvencin), el denunciado (en caso de denuncia civil: art. 102 del C.P.C.), el sucesor procesal (Art. 108 del C.P.C.) y, en fin, todo aquel que acte como parte en un proceso. Al respecto, Jernimo Infantes subraya que el allanamiento es un acto procesal del demandado y siempre de ste, pues aunque en un proceso determinado pueda realizarlo el actor en relacin con la reconvencin del demandado, aqul entonces se pronuncia sobre la peticin de ste, que es distinta de la absolucin, a cuyos efectos es tambin demandado el actor. Son dos pleitos acumulados en uno solo, con los personajes invertidos (INFANTES, 1958:278). Sobre el particular, Gimeno Sendra opina que ...sujeto (...) del allanamiento es exclusivamente el demandado, quien reconoce fundada la pretensin del actor y se conforma con la misma. Por ello, es un acto unilateral y expreso del demandado, que encuentra su paralelo con el mismo acto realizado por el actor,
estoes, con la renuncia, puesto que ambos actos conllevan un poder de disposicin sobre el derecho subjetivo material y ocasionan los mismos efectos ele cosa juzgada- (GIMENO SENDRA, 2007: 254). Tienen potestad para allanarse a la pretensin las personas susceptibles de comparecer por s mismas un proceso (que pueden disponer de los derechos que en l se hacen valer) o sus representantes (convencionales, legales o judiciales), siempre que stos cuenten con facultades especiales o expresas para ello o estn autorizados normativa o judicialmente para hacerlo. Es de destacar que es vlida la designacin o actuacin de apoderados judiciales conjuntos para el acto de allanamiento (art. 68 ltimo prrafo del C.P.C). En el litisconsorcio facultativo (que -segn el art. 94 del C.P.C- es aquel en el que sus integrantes son considerados como litigantes independientes, por lo que los actos de cada uno de ellos no favorecen ni perjudican a los dems, sin que por ello se afecte la unidad del proceso) cualquiera de los lilisconsortes puede allanarse a la pretensin, produciendo efectos el aIlanamiento slo respecto a l. En este caso no se expedir sentencia inmediata, sino que proseguir el proceso en relacin a todos los litisconsortes, es decir, incluyendo tambin al que se allan listo obedece a cuestiones de orden procesal y al hecho de que una sentencia dictada aisladamente para uno de los que integran la relacin procesal afectara la unidad del proceso, producindose su desarticulacin. Si bien el allanamiento de un litisconsorte facultativo pone fin al estado de controversia respecto de su persona, la sentencia respectiva se dictar una vez concluido el proceso, en salvaguarda de la unidad de ste. En el litisconsorcio necesario (que segn el art. 93 del C.P.C- es aquel en el que la decisin a recaer en el proceso afecta de manera uniforme a todos los litisconsorles) el allanamiento debe provenir de todos los litisconsorles (art. 332. inc. 6) del C.P.C). En cuanto a esto, Formacin sostiene acertadamente que ... partiendo de la base de que en este supuesto (litisconsorcio necesario) existe una relacin material nica que genera necesariamente la integracin personal
en el proceso y que, indefectiblemente, deber pronunciarse una sentencia nica, se concluye que no puede haber allanamiento parcial. La indivisibilidad de la cuestin litigiosa impone esa solucin. El allanamiento ser eficaz en la medida en que todos los litisconsortes adopten anloga actitud (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 118).
Oportunidad Por ser el allanamiento una postura tpica frente a la demanda, se acostumbro realizarlo al tiempo de contestarse aqulla, dentro del escrito correspondiente de contestacin. Constituye as una de las respuestas posibles del demandado. No obstante lo expresado, por el contenido mismo del acto es admisible el allanamiento en momento posterior al sealado precedentemente y .interior al dictado de la sentencia. Precisamente, el artculo 331 primer prrafo del Cdigo Procesal Civil dispone que el demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado del proceso, previo a la sentencia. Reiteramos que la oportunidad a que hace referencia dicho numeral tiene que ver con el lmite temporal mximo para que sea eficaz el allanamiento, porque, a efecto tan slo de la exoneracin de costas y costos, puede el sujeto allanarse a la pretensin dentro del plazo para contestar la demanda (art. 113 -parte final- del C.P.C.). Jernimo Infantes hace notar que ...de la misma manera que cuando pensamos en el proceso vemos ante todo la oposicin, de igual manera al considerar el allanamiento lo encontramos lgico y normal al contestar la demanda y un tanto anmalo despus de formalizada oposicin y deducida ante el rgano judicial una peticin contraria a la del actor (INFANTES, 1958: 287). Agrega dicho autor que no existe (...) ni en el derecho positivo ni en la doctrina cientfica ni jurisprudencial norma alguna que excluya la posibilidad del allanamiento despus de formalizada oposicin, ni parece que la razn, el buen sentido, as como
consideraciones de tipo econmico se opongan a ello (INFANTES, 1958: 287). Concluye Jernimo Infantes puntualizando que allanarse tras haber formalizado oposicin implica una revocacin, una renuncia a la oposicin hecha, as como a todos los actos procesales tendientes a la prueba de las excepciones consignadas al contestar la demanda, las cuales, no obstante estar en el proceso, tienen que ser desconocidas del juzgador al dictar su fallo, lo que a sensu contrario rompe con el principio de que lo que no est en el proceso no existe al considerarse inexistente lo que est (INFANTES, 1958: 288). Es importante dejar en claro que el allanamiento podr acontecer hasta antes del pronunciamiento de la sentencia de primera instancia. Despus tic este momento el sometimiento a la pretensin no ser considerado allanamiento sino ms bien representar la observancia o cumplimiento de la decisin judicial. Una vez expedido el fallo v antes de que ste quede firme, el sometimiento que se haga a la pretensin de que se trate, abdicando del derecho de oposicin, ya sea dejando transcurrir el plazo para impugnar la resolucin o renunciando al recurso interpuesto, no constituye allanamiento sino renuncia al recurso de apelacin o desistimiento del mismo, respectivamente. El sometimiento a la pretensin luego que la resolucin haya quedado firme mucho menos podr ser visto como allanamiento, significando tan solo el acatamiento del fallo final. En suma, el allanamiento puede tener lugar desde la conformacin de la relacin jurdica procesal hasta antes de emitirse la sentencia de primera instancia.
Alcances El allanamiento "...puede ser completo o incompleto: (...). Es completo el allanamiento cuando junto con la manifestacin se cumple con la prestacin reclamada, es decir, se efectiviza. Es incompleto, cuando slo se manifiesta la aceptacin tic los hechos y el derecho invocados, pero sin cumplir la prestacin simultneamente..... (RIGANTE, 1968: 157).
El allanamiento ...puede ser total o parcial: puede el allanamiento recaer sobre todas o algunas de las pretensiones deducidas por el actor...(RIGANTE, 1968: 157). Como dice Fernando Paya, el allanamiento es total cuando importa la conformidad del demandado con todas las pretensiones deducidas, y es en cambio parcial, cuando deja subsistente el conflicto respecto de una o ms pretensiones. (PAYA, 1989:76). Segn Gimeno Sendra, ...dicho acto de disposicin (allanamiento) puede ser total o parcial. Es total, cuando el demandado reconoce todas las pretensiones, declarativas y de condena, del actor y manifiesta su disposicin a cumplir voluntariamente con todas las prestaciones. Es parcial, cuando dicho reconocimiento se limita a determinadas pretensiones (as, ante una pretensin mixta, el demandado reconoce la declarativa, pero no la de condena) y no a otra o cuando existiendo una sola pretensin la conformidad se circunscribe a un solo pronunciamiento (as a la principal de condena, pero no a la de pago de intereses y costas)... (GIMENO SENDRA, 2007: 255). Tan solo el allanamiento total produce la finalizacin anormal del procedimiento (...), debiendo, en el parcial, continuar el procedimiento contra los dems - (CIMHNO SENDRA, 2007: 255). El allanamiento puede ser total o parcial, ya sea desde el punto de vista objetivo o subjetivo. Habr allanamiento parcial desde el ngulo objetivo cuanto, existiendo acumulacin de pretensiones, el sujeto pasivo de la relacin procesal renuncia expresamente a oponerse a alguna o algunas de ellas, persistiendo el litigio en cuanto a las dems. (El art. 331 ltimo prrafo del C.P.C. permite el allanamiento parcial). Es preciso sealar que se hace referencia a la totalidad o parcialidad del acto en su confrontacin con el conjunto de pretensiones y no como uno de las caractersticas que lo informan. Es decir, cuando se habla de allanamiento total se hace en relacin a la abdicacin del derecho de oposicin frente a cierta pretensin, pero, si las pretensiones llegan a ser varias por efecto de la
acumulacin, entonces, el allanamiento ser total en cuanto a una de ellas y parcial respecto al conjunto. En el plano subjetivo, ser parcial el allanamiento siempre y cuando, estando ante un litisconsorcio facultativo activo, el demandado se allane a la pretensin planteada por alguno de los demandantes, o, si mediando un litisconsorcio facultativo pasivo, alguno de los sujetos que lo conforman se allana a la pretensin del demandante. Improcedencia ...Doctrinalmente no hay nada que repugne a la admisin del allanamiento en el proceso civil, cuando del mismo se piensa solamente en su formulacin como consecuencia de la conviccin del demandado de que aquello que se le demanda constituye para l un deber el acatar; que la satisfaccin exigida por el actor debi darla, sin necesidad de proceso, y que no por haberse iniciado ste ha de resistir agravando ms su injusto comportamiento con el reclamante (INFANTES, 1958: 269). Sin embargo, existen casos en que el allanamiento resulta ineficaz, sobre todo cuando la renuncia al derecho de oposicin pone en peligro intereses ajenos o superiores a los de las partes. Como se aprecia, el allanamiento no es vinculante para el Juez, quien lo declarar procedente o no, para lo cual tendr que examinar o tener en cuenta si se observaron las formalidades de ley, la renunciabilidad del derecho y el eventual perjuicio a terceros, ya sea en el mbito meramente privado o en su ms amplia significacin. El anlisis que efecte el magistrado acerca del allanamiento se extiende a la conducta de los sujetos procesales, tratando as de determinar si existe simulacin de por medio, dolo o fraude procesal. En resumen, debe el Juez merituar la procedencia del allanamiento y decidir en consecuencia, bien admitindolo o bien rechazndolo. Es por ello que disentimos de lo aseverado por Monroy Cabra en el sentido que ...cuando existe allanamiento, el juez no entra en el anlisis ni valoracin de los
hechos, sino que dicta sentencia (MONRY CABRA, 1979: 394). Estamos en desacuerdo tambin con dicho autor cuando afirma que "... la condena slo se extiende a los trminos que de l (se refiere al allanamiento) resulten. En virtud de la congruencia, el juez dicta sentencia en consonancia con el allanamiento... (MONROY CABRA, 1979: 395). Al respecto, Prieto Castro y Fernndez expresa que ...la congruencia obliga al Juez a dictar sentencia que tenga por base dicho allanamiento (...). Pero esta doctrina no se opone a que s el Juez advierte que el allanamiento tiene por objeto un fraude o envuelva simulacin, en suma, si la causa es falsa o improtegible o puede afectar al orden pblico o a las buenas costumbres, se deber abstener de ampararlo con la cosa juzgada, desestimando la pretensin del actor... (PRIETOCASTRO Y FERRANDIZ, 1980, Volumen 1: 222). El artculo 332 del Cdigo Procesal Civil est referido a la improcedencia del allanamiento y establece que: El Juez declara improcedente el allanamiento y ordena la continuacin del proceso cuando: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. El demandado no tiene capacidad pan disponer del derecho en conflicto; El apoderado o representante del demandado carece de facultad para allanarse; Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios, adems de la declaracin de parte; El conflicto de intereses afecta el orden pblico o las buenas costumbres; El conflicto de intereses comprende derechos indisponibles; Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento no proviene de todos los demandados; Presume la existencia de fraude o dolo procesal;
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8. 9.
Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no emplazado; o El demandado es el Estado u otra persona de derecho pblico, salvo que su representante tenga autorizacin expresa.
Efectos El allanamiento, como acto unilateral de disposicin que es, se perfecciona slo con la declaracin de voluntad de quien lo realiza, sin que se precise del consentimiento de la contraparte (lo cual no obsta que la ltima pueda observarlo, especialmente si no rene los requisitos para su configuracin o por otras consideraciones que lo desnaturalizan y, por ende, la perjudican en vez de beneficiarla). En consecuencia, producido el allanamiento y no encontrndose afecto a ninguna causal de improcedencia (por lo que es declarado procedente), se afecta el estado de controversia, el mismo que desaparece, correspondiendo la expedicin inmediata de la sentencia. ...Ese acto volitivo (allanamiento) tender a eliminar el contraste de voluntades y obviamente incidir en el contenido de la sentencia (FORNACIAKI, 1987, Tomo I: 113). Realizado el allanamiento, quien lo hizo abdic a su derecho de contradiccin, sometindose a la pretensin planteada por el demandante. Declarada la procedencia de dicho acto dispositivo, ello no significa la extincin de la pretensin, la que se mantiene intacta, aunque tiene ahora mayor consistencia debido a la falta de oposicin. La pretensin no resulta afectada con el allanamiento, por haberse eliminado con l nicamente el estado de controversia entre las partes. Ser imprescindible la emisin de la sentencia para que se logren los efectos deseados por el actor al plantear su pretensin, estando l interesado en la declaracin de certeza y la condena respectiva, y tambin, claro est, en la obtencin de la cosa juzgada con la imposibilidad que ella conlleva de revisar el asunto nuevamente. El allanamiento, una vez declarado procedente,
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carece, pues, de fuerza decisoria y, adems, no exime al magistrado de dictar sentencia. La relacin jurdica procesal tampoco se extingue con el allanamiento (o su declaracin de procedencia) sino con el fallo que ste produce como efecto inmediato. Por eso discrepamos con Pairen Guillen cuando seala que el electo del allanamiento, una vez conseguido, es el de extinguir el proceso segn sus trminos... (FAIREN GUILLEN, 1986: 488). Igual de controvertida -y para nosotros errada- es la posicin que adopta Lino Palacio al afirmar que el allanamiento (...) en tanto entraa un reconocimiento de la razn que asiste al actor, no slo releva a ste del onus probandi sino que, adems, produce la extincin del proceso... (PALACIO, 1979, Tomo V: 546). El allanamiento, insistimos, no pone fin al proceso sino la sentencia; y no exime al demandante de probar los hechos en los que basa su pretensin, pudiendo desestimarse la demanda si no se logra acreditar aqullos. El artculo 333 del Cdigo Procesal Civil precepta al respecto que declarado el allanamiento, el Juez debe expedir sentencia inmediata, salvo que ste no se refiera a todas las pretensiones demandadas. Esto ltimo significa que el proceso seguir su curso en caso de allanamiento parcial (lo que incluye la hiptesis del allanamiento del actor respecto de la reconvencin). Dicho numeral es concordante con el inciso 3) del artculo 322 del Cdigo adjetivo, el cual seala que concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando el demandado se allana al petitorio. Por otro lado, el allanamiento no implica renuncia alguna al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, que adquirir en este caso particular la forma ce una sentencia que se pronuncie sobre el derecho subjetivo respecto del cual se ha eliminado toda controversia. As, por ejemplo, si el Juez no expide sentencia, no obstante haberse formulado allanamiento y reunir ste todos los requisitos exigibles para su eficacia, nada impide que, sobre la base del derecho a la tutela
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jurisdiccional efectiva, puedan tanto el demandante como el demandado reclamar la emisin del fallo final. Adems, como se dijera anteriormente, el allanamiento, si bien tiene incidencia en el fallo resultante, no es vinculante para el magistrado, por lo tanto, ste puede acoger en la sentencia la pretensin del actor que fue objeto de allanamiento por el demandado, como tambin puede desestimarla. Para ello tendr el juzgador que valorar las circunstancias de cada caso concreto y determinar si existe o no alguna norma objetiva que sustente la pretensin planteada por el demandante. Es efecto del allanamiento total el dictado inmediato de la sentencia la misma que tiene que ser congruente con la forma como qued definida la relacin procesal por haberse eliminado la controversia (siempre que no incurra aqul en alguna causal de improcedencia), pero no el que se declare fundada la demanda que contiene la pretensin del actor, pues, para ello, insistimos, debe haber fundamento jurdico. Con relacin a lo expuesto en el prrafo precedente, Jernimo Infantes seala que "... la afirmacin de (...) que el allanamiento constrie al Juez a tener por reconocidos los hechos es falsa, puesto que si el Juez tuviera que fundarse en los hechos invocados, los efectos jurdicos seran, no lo que las partes quisieran, sino los que de la ley se derivaran en el caso concreto (INFANTES, 1958: 273). Rigante prcticamente comparte dicha posicin al sostener que ...el juez debe dictar sentencia aunque no se encuentra obligado con el allanamiento a decidir conforme a lo solicitado en su escrito de demanda. Debe realizar un examen de los presupuestos procesales y decidir 'conforme a derecho', es decir, analizar si las pretensiones de la actora no son contrarias a la moral o a las buenas costumbres (...). De esta forma se evita toda posible lesin al orden pblico y a los derechos de terceros (RIGANTIZ, 1968: 158). En la misma direccin apunta Lino Palacio cuando afirma que ...el allanamiento no tiene eficacia vinculatoria para el juez, quien no est obligado a dictar una sentencia estrictamente adecuada a los trminos de la pretensin... (PALACIO,
1979, Tomo V: 550). Agrega dicho autor que ... el juez se halla habilitado para rechazar la pretensin cuando sta carece de fundamento jurdico, es decir, en el supuesto de que no exista una norma que respalde el derecho invocado por el actor, porque la conformidad o el reconocimiento de la fundabilidad de la pretensin por parte del demandado no puede coartar la independencia del juez en orden a la aplicacin del ordenamiento jurdico vigente- (PALACIO, 1979, Tomo V: 550). Nada impide que la sentencia expedida como consecuencia inmediata del allanamiento sea objeto de impugnacin (lo que implicara en el fondo, tratndose del demandado, una revocacin del allanamiento). Esto puede parecer discutible si se tiene en cuenta que difcilmente existir agravio para el sujeto procesal que renunci a su derecho de oponerse a la pretensin de la parle contraria y se someti a ella, as como tambin parece no haberlo en relacin, quien plante la pretensin que result finalmente acogida por el Juez en la sentencia respectiva. Sin embargo, si nos detenemos a pensar que el fallo, expedido en base al derecho normativo, por lo que no se cie estrictamente al contenido de la pretensin, puede no favorecerle al actor o al demandado, entonces, es posible encontrar algn fundamento para la impugnacin de la sentencia. Es de resaltar que aun cuando la sentencia derivada del allanamiento se adecu con exactitud a la pretensin materia de dicho acto de disposicin, puede ser tal resolucin objeto de impugnacin, sin embargo, en nuestra opinin, una vez interpuesto el recurso de apelacin, debe ser ste rechazado por no reunir los requisitos de ley (art. 366 del C.P.C.), vale decir, por no existir a todas luces agravio alguno y carecer aqul de todo sustento posible, sea lgico o jurdico.
Exoneracin de costas y costos en el allanamiento En relacin a los efectos del allanamiento merece especial mencin el referido a las costas y costos.
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Como se ha podido apreciar, el sujeto procesal que se allana se somete a la pretensin formulada en su contra, lo cual implica que sea considerado como parte vencida en el juicio, siempre y cuando as lo estime el magistrado en la sentencia, pues, reiteramos, el allanamiento, aun el declarado procedente, no vincula al Juez, quien resolver conforme a ley, no teniendo que coincidir necesariamente con el planteamiento del actor, mxime si no le asiste derecho alguno. Ahora bien, teniendo en cuenta lo expuesto debe aplicarse para el caso del allanamiento total el principio general de la condena en costas y costos (que defiende al litigante que legtimamente busca y obtiene a travs del proceso la actuacin de la ley), contemplado en el primer prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil que establece lo siguiente: El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo de la parte vencida, salvo declaracin judicial expresa y motivada de exoneracin. Si el allanamiento fuese parcial y se hubiesen desestimado en la sentencia las pretensiones no comprendidas en l, entonces, las costas y costos se referirn nicamente a aquellas pretensiones que hayan sido acogidas para el vencedor (es decir, las que fueron objeto de allanamiento), correspondiendo su pago al vencido. Ello se desprende del tercer prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil. Adems de la exoneracin del pago de costas y costos por declaracin judicial expresa y motivada (a que hace referencia la parte final del primer prrafo del art. 412 del C.P.C.), existe otra excepcin a la regla general, cual es, en el caso particular, la exoneracin del pago de costas y costos de quien se allana a la demanda dentro del plazo para contestarla (art. 413 ltimo prrafo del C.P.C.). Tal exoneracin estimula la pronta conclusin del proceso con la sentencia a expedirse inmediatamente despus de producido el allanamiento dentro de la etapa postulatoria.
Sobre el particular, Enrique Falcn expresa que ...las costas del allanamiento las soporta quien se allana, pero no se impondrn costas al vencido cuando se hubiese reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones del adversario allanndose a satisfacerlas (...). Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real, incondicionado, oportuno total y efectivo..... (FALCON, 1978:249). .
Jurisprudencia casatoria relacionada con el allanamiento La Corle Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin al allanamiento, ha establecido lo siguiente: "... El allanamiento regulado por el artculo 330 del Cdigo Procesal Civil constituye una institucin procesal, unilateral, puro [sic] y simple, y por su propia naturaleza no admite condiciones o modalidades, las que son propias de los actos bilaterales, pues requieren aceptacin de la contraparte y por tanto los alcances del allanamiento no pueden extenderse ms all de los lmites permitidos por la ley; es decir que, el allanamiento consiste en el sometimiento a la pretensin del actor y slo puede tenerse como objeto las relaciones jurdicas disponibles; esto es que aquellas sean transigibles o renunciables, y en general que [...] en aquellas no estuviera comprometido el orden pblico. Por tanto, estamos ante un acto jurdico procesal que importa la sumisin expresa a las pretensiones formuladas por la parte contraria, ya sea en va de accin o de reconvencin. De manera que [...] quien se allana se somete a la pretensin planteada en su contra, abandonando, en 23712007 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-01-2008, pgs. 21467-21468). "... El allanamiento [...] es el sometimiento del demandado... (Casacin Nro. 1811-2007 / Cajamarca, publicada en el Diario Oficial III Peruano el 01-122008, pgs. 23400-23401).
"... Los requisitos del allanamiento son: a) debe ser expreso o explcito, preciso y categrico, segn lo establece el primer prrafo del artculo 330' del Cdigo Adjetivo [C.P.C.]; b) debe ser incondicional, por lano, es un acto puro y no se sujeta a condicin alguna; c) debe ser oportuno, pues el demandado debe allanarse a la demanda en cualquier estado del proceso, previo a la sentencia, segn el primer prrafo del artculo 331 del Cdigo Procesal Civil; d) debe ser total; por consiguiente, ser eficaz en la medida que comprenda la integridad de la pretensin del actor, salvo la excepcin contenida en la parte in fine del artculo 331 del Cdigo acotado; y, e) el allanamiento no debe estar afectado por ninguna causal de improcedencia contenida en el artculo 332 del mismo Cdigo Procesal Civil... (Casacin Nro. 2371-2007 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-01-2008, pgs. 21467-21468).
...El allanamiento en un litisconsorcio necesario tiene que darse de todos los que la [sic -lase de todos los que lo-) integran... (Casacin Nro. 985-2007 / Junn, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-08-2007, pg. 20174).
...Conforme al artculo setenticinco del Cdigo Procesal Civil se requiere otorgamiento de facultades especiales para realizar el allanamiento de la pretensin; tal otorgamiento se rige por el principio de literalidad... (Casacin Nro. 2324-2006 / Arequipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 02-102007, pgs. 20762-20761).
2.
RECONOCIMIENTO
Configuracin El reconocimiento strictu sensu es el instituto procesal mediante el cual el sujeto que lo practica declara expresamente que acepta no slo la pretensin, sino
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tambin la certeza o autenticidad de los hechos y la fundamentacin jurdica en que dicha pretensin se sustenta. Segn Gelsi Bidarl, ... sera un acto declarativo del demandado, reconociendo, sealando su conformidad o indicando que entiende fundada (fundabilidad de) la pretensin. Un acto declarativo de la conformidad, de hecho y de derecho, de sta, con la realidad y con el orden jurdico que le es aplicable... (GELSI BIDART, 1975:501). En opinin de Schnke, la admisin de hechos (o reconocimiento) ...es una declaracin de voluntad procesal, mediante la cual la parte que la presta declara su conformidad con que el contenido de su declaracin sirva, sin ms examen, de fundamento a la resolucin- (SCHONKII, 1950: 182). Para Fornaciari, ...el reconocimiento implica siempre admitir la existencia de una determinada relacin jurdica... (FORNACIARI, I9N7, Tomo I: 155). En el allanamiento una persona, renunciando a toda oposicin, se somete a la pretensin formulada en su contra. III reconocimiento, en cambio, adems de contener la sumisin al petitorio de la contraparte, supone la conformidad con los hechos y las disposiciones normativas sobre los que reposa la pretensin. Como bien sostiene Fornaciari, ...aunque el allanamiento sea continente del reconocimiento, ste no ser siempre configurativo de aqul... (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 155). En efecto, es posible que el sujeto procesal reconozca o admita como ciertos los hechos en los que se funda la pretensin, pero decide no someterse a sta por considerar que existen fundamentos jurdicos para oponerse a ella, lo cual se da, por ejemplo, cuando se alega la no exigibilidad de la prestacin debido al beneficio de excusin, la prescripcin de la accin o la caducidad del derecho (que afectan indudablemente la relacin jurdica obligacional), etc. Se puede, entonces, reconoce los hechos y desconocer el derecho oponindose a la pretensin por cuanto la certeza acerca del hecho constitutivo alegado por el actor en su escrito de demanda no significa
-necesariamente que la norma legal invocada como fundamento de su pretensin sea la que en realidad corresponda aplicar ni que tenga el precepto normativo el alcance que el demandante le asigna. De esta manera el sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal reconoce los hechos como ciertos, pero les confiere una significacin jurdica distinta a la del actor. 1:1 ejemplo ms claro de esto lo constituyen las denominadas causas de puro derecho (en que el debate se circunscribe a cuestiones de orden jurdico). El Cdigo Procesal Civil, en el primer prrafo de su artculo 330, establece al respecto que el demandado puede expresamente reconocer la demanda, en cuyo caso, ... adems de aceptar la pretensin, admite la veracidad de los hechos expuestos en la demanda y los fundamentos jurdicos de sta. Como se puede observar, dicho numeral dispone como elementos tipificantes del reconocimiento los siguientes: Aceptacin de la pretensin. Admisin de los hechos expuestos en la demanda. Admisin de los fundamentos jurdicos de la demanda.
La falla de alguno de dichos elementos torna ineficaz todo reconocimiento que se haga (pudiendo el acto en cuestin configurar solamente allanamiento, si es que hay sometimiento a la pretensin), aunque, tratndose de los fundamentos jurdicos de la demanda (que sustentan la pretensin), hay que dejar en claro que, salvo el caso que se esgrima alguna argumentacin de derecho para oponerse -slo en base a ella- a la pretensin, el reconocimiento de aqullos resulta intrascendente por tocarle al Juez su evaluacin y aplicacin (en este ltimo caso si as correspondiera), no importndole al magistrado en dicha tarea si hubo o no reconocimiento de los fundamentos legales en que-se alega- reposa la pretensin. El reconocimiento debe hacerse mediante una declaracin expresa, no pudiendo ser manifestad o tcitamente. Adems de ser expreso, el reconocimiento es un
acto formal que precisa de la legalizacin de firma de quien lo practica ante el auxiliar jurisdiccional (primera parte del art. 330 del C.P.C.). El reconocimiento es un acto unilateral, pues no precisa del consentimiento de la parte contraria. Puede tener lugar hasta antes de expedirse la sentencia de primera instancia (luego de ella simplemente se producir su acatamiento) y tiene como principales efectos eliminar el estado de controversia y acelerar, por ende, la expedicin del fallo (siempre que el reconocimiento fuese procedente). Al igual que con el allanamiento, la inclusin del reconocimiento como forma especial de conclusin del proceso que hace el Cdigo Procesal Civil en su Captulo II del Ttulo XI de la Seccin Tercera (arts. 330 al 333), obedece a cuestiones de tcnica legislativa en vez de a razones de fondo. As es, el reconocimiento no puede ser considerado una forma especial de conclusin del proceso porque su realizacin no extingue ste sino que trae como consecuencia inmediata la expedicin de la sentencia (siempre que no medie alguna causal de improcedencia que lo haga ineficaz), que ser la que ponga trmino al proceso. No tiene, pues, el reconocimiento el carcter extintivo anormal o alternativo en relacin a la sentencia que justifique su inclusin como forma especial de conclusin del proceso, siendo la sentencia subsiguiente la que le ponga trmino y no aquel. La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin al reconocimiento, ha establecido lo siguiente: ...La demanda y su contestacin son piezas principales del proceso y el Juzgador no puede omitir considerar lo que las partes reconocen en dichos escritos... (Casacin Nro. 3748-2000 / Ayacucho, publicada en el Diario Oficial 01 Peruano el 31-07-2001, pg. 7457). ...Siendo el allanamiento o reconocimiento de la demanda un acto expreso no se puede considerar que el mismo pueda ser procedente de modo tcito, de lo contrario se estara contraviniendo el texto expreso del artculo 330 del
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Cdigo Procesal Civil... (Casacin Nro. 1263-2001 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-07-2002, pg. 9016).
Contestacin de demanda y reconocimiento El artculo 442 del Cdigo Procesal Civil establece en su inciso 2) que al contestar la demanda el demandado debe: Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda. El silencio, la respuesta evasiva o la negativa genrica pueden ser apreciados por el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados. El artculo 442 del Cdigo Procesal Civil precepta en su inciso 3) que al contestar la demanda el demandado debe: Reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos que se le atribuyen, o aceptar o negar, de igual manera, la recepcin de documentos que se alega le fueron enviados. El silencio puede ser apreciado por el Juez como reconocimiento o aceptacin de recepcin de los documentos. Ahora bien, hay que distinguir la obligacin legal para el demandado de pronunciarse sobre hechos o documentos bajo sancin de presumirse su reconocimiento en este Captulo. El primer caso constituye un deber por parte del sujeto pasivo de la relacin procesal de absolver o referirse a los hechos y documentos sealados en la demanda o adjuntados a ella, aceptando o negando categricamente su autenticidad, el cual, de ser infringido, puede traer como consecuencia que el juzgador presuma su admisin o reconocimiento ficto. Dicha figura se basa entonces es una conducta omisiva del demandado a la que la ley asigna ciertas consecuencias (presuncin de reconocimiento ficto). Como dice Fornaciari, ... la
ficto
(figura
conocida
como
admisin
-tcita- en
otras
legislaciones) del reconocimiento propiamente dicho y que es objeto de estudio
admisin puede resultar de inferencias antes respuestas evasivas o silencio... (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 153). El reconocimiento, en cambio, como se indicara, es la declaracin expresa del demandado (y del demandante, respecto de la reconvencin) mediante la cual, adems de someterse a la pretensin dirigida contra l, admite la veracidad de los hechos expuestos en la demanda y sus fundamentos jurdicos. Dicho instituto procesal se funda en una conducta activa del demandado que produce determinados efectos (eliminacin del estado de controversia y expedicin inmediata de la sentencia, si fuese procedente el reconocimiento).
Oportunidad El reconocimiento puede representar una posicin tpica que el demandado puede adoptar frente a la demanda (o que el actor puede tener en relacin a la reconvencin), por lo que suele acontecer en la etapa postulatoria del proceso, al tiempo de contestarse aqulla (o la reconvencin, tratndose del demandante). Sin embargo, por el contenido mismo del acto, se admite el reconocimiento producido en momento posterior al indicado lneas arriba y anterior a la expedicin del fallo. Al respecto, el primer prrafo del artculo 331 del Cdigo adjetivo establece que el demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado del proceso, previo a la sentencia. Si tenemos en cuenta que el ltimo prrafo del artculo 330 del Cdigo Procesal Civil seala que "el reconocimiento se regula por lo dispuesto para el allanamiento, entonces, podemos colegir que la oportunidad que prev el ordenamiento procesal para la realizacin del allanamiento es la misma para el reconocimiento. La oportunidad aludida en el numeral 331 primer prrafo del Cdigo Procesal Civil tiene que ver con el lmite temporal mximo para que sea eficaz el reconocimiento, porque, a efecto tan slo de la exoneracin de costas y costos,
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puede el sujeto reconocer la demanda dentro del plazo que tiene para contestarla (art. 413 parte final del C.P.C.). Fin resumen, el reconocimiento puede darse desde la conformacin de la relacin jurdica procesal hasta antes de expedirse la sentencia de primera instancia. Luego de este ltimo momento habr acatamiento o cumplimiento de lo decidido en el fallo, pero no reconocimiento (con los efectos de tal).
Alcances Se dice que el reconocimiento puede ser completo o incompleto, cuando conjuntamente con l se da cumplimiento a la prestacin exigida o no se cumple sta en forma simultnea, respectivamente. El reconocimiento, considerado en s mismo, es, por lo general, total, al comprender no slo a la pretensin formulada en contra de quien lo realiza, sino tambin los hechos expuestos en la demanda y la fundamentacin jurdica, los cuales son admitidos expresamente. Pese a ello, nada obsta que pueda producirse un reconocimiento parcial, que se materializar cuando el reconocimiento de los hechos y de su fundamento legal est referido a una o ms pretensiones (no a todas), tambin reconocidas o aceptadas. Esto ltimo se desprende de la parle final el artculo 331 del Cdigo Procesal Civil, el cual dispone que proceder el allanamiento respecto de alguna de las pretensiones demandadas. Dicho numeral es aplicable para el caso del reconocimiento por mandato del ltimo prrafo del artculo 330 del Cdigo Procesal Civil que establece que el reconocimiento se regula por lo dispuesto para el allanamiento. Lo expuesto al tratar sobre los alcances del allanamiento vale para este punto en lo que resulte pertinente.
Improcedencia
La aceptacin de las pretensiones, as como de los hechos y fundamentos jurdicos contenidos en la demanda, en que consiste el reconocimiento, no le vincula al Juez, quien se encuentra obligado a examinarlo y rechazarlo, si se est ante alguna de las causales de improcedencia contempladas en el artculo 332 del Cdigo Procesal Civil. Segn este numeral (referido al allanamiento y aplicable al reconocimiento por regularse ste de acuerdo a Lis normas de aqul: art. 330 -ltimo prrafodel C.P.C.), el reconocimiento ser declarado improcedente por el Juez (continundose con el proceso) cuando: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. El demandado no tiene capacidad para disponer del derecho en conflicto. El apoderado o representante del demandado carece de facultad para allanarse (lase practicar el reconocimiento). Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios, adems de la declaracin de parte. El conflicto de intereses afecta el orden pblico o las buenas costumbres. El conflicto de intereses comprende derechos indisponibles. Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento (reconocimiento) Presume la existencia de fraude o dolo procesal. Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no emplazado. El demandado es el Estado u otra persona de derecho pblico, salvo que su representante tenga autorizacin expresa.
Efectos El reconocimiento, como acto unilateral de disposicin que es, se perfecciona slo con la declaracin de voluntad de quien lo realiza, sin que sea necesaria la anuencia de la parte contraria (lo cual no impide que la ltima pueda hacer reparos, sobre todo si no rene los requisitos para su configuracin o contiene
innovaciones respecto del planteamiento fctico y jurdico expresado en la demanda). Por lo tanto, realizado el reconocimiento, si no le afectase causal alguna de improcedencia, desaparecer el estado de controversia, expidindose la sentencia inmediatamente despus de la resolucin que lo declara procedente. En relacin a esto, Juan Lovato afirma que,...si el litigio es el conflicto de inters calificado por la pretensin del ador y por la resistencia del demandado, si ste reconoce la demanda, ya no hace resistencia a la pretensin del actor, y, en consecuencia, no existe conflicto de intereses entre el actor y el demandado; y, por lo mismo, ha terminado el litigio (LOVATO, 1967: 162). El reconocimiento no extingue la pretensin, mantenindose sta intacta aunque adquiere mayor fundamento a causa precisamente no slo de su aceptacin sino tambin de la de los hechos y de la normatividad alegados en la demanda. El reconocimiento aun si es declarado procedente no tiene carcter imperativo o decisorio, siendo imprescindible la expedicin de la sentencia para la adquisicin de los efectos deseados por el actor al formular su demanda, vale decir, la declaracin de certeza y la condena respectiva, y, tambin, la obtencin de la cosa juzgada que har irrevisable el asunto debatido en juicio. Asimismo, el reconocimiento (o su declaracin de procedencia) no pone trmino a la relacin jurdica procesal, extinguindose sta con la sentencia correspondiente. El artculo 333 del Cdigo Procesal Civil dispone sobre el particular que "declarado el allanamiento, el Juez, debe expedir sentencia inmediata, salvo que ste no se refiera a todas las pretensiones demandadas. Dicho numeral se entiende aplicable para el reconocimiento por as establecerlo el ltimo prrafo del artculo 330 del citado Cdigo que seala que el reconocimiento se regula por lo dispuesto para el allanamiento. De la lectura del artculo 333 del Cdigo Procesal Civil se puede apreciar que, de haber reconocimiento total por parte del demandado, se pondr fin al proceso
inmediatamente con la sentencia respectiva. Ello es concordante con el inciso 3) del artculo 322 del Cdigo adjetivo, el cual seala que concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando el demandado reconoce la demanda. Del artculo 333 del Cdigo Procesal Civil se desprende, adems, que en caso de reconocimiento parcial (lo que incluye la hiptesis del reconocimiento de la reconvencin que pueda hacer el actor), es decir, cuando no comprende a todas las pretensiones, el proceso seguir su curso. Por otro lado, y tal como se dijera anteriormente, el reconocimiento (inclusive el declarado procedente), no obstante tener incidencia en el fallo resultante, no vincula u obliga al magistrado, por lo que ste puede en la sentencia darle la razn al actor como puede tambin no drsela y desestimar su demanda. El sentido de la resolucin depender entonces, no del contenido del reconocimiento sino de la existencia o falta de fundamento jurdico de la demanda. As, pese a ser sta materia de reconocimiento, no prosperar si no le asiste al actor derecho alguno. No hay impedimento para que la sentencia expedida como consecuencia inmediata del reconocimiento sea impugnada (lo cual supone en el fondo, en el caso del demandado, una revocacin del reconocimiento que hizo). Puede parecer discutible esto si se tiene en cuenta que difcilmente habr agravio para quien abdic a su derecho de oposicin y se someti a la pretensin de la contraparte, as como tambin parece no haberlo en relacin al sujeto procesal que plante la pretensin acogida finalmente en el fallo respectivo. Sin embargo, es posible hallar fundamento para la impugnacin de la sentencia, sobre todo tratndose del actor, en aquellos casos en que la decisin judicial no se ajuste al contenido de la demanda, no sindole, por tanto, favorable a quien la formul. Subrayamos que, aun cuando la sentencia coincida con la demanda que fue objeto de reconocimiento, puede ser ella impugnada; sin embargo, a nuestro modo de ver, una vez interpuesto el recurso de apelacin debe ser ste desestimado pomo reunir los requisitos de ley (art. 366 del C.P.C), o sea, por la carencia de agravio y de sustento lgico o jurdico.
Exoneracin de costas y costos en el reconocimiento Resulta evidente que el sujeto que reconoce la demanda (es decir, la pretensin y sus fundamentos lcticos y jurdicos contenidos en aqulla) sea visto como parte vencida en el juicio. Naturalmente, ello deber constar en la sentencia respectiva, pues, como se sabe, el reconocimiento (aun el declarado procedente) no tiene carcter imperativo o decisorio. Considerando lo indicado debe aplicarse para el caso del reconocimiento total el principio general de la condena en costas y costos (que defiende al litigante que legtimamente busca y obtiene a travs del proceso la actuacin de la ley), previsto en el primer prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil que a continuacin citamos: El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo de la parle vencidi, salvo declaracin judicial expresa y motivada de exoneracin. Al igual que para el allanamiento, si el reconocimiento fuese parcial y se hubiesen desestimado en la sentencia las pretensiones no comprendidas en l, entonces, las costas y costos se referirn nicamente a aquellas pretensiones que hayan sido acogidas para el vencedor (que fueron 'objeto de reconocimiento), correspondiendo su pago al vencido. Hilo se desprende del tercer prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil. Adems de la exoneracin del pago de costas y costos por declaracin judicial expresa y motivada (a la que alude la parle final del primer prrafo del art. 412 del C.P.C.), existe otra salvedad a la regla general, cual es, en el caso particular, la exoneracin del pago de costas y costos de quien reconoce la demanda dentro del plazo para contestarla (art. 413 -ltimo prrafo del C.P.C.).
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CAPITULO III
LA TRANSACCIN JUDICIAL
Es un acto jurdico bilateral que por lo tanto supone un acuerdo entre dos o ms personas por el que se extinguen obligaciones dudosas o litigiosas, hacindole concesiones recprocas1. De dicha definicin podemos obtener las siguientes caractersticas: Debe existir una obligacin dudosa o litigiosa, es decir desde la perspectiva procesal del presente anlisis la transaccin judicial requiere, como elemento previo, la existencia de un conflicto de intereses sometido a los rganos jurisdiccionales.
La existencia de un acuerdo posterior al sometimiento del conflicto ante los rganos jurisdiccionales. Este acuerdo tiene por objeto extinguir o regular obligaciones, concluyendo el proceso promovido para solucionar el conflicto de inters surgido. En este orden de ideas, la transaccin se constituye en una forma de conclusin del proceso, en la medida que el acuerdo destinado a dar por el concluido el conflicto se da luego de iniciado el proceso. De esta forma, la transaccin extingue o regula obligaciones, compone el conflicto y concluye el proceso; efectos que deben ser entendidos siempre dentro de los alcances establecidos por el propio acuerdo de las partes.
1
Definicin que se encuentra recogida en el Art.1302 del Cdigo Civil
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Las concesiones recprocas. Dicho elemento hace referencia a la renuncia mutua de las partes en el acto de transaccin. Es decir, la transaccin se configura si las partes hacen renuncias parciales o totales, es decir, sacrifican algo de su propio inters con el objetivo de dar por concluido el conflicto en el que se hallan envueltas. Es esa mutua renuncia del elemento distintivo de la transaccin, por lo que si habiendo un acuerdo a travs del cual las partes deciden dar por concluido el conflicto con la sola renuncia de una de las partes, no estaremos frente a una transaccin 2. Ahora bien, la reciprocidad, no significa equivalencia en lo que se cede, es decir, la ley no exige la igualdad de sacrificios para la existencia del acto3. Como hemos hecho referencia las concesiones recprocas hacen referencia a una renuncia. En ese sentido, la transaccin es un acto de disposicin de derechos, de ah que se disponga que slo pueda ser realizada por las partes o por sus representantes que tengan facultades expresas para hacerlo. Adems, debe presentarse por escrito y con firmas legalizadas ante el auxiliar jurisdiccional4. Respecto de la oportunidad para poder celebrar la transaccin, el artculo 334 del CPC dispone que las partes podrn transigir su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, incluso durante el trmite del recurso de casacin, o si la causa est al voto. Es decir las partes pueden de comn acuerdo componer su conflicto de intereses, antes de que exista un pronunciamiento definitivo del rgano jurisdiccional sobre el mismo. Ahora bien una vez dictada la resolucin final del poder Judicial ya no procede la transaccin, por cuando ya no existe la situacin litigiosa (y menos an dudosa) en tanto la sentencia firme dictada ha puesto fin al conflicto de intereses mediante una resolucin que tiene las caractersticas de ser definitiva y ejecutable, es decir una resolucin que ha adquirido la calidad de cosa juzgada 5. Es decir, con la
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Alcala Zamora y Castillo,1947:84 PRIORI POSADA, G. Proceso y Justicia, Lima, pag.41 Art. 335 del CPC
Segn Coture, la cosa juzgada es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de impugnacin que permitan modificarla. PROCESAL CIVIL FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO Pgina 62
declaracin judicial ha desaparecido un presupuesto para la procedencia de la transaccin, cual es la existencia del conflicto. Una vez desaparecido el conflicto no puede darse una transaccin.
Una vez que se a producido el acuerdo de las partes, para que la transaccion pueda surtir efectos, es necesario que el juez la apruebe (homologacin de la transaccin). Para ello, deber verificar si es que existen concesiones recprocas, si la materia sobre la que versa la transaccin es sobre derechos patrimoniales 6, y si es que sta no afecta al orden pblico, las buenas costumbres o los derechos de terceros. Con ello, la transaccin celebrada por las partes adquiere los efectos de una sentencia. En este punto debe tenerse en cuenta que la aprobacin de la transaccin es un presupuesto para que sta pueda tener los efectos de una sentencia. La transaccin puede ser total o parcial. Ser total cuando hayan participado en la transaccin todas las personas que intervienen en el proceso y se refiera a todas las pretensiones sometidas al mismo. Ser parcial cuando versa sobre alguna o algunas de las pretensiones que se someten al proceso, o respecto a alguna o algunas de las personas que intervienen en el proceso7. As, de darse una transaccin parcial, el tercer prrafo del artculo 337 del CPC dispone que el proceso contine respecto de la o las pretensiones no comprendidas en ella, o respecto de la o las personas que no hayan intervenido en ella. Ahora bien, en el caso de la transaccin parcial, es importante tener en cuenta lo referente al litisconsorcio necesario y facultativo. En el litisconsorcio facultativo existe unidad de la relacin procesal y autonoma de los sujetos procesales, pues cada uno de los sujetos que participa del proceso como litisconsortes es titular de su propia pretensin. Es decir, la ley no exige la presencia de todas las personas
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La regla general es que los derechos disponibles tienen contenido patrimonial (aquellos que son apreciables en dinero), pero una excepcin a esta regla lo constituye el derecho de alimentos, que teniendo contenido patrimonial su naturaleza es la de ser un derecho indisponible. 7 DEVIS ECHANDIA,1985, Tomo II:652 PROCESAL CIVIL FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO Pgina 63
que conforman el litisconsorcio para estar frente a una relacin jurdica procesal vlida; sino que su presencia en el proceso se da por voluntad de cualquiera de las partes, teniendo como base su participacin en la relacin jurdico material. En ese sentido, en principio, nada obsta para que se pueda celebrar una transaccin con uno o algunos de los litisconsortes facultativos, sin que ello afecte el trmite normal del proceso respecto a los dems litisconsortes; pues de haberse producido una transaccin con uno de los litisconsortes solo se habra llegado a un acuerdo respecto de una de las pretensiones planteadas en el proceso, con lo cual el proceso concluira slo respecto de la pretensin objeto de la transaccin. En el caso del litisconsorcio necesario las cosas son distintas. As, en ste se necesita la presencia de todos para que la sentencia que se dicte al trmino del proceso sea eficaz, o mejor dicho para que podamos hablar de una relacin jurdica procesal vlida, pues en este caso existe una sola pretensin de la que son titulares los diversos sujetos que participan como litisconsortes. En este caso slo ser vlida la transaccin en la medida que participen todos los litisconsortes. Al lado del litisconsorcio necesario y facultativo, se ubica lo que la doctrina denomina el litisconsorcio cuasi necesario, una de cuyas manifestaciones se podra apreciar en el caso de los deudores solidarios. As, conforme lo establece el artculo 1186 del Cdigo Civil, el acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos. Es decir, la ley establece que en el caso que exista una pluralidad de deudores que se encuentre obligados de manera solidaria, el acreedor puede elegir - en el caso de iniciar un proceso-- entre demandar a uno de ello a algunos o a todos; con lo cual obviamente no es necesario la presencia de todos los deudores para que se conforme una relacin jurdica procesal vlida. Ahora bien, siguiendo con el ejemplo de los deudores solidarios, el artculo 1188 del Cdigo Civil establece lo siguiente: "La (...) transaccin entre el acreedor y uno de Ios deudores solidarios sobre la totalidad de la obligacin, libera a los dems codeudores". En ese sentido, si nos encontramos en un proceso donde el
acreedor pretende el pago contra dos deudores solidarios demandados (litisconsorcio) y transige con uno de ellos, si bien es cierto nos hallamos frente a una transaccin parcial en la medida en que ha sido celebrada por el demandante con slo una de las persona que forman la parte demandada, la consecuencia sera idntica a la obtenida con una transaccin total. Nos explicamos. El demandante al haber transigido sobre la totalidad del monto de la deuda, no puede pretender continuar el proceso respecto del otro deudor, porque tal y como lo dispone el artculo 1188 del Cdigo Civil antes referido, dicha transaccin libera a los dems deudores. En este caso, sin embargo, debe tenerse en cuenta que el hecho que, si a consecuencia de la transaccin, el deudor solidario pag la totalidad de la deuda, ste se subrogar en el crdito que mantena el acreedor frente al otro deudor solidario, producindose en consecuencia un supuesto de sucesin procesal regulada en el artculo 108 del CPC.
Finalmente, es preciso referirse a lo establecido por el
artculo
339 del CPC que
regula el acto jurdico posterior a la sentencia. La citada norma dispone que una vez dictada la sentencia, las partes podrn acordar condonar, novar, prorrogar el plazo para que se cumpla la obligacin, etc.; pero este acto no es una transaccin, porque como hemos sostenido en lneas anteriores, para que pueda hablarse propiamente de transaccin debemos estar frente a un conflicto de intereses y dentro de una relacin jurdica dudosa o litigiosa. El supuesto de la norma en referencia es que ya se haya dictado sentencia, es decir que ya ha habido un pronunciamiento judicial que ha puesto trmino al conflicto de intereses y en consecuencia a desaparecido
la
duda y el litigio8. Por ello, la
propia norma se encarga de aclarar que ello no constituye una transaccin, y
HINOSTROZA MINGUEZ, A. Formas Especiales de Conclusin del Proceso, GRIJLEY, Lima, 2005, pg. 235
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en consecuencia no se pueden aplicar a dicho acto jurdico las consecuencias propias de la transaccin.
CAPITULO IV
DESISTIMIENTO
SIGNIFICADO El vocablo desistimiento significa abdicacin, apartamiento o renuncia. Puede ser visto, entonces, el desistimiento como una forma de renuncia a algo que hace un determinado sujeto. ... El desistimiento es un instituto procesal. Siendo as, se presenta nicamente durante el desarrollo del proceso. (MONROY GALVEZ, 1987:163). ... El desistimiento como acto jurdico procesal representa una manifestacin de voluntad unilateral encaminada a dejar sin efecto algn acto procesal o el proceso o a renunciara la pretensin. Advertimos que la declaracin de quien se desiste es de carcter unilateral, presentndose en el desistimiento una nota de bilateralidad slo en lo concerniente a su eficacia (como cuando se exige la conformidad del adversario o, al menos, su silencio -rebelda-, tratndose del desistimiento del proceso, o cuando se requiere que sea convencional el desistimiento de la pretensin, si se hubiera expedido ya sentencia de primera instancia, operando esta ltima forma de desistimiento siempre que tal resolucin no hubiese quedado firme todava, en razn de la inmutabilidad derivada del instituto de la cosa juzgada que no puede ser afectada ni siquiera por acuerdo de las parles).
El desistimiento implica el apartamiento voluntario y expreso (no hay desistimiento tcito) que uno de los sujetos procesales hace del proceso o tambin la renuncia a algn acto procesal o, inclusive, a la pretensin. Prcticamente se tiene por equivalentes los trminos desistimiento y renuncia. A decir de Antonio Pardo, ... desistir es manifestar la parte su voluntad de separarse de la accin intentada o deducida, de la oposicin que ha formulado, del incidente que ha promovido, o del recurso que haya interpuesto (PARDO, 1951:311). Prieto Castro y Ferrndiz concibe al desistimiento como ... la declaracin de voluntad del demandante de no continuar el ejercicio de la accin en el proceso pendiente, iniciado por l. (PRIE IO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1980, Volumen 1: 216). Enrique Falcn define al desistimiento como ... la abdicacin, renuncia o abandono del proceso, mediante un acto unilateral o bilateral, en el cual una de las partes o ambas, manifiestan el propsito de no continuar el pleito o de abdicar definitivamente de la pretensin invocada- (FALCON, 1978: 247). Para Podetti, el desistimiento consiste en retirarla pretensin o pedido de proteccin jurdica con electo consuntivo sobre la facultad ejercitada, si no se obtiene la conformidad expresa de la contraria para que el desistimiento no impida deducir de nuevo el juicio (PODETTI, 1963: 233). Como todos sabemos el proceso civil tiene un cierto carcter privado en la medida que son las propias partes las principales interesadas en promoverlo e impulsarlo. Por ello, el demandante tiene la esperanza de ser reconocido en sus derechos. Por otro lado, ejercitar una accin es una calidad personal que depender de la conveniencia del litigante. En ese sentido, el demandante puede , parlarse del proceso comenzado mediante el desistimiento del mismo o de la pretensin, no continuando as con su tramitacin. El demandado [puede
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hacer lo propio respecto de algn acto procesal (lo que incluye a la reconvencin que contiene una pretensin suya) tambin por razones de utilidad. El desistimiento es un acto libre y voluntario, as como expreso y especfico y no tcito ni genrico. ... Debe aparecer claramente la voluntad de producir estos efectos jurdicos, porque el juez no puede declararlo por meras deducciones o presunciones (DEVIS ECHANDIA, 1985, Tomo II: 659). Es, adems, En acto procesal revestido de formalidad (pues tiene que ser por escrito y debe legalizarse ante el auxiliar jurisdiccional la firma del proponente). Es tambin un acto puto, es decir, no es permisible condicionamiento alguno. Tiene efectos personalsimos porque slo atae al sujeto procesal que lo realiza, ya sea que acte por s mismo o a travs de representante. El Cdigo Procesal Civil considera al desistimiento (del proceso y de la pretensin) como una forma especial -en relacin a la sentencia- de conclusin del proceso, regulndolo en el Captulo IV (Desistimiento) del Ttulo XI ("Formas especiales de conclusin del proceso) de su Seccin Tercera (Actividad procesal), en los artculos 340 al 345.
CLASES Del artculo 340 del Cdigo Procesal Civil se desprenden tres clases o tipos de desistimiento, a saber: A) B) C) Desistimiento del proceso Desistimiento de actos procesales. Desistimiento ele la pretensin.
Cada uno de ellos sern tratados en detalle en los puntos que siguen.
Desistimiento del proceso

Definicin El desistimiento del proceso, denominado tambin desistimiento o renuncia al estado de litispendencia (segn la doctrina alemana) o renuncia a los actos del juicio (segn cierto sector de la doctrina italiana) o desistimiento de la accin o de la instancia o de la demanda, es aquel acto jurdico procesal a travs del cual el demandante manifiesta expresamente su voluntad ele apartarse del proceso (quedando inclume su pretensin), terminando de este modo la relacin jurdica procesal (siempre que rena dicho acto los requisitos de ley y sea declarado eficaz por el Juez, y, a tiernas, que no haya de por medio reconvencin formulada por el demandado). Dicha clase de desistimiento podr provenir tambin del demandado si el actor se desisti del procese) y, subsistiendo la relacin jurdica procesal en virtud de la reconvencin planteada por el demandado, ste posteriormente expresa su voluntad de desistirse del proceso. Segn Pohle, el desistimiento constituye ... una capitulacin del actor con respecto al proceso pendiente: el demandante se doblega ante el demandado (POHLE:, 1954: 4). Rodrguez Saiach concepta al desistimiento del proceso como "... la manifestacin expresa de una de las partes (...) de su intencin de no proseguir la instancia... (RODRIGUFZ SAIACH, 1972: 42). Fin opinin de Monroy Calvez, por el desistimiento del proceso ... el actor renuncia a todos los derechos que haya obtenido en el curso de la relacin jurdica procesal, es decir, en lo que va de recorrido el proceso... (MONROY CALVEZ, 1987: 163). Passi Lanza sostiene que el desistimiento de la instancia (o del proceso) ... es la declaracin de voluntad de poner fin a la relacin procesal sin una sentencia de fondo (PASSI LANZA, 1967: 546). Corts Figueroa asegura que el desistimiento de la instancia estriba en la declaracin que hace el actor en el sentido que renuncia a los actos del juicio
iniciado y, por lo tanto, a que se dicte sentencia en el mismo (CORTHS FIGUEROA, 1950:307). Fairn Guillen anota que el desistimiento del actor es un abandono, hecho por l, de su demanda y, con ella, de la primera instancia judicial que produjo, sin que por esto se extinga su derecho de acceder a los tribunales ulteriormente formulando la misma pretensin (FAIREN GUILLEN, 1990:201). Goldschmidt denomina desistimiento de la demanda (o del proceso) a ... la declaracin de la voluntad determinarla litispendencia... (GOLDSCHMIDT, 1936:377). Loutayf Ranea seala al respecto que el desistimiento de la demanda (o del proceso) ... se trata de uno de los medios de terminacin del proceso, que le pone fin, pero que de ninguna manera afecta al derecho de fondo (LOUTAYF, 1974: 26). Aade dicho autor que ... por ello es que, a pesar del desistimiento, puede iniciarse nuevamente otra demanda para procurar la tutela jurisdiccional y la satisfaccin o concrecin del mismo derecho sustancial (LOUTAYE RANEA, 1974: 26). Alvarez Julia, Neuss y Wagner entienden al desistimiento de la accin (o del proceso) como ... un modo anormal de terminacin de los procesos cuando ambas partes manifiestan su voluntad de darlo por extinguido, o el ador requiere al juez que lo d por terminado (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990:300). Para Micheli, con la renuncia a los actos [desistimiento], el actor declara querer abandonar la posicin procesal que se ha creado con la demanda introductiva y con el cumplimiento de los sucesivos actos procesales. No parece exacto, por tanto, hablar, respecto de la renuncia, de una revocacin de la demanda o de un retiro de la misma y tampoco de una renuncia a los actos singulares del proceso. La verdad es que la parte no renuncia a algo que, habindose ya verificado, no puede ser renunciado, sino que declara abandonar una situacin procesal que
hace actuales poderes procesales de la misma parte, del adversario, del y de terceros, facultades de la misma parte, deberes, etc. (...). Tal renuncia incide, por tanto, en una situacin procesal ms bien compleja, de suerte que la ley se preocupa de que la misma no perjudique el inters de la contraparte, esto es, de quien ha debido sufrir la iniciativa del proceso, del demandado, en suma, el cual est provisto de poderes idneos al objeto de defenderse, en un pie de igualdad con el actor... (MICHELI, 1970, Volumen IF: 213-214). Finalmente, Gmez de Liao Gonzlez le da al instituto en anlisis esta significacin: Es un acto procesal del demandante, por el cual abandona el proceso iniciado, originando la conclusin del mismo sin resolverse sobre la accin ejercitada que puede ser interpuesta en un proceso ulterior... (GMEZ DEL AO GONZLEZ, 1992: 205).
Naturaleza jurdica En principio, hay que sealar que como la manifestacin de voluntad en que consiste el desistimiento, una vez exteriorizada, no conlleva la finalizacin inmediata de la relacin jurdica procesal, existe discusin acerca de si realmente el actor se desiste del proceso. Si consideramos que el proceso supone un desarrollo secuencial de actos de los sujetos involucrados (las partes y el juez) con una definida teleologa, y que la vinculacin jurdica entre ellos ha sido estimada mayoritariamente como una relacin, resulta cuestionable que una simple declaracin de voluntad proveniente de una de las personas que la integran sea idnea para dar por finalizada dicha relacin, sobre todo si se tiene en cuenta que para ello tiene que observarse en el desistimiento las formalidades de ley y ser autorizado por el Juez, no debiendo existir, adems, reconvencin alguna. En base a lo expuesto se puede afirmar que el desistimiento no implica renuncia al proceso sino a su continuacin. Se manifiesta entonces, de modo expreso, la
intencin de no seguir haciendo valer el derecho de peticin, renuncindose as al ejercicio de la potestad que representa la accin (que no tendr carcter definitivo, pues nada impide al interesado que siga ejercitando su derecho de accin promoviendo un nuevo proceso). As tambin lo considera Fornaciari al sostener que ... el llamado desistimiento del proceso es la renuncia al ejercicio de la accin, tendiente a extinguir la relacin procesal sin el dictado de una sentencia de fondo (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 8). No podemos dejar de mencionar que, tratndose del demandado, ste, al estar conforme con el desistimiento del actor, tambin est renunciando a ejercer su derecho de peticionar, pues, no obstante tener distinto en lo que o fundamento en relacin al demandante, al igual que ste peticiona una solucin justa, radicando la diferencia en este aspecto en que el demandante ha iniciado el proceso. En esa direccin apunta Fornaciari cuando afirma que el desistimiento de la accin (lase del proceso) ... puede ser tanto del actor cuanto del demandado. En la medida en que se requiera la conformidad del accionado y ste preste tal conformidad, su asentimiento implicar tambin una renuncia a ejercer su derecho a peticionar y a obtener una sentencia (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 10). El desistimiento del proceso es, en suma, una figura de naturaleza dispositiva que, si bien no extingue de inmediato la relacin jurdica procesal, influye notoriamente en ella por estar dirigida dicha clase de desistimiento a ponerle fin. Esto ltimo no es sino el resultado de la decisin -exteriorizada expresa y formalmente- del interesado de no seguir haciendo uso de su derecho de accin (el mismo que no fenece porque bien puede ejercitarlo nuevamente) y apartarse de ese modo del proceso. As lo deja entrever Fornaciari al concluir que ... nos encontramos con un acto procesal de parte que implica renuncia. Ergo, podemos calificarlo de acto procesal de disposicin (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 10).
Legitimacin
Quin puede desistir? El titular de aquello que se desiste o a lo que se renuncia: derecho, accin, ejercicio de la accin ante determinado Juez, acto realizado. Parece claro que lo unilateral predomina cuando se trata del derecho sustantivo del que es exclusivo el renunciante, o si se trata de la accin, que obviamente en su direccin y sentido peculiar slo corresponde al propio titular (a menos que resulten sta o aqul indisponibles por decisin legal); o, en el otro extremo, si se renuncia a un acto unilateral del proceso, siempre que este no baya proseguido y se encuentre en una etapa de superacin del acto, de tal modo que renunciar al mismo carezca de trascendencia (GELSI BIDART, 1975: 499). Tiene legitimidad para desistirse del proceso la parte demandante o su representante (convencional, legal o judicial). Por tratarse dicho instituto procesal de un arlo de disposicin (as no elimine la pretensin), deber el ultimo de los nombrados contar con facultades especiales (de conformidad con el artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar autorizado legal o judicialmente para hacerlo. Posicin coincidente adopta Corles Figueroa al manifestar que el desistimiento ... implica un acto de disposicin de las ventajas obtenidas en el proceso recin iniciado, por cuyo motivo nada ms puede hacerse por persona capaz o por representante con clusula especial o poder amplsimo (CORTES FIGUEROA, 1950: 307). En la misma lnea se encuentra Juan Lovato, quien sostiene que desistir del juicio es disponer del mismo; y, por esto, se requiere de clusula especial para desistir del pleito (LOVATO, 1967: 179). Es de destacar que para el acto de desistimiento del proceso ser vlida la actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubiesen sido designados por quien tiene capacidad para comparecer por s mismo al proceso (esto es, la persona que puede disponer de los derechos que en el se hacen valer), si ste as lo dispuso (ello de acuerdo a lo previsto en el artculo 68 -ltimo prrafodel Cdigo Procesal Civil). Esto significa que, de haber ordenado el interesado la actuacin conjunta de apoderados judiciales en caso de desistimiento del
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proceso y producirse, no obstante, la actuacin individual de alguno de ellos, dicho acto procesal no surtir ningn efecto, siendo a tocias luces ineficaz. Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las universidades (en realidad sus representantes), slo podrn desistirse del proceso previa autorizacin expresa de la autoridad o funcionario competente. As lo establece el artculo 336 del Cdigo Procesal Civil. Tambin se encuentra legitimada la parte demandada para desistirse del proceso, esta situacin se da cuando, habiendo ella formulado reconvencin, el actor se desiste del proceso, el mismo que contina respecto de la pretensin reconvencional. As, si el demandado renuncia a esta ltima, se estar configurando el desistimiento del proceso, pero provocado por el sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal.
Oportunidad Suele afirmarse que habr desistimiento del proceso a partir del momento en que se configure la relacin procesal que se quiere extinguir con l, vale decir, cuando tenga lugar el traslado de la demanda, pues antes de ello no existir todava una relacin totalmente integrada. As lo estima Alessandri al asegurar que ... existe retiro de la demanda, cuando el demandante la 'retira' antes de que haya sido notificada a la parle contraria, al demandado; antes de que haya tal notificacin no se ha formado la relacin procesal y el demandante es dueo de su demanda y, en consecuencia, puede retirarla sin formalidad alguna... (ALESSANDRI, 1940-2012). Aade dicho autor que despus de notificada la demanda, ya no puede retirarla lisa y llanamente, slo puede desistirse... (ALESSANDRI, 1940: 213).
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Tal posicin es compartida por Casarino Viterbo cuando anota que antes de notificada la demanda al reo, podr retirarla el actor sin trmite alguno, y se considerar como no presentada (...). Quiere decir entonces que en esta oportunidad, o sea, antes de notificada la demanda al demandado, el desistimiento no se somete a tramitacin alguna; se trata de un simple retiro material de la demanda y que no produce efecto procesal alguno, al disponer la ley que se tiene como no presentada. Esto es lgico, desde el momento en que mientras ella no ha sido notificada, no se ha producido entre las partes relacin procesal alguna (CASARINO VITERBO, 1983, Tomo III: 323-324). Por nuestra parte, creemos que aun si no se hubiera producido todava el traslado de la demanda ser factible el desistimiento del proceso si es propuesto por el actor Lina vez presentada dicha demanda y antes de que se corra su traslado, porque, si bien no est conformada plenamente la relacin procesal, con la interposicin de aqulla se da comienzo a tal relacin, representando as la presentacin de la demanda su primera manifestacin. Similar parecer tiene Fornaciari cuando dice que ... se puede desistir de los actos del proceso (es decir, del proceso) desde que existe, aun en su mnima expresin, relacin procesal. Si sta no est integrada totalmente, bastar la manifestacin del actor. Si medi traslado de la demanda se requerir la conformidad del demandado (FORNACIARI, 1987, TOMO I: 35). Luego de haber visto el momento a partir del cual puede formularse el desistimiento del proceso, toca determinar hasta cuando resulta oportuno este ltimo. El primer prrafo del artculo 342 del Cdigo Procesal Civil, referido precisamente a la oportunidad del desistimiento, precepta que el desistimiento del proceso ... se interpone antes que la situacin procesal que se renuncia haya producido efecto. Esto significa que ser posible proponer el desistimiento del proceso hasta antes que ste concluya, pues una vez finalizado ser ostensiblemente extemporneo.
Es de subrayar que lo expuesto no significa que podr acontecer el desistimiento del proceso nicamente en momento inmediatamente anterior al de aquel en que la sentencia quede firme, sino que la regla se hace extensible a toda resolucin que pueda poner fin al procesa ya que ste no es susceptible de terminar tan slo con la sentencia, pudiendo tener el mismo efecto, por ejemplo, la conciliacin (art. 322 -inc. 2)- del C.P.C.) y resoluciones como la homologatoria de la transaccin (art. 337del C.P.C), la que declara el abandono del proceso (art. 321 -inc. 3)- del C.P.C), la que declara la inadmisibilidad o improcedencia de la demanda (arts. 426 y 427 del C.P.C, respectivamente), entre otras.
Formalidad Todo tipo de desistimiento (incluyndose el del proceso) tiene que ser expreso y no Ilcito. Es preciso en el desistimiento una expresin de voluntad cierta y categrica (que no deje dudas) en un determinado sentido. El desistimiento es un acto formal, adems, por cuanto se requiere de la legalizacin de firma de quien lo practica ante el auxiliar jurisdiccional. en l no debe haber ningn condicionamiento u otra modalidad propia de los actos jurdicos de orden sustantivo por tratarse de un acto procesal estrictamente puro. La exigencia legal de formalidades obedece al carcter dispositivo (al implicar una renuncia) del desistimiento. En relacin al tema, Bourguignon pone nfasis en que ... el desistimiento debe ser efectuado por escrito, debe ser claro, incondicionado, de interpretacin restrictiva no necesariamente fundado (BOURCUIGNON; citado por FORNACIARI, 1987, Tomo I: 41). El artculo 341 del Cdigo Procesal Civil establece al respecto lo siguiente: El desistimiento no se presume. El escrito que lo contiene debe precisar su contenido y alcance, legalizando su firma el proponente ante el secretario respectivo.
El desistimiento es incondicional y slo perjudica a quien lo hace. Si bien el desistimiento del proceso (o de algn acto procesal o de la pretensin) se formula a travs de escrito que para dicho efecto presenta quien lo realiza, tal como lo contempla el numeral, citado precedentemente, nada obsta que pueda ser practicado mediante acta, con la correspondiente legalizacin de firma a la que se refiere el artculo 341 del Cdigo Procesal Civil, lo importante es que se deje constancia en autos del acto de renuncia. Sobre el particular, Pairen Guillen manifiesta que, en cuanto a los requisitos formales del desistimiento, han de ser previstos en funcin del sistema de principios formales que rijan el concreto procedimiento en el que el desistimiento haya de producirse; si se trata de un procedimiento escrito, las declaraciones de partes y Tribunal sobre tal figura debern ser escritas y previamente producidas con sus copias; si se trata de un procedimiento oral (y el desistimiento se produce en un momento verbal del mismo) bastar con que las actuaciones se desarrollen verbalmente, protocolizndose despus en acta (PAIREN GUILLEN, 1986: 477).
Alcances Antonio Pardo tiene la siguiente visin general acerca de los alcances del instituto procesal en estudio: El desistimiento es total, cuando, por ejemplo, el demandante expresa su voluntad de separarse de todas las acciones deducidas en el libelo, acumuladas, en forma concurrente, sucesiva, alternativa, subordinada o eventual; y es parcial, en el caso de que nicamente desista el demandador de alguna o algunas de las acciones ejercitadas, conjuntamente, dejando existentes varias, o vigente, por lo menos, una (PARDO, 1951: 312). El desistimiento del proceso puede ser total o parcial, ya sea considerndolo desde el punto de vista subjetivo u objetivo. En el plano subjetivo el desistimiento del proceso ser total si comprende a todos los integrantes de la relacin jurdica procesal. Ser parcial el desistimiento del
proceso siempre en el plano subjetivo- si alguno de quienes conforman tal relacin no participa en l. Como bien sostiene Pornaciari, ... en los casos de litigios con pluralidad de partes, habr desistimiento parcial cuando ste opere respecto de algunos y en la medida de su escindibilidad, tal el caso del litisconsorcio facultativo... (FORNACIAR1, 1987, Tomo I: 43). El desistimiento del proceso ser total desde el ngulo objetivo siempre que abarque el conjunto de pretensiones existentes en el proceso. Ser, en cambio, parcial el desistimiento del proceso -en el plano objetivo- cuando no est referido a la totalidad de pretensiones acumuladas en el proceso sino slo a alguna (s) de ellas.
Efectos El desistimiento del proceso constituye una renuncia de consecuencias eminentemente procesales al incidir casi de manera exclusiva sobre la relacin procesal y no sobre el derecho material que se ventila en juicio. Sin embargo, dicho derecho puede ser afectado a causa del desistimiento del proceso en lo' que concierne al plazo de prescripcin extintiva o liberatoria. Ello es as si se tiene en cuenta que el emplazamiento vlido con la demanda produce como efecto -entre otros- la interrupcin de la prescripcin extintiva (art. 438 -inc. 4)del C.P.C.) y que, por disposicin del artculo 439 -inc. 1)- del Cdigo Procesal Civil (concordante con el art. 1997-inc. 2)- del C.C.), queda sin efecto la interrupcin de la prescripcin cuando el demandante se desiste del proceso. El desistimiento del proceso representa, entonces, una causal de ineficacia de la interrupcin de la prescripcin. Sostiene Vidal Ramrez en relacin a esto que la doctrina y la codificacin civil son unnimes en sealar, como efecto fundamental de la interrupcin del decurso prescriptorio, la inutilizacin del tiempo transcurrido hasta la aparicin de la causal, el que no podr ser lomado en consideracin para el cmputo del plazo pues queda borrado. Desaparecida la causal el de curso
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prescriptorio se reanuda, pero como si recin se iniciara (VIDAL RAMREZ, 1996: 125). El desistimiento del proceso, una vez aprobado por el Juez luego de examinar si cuenta con los requisitos de ley (entre ellos la legalizacin de firma ante el auxiliar jurisdiccional y el asentimiento del demandado o, al menos, .su silencio -rebelda-, de haberse producido la notificacin de la demanda antes de la renuncia a continuar con la litis), pone trmino a la relacin procesal sin afectar el derecho de fondo o cuestin material. Migliardi ndica precisamente sobre esto que ... el desistimiento de la instancia o del proceso, no importa afectar el derecho material o sustancial que se ejerci, mediante la forma prevista por la ley procesal... (MIGLIARDI, 1968: 578). As tambin lo considera Cortes Figueroa al manifestar que el desistimiento de la instancia ... deja intocado lo substancial de la controversia, la que no puede decirse que haya sido zanjada por la circunstancia del desistimiento... (CORTES FIGUEROA, 1950: 308). Agrega dicho autor que ... el desistimiento de la instancia hace desaparecer lodos los actos jurdico procesales llevados a cabo en l ya sean del juez o de las partes-, pero quedan ex judice todos los restantes elementos trados al proceso (CORTES FIGUEROA, 1950: 308). Posicin coincidente adoptan lvarez Julia, Neuss y Wagner al asegurar que formulado el desistimiento de la accin (o del proceso), el juez debe disponer la extincin del proceso y el archivo de las actuaciones, imponer las costas en la forma que corresponda y regular los honorarios de los profesionales que hayan intervenido (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990: 300). Concluyen lvarez Julia, Neuss y Wagner diciendo que ... esta clase de desistimiento no obsta a que la cuestin de fondo sea planteada nuevamente en un proceso posterior, salvo que se haya operado la prescripcin (ALVAREZ JULIA; NLUSS; y WAGNER, 1990: 300).
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Micheli, compartiendo lo expuesto, seala que ... en la hiptesis de renuncia a los actos del juicio [de desistimiento] el mrito de la controversia queda imprejuzgad o y es posible, por eso, que, en el futuro, la misma demanda pueda ser presentada entre las mismas partes... (MICHELI, 1970, Volumen II: 242). A la misma conclusin llega Prieto-Castro y Ferrndiz cuando afirma que "... el efecto del desistimiento es dar por terminado el proceso sin sentencia; pero la accin no se consume, de suerte que puede ejercitarse de nuevo, a menos que mientras tanto haya prescrito o caducado el derecho. Todos los efectos de la litispendencia extinguida desaparecen (...), y como consecuencia obvia el ador debe asumir las costas (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1980, Volumen I: 217). Antonio Pardo, acerca de los efectos del desistimiento, sostiene que ... se reponen las cosas al estado que tenan antes de la demanda, lo que indica que que el desistimiento produce consecuencias retroactivas..." (PARDO, 1951:315). Por su parte, Fairn Guillen, refirindose a los efectos procesales del desistimiento de la instancia, aduce que: A) B) Produce la extincin del proceso en que se desarrollaba. Debe producir la condena en costas a la parte que desiste (...) fenecido (FAIREN GUILLEN, H86: 478). El mismo autor, esta vez al examinar los efectos extraprocesales del desistimiento de la instancia, expresa que como efectos extraprocesales en sentido estricto, produce el de que el 'derecho' esgrimido en la demanda como base de la pretensin no se extingue (al contrario de lo que ocurre en la renuncia), y en relacin con ste, el efecto de que la interrupcin de la prescripcin que la litispendencia provoc debe desaparecer con electo retroactivo, por considerarse 'no hecha la citacin judicial'... (PAIREN GUILLEN 1986 - 479).
C) El procurador cesa en su representacin para el pleito, ya que ste ha
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El primer prrafo del artculo 343 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los efectos del desistimiento del proceso al establecer que el desistimiento del proceso lo da por concluido sin afectar la pretensin. Cuando se formula despus de notificada la demanda, requiere la conformidad del demandado expresada dentro de tercer da de notificado, o en su rebelda. Si hubiera oposicin, el desistimiento carecer de eficacia, debiendo continuar el proceso. En el artculo 321 -inciso 6)- del Cdigo Procesal Civil se precisa que concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando el demandante se desiste del proceso (o de la pretensin). El desistimiento del proceso no es slo una forma especial en relacin a la sentencia- de conclusin del proceso sino que constituye, adems, un caso de conclusin anticipada del mismo, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 474 del Cdigo Procesal Civil. Si acaso hubiera pluralidad de demandantes y no se desistieran del proceso todos ellos, continuar ste su trmite respecto de quienes no participaron de dicho acto de renuncia, pues, conforme a la parte final del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil, el desistimiento slo perjudica a quien lo hace. En lo concerniente a los medios de prueba, es de resaltar que en caso de desistimiento del proceso, concluido ste, los medios probatorios ofrecidos y/o actuados pueden hacerse valer en otro proceso por no afectar la renuncia al litigio su eficacia. El artculo 198 del Cdigo Procesal Civil que trata sobre la prueba trasladada- dispone sobre el particular que las pruebas obtenidas vlidamente en un proceso tienen eficacia en otro. Para ello, debern constar en copia certificada por el auxiliar jurisdiccional respectivo y haber sido actuados con conocimiento de la parte contra quien se invocan. Puede prescindirse de este ltimo requisito por decisin motivada del Juez.
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En cuanto a las costas y costos, si el proceso acaba por desistimiento, ellas son de cargo de quien se desiste, salvo pacto en contrario. As lo precepta la primera parte del artculo 416 del Cdigo Procesal Civil.
Revocacin La declaracin de voluntad dirigida a apartarse del proceso es susceptible de revocacin, pudiendo acontecer sta antes que la resolucin que la aprueba quede firme. Por tratarse el desistimiento del proceso de un acto procesal, y conforme al artculo 342 del Cdigo Procesal Civil, puede formularse su revocacin (lo que constituye en el fondo otro desistimiento) antes que la situacin procesal que se renuncia haya producido electo, lo cual no se da con el asentimiento de la contraparte respecto del desistimiento del proceso o su silencio - rebelda- ni con el simple pronunciamiento judicial autorizndolo, sino en el momento en que la mencionada decisin quede firme, siendo as irrevisable.
Desistimiento de actos procesales Nocin El desistimiento de actos procesales no est referido a la totalidad de estos sino slo a alguno o algunos de ellos, porque de lo contrario estaramos ante el desistimiento de los actos del juicio, expresin con que suele denominarse tambin al desistimiento del proceso. El desistimiento de actos procesales viene a ser una subdivisin del desistimiento estrictamente procesal por cuanto nuestro ordenamiento jurdico lo legisla conjuntamente con el ltimo (art. 340 -inc. 1)- del C.P.C.). Desistirse de un acto procesal supone la manifestacin de voluntad dirigida a renunciar o dejar sin efecto un recurso u otro medio impugnatorio, excepcin, cuestin probatoria, etc.
De esto puede inferirse que dicha clase de desistimiento no est reservado al actor sino que opera tambin en cuanto al demandado y a los terceros legitimados. Para Casarino Viterbo, el desistimiento de un acto del procedimiento (o acto procesal) ... slo significa la extincin del derecho a que el acto se refiere, pudiendo, incluso, el desistimiento de un acto procesal emanar tanto del demandante como del demandado... (CASARINO VITERI30, 1983, Tomo III: 322). "La doctrina distingue entre la renuncia a una facultad procesal y el desistimiento de un acto procesal. El primer supuesto se configura cuando actor o demandado, o ambos en forma conjunta, abdican por anticipado de una facultad procesal. La renuncia entonces se produce antes de la realizacin del acto (por ejemplo, renuncia anticipada al derecho de apelar); el acto de que se trate an no se ha producido. El segundo supuesto implica abdicar a una actuacin que ya ha comenzado a producirse o ha generado efectos (por ejemplo, el desistimiento del recurso interpuesto y concedido) (FORNACIAR1, 1987, Tomo I: 64-65). El desistimiento de actos procesales -as como los dems tipos en que puede presentarse el acto de disposicin que estudiamos en este Captulo es una declaracin de voluntad expresa y concreta, no pudiendo ser manifestada tcita o genricamente, es tambin un acto puro porque no admite condicin alguna u otra modalidad (como el plazo y el cargo) aplicable a los actos jurdicos de naturaleza sustantiva. Es, finalmente, unilateral, no slo por tratarse el desistimiento de actos procesales de una declaracin de origen individual o emanada de un sujeto procesal considerado aisladamente, sino, adems, por no requerir (a diferencia del desistimiento del proceso) de la conformidad del adversario (esto no significa que no pueda ser impugnado).
Legitimacin
Cuentan con legitimidad para desistirse de actos procesales las parles o sus representantes (convencionales, legales o judiciales). Por configurar dicho instituto procesal un acto dispositivo, quien represente a la parte que se desiste de algn (algunos) acto (s) procesal (es) deber tener facultades especiales (con arreglo al artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar autorizado legal o judicialmente para hacerlo. Puntualizamos que en el desistimiento de algn (algunos) acto (s) procesal (es) ser vlida la actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubieren sido designados por el poderdante para obrar de esa forma (de acuerdo a lo contemplado en el artculo 68 ltimo prrafodel Cdigo Procesal Civil). Esto quiere decir que si hubiese dispuesto el interesado la actuacin conjunta de apoderados judiciales para desistirse de un determinado acto procesal (o de varios) y se produjera, pese a ello, la actuacin aislada de alguno de los apoderados, tal acto de disposicin resultar ineficaz, no surtiendo, en consecuencia, ningn efecto.
Oportunidad El artculo 342-primer prrafodel Cdigo Procesal Civil versa sobre la oportunidad del desistimiento de un acto procesal (y del proceso), estableciendo que puede interponerse ste antes que la situacin procesal que se renuncia haya producido efecto. As, por ejemplo, se podr desistir: a) de un recurso presentado hasta tanto no quede firme la resolucin que se impugna (porque, de ser as, adquirira la calidad de cosa juzgada y, por ende, de inmutable, siendo el desistimiento notoriamente intil o ineficaz); b) de la reconvencin planteada, hasta que no quede firme la sentencia que la resuelva; c) del allanamiento formulado, si an no es declarado; d) de la excepcin deducida, mientras no se sanee la relacin procesal o no se suspenda o anule lo actuado y se d por concluido el proceso (segn el caso); e) de un medio de prueba ofrecido, mientras no se produzca su actuacin (aunque en este ltimo caso existe
discusin por haber pugna con el principio de comunidad o adquisicin que postula la pertenencia al proceso de todo lo que en el se presente o acte, mxime si se trata del material probatorio, el cual, se afirma con razn, no puede ser objeto de disposicin); etc.
Formalidad Por ser un acto de renuncia o disposicin se exige para el desistimiento de actos procesales una serie de formalidades. As, segn el artculo 341 del Cdigo Procesal Civil: El desistimiento no se presume (es decir, la manifestacin de voluntad en ese sentido tiene que ser expresa). Debe constar por escrito, debindose precisare! contenido y alcance del desistimiento (esto es, la declaracin no debe ser genrica sino especfica y categrica, determinando claramente cul es el acto al que se renuncia). Somos de la opinin que nada impide que pueda realizarse mediante acta, bastando, entonces, que se deje constancia en autos del desistimiento que se realiza. El proponente debe legalizar su firma ante el secretario respectivo. El desistimiento es incondicional. (Siendo aqul un acto esencialmente puro, no resultar eficaz, si est sujeto a alguna modalidad).
Desistimiento de medios probatorios Se sostiene que si la prueba es individual, el oferente de la misma puede unilateralmente desistira, bastando su sola manifestacin en tal sentido. Si se trata de prueba comn, ambos interesados en ella deben desistira; en cambio, si la renuncia es unilateral, sta tendr efectos nicamente para quien desiste (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 65).
Si se trata de prueba ofrecida, el desistimiento ser viable, no as cuando la prueba se ha producido. En tal supuesto, el principio de adquisicin genera una valla insalvable (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 65). No obstante parecer lo expuesto lgico y sensato, subrayamos que no se puede operar de esa manera en razn de que los alcances del principio de la comunidad o adquisicin de la prueba son an mayores. Sostiene acertadamente Alcal Zamora y Castillo que ... en virtud del principio de adquisicin procesal, la prueba aportada por cualquiera de las partes queda a disposicin de las dems (ALCALAZA MORA Y CASTILLO, 1964: 263). Similar parecer tiene Ubertone, quien seala que ... de acuerdo al principio de adquisicin procesal, las pruebas aportadas al proceso (no antes) son del juez y las partes ya no pueden disponer de ellas... (UBERTONE, 1968). En la misma lnea se encuentra Sents Melendo al afirmar lo siguiente: se entiende que las pruebas pertenecen al proceso, que se adquieren para l, y no para, o en beneficio de una de las parles... (SENTS MELENDO, 1965: 99). Este principio (de adquisicin o comunidad de la prueba) Postula, pues, la pertenencia de la prueba al proceso y no al sujeto procesal que la suministro. Por ello, es que no se concibe que un medio probatorio beneficie nicamente a la parte que lo aport, es ms, una vez incorporado al proceso ser eficaz para establecer la verdad o falsedad de los hechos alegados por los litigantes, pudiendo inclusive perjudicar los intereses de quien lo ofreci al serle adversa. Teniendo en cuenta que la finalidad del proceso es la materializacin del derecho aplicable a una determinada situacin y que las pruebas constituyen elementos indispensables para la obtencin de dicho resultado, se colige que es irrelevante en quien recae el ofrecimiento porque lo sustancial es el convencimiento que puedan formar en el magistrado para expedir la-respectiva resolucin.
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En suma, de acuerdo al principio de adquisicin de la prueba resulta improcedente el desistimiento del medio probatorio agregado al proceso, por lo que surte efectos, debiendo ser actuado y valorado por el Juez salvo que el elemento probatorio no resulte til o idneo para el fin que se busca esto es verificar la verdad o falsedad de los hechos alegados-, en cuyo caso el Juez podr hacer lugar al desist miento del mismo, siempre que no medie oposicin de la parte contraria). Tan indisolublemente ligados al proceso estn los medios de prueba que, una vez incorporados a l, no cabe su disposicin por alguno de los justiciables, ni siquiera en el caso que cuente con la anuencia de la contraparte, as como tampoco ser posible el desistimiento bilateral de un medio probatorio, es decir, emanado de ambas partes, porque, insistimos, el material de prueba pertenece al proceso y no a uno de los litigantes (que1 la suministr) ni a todos en su conjunto.
Desistimiento de medios impugnatorios Se dan dos posibilidades de desistimiento tratndose de medios impugnatorios: el desistimiento de carcter unilateral respecto de un remedio o recurso interpuesto y la renuncia conjunta o bilateral de los sujetos procesales a la potestad impugnatoria. En el primer caso existe una declaracin de voluntad expresa de alguno (s) de los justiciables dirigida a dejar sin efecto el medio impugnatorio (remedio o recurso) planteado o la adhesin producida (que, claro est, tiene que provenir -en esta ltima hiptesis del propio adherente). Su efecto es dejar firme el acto impugnado, siempre que no medie adhesin (conforme a la parte final del art. 343 del C.P.C.), porque, si fuera as, sta tambin deber ser materia de desistimiento para que se d el efecto indicado. Puntualizamos que el desistimiento a la vez del medio impugnatorio y de la adhesin formulados no le quita a dicho acto de disposicin su carcter unilateral.
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Sobre el particular, Fairn Guillen sostiene que: El desistimiento en segunda instancia produce los siguientes efectos: A) Como estrictamente procesales, extingue el 'proceso de apelacin'; debe producir, en consecuencias, la devolucin de los autos al inferior, la condena en costas al que desisti del recurso. B) Como procesales en el sentido amplio, produce la firmeza de la resolucin que se impugn, la cual pasa a surtir efectos de cosa juzgada, los que a su vez impiden que se vuelva a promover la pretensin contenida en el recurso (efecto igual al de la renuncia). En efecto, el proceso no es reiterable, porque la pretensin abandonada no lo es ella solamente; se abandona tambin al supuesto 'derecho' que le serva de fundamento ('derecho' al recurso) (FAIREN GUILLEN, 1986: 479-480). Fairn Guillen concluye que ... si se renuncia a la segunda instancia o a la casacin, queda detrs, vigente, la situacin formada por la sentencia o resolucin que pusieron fin al tracto procesal anterior (FAIREN GUILLEN, 1986: 180). En el segundo caso de desistimiento referido a medios impgnatorio (renuncia conjunta o bilateral a la potestad impugnatoria), las partes convienen la renuncia a interponer recurso contra las resoluciones que, pronuncindose sobre el fondo, le ponen fin al proceso. Tal renuncia ser admisible siempre que el derecho que sustenta la pretensin discutida sea renunciabley no afecte el orden pblico, las buenas costumbres o norma imperativa. As lo establece el artculo 361 del Cdigo Procesal Civil. No podemos dejar de mencionar que, de acuerdo a lo previsto en el inciso 2) del artculo 123 del Cdigo Procesal Civil, una resolucin adquiere la calidad de cosa juzgada cuando las partes renuncian expresamente a interponer medios. impgnatorios.
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Desistimiento de defensas y excepciones El desistimiento de defensas y excepciones planteadas en el proceso (que no incluye, por cierto, el de los medios probatorios anexados u ofrecidos en ellas) representa una renuncia -total o parcial- al derecho de oposicin, y es de ndole unilateral por no precisarse del asentimiento del demandante (o del accionado, si las defensas y excepciones fueron formuladas por el actor pura hacer frente a una eventual reconvencin). Se afirma que la no exigibilidad de la conformidad de la contraparte obedece a que, una vez producido el desistimiento de las defensas y excepciones planteadas, ya no son ellas susceptibles de ser argumentadas nuevamente en el proceso por cerrarse su etapa postulatoria, y tambin a que deja sin efecto la situacin procesal favorable a su titular, es decir, no perjudica a la parte contraria, siendo, entonces, innecesario que preste su consentimiento. La renuncia total a la defensa (considerada en sentido amplio) no supone un allanamiento porque para configurarse ste debe haber no slo abdicacin del derecho de oposicin sino tambin sometimiento a la pretensin del sujeto activo de la relacin procesal (o a la del sujeto pasivo, si el actor se allana a la pretensin reconvencional).
Efectos del desistimiento de actos procesales El segundo prrafo del artculo 343 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los efectos del desistimiento de actos procesales, disponiendo que el desistimiento de algn acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de defensa u otro, deja sin efecto la situacin favorable a su titular. Si el desistimiento es de un medio impugnatorio, su efecto es dejar firme el acto impugnado, salvo que se hubiera interpuesto adhesin.
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De dicho precepto se desprende que la clase de desistimiento que nos ocupa -una vez aprobado judicialmente, se entiende produce la ineficacia de la situacin procesal favorable nicamente a su titular y no la de aquella que beneficia al adversario o que eventualmente pueda hacerlo. listo explica que no sea necesaria la anuencia de la parte contraria respecto del desistimiento del acto procesal al no afectarle ste de modo alguno, segn lo prev el citado artculo, concordante con la parte final del numeral 341 del Cdigo Procesal Civil, en la cual se seala que el desistimiento slo perjudica a quien lo hace. ... Si el acto procesal de que se quiere renunciar (...) produce efectos favorables a la parte contraria, tal renuncia no puede ser unilateral (PAIREN GUILLEN, 1990: 210). En esta hiptesis se requerir, entonces, la conformidad del interesado. Por otro lado, del artculo 343 segundo prrafo del Cdigo Procesal Civil se infiere, adems, que el desistimiento de un medio impugnatorio hace que el acto impugnado adquiera firmeza, siempre y cuando no se hubiera interpuesto adhesin. Esta salvedad se sustenta tambin en el hecho que el desistimiento de algn acto procesal deja sin efecto tan slo la situacin favorable a su titular y perjudica nicamente a quien lo efecta, no pudindose, entonces, vulnerar el derecho de la parte contraria que formulo adhesin al medio impugnatorio a la revisin del acto impugnado. Sin embargo, de haber adhesin quedara firme el acto impugnado por efecto del desistimiento del medio impugnatorio si ste fuese conjunto, es decir, si proviene tanto del impugnante como del adherente. Por ltimo, el desistimiento de un medio impugnatorio deber ocurrir antes que el acto impugnado quede firme porque, de lo contrario, ya no tendra olelo alguno que sea propuesto al devenir en intil o irrelevante. Fairn Guillen, en relacin al desistimiento de medios impgnatenos, afirma que .el desistimiento de y durante los recursos, esto es, a una o ms fases del proceso que no son la primera, (...) deja vigente la ltima situacin jurdico procesal de contenido iusmaterial, ya consolidada por la preclusin la cosa juzgada formal, esto es, la resolucin co la instancia anterior, la cual queda ya firme. Esto es, se trata no de un simple desistimiento de toda la pretensin, sino
de ste en una segunda o tercera (o posteriores) fase, lo que deja su base tomo definitiva, Mi proceso no puede reiterarse por aparecer la fuerza de la cosa juzgada material (FAIREN GUILEN, 1900: 207).
Retractacin del desistimiento de actos procesales La manifestacin expresa de voluntad encaminada a renunciar determinado acto procesal puede ser materia de retractacin o revocacin, siempre que tenga lugar antes ele que la resolucin que la apruebe adquiera firmeza. Por ser la clase de desistimiento que estudiamos un acto procesal, y conforme al artculo 3-12 del Cdigo Procesal Civil, puede plantearse su retractacin (lo que representa en s otro desistimiento) antes que la situacin procesal que se renuncia baya producido efecto, lo cual no se da con la conformidad del adversario (que reiteramos no es exigible), ni con el simple pronunciamiento judicial que autoriza el desistimiento, sino en el momento en que la mencionada decisin quede firme (lo que la hace irrevisable).
Desistimiento de la pretensin Configuracin ElI desistimiento de la pretensin es denominado tambin renuncia o desistimiento del derecho o, inclusive, de la accin. As, segn Passi Lanza, fiara un correcto encuadre terminolgico debe tenerse presente que, a los fines procesales, desistimiento del derecho o desistimiento de la accin son trminos equivalentes, puesto que la renuncia de sta ltima implica la imposibilid.nl jurdica re reiterar la pretensin... (PASSI LANZA, 1967: 545). Dicha clase de desistimiento constituye una manifestacin expresa de voluntad dirigida no slo a apartarse del proceso sino tambin a abdicar de la pretensin del proponente.
el desistimiento de la pretensin es una forma especial en relacin a la sentencia de conclusin del proceso que, adems de poner trmino a la relacin procesal, afecta la cuestin de fondo (enmarcada en la pretensin del sujeto), la misma que, una vez renunciada y aprobada por el Juez, no puede ventilarse nuevamente en otro juicio. As, el derecho sustancial en que reposa la pretensin no puede ser luego debatido judicialmente si se hizo renuncia de l en un proceso previo. El desistimiento de la pretensin, visto desde la perspectiva de la conclusin eventual del proceso, implica una declaracin indubitable tendiente a abandonar aquello que se pretende en sede jurisdiccional, a hacer dejacin del objeto litigioso, no importando la causa o motivo en que reposa dicha expresin de voluntad (salvo si se trata de dolo o fraude). Por renunciarse al derecho reclamado y que dio origen al litigio (y si el acto dispositivo se refiere a todas las pretensiones comprendidas en el proceso), es que el proceso culmina con efecto parecido a como si se hubiera desestimado definitivamente la demanda. El desistimiento de la pretensin, no obstante afectar el derecho sustancial, es un acto estrictamente procesal y no uno de orden sustantivo. Adems, atae nicamente a la res litigiosa, es decir, lo que represent el objeto del proceso, por lo que aqulla deja de serlo definitivamente en razn de la declaracin cierta en ese sentido que efecta quien se desiste de su pretensin. A decir de Fornaciari, ... nos encontramos con una forma de abdicacin, renuncia o dejacin de un derecho, slo que en esta instancia estamos rol rindonos al derecho material... (FORNACIARI, 1987: 71). Para Juan Lovato renunciar a un derecho es renunciar a su accion (LOVATO, 1967: 161). Monroy Cabra asegura que el desistimiento implica la declaracin del actor de abandonar su pretensin en el proceso... (MONROY CABRA, 1979:392).
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Casarino Viterbo seala que el desistimiento del derecho ... implica reconocer que la pretensin jurdica hecha valer en el proceso es infundada y, por consiguiente, involucra tambin la renuncia de la accin... (CASARINO VITERBO, 1983, Tomo III: 322). Prieto-Castro y Ferrndiz sostiene que la renuncia a la pretensin del actor (y correspectivo objeto del proceso) es ma manifestacin formulada por ste, con la que l quiere argir que hace dejacin de dicha pretensin, la abandona o se desentiende de ella, en todo o en parte, bien sea porque estime que no existe o porque sea infundada, o por mediar una causa jurdica o moral cualquiera subyacente (PRIETO-CASTRO Y FERRNDIZ, 1980, Volumen 1: 222). En opinin de Pairen Guillen, el desistimiento de la pretensin: A) B) Se trata de un acto del demandante. Deber ser expreso, formal y no tcito o confundido con otro acto. no existe- (FAIREN GUILLEN 1990: 202-203). Entre el desistimiento de la pretensin y el del proceso existe una serie de diferencias muy marcadas, siendo las principales las siguientes: El desistimiento de la pretensin es esencialmente unilateral (salvo si es posterior a la expedicin de la sentencia de primera instancia, en cuyo caso es convencional); el desistimiento del proceso, en cambio, tiene un cierto carcter bilateral. ... El desistimiento es manifestacin de voluntad recepticia, exigiendo la conformidad del demandado; la renuncie) (a la pretensin o al derecho) es unilateral...- (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1980, Volumen I: 223). El desistimiento de la pretensin versa sobre la relacin material litigiosa (que a causa de aqul deja de serlo); el desistimiento del proceso est referido nica y exclusivamente a la relacin jurdica procesal (la cual fenece de producirse dicho acto de disposicin).
C) El contenido de tal acto debe ser el de declarar que la pretensin ejercitada
El desistimiento de la pretensin impide la formulacin de esta ltima en un nuevo proceso; en tanto que el desistimiento del proceso no afecta la pretensin, que puede ser hecha valer en ulterior proceso.
Naturaleza jurdica El desistimiento de la pretensin, al implicar una renuncia de esta, constituye un acto jurdico procesal de carcter dispositivo dirigido a la extincin o limitacin (pues no pueden ser exigidos judicialmente) de derechos procesales y sustanciales. Esta clase de desistimiento es un acto tpicamente procesal pese a incidir no solo en el proceso sino tambin en el derecho que sustenta la pretensin, el mismo que no puede hacerse valer de nuevo al estar vedado el posterior ejercicio de la accin respecto de l. El desistimiento de la pretensin contiene un cierto aspecto de fondo por influir notoriamente en el derecho litigioso, pero ello no le convierte en una institucin del derecho material, significando sin lugar a iludas un acto propio de la esfera procesal por no concebirse su realizacin sino al interior del proceso que es el que posibilita su existencia. El desistimiento de la pretensin se distingue, adems, por ser estrictamente unilateral porque la declaracin de voluntad en ese sentido no precisa de la aceptacin de la parte contraria por no perjudicarle a esta sino, ms bien, favorecerle y por no afectar tampoco el eventual reclamo que quisiera hacer la ltima en relacin al asunto material del que emerge el derecho contenido en la pretensin desistida. Fornaciari aborda en forma singular el tema de la unilaleralid.nl de esta clase de desistimiento como pasamos a ver a continuacin: Cuando el estado protege intereses individuales lo hace dentro de un marco ms general de necesidad comunitaria de observancia del derecho. La facultad de reclamar la garanta jurisdiccional existe siempre y hace a la propia funcin y
vigencia del estado. Empero, en materia disponible prima la autonoma de la voluntad, y quien ejercit la accin estimulando la jurisdiccin puede abdicar de ella renunciando al derecho material. Ahora bien, cuando el titular del derecho conculcado se transforma en actor, somete su derecho a la confrontacin procesal y lo hace ante la resistencia del obligado. Esa resistencia, a su vez, toma forma en el proceso con el ejercicio del derecho de defensa. Pero luego del proceso no hay otra posibilidad. Entonces, si el obligado resiste, si esa resistencia genera un proceso y en l vuelve a deducir oposicin, es a todas luces evidente su voluntad de no cumplir. Si pese a todo ello el actor desiste del derecho, no se advierte necesidad alguna de requerir anuencia del derecho. Habr concluido el proceso, pero tambin se habr extinguido el derecho que le diera vida. Como dijimos, ya no hay otra posibilidad. Cualquier nuevo intento del ador puede ser paralizado mediante el ejercicio de la defensa de desistimiento de derecho. Podr argirse que si se desiste antes de la notificacin de la demanda, no hubo resistencia del demandado, empero, si se llego a la instancia procesal es lgico pensar en el incumplimiento, forma primaria de resistencia. Aun cuando no hubiere esa voluntad de incumplir y se promueve igualmente la demanda, tampoco se requerir la anuencia del accionado. Quien llev su derecho hasta su instancia ms dramtica sin necesidad y luego lo desiste, evidentemente carece de inters, siendo dable suponer que ha tenido suficiente satisfaccin con el efecto catrtico de la demanda (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 76-77).
Legitimacin Tiene legitimidad para desistirse de la pretensin la parte demandante o su representante (convencional, legal o judicial). Por ser dicha clase de desistimiento un acto dispositivo, deber el ltimo de los nombrados contar con
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facultades especiales (a que se contrae el artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar autorizado legal o judicialmente para hacerlo. Es de subrayar que para el acto de desistimiento de la pretensin ser vlida la actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubiesen sido designados por quien tiene capacidad para comparecer por s mismo al proceso (es decir, la persona que puede disponer de los derechos que en l se hacen valer), si ste as lo dispuso (de conformidad con lo sealado en el artculo 68 ltimo prrafodel Cdigo Procesal Civil). Esto supone que, de haber establecido el poderdante la actuacin conjunta de los apoderados judiciales en caso de desistimiento de la pretensin y producirse, sin embargo, la actuacin individual o aislada de alguno de ellos, tal acto procesal no surtir ningn efecto. Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las universidades (en realidad sus representantes), slo podrn desistirse de la pretensin previa autorizacin expresa de la autoridad o funcionario competente. As lo ordena el numeral 336 del Cdigo Procesal Civil. La parte demandada, al igual que el actor, se encuentra legitimada para desistirse tic la pretensin. Esta situacin tiene lugar cuando, habiendo ella planteado reconvencin, se desiste precisamente de la pretensin reconvencional dirigida contra el accionante.
Oportunidad Por tratarse el desistimiento de la pretensin de un acto tpicamente procesal, tendr lugar slo a partir del momento en que el actor interpone su demanda y no antes, porque antes de presentada sta no existir todava el proceso que posibilitar la realizacin del indicado acto de renuncia. Como bien sostiene Fornaciari, ... la dejacin del derecho sustancial en el mbito del proceso puede hacerse desde que ste existe en su mnima expresin...
"... en cualquier tipo de proceso, para 'renunciar' -y ya se entiende, al derecho de pretender- ser necesario que ya se haya ejercitado el derecho de pretender con todos los elementos de lo pretendido en la demanda... (PAIREN GUILLEN, 1990: 203). Procede la formulacin del desistimiento de la pretensin hasta antes de que se expida la sentencia de primera instancia (segn lo contemplado en el ltimo prrafo del artculo 342 del Cdigo Procesal Civil). Ser, entonces, extemporneo -y, por ende, improcedente el desistimiento de la pretensin que se produzca luego de emitido el fallo de primera instancia. (Ntese que hacemos referencia a la emisin de tal resolucin y no al momento en que sta adquiere firmeza). Sin embargo, el numeral citado lneas arriba establece una salvedad respecto de la oportunidad en que puede acontecer el desistimiento de la pretensin. En efecto, el artculo 342 ltimo prrafo del Cdigo Procesal Civil permite que la renuncia a la pretensin pueda ser planteada despus de expedida la sentencia de primera instancia, pero siempre y cuando dicho acto de disposicin fuese convencional, va le decir, que medie acuerdo en ese sentido entre ambas partes. Naturalmente, de ser convencional el desistimiento de la pretensin podr este acto ser propuesto hasta antes que la sentencia quede firme, caso contrario, ni siquiera el acuerdo de los justiciables dirigido a la renuncia de la pretensin puede afectar la inmutabilidad propia de la cosa juzgada que adquiere el fallo definitivo. Advertimos que el desistimiento convencional de la pretensin puede darse hasta antes que quede firme la sentencia final, entendindose que sta no es nicamente la de primera instancia sino que, adems, puede tratarse de la resolucin de vista o de secundo grado e, inclusive, de la que resuelve el recurso de casacin, pues, existiendo impugnacin de por medio, nada obsta que pueda renunciarse convencionalinente a la pretensin mientras no adquiera la resolucin judicial de que se trate la calidad de cosa juzgada. Vemos, entonces, que el desistimiento de la pretensin proceder cuando sea propuesto en momento anterior a la expedicin de la sentencia de primera
instancia, si la declaracin dispositiva fuese unilateral, o hasta antes de que quede firme la resolucin final (de primera o ulterior instancia), si la renuncia es convencional. Pero, en relacin a su procedencia, hay que tener en cuenta otra hiptesis, cual es que deber acontecer el desistimiento de la pretensin antes que haya concluido el proceso de cualquier otro modo distinto a la sentencia. Siendo aqul un acto jurdico procesal, nicamente puede tener lugar al interior del proceso, por lo tanto, habiendo concluido ste por conciliacin, transaccin, abandono, inadmisibilidad o improcedencia de la demanda, etc., ya no es posible desistirse de la pretensin.
Desistimiento de pretensin no resuelta El artculo 345 del Cdigo Procesal Civil est referido al caso del desistimiento de pretensin no resuella y seala que el titular de una pretensin no resuelta en primera instancia, puede desistirse de la misma antes que el proceso sea decidido por el superior. Como se aprecia, estamos ante el supuesto de una sentencia de primera instancia incompleta, es decir, que omite el pronunciamiento sobre determinada pretensin que ha sido materia de apelacin, lo que no impide manifestar expresamente en segunda instancia la voluntad dirigida a desistirse de la pretensin no resuelta por el inferior jerrquico siempre y cuando el rgano jurisdiccional superior no resuelva an el recurso de apelacin respectivo. Por cierto, no habr necesidad en este caso de que el desistimiento sea convencional.
Formalidad Todo tipo de desistimiento (lo que incluye al de la pretensin) debe ser expreso y no tcito. No se presume. Se requiere en el desistimiento una expresin de
voluntad referida cierta e indubitablemente a renunciar algo (en el caso particular a la pretensin), El desistimiento es un acto formal, adems, porque debe constar por escrito y legalizarse la firma del proponente ante el auxiliar jurisdiccional (artculo 341 del Cdigo Procesal Civil). Fin l no se admite como contenido ninguna condicin u otra modalidad que s puede estipularse en los actos jurdicos sustantivos ya que se trata de un acto enteramente puro. Sobre esto ltimo, Fornaciari anota que la renuncia a un derecho no puede estar condicionada. Se lo impide su propia naturaleza y se lo impide tambin el efecto extintivo de la relacin procesal que conlleva. En este sentido es determinante el mbito procesal donde se desarrolla tal renuncia- (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 94). Pese a desprenderse del artculo 341 del Cdigo Procesal Civil que el desistimiento de la pretensin (o del proceso o de algn acto procesal) se formula travs de escrito que para dicho efecto presenta quien lo practica, nada impide que pueda realizarse mediante acta, con la respectiva legalizacin de firma ante el secretario respectivo. Resulta suficiente a nuestro entender-que se deje constancia en autos del desistimiento de la pretensin acontecido. Resta decir que debido al carcter dispositivo que tiene el desistimiento de la pretensin (al consistir una renuncia) es que se justifica la asignacin legal de formalidades.
Alcances Al igual que el desistimiento del proceso, el de la pretensin puede ser total o parcial, ya sea considerndolo desde el ngulo subjetivo u objetivo. Subjetivamente, ser total el desistimiento de la pretensin cuando comprenda a todos los que conforme en la relacin jurdica procesal. Ser ms bien pardal el
desistimiento de la pretensin -desde el punto de vista subjetivo, si alguno de quienes integran tal relacin no interviene en l o si dicha clase de desistimiento no se refiere a todos los sujetos procesales. En el plano objetivo, el desistimiento de la pretensin ser total si versa sobre todas las pretensiones ventiladas en el proceso. Ser, en cambio, parcial cuando dicha forma de desistimiento no abarca la totalidad de pretensiones acumuladas en el proceso sino nicamente parte de ellas.
Rol del Juez en el desistimiento de la pretensin ... La renuncia del derecho formulada en el proceso no es vinculante para el juez. Este deber examinar la procedencia del acto atendiendo a la naturaleza del derecho cuestionado. La disponibilidad del derecho determinar que sea o no viable la renuncia (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 81). Lovato entiende como irrenunciables ... las acciones correspondientes a los derechos que no slo miran al inters individual del renunciante sino tambin al de la sociedad: y, ni aun las acciones correspondientes a derechos que slo miran al inters individual del renunciante, si su renuncia est prohibida por la ley (LOVATO, 1967: 161) En la parte final del primer prrafo del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil se establece que el desistimiento de la pretensin no requerir la conformidad del demandado, debiendo el Juez revisar nicamente (adems del cumplimiento de las formalidades de ley como, por ejemplo, la legalizacin de firma ante el auxiliar jurisdiccional y el no sealamiento de condicin alguna) la capacidad de quien lo realiza y la naturaleza del derecho que sulenla la pretensin (el cual no debe ser indisponible o irrenunciable), teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la improcedencia del allanamiento en lo que corresponda.
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El artculo 332 del Cdigo Procesal Civil versa precisamente sobre la improcedencia del allanamiento, preceptuando que el juez declarar improcedente el allanamiento y ordenar la contaminacin del proceso cuando: 1. 2. 3. El demandado no tiene capacidad para disponer del derecho en litigio. El apoderado o representante del demandado carece de facultad para allanarse (lase desistirse de la pretensin). Los hechos admitidos requieren ser probados por olios medios, adems de la declaracin de parte. (liste inciso es prcticamente inaplicable al desistimiento de la pretensin). 4. 5. 6. 7. 8. El conflicto de intereses comprende derechos indisponibles Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento (lase desistimiento de la pretensin en el caso particular) no proviene de todos los demandados Presume la existencia de fraude o dolo procesal. Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no emplazado. El demandado es el Estado u oda persona de derecho pblico, salvo que su representante tenga autorizacin expresa. Para el objeto de nuestro estudio y en el caso particular, toda alusin al (a los) demandado (s) que se hace en el artculo 332 del Cdigo Procesal Civil debe entenderse hecha a quien se desiste de la pretensin, es decir, al (a los) demandante (s), siendo de aplicacin al (a los) demandado (s) tratndose del desistimiento de la pretensin reconvencional.
Efectos del desistimiento de la pretensin El desistimiento del derecho no requiere conformidad de la contraria, pues la parte extingue por propia voluntad y en forma definitiva, la pretensin que arga contra el contrario. El juez slo examinar la procedibilidad del acto por terminado el proceso. El efecto es de cosa juzgada... (FALCON, I978: 217).
PROCESAL CIVIL 101 FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO Pgina
"... La renuncia a la accin precluye todo (ulterior) a la tutela jurisdiccional, y por consiguiente incide sobre el derecho... (SATTA, 1971, Volumen I: 377). El desistimiento de la pretensin, por ser una forma especial en relacin a la sentencia de conclusin del proceso, pone fin una vez, aprobado por el Juez) a la relacin jurdica procesal, afectando, adems en lo que respecta a su reclamo judicial, la cuestin litigiosa o asunto de fondo que constituye el marco de la pretensin, as como el derecho en que sta se sustenta. Por disposicin del artculo 321 -inciso 6) del Cdigo Procesal Civil (concordante con el numeral 171 del C.P.C. referido a la conclusin anticipada del proceso), concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando el demandante se desiste de la pretensin (o del proceso). Innecesaria y contradictoriamente el Cdigo adjetivo establece, en su artculo 322 -inciso 5)-, que concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando el demandante renuncia al derecho que sustenta su pretensin, listo significa que para el legislador el desistimiento de la pretensin y la renuncia al derecho son dos figuras distintas con diferentes efectos: la conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo y con ella, respectivamente. Se considera as que el desistimiento de la pretensin constituye nicamente la renuncia a esta ltima, encontrndose el fundamento jurdico en que se sustenta al margen de dicho concepto. Considera tambin el legislador que la renuncia al derecho puede hacerse en forma aislada en relacin a la pretensin. Desde ese punto de vista, la renuncia a la pretensin y la referida al derecho daran lugar a la fusin de ambas figuras y a un instituto mixto y sui generis. Nada ms errado. El desistimiento de la pretensin comprende no slo a sta sino tambin a la renuncia al derecho en que se sustenta dicha pretensin, pues esta ltima abarca tambin aquel derecho (sin que por ello se niegue que existan pretensiones infundadas -sin asidero legal, pese a ser invocado- y pretensiones sin derecho -sin alegacin tic norma alguna). Tal afirmacin se basa en la presencia de dos elementos en la pretensin: su objeto y su razn. El primero de ellos representa el efecto jurdico que se quiere alcanzar, o sea, la
tutela jurdica exigida ante el rgano jurisdiccional. En ese sentido se pronuncia Gozaini cuando sostiene que en objeto de la pretensin ... constituye la declaracin de la voluntad que se pide...- (GOZAINI, 1992, Tomo I: 126). La razn (elemento de la pretensin) es el fundamento, la aseveracin de que lo pretendido deriva de hechos coincidentes con la hiptesis lctica de la regla de derecho cuya aplicacin se solicita para la obtencin del efecto jurdico que se busca. Se clasifica en: razn de (conjunto de afirmaciones sobre hechos, situaciones y circunstancias en que reposa la pretensin) y razn de derecho (alegaciones de la coincidencia entre los hechos afirmados como ciertos y las normas jurdicas materiales). Es asimilada la razn de la pretensin con la causa petendi de la demanda. Por otro lado, el desistimiento de la pretensin no afecta directamente la cuestin de fondo (litigiosa) que no sufr1 en realidad mayor modificacin porque nicamente trae como consecuencia la privacin a quien afirm ser titular del respectivo derecho y que se desisti de la pretensin de un nuevo ejercicio de la accin, vale decir, se impide al renunciante reclamar posteriormente en sede judicial la pretensin desistida en anterior proceso, lis por ello que a causa del desistimiento de la pretensin el proceso concluye sin declaracin sobre el fondo (art. 321 -inciso 6) del C.P.C.) porque efectivamente no puede haberla. Sin embargo, la primera parte del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil crea confusin al establecer que la resolucin que aprueba el desistimiento de la pretensin, produce los efectos de una demanda infundada con la autoridad de cosa juzgada..., lo cual implicara que se piense equivocad a ment" acerca de la existencia de una declaracin sobre el fondo (concebible cuando se resuelve que algo es fundado o no), mxime si el inciso 1) del artculo 322 del Cdigo Procesal Civil precepta que concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando el Juez declara en definitiva fundada o infundada la demanda. En razn de lo expuesto, resulta desafortunada la primera parte del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil que se contrapone a lo dispuesto en el artculo 321 inciso 6) del citado cuerpo de leyes, asignndose as para un mismo instituto (el desistimiento
de la pretensin) dos efectos contrarios y excluyentes entre s: a) la conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo (que es lo correcto), y b) la conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo. Sera preferible, entonces, la enmienda legislativa del caso a fin de eliminarla primera parte del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil y establecer tan slo que el desistimiento de la pretensin aprobado por el Juez impide un nuevo ejercicio ci la accin referida a la pretensin desistida en el proceso. El desistimiento de la pretensin una vez aprobado extingue el proceso, si os total (y no hubiera reconvencin). En cambio, si fuese parcial esto es si desistimiento no se refiere a todas las pretensiones o si slo es deducido por uno de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y personas no comprendidas en l. En este ltimo caso, debe tenerse presente lo dispuesto sobre litisconsorcio necesario (art. 344 penltimo prrafo del C.P.C). El artculo 93 del Cdigo Procesal Civil trata justamente sobre el litisconsorcio necesario, preceptuando que, cuando la decisin a recaer en el proceso afecta de manera uniforme a todos los litisconsortes, slo ser expedida vlidamente si todos comparecen o son emplazados, segn se trate de litisconsorcio activo o pasivo, respectivamente, salvo disposicin legal en contrario". Se desprende del numeral citado que no ser factible el desistimiento de la pretensin si no proviene de todos los litisconsorcio es necesarios la improcedencia del desistimiento de la pretensin en caso de no intervenir en l todos los que integran el litisconsorcio necesario se encuentra, adems, prevista en el inciso 6) del artculo 332 del Cdigo Procesal Civil, referido a la improcedencia del allanamiento por dicha causal y aplicable a la figura del desistimiento de la pretensin por disposicin de la parte final del primer prrafo del artculo 344 del Cdigo adjetivo. Acerca de la hiptesis del desistimiento de la pretensin en caso de litisconsorcio facultativo Fornaciari sostiene que existiendo en esta forma de litisconsorcio unidad de relacin jurdica con autonoma de los sujetos procesales, se genera
una independencia que permite el dictado de una sentencia con contenidos distintos para cada litisconsorte (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 85). Aade dicho autor que esa independencia, esa escindibilidad, permiten independiente abdicacin al derecho material respecto de un litisconsorte, sin consentimiento de los dems. Igual actitud podr adoptar cualquiera de los sujetos integrantes del miembro activo de la relacin procesal (FORNACIARI, 1987, tomo I: 85). Fornaciari, refirindose esta ve/, al litisconsorcio necesario asegura que, en este supuesto, tenemos una nica cuestin litigiosa y una nica pretensin, la multiplicidad es subjetiva y su elemento aglutina est dado por la unicidad de relacin material (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 85). Concluye Fornaciari diciendo que esa inescindibilidad determina que los actos de disposicin produzcan efectos en la medida en que todos los litisconsortes adopten la misma actitud... (FORNACIARI, "1987, Tomo I: 85-86). El desistimiento de la pretensin no obsta el trmite de la reconvencin, que continuar ante el mismo Juez, cualquiera que fuese su cuanta (ltimo prrafo del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil). Contrario sensu, si dicho acto dispositivo se dirige hacia la pretensin reconvencional, extinguindola, el proceso seguir su curso respecto de la (s) pretensin (pretensiones) del actor. Por ltimo, es efecto del desistimiento de la pretensin que el pago de las costas y costos sea asumido por quien lo realiza. As lo establece la parle final del primer prrafo del artculo 416 del Cdigo Procesal Civil.
Revocacin del desistimiento de la pretensin Declaracin de voluntad encaminada a desistirse de la pretensin puede ser materia de revocacin siempre que sta se produzca hasta antes que la resolucin que la aprueba quede firme, debiendo rechazarse la revocacion si es formulada en momento posterior. Por tratarse el desistimiento de la pretensin de
un acto procesal, v de conformidad con lo previsto en el artculo 312 del Cdigo Procesal Civil, puede ser objeto de retractacin (lo que en s constituye desistimiento) antes que la situacin procesal que se renuncia haya producido efecto, lo cual no se da con el asentimiento de la parte contraria en relacin al desistimiento de la pretensin (que, dicho sea de paso, no es exigible) ni con el .mero pronunciamiento judicial autorizndolo, sino en el momento en que la mencionada decisin quede firme tornndose as en irrevisable. Para Fornaciari, producida la renuncia, (...) el juez, previo anlisis de su procedencia, por la ndole del derecho, debe de inmediato dictar resolucin acogindolo, para precluir la posibilidad de retractacin en miras a la seguridad jurdica (FORNACIARI, 1987, Tomo I: 97).
La excepcin de desistimiento de la pretensin La excepcin de desistimiento de la pretensin estaba contemplada en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 en los artculos 312 y 317 -incisos 1), 2) y 4), bajo el nombre de excepcin de pleito acabado. El Cdigo Procesal Civil vigente la regula en el artculo 446 -inciso 9), dndole la primera denominacin. Monroy Glvez, discrepando de la denominacin que le daba el Cdigo de Procedimientos Civiles a esta excepcin, ya opinaba desde .mies de la vigencia del Cdigo Procesal Civil que ... la excepcin estudiada debera tener un nombre que corresponda al instituto procesal que le sirve di1 presupuesto. As, bien podra denominarse excepcin de desistimiento de la pretensin procesal o, simplemente, del derecho... (MONROY GALVEZ, 1987: 165). Esta figura procesal es aquella que se plantea cuando se da inicio a un proceso idntico a otro concluido por el desistimiento de la pretensin del accionante. Obviamente, la pretensin desistida tiene que guardar correspondencia con la
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contenida en el nuevo proceso. La identidad que se exige se encuentra referida a la de las partes, pretensiones procesales e inters para obrar. La excepcin de desistimiento de la pretensin se funda en la inmutabilidad de la resolucin que aprueba el desistimiento que impide toda revisin o tratamiento posterior de la pretensin desistida. (Recurdese que, por disposicin de la primera parte del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil, la resolucin que aprueba el desistimiento de la pretensin produce los efectos de una demanda infundada con la autoridad de la cosa juzgada). Segn Monroy Glvez, esta excepcin ... resulta procedente cuando se pide al rgano jurisdiccional amparo a una pretensin que ya fue peticionada en un anterior proceso en donde el accionante se desisti de la pretensin procesal concreta o derecho material que tal proceso contena (MONROY GALVEZ, 1987: 163). Aade dicho autor que, ...si bien en la prctica se acepta que el desistimiento alcance a cualquier derecho adquirido por las partes en el proceso, el desistimiento que constituye el presupuesto para el amparo de la excepcin de pleito acabado, es el referido a la accin (MONROY GALVEZ, 1987: 165). El desistimiento de la accin equivale al del derecho material pretendido hecho valer en el juicio y no debe ser confundido con el desistimiento del proceso. Por mandato del artculo 453 inciso 3) del Cdigo Procesal Civil, ser fundada la excepcin de desistimiento de la pretensin cuando se inicia el proceso idntico a otro en que el demandante se desisti de la pretensin. Habr procesos idnticos de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 452 del Cdigo Procesal Civil cuando coincidan: Las partes o quienes de ellos deriven sus derechos El petitorio. El inters para obrar.
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De resolverse infundada la excepcin de desistimiento de la pretensin, se declarar saneado el proceso, o sea, la existencia de una relacin jurdica procesal vlida; con arreglo a lo previsto en el artculo 449 del Cdigo Procesal Civil. Si se declarase fundada la excepcin de desistimiento de la pretensin, una vez consentido o ejecutoriado el auto respectivo el cuaderno de excepciones si' agrega al principal produciendo como efecto la anulacin de lo actuado y la conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo; de acuerdo a lo ordenado en los artculos 451 inciso 5) y 321 inciso 4) de! Cdigo Procesal Civil.
BILATERALIDAD DEL DESISTIMIENTO La bilateralidad se genera al estar tanto el demandante como el sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal integrados al proceso. Siendo as, el desistimiento de uno de los litigantes puede ser posible en ciertos casos slo si la parte contraria presta su consentimiento. La declaracin en que consiste el desistimiento es esencialmente unilateral. La nota de bilateralidad en el desistimiento-presente en algunas de las formas que adopta dicho acto de disposicin- radica en la necesidad de su aceptacin o, mejor an, di1 que no exista resistencia alguna. En lo concerniente a aqulla, sostiene acertadamente: Michcli que la aceptacin, como la renuncia, no pueden contener condiciones o bien reservas (...), las cuales, si existen, quitan a uno y otro acto procesal la respectiva eficacia... (MICIIELI, 1970, Volumen 11:245). El desistimiento del proceso, cuando se formula despus de notificada la demanda, requiere, pues, la conformidad del demandado expresada dentro de tercer da de notificado, o, al menos, su silencio -rebelda-. Si hubiera oposicin (la cual suele afirmarse no tiene por qu ser fundada o justificada), el
desistimiento carecer de eficacia, debiendo continuar el proceso (art. 343 -primer prrafo del Cdigo Procesal Civil). Sobre esto, Eduardo Pallares apunta que el desistimiento de la demanda exige el consentimiento del demandado porque deja a salvo los derechos del ador, que podr ejercitarlos ms tarde en juicio diverso. No sera justo que por es sola voluntad del demandante quedara pendiente la resolucin de las cuestiones controvertidas, con la amenaza de un nuevo juicio, ya que es evidente, que el demandado tiene inters o puede tenerlo en que el proceso llegue a su terminacin normal y se: ponga fin para siempre al litigio (PALLARES, 1979:113). Por su parte, Loutayf Ranea expresa que, cuando el demandado se opone al desistimiento, es decir quiere la continuacin del proceso, la actuacin del Tribunal debe fincar en la valoracin de los intereses encontrados: el del actor en el sentido de que termine el proceso y el del demandado que quiere que ste contine hasta la sentencia definitiva (...) Ante ello, el rgano jurisdiccional no debe hacer lugar al desistimiento... (LOUTAYF RANEA, 1974: 3-1). Pairen Guillen destaca a su vez que ... una vez expresada por el ador su voluntad de desistir en primera instancia, de desvincularse del proceso por l promovido, por el ordenamiento jurdico se debe dar posibilidad y momento procesal a aquel o aquellos que puedan tener inters jurdico (o transformable en jurdico) en que el actor contine vinculado (y esta o estas personas son el demandado o demandados) para que aleguen y prueben la existencia de dicho inters y su carcter o faceta jurdicos, y debe poder imponer que el tribunal resuelva sobre si el inters del demandado en oponerse al desistimiento es ms o menos digno de tutela que el intento de desistir... (FAIREN GUILLEN, 1986: 474). Es de subrayar que si el actor se desistiera del proceso una ve/ interpuesta la demanda y antes de su traslado al accionado, no se presentar la bilateralidad en
tal acto de renuncia por no estar integrada todava la relacin procesa!. Indica Liebman al respecto que ... la eficacia de la renuncia est subordinada por la ley a la aceptacin de la contraparte solamente si sta se encuentra constituida... (LIEBMAN, 1980: 399). El desistimiento de actos procesales no precisa del asentimiento de la parte contraria, porque no es exigido por el ordenamiento procesal y por perjudicar nicamente a quien lo practica al dejarse sin efecto, en razn de la renuncia, la situacin procesal favorable a su titular. Ello no impide que sea impugnado dicha clase de desistimiento El desistimiento de la pretensin no requiere la conformidad del demandado (primer prrafo del art. 344 del C.P.C.), salvo cuando se propone despus de emitida la sentencia de primera instancia (y antes de que quede firme dicha sentencia o la de ulterior instancia), en cuyo caso tendr que ser convencional (art. 342 ltimo prrafodel C.P.C.). La bilateralidad del desistimiento se funda en la existencia de la relacin procesal y en el eventual perjuicio moral o econmico que puede representar el litigio para el demandado que aspira a la solucin definitiva del conflicto de intereses o a la eliminacin de la incertidumbre jurdica o, tambin, al esclarecimiento de los hechos, especialmente aquellos que menoscaban su honor, prestigio u otro bien jurdico de su inters. Sobre el particular, Fornaciari asevera que ... el fundamento de la llamada bilateralidad del desistimiento del proceso encuentra basamento en la existencia de relacin procesal (aun cuando existan mltiples sujetos), y en el inters de quien debe prestar su anuencia; sea que ese inters se origine en razones personales o patrimoniales... (EORNACIARI, 1987, Tomo I: 102). Reimundin manifiesta en relacin al tema que el demandado ... tiene inters en exigir que se prosiga el trmite de la causa; (...) por la notificacin de la demanda, el demandado tiene la carga de impulsar el proceso, para evitar la caducidad. De
ah que, en su condicin de sujeto de la relacin procesal, es que tenga inters en oponerse al desistimiento formulado por el actor; el tiene inters en desvincularse de esa relacin jurdica procesal y en que la relacin procesal se extinga por el modo normal de extincin: la sentencia que pone fin al litigio, rechazando las pretensiones del actor, dejando as establecido el juez que el actor careca de razn y que la demanda result infundada... (RHIMUNDIN, 1970: 543).
JURISPRUDENCIA CASATORIA RELACIONADA CON EL DESISTIMIENTO La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin al desistimiento, ha establecido lo siguiente: o 01 / Aroquipa,-prrh1icada~ en el Diario Oficial El Peruano el 02-01-2002, pgs. 8242-8243). o ... Es principio de derecho que lo accesorio sigue la suerte de lo principal; en tal sentido, habindose determinado en la demanda, que la acumulacin de pretensiones es de tipo objetivo originario accesorio, al haberse desistido de la pretensin autnoma, comprende tambin a las pretensiones accesorias... (Casacin Nro. 3774-2000 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-10-2001, pgs. 7784-7785). o ... El segundo prrafo del precitado dispositivo |art. 68 del C.P.C.I establece que: 'No es vlida la designacin o actuacin de apoderados conjuntos, salvo para los actos de allanamiento, transaccin o desistimiento'; disposicin que, en armona con lo establecido por el mismo artculo sesentiocho, primer prrafo, de que: 'Quien tiene capacidad para comparecer por s al proceso y disponer de los derechos que en l se discuten, puede nombrar uno o ms apoderados'; nos lleva a interpretar que la prohibicin de designacin de apoderados demandante o demando [sic -lase demandado-], se nombran distintos apoderados por cada lino o grupo de demandantes o demandados
CAPITULO IV
EL ABANDONO
El abandono es una de las formas especiales de conclusin del proceso que extingue la relacin procesal y que se produce despus de un periodo de tiempo en virtud de la inactividad de las partes, la misma que constituye una sancin al litigante negligente y responde a un principio de economa procesal y de certeza jurdica, para impulsar la terminacin de los pleitos. Para que se d la figura del abandono, las partes no deben realizar acto alguno que impulse el proceso durante un periodo de cuatro meses, lo cual dar lugar, a que el juez declare su abandono de oficio o a solicitud de parte o tercero legitimado. El abandono es una forma especial de conclusin del proceso que se produce cuando existe inactividad de las partes durante determinado lapso de tiempo previsto legalmente, es decir, cuando ellas no realizan ningn acto de impulso procesal. El abandono da lugar a la conclusin anticipada del proceso porque los litigantes no han llevado a cabo durante el plazo prefijado normativamente ningn acto que impulse el proceso, con lo que se presume su falta de inters respecto de la prosecucin del litigio. De esta manera, la pasividad de las partes, la inactividad de estas por un lapso prolongado de tiempo da lugar a que en tal situacin se exima a los rganos jurisdiccionales de su obligacin de administrar justicia, por lo que el proceso concluye sin declaracin sobre el fondo.
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El abandono, conocido como caducidad de la instancia, supone el cese voluntario del trmite procesal durante los lapsos que la ley determina. La norma nos remite a los siguientes presupuestos para que opere el abandono. Uno de eilos es la permanencia del proceso en primera instancia. No contempla dicha permanencia en segunda o tercera instancia. Otro presupuesto para el abandono es la inactividad procesal absoluta, entendida esta como "la permanencia del proceso sin que se realice acto que lo impulse"; sin embargo, tambin configura el abandono si aun existiendo actividad esta no sea jurdicamente idnea para activar el proceso, como sera los supuestos de inoperancia que contempla la parte final del artculo 348 del Cdigo. Vase el caso de pedir copias certificadas, variar de domicilio, cambiar de abogado, etc. La inactividad tiene que ser medida a travs de determinados plazos que la norma regula en cuatro meses. Para el cmputo del plazo de abandono se deben considerar las siguientes reglas: a. El proceso se inicia con la presentacin de la demanda y no con la citacin de esta (ntese que este ltimo supuesto es importante para el cmputo de la interrupcin de la prescripcin a que hace referencia el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil). b. Los plazos de caducidad corren durante los das inhbiles pero se descontar el tiempo en que el proceso hubiese estado paralizado por acuerdo de partes aprobado por eljuez, como sera el caso de la suspensin convencional a que refiere el artculo 319 del Cdigo o porque el juez lo haya dispuesto expresamente, como sera el caso del llamamiento por fraude a que refiere el artculo 106 del Cdigo.
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c. El plazo se computa desde la fecha de la ltima peticin de las partes, o resolucin que tuviese por efecto impulsar el procedimiento. d. El plazo se suspende cuando por razones de fuerza mayor o en virtud de cualquier otra causa, las partes se encuentran posibilitadas o inhabilitadas para activar la marcha del proceso; por citar, el fallecimiento de alguna de las partes o de sus apoderados, hasta tanto venza el plazo acordado a los herederos o al mandante para que comparezca al proceso, el extravo del expediente, siempre que se hayan practicado las diligencias necesarias para su bsqueda o recomposicin. La resolucin que declare la extincin del proceso como consecuencia de las circunstancias anteriormente detalladas podr ser apelada conforme lo refiere el artculo 353 del' Cdigo. 2. La declaracin de abandono opera de oficio o a solicitud de parte o de tercero legitimado. Aunque la norma no precise a qu tipo de parte se refiere, activa o, pasiva, se dice que solo el demandado se encuentra facultado para pedir el abandono, porque el actor carecera de inters jurdico en provocar la extincin de un proceso que l mismo ha generado; sin embargo, hay posiciones contrarias que consideran factible su pedido como un medio de enmendar errores de hecho o de derecho en un nuevo proceso.
Por disposicin expresa del artculo bajo comentario, el abandono del proceso se produce si no se ha realizado algn acto procesal que lo impulse durante el lapso de cuatro meses. Es importante precisar que la paralizacin del proceso no debe obedecer a causas de fuerza mayor no imputables a las partes. Es de destacar tambin que no constituyen actos de impulso procesal todos aquellos que no tienen como misin la activacin del proceso, como pueden ser, por ejemplo, el sealamiento de nuevo domicilio procesal, el pedido de copias, el apersonamiento de nuevo apoderado y otros actos procesales anlogos.
El abandono requiere de resolucin judicial que la tenga por producida. Tiene carcter constitutivo y solo produce efectos hacia el futuro. La resolucin que declare la extincin del proceso como consecuencia del abandono podr ser apelada conforme lo refiere el artculo 353 del cdigo. Declarado el abandono y encontrndose firme la respectiva resolucin corresponde disponer el archivo del expediente dejndose previamente sin efecto las medidas cautelares. Este efecto se explica en el carcter instrumental de la medida cautelar, que nace al servicio del proceso definitivo. Ella est siempre subordinada a un fallo definitivo, aun cuando pueda preceder, en algunos casos, al proceso (ver el artculo 636 del CPC) porque se orienta, ms que actuar el derecho. a conseguir o asegurar la eficacia prctica de la sentencia; ms que hacer justicia, contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de esta. La funcin del proceso cautelar no es independiente del proceso definitivo. Existe subordinacin. No puede aparecer el proceso cautelar sin la existencia o supuesta existencia del proceso definitivo, por tanto, consecuencia lgica es aceptar que declarado el embargo, mediante resolucin firme, se proceda a dejar sin efecto las medidas cautelares trabadas en el proceso concluido. Especial situacin genera el caso del abandono de la medida cautelar fuera de proceso. Ya no se trata de una medida cautelar que por obra del abandono del proceso principal se deja sin efecto, sino de una medida dictada y jams ejecutada, fuera de proceso, se declara el abandono del proceso cautelar. se parte del supuesto que con la intervencin que permite el artculo 636 del CPC, se da inicio a la instancia sin proceso y por tanto, la instancia no puede estar abierta sin ningn lmite de tiempo, a la espera de que la parte beneficiada con la medida decida poner fin a ella mediante la ejecucin de esta. Existen algunas posiciones en la actividad judicial que aplican el plazo de 4 meses a la caducidad
de dicha instancia, bajo justificantes que el proceso cautelar es autnomo, y en atencin a ello, resulta vlido aplicarle las reglas de la caducidad que recoge el artculo 346 del CPC. Sobre el particular, lase la ejecutoria recada en el Exp. Ne 99-4842-2742 del 25 de octubre de 1999 en el caso seguido por Banco Contiental con Molino La Casta S.A. sobre medida cautelar fuera de proceso. En conclusin, el artculo en comentario recoge el efecto de un hecho sobreviviente a la decisin cautelar, como sera el caso del abandono, sin embargo, pueden ser calificados como sobrevivientes a la nulidad en el trmite cautelar, al desistimiento tanto de la pretensin como del proceso, a una sentencia adversa para el ejecutante y al cumplimiento de la obligacin en debate. El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensin, pero su declaracin impide al demandante iniciar otro proceso con la misma pretensin durante un ao, contado a partir de la notificacin del auto que lo declare. Si despus de transcurrido el ao se iniciase otro proceso con la misma pretensin y entre las mismas partes y este cayera nuevamente en abandono, se extinguir el derecho pretendido. Es decir, dos veces ha cado en abandono el proceso, ese demandante es algo ms que negligente, no tiene inters en la solucin del conflicto de intereses por parte del rgano jurisdiccional. Ahora, puede darse el caso que, habindose cumplido el plazo para declarar el abandono, el proceso no concluya, debido a que el beneficiado con el abandono (entindase el demandado) realiza un acto de impulso procesal, que traer como consecuencia que el proceso sigua su curso, contine. As lo establece el segundo prrafo del artculo 348 del C.P.C que a letra dice: No la designacin de un nuevo domicilio procesal, el apersonamiento de nuevo apoderado, la expedicin de copias certificadas, no se consideran actos de impulso del proceso.
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Es aqul instituto por el cual se pone fin al juicio -cualquiera sea el estado en que se encuentre- en razn a la inactividad del proceso, por el no impulso de las partes e, inclusive, del Juez; en los actos que son de su entera competencia, en su calidad de director del proceso. Los requisitos para la configuracin del abandono son: la existencia de un proceso instaurado, la inactividad procesal y el vencimiento del trmino fijado por la ley para que se produzca. El abandono ser improcedente, entre otros, en los procesos que se encuentres en ejecucin de sentencia, en los procesos no contenciosos, etc. (artculo 350 del Cdigo Procesal Civil). Contra la resolucin que declara el abandono del proceso slo puede fundarse en el cmputo del plazo o en causas de fuerza mayor (o caso fortuito). una vez transcurrido el plazo legal, esto es, de cuatro meses sin acto procesal que impulse el proceso, el juez declarar el abandono el proceso y, consecuentemente, la conclusin anticipada del proceso sin declaracin sobre el fondo, a pedido de parte interesada o de tercero legitimado y no lo declarar de oficio, en la segunda oportunidad que se solicite.
Es de resaltar que el rgano jurisdiccional declarar el abandono del proceso en la primera oportunidad que se solicite siempre y cuando, realizada la peticin del caso, el accionante no se haya opuesto al pedido de abandono de manera expresa o no haya cumplido con absolver el traslado referido a la solicitud de abandono del proceso. Al respecto, deben tenerse en consideracin las siguientes reglas establecidas en el Cdigo Procesal Civil:
No opera el abandono cuando la paralizacin del proceso se debe a causas
de fuerza mayor y que los litigantes no hubieran podido superar con los medios procesales a su alcance.
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No hay abandono: a) en los procesos que se encuentran en ejecucin de
sentencia; b) en los procesos no contenciosos; c) en los procesos en que se contiendan pretensiones imprescriptibles; d) en los procesos que se encuentran para sentencia, salvo que estuviera pendiente una actuacin cuya realizacin dependiera de una parte, en este caso, el plazo se cuenta desde notificada la resolucin que la dispuso; e) en los procesos que se encuentran pendientes de una resolucin y la demora en dictarla fuera imputable al juez laboral, o la continuacin del trmite dependiera de una actividad que la ley le impone a los Auxiliares jurisdiccionales o al Ministerio Pblico o a otra autoridad o funcionario pblico que deba cumplir un acto procesal requerido por el Juez; y, f) en los procesos que la ley seale.
El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensin. Sin embargo, su
declaracin impide al demandante iniciar otro proceso con la misma pretensin durante un ao, contado a partir de la notificacin del auto que lo declare. Asimismo, restituye las cosas al estado que tenan antes de la demanda.
Si por segunda vez, entre las mismas partes y en ejercicio de la misma
pretensin, se declara el abandono, se extingue el derecho pretendido y se ordena la cancelacin de los ttulos del demandante, si a ello hubiera lugar.
Las pruebas actuadas en un proceso extinguido por abandono son vlidas y
pueden ser ofrecidas en otro proceso.
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La resolucin que declara el abandono es apelable con efecto suspensivo. El
recurso solo puede estar fundamentado en la existencia de un error de cmputo, o en causas de fuerza mayor. La resolucin que desestima un pedido de abandono es apelable sin efecto suspensivo.
Declarado el abandono, la prescripcin interrumpida por el emplazamiento
sigue transcurriendo, tal como si la interrupcin no se hubiese producido.
2. Naturaleza del abandono.El abandono opera por el slo transcurso del plazo desde la ltima actuacin procesal o desde notificada la ltima resolucin. No hay abandono si luego de transcurrido el plazo, el beneficiado con l realiza un acto de impulso procesal. No se consideran actos de impulso procesal aquellos que no tienen por propsito activar el proceso, tales como la designacin de nuevo domicilio, pedido de copias, apersonamiento de nuevo apoderado y otros anlogos. 3. Paralizacin que no produce abandono.No opera el abandono cuando la paralizacin del proceso se debe a causas de fuerza mayor y que los litigantes no hubieran podido superar con los medios procesales a su alcance. 4. Improcedencia del abandono.No hay abandono: 1. En los procesos que se encuentran en ejecucin de sentencia; 2. En los procesos no contenciosos;
3. En los procesos en que se contiendan pretensiones imprescriptibles; 4. En los procesos que se encuentran para sentencia, salvo que estuviera pendiente actuacin cuya realizacin dependiera de una parte. En este caso, el plazo se cuenta desde notificada la resolucin que la dispuso; 5. En los procesos que se encuentran pendientes de una resolucin y la demora en dictarla fuera imputable al Juez, o la continuacin del trmite dependiera de una actividad que la ley le impone a los Auxiliares jurisdiccionales o al Ministerio Pblico o a otra autoridad o funcionario pblico que deba cumplir un acto procesal requerido por el Juez; y 6. En los procesos que la ley seale.
El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensin. Sin embargo, su declaracin impide al demandante iniciar otro proceso con la misma pretensin durante un ao, contado a partir de la notificacin del auto que lo declare. Asimismo, restituye las cosas al estado que tenan antes de la demanda. Si por segunda vez, entre las mismas partes y en ejercicio de la misma pretensin, se declara el abandono, se extingue el derecho pretendido y se ordena la cancelacin de los ttulos del demandante, si a ello hubiera lugar. Artculo 352.- Las pruebas en el proceso abandonado.Las pruebas actuadas en un proceso extinguido por abandono son vlidas y pueden ser ofrecidas en otro proceso. 1. El abandono no perjudica las pruebas producidas en dicho proceso. Todas las pruebas producidas en el proceso paralizado pueden utilizarse sin restriccin en el nuevo proceso que se inicie. Su fundamento es la economa procesal.
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2. La norma es coherente con lo regulado en el artculo 18 del CPC que hace referencia a la "prueba trasladada". Es aquella que se admite y se practica en otro proceso y que es presentada -a un nuevo proceso- en copia certificada por el auxiliar jurisdiccional respectivo. La eficacia de la prueba producida en otro expediente judicial se mide en atencin a si este ha sido tramitado entre las mismas partes o entre un tercero y una de ellas. En el primer caso, asumiremos que tiene plena eficacia si ambos litigantes han tenido la oportunidad de ejercer su control con las garantas del debido proceso legal. La exigencia de la bilateralidad no es un problema de forma de la prueba sino de garanta del contradictorio. Este criterio no es absoluto para nuestro Cdigo pues permite la incorporacin de pruebas actuadas en otro proceso sin conocimiento de la parte contra quien se invocan, para lo cual, la norma exige que el juez Puede prescindir de la bilateralidad por decisin motivada, tal como seala la ltima parte del artculo 198 del CPC. En relacin a la prueba producida en otro expediente no seguido entre las mismas partes, sino entre un tercero y una de ellas, contra quien se la pretende oponer, diremos que es eficaz, siempre y cuando haya sido citado y tenido la oportunidad de lntervenir. Cuando se ofrece como medio probatorio un expediente fenecido, debe acreditarse su existencia con documento, seala el artculo 240 del CFC. Artculo 353.- Recursos.La resolucin que declara el abandono es apelable con efecto suspensivo. El recurso slo puede estar fundamentado en la existencia de un error de cmputo, o en causas de fuerza mayor. La resolucin que desestima un pedido de abandono es apelable sin efecto suspensivo.
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El artculo regula los efectos de la apelacin con relacin al abandono y lo hace en concordancia con el artculo 371 del Cdigo al disponer que la apelacin contra el auto que declara el abandono se otorgue con efecto suspensivo; ello es atendible porque con el abandono se pone fin al proceso (ver el inciso 3 del artculo 32.1 del CPC); en cambio, si se desestima el pedido del abandono solo ser concedida la apelacin sin efecto suspensivo, dejando al pronunciamiento del juez sobre el carcter diferido de esta, el mismo que -conforme seala el artculo 372 del CPC-, cuando el Cdigo no haga referencia al efecto o a la calidad en que es apelable una resolucin, es sin efecto suspensivo y sin la calidad de diferida. En este caso la eficacia de la resolucin impugnada se mantiene. Por otro lado, la apelacin debe justificarse en dos supuestos: error en el cmputo del plazo que seala el artculo 346 del Cdigo o en causas de fuerza mayor. En cuanto al primer supuesto, debe considerarse lo siguiente para el cmputo del plazo de abandono: el proceso se inicia con la presentacin de la demanda y no con la citacin de esta; los plazos de caducidad corrern durante los das inh biles pero se descontar el tiempo en que el proceso hubiese estado paralizado por acuerdo de partes o porque el juez lo haya dispuesto; y el plazo se computa desde la fecha de la ltima peticin de las partes, o resolucin que tuviese por efecto impulsar el procedimiento. Las razones de fuerza mayor operan cuando las partes se encuentran imposibilitadas o inhabilitadas para activar la marcha del proceso por haber acaecido algn acontecimiento que no ha podido preverse o que, previsto, no ha podido resistirse. A manera de ejemplo podemos sealar el fallecimiento de alguna de las partes, el extravo del expediente, el incendio, terremoto o guerra que afecte el desarrollo del proceso. Artculo 354.- Abandono y prescripcin extintiva.PROCESAL CIVIL 122 FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO Pgina
Declarado el abandono, la prescripcin interrumpida por el emplazamiento sigue transcurriendo, tal como si la interrupcin no se hubiese producido. Uno de los efectos civiles que genera la declaracin del abandono es la ineficacia de la interrupcin de la prescripcin. La interrupcin de la prescripcin consiste en la aparicin de una causa que produce el efecto de inutilizar, para los efectos del cmputo de la prescripcin, el tiempo transcurrido hasta entonces. Las causas de interrupcin las regula el artculo 1996 del Cdigo Civil, destacando entre ellas, el inciso 3 que refiere a la citacin judicial del deudor. Advirtase que no se refiere a la interposicin de la demanda sino a la citacin de esta, esto es, con el emplazamiento a este. El abandono del proceso constituye una de las causas de ineficacia de la interrupcin de la prescripcin que se encuentra regulado en el inciso 3 del artculo 1997 del Cdigo Civil. La ineficacia de la interrupcin se produce cuando atendiendo a las caractersticas de las causales interruptoras, por circunstancias que seala la ley (ver el artculo 1997 del CC) la interrupcin queda sin efecto, generando que la prescripcin se compute desde su inicio como si no hubiera existido la interrupcin. El presente artculo al referirse a este efecto seala: "la prescripcin interrumpida por el emplazamiento sigue transcurriendo, tal como si la interrupcin no se hubiese producido".
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CAPITULO VI
CONCLUSION Art 321
DEL
PROCESO
SIN
DECLARACIN
SOBRE EL FONDO
El proceso puede concluir sin poner fin al conflicto. Cuando estamos ante ste hecho nos ubicamos en la "conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo" que implica un conflicto no diluido y la postergacin de la discusin de este para otra oportunidad. La norma nos plantea los siguientes supuestos: 1. La sustraccin de la pretensin del mbito jurisdiccional. Toda pretensin al ser postulada al proceso encierra una declaracin de voluntad para solicitar una actuacin al rgano jurisdiccional frente a determinada persona distinta al accionante. Esta pretensin tiene elementos intrnsecos que justifican esa postulacin como el llamado inters para obrar, pero puede darse el caso que ese inters desaparezca antes que el derecho haga su obra porque la pretensin ha sido satisfecha fuera del mbito jurisdiccional. Podemos citar el caso del ocupante que desocupa el predio +entrega las llaves al juzgado o al directamente accionante tan luego loma conocimiento de la demanda que contiene la pretensin judicial de desalojo; o el caso de la deuda que es cancelada, tan luego conoce de la demanda. Tambin concurre a la sustraccin si durante el trmite del divorcio, fallece el cnyuge; cuando se solicita la anulabilidad de un contrato y las partes durante el proceso la convalidan; en el proceso contencioso la, Administracin revoca el acto impugnado.
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En todos los casos citados nos encontramos con una constante, la extincin del objeto litigioso por sustraccin de la materia. La doctrina alemana los califica de "obsolescencia procesal" cuando ha cesado la situacin cuya modificacin se pide. 2. Por disposicin legal el conflicto de intereses deja de ser un caso justiciable. Se trata de conflictos que, por ms que tengan relevancia jurdica, el propio ordenamiento jurdico les sustrae de la posibilidad de ser exigidos judicialmente. Son supuestos de conflictos jurdicos pero sin accin. Podemos citar como ejemplo de casos no justiciables las deudas que provengan del juego y la apuesta no autorizados. Segn el artculo 194! del Cdigo Civil estos no son pasibles de reclamo judicial. Otro caso de conflicto eunuco lo ubicamos en la prdida de accin del fiador contra el deudor si, omiti comunicarle el pago efectuado, este ha cancelado igualmente la deuda. Conforme refiere el artculo 1892 del Cdigo Civil, no se perjudica el derecho de repeticin del fiador contra el acreedor. Tambin concurren bajo este supuesto el arrendamiento afectado por el D.Ley N 21938, ya derogado. Mediante este decreto ley no se permita pretensiones judiciales en torno a la desocupacin del predio por vencimiento de contrato, situacin que a la fecha ha sido superada. Operan aqu los llamados derechos eunucos o inertes que significa que no siempre el derecho es a la pretensin, porque puede haber pretensin sin derecho como tambin derecho sin pretensin; de ah que Camelutti, al referirse a estos derechos inertes, considere que al lado de la pretensin. Infundada pretensin sin derecho coexista el derecho sin pretensin comofenmeno inverso.
Para Monroy la autonoma del Derecho Procesal se expresa ntidamente en estos casos no justiciables, en los que el sistema jurdico, a pesar. De reconocer la existencia de un derecho material, le niega explcitamente al titular de l la posibilidad de reclamarlo en sede judicial. 3. La declaracin de abandono es una modalidad de concluir el proceso. Surge a partir de la inactividad de los sujetos del proceso, en un plazo de cuatro meses a partir de la instancia. Dicho plazo se interrumpe a partir de la actividad procesal idnea para el fin del proceso, generando el cmputo de un nuevo plazo a partir de cada interrupcin. El abandono es una medida razonable porque si la inactividad dura tanto y se manifiesta de tal modo que deje presumir que ha desaparecido la voluntad de litigar, es justo que la demanda pierda sus efectos. Hay un criterio axiolgico que opera en el abandon, como es, buscar que prevalezca la paz y la seguridad jurdica. Hay otras posiciones que consideran el abandon es la sancin litigante moroso y otros justifican en criterios de economa procesal y certeza jurdica. El principio es el mismo que opera en la prescripcin. Si la fuerza que mantiene vivo el proceso es la accin, es atendible que el proceso se extinga cuando la accin suceda la inaccin en un espacio de tiempo. 4. Que El supuesto que regula el inciso 4 es una expresin coherente de los efectos delas excepciones y defensas previas, pues ellas se orientan a trabajar por la valides de la relacin procesal entablada, por tanto, si no se ha logrado una relacin sana resultara insulso continuar con el proceso. En igual forma se concluye el proceso en el supuesto del saneamiento, donde no se hubiera cumplido con subsanar las observaciones del juez dentro del plazo concedido, vasta remitirnos a la redaccin del propio artculo 451 para colegir ello .
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5. La caducidad, como un medo de extincin de derechos por transcurso del tiempo, tambin constituye una de las causales para conclusin del proceso sin declaracin de fondo, porque estamos ante el supuesto de pretensiones sin derechos. La caducidad implica decadencia o prdida del derecho, que se produce sin mediando un periodo de tiempo no se ejercita tal derecho o no se da cumplimiento a un acto lo que implica una sancin. Se trata de un derecho que nace con un plazo de vida y que pasado este se extingue. Este plazo no admite interrupcin. La caducidad se aplica generalmente no a los derechos propiamente hablados, sino a las facultades o poderes jurdicos, cuyo fin es promover el cambio de situaciones jurdicas, tengan o no carcter patrimonial. El fundamento de la caducidad exige que las situaciones jurdicas no estn permanentemente sometidas a la posibilidad de revisin, de forma que, aunque a ya razones de permitir esta, el que est facultado para ello ha de hacerlo prontamente o pierde tal posibilidad. El efecto del plazo de posibilidad se produce automticamente, es decir, una vez concurrido el plazo extinguido el derecho y La accin y no es necesario que ello sea alega por el interesado porque los jueces lo apreciaran de oficio. 6. El desistimiento del proceso solo se admite como argumento para la
conclusin del proceso. No puede hacerse extensivo al desistimiento de la pretensin, porque en este caso si estaramos hablando de la conclusin no solo del proceso sino del conflicto. Desistirse de la pretensin implica una renuncia al derecho substantivo discutido en el proceso. Este desistimiento se sustenta en el derecho
efectivamente existente producen los efectos de un demanda infundada con la autoridad de la cosa juzgada, conforme lo regula el articulo 344del cdigo procesal, situacin q no es extensiva del desistimiento de la pretensin se intentara de volver a iniciar dicha pretensin debe ser oponible la excepcin de desistimiento de la pretensin. A pesar de ello, el legislador ha querido involucrar bajo esta forma de conclusin del proceso al desistimiento de la pretensin, que si tiene efectos de una declaracin de fondo tarifada por ley, como una demanda infundada. Esta discordancia merecera ser corregida a fin de ser trasladada al artculo 322 siguiendo el cdigo. El desistimiento del proceso es una renuncia, no al proceso sino a continuar con l. Si el desistimiento opera luego de la sentencia no hay desistimiento sino renuncia del derecho reconocido en la sentencia 7. La consolidacin sobreviene que regula el cdigo se refiere cuando con posterioridad al nacimiento de una obligacin se renen en la misma persona las dos calidades opuestas: acreedor y deudor. Caso como el usufructuario que por herencia se constituye en dueo del bien que estuvo usufructuando, llevan a desaparecer este ltimo derecho sustituyndolo, esto es, la propiedad reemplaza al usufructo. Cuando los patrimonios del acreedor y del deudor se renen una misma persona, la obligacin no puede sobrevivir. Hay una imposibilidad absoluta y material de cumplir la obligacin porque nadie puede ser deudor y acreedor de s mismo; nadie puede tener accin contar su propio patrimonio. Vase el caso de Rocky y Foster. Ellos son antiguos arrendadores de un viejo solar de propiedad de la beneficencia de lima. Ante el inminente peligro de que el inmueble se desplome la municipalidad de lima autorizo su demolicin. La
beneficencia consigui que los ocupantes fueran reubicados en una de las propiedades de Enace. Con el correr de los mese, Enace demanda a Rocky y Foster para que desocupen el bien por ser considerados ocupantes precarios. Durante la actuacin de los medios probatorios, Rocky y Foster logran que se les adjudique dicho inmueble produciendo con ello la consolidacin en el proceso. Es interesante precisar que esta forma de afectacin del vnculo obligacional no lo aniquila sino que neutraliza su posibilidad de persecucin judicial. Formaciari considera que desaparecida la confusin por acontecimiento
posterior, accin y pretensin se restablecen. En posicin contara a nuestro cdigo, que opta por la conclusin del proceso, formaciari considera que el supuesto de reunin de las calidades de acreedor y deudor, el proceso al igual que la obligacin, permanecen con vida latente. De manera tal que cesada la confusin no advierte impedimento para que el proceso contine. Seala: "Mientras dur la situacin generada por la confusin, el litigio no puede verse afectado por caducidad desde que de ninguna manera poda impulsrselo: el ejercicio de la accin se encontraba paralizado. Tampoco puede operar la prescripcin". Como ya hemos referido, nuestro cdigo no ha optado por la posibilidad de la suspensin del proceso ante el supuesto de la consolidacin sobrevenida, sino por la conclusin de este. 8. Adicionalmente a los casos ya previstos, la norma permite que se agregue otros supuestos que permiten concluir el proceso sin declaracin de fondo; por citar, la inasistencia a las audiencias de pruebas por dos veces, la no ratificacin de los actos del procurador oficioso, la celebracin de convenio
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arbitral durante un proceso judicial, entre otros. Sobre este ltimo caso, vase lo regulado en el artculo 17 de Ley General de Arbitraje. 9. En relacin a los gastos procesales diremos que la teora objetiva del vencimiento que rige para la condena de los gastos procesales es enervada para fijar estos bajo dos parmetros: la institucin acogida para la conclusin y la parte que dio motivo a la declaracin de conclusin. A pesar de que la norma no contempla la posibilidad de la exoneracin de los gastos, consideramos que ella podra ser extensiva, segn la particular reflexin para cada caso.
CONCLUSION
Podemos concluir que, si bien es cierto, ordinariamente el proceso termina con una sentencia que resuelve el fondo del asunto, est puede concluir tambin por conciliacin, allanamiento y reconocimiento, transaccin judicial, desistimiento o abandono. La conciliacin, el allanamiento y reconocimiento, la transaccin judicial
son formas de conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo, en cambio, el desistimiento de la pretensin o del proceso y el abandono provocan que el proceso concluya sin que el fondo del asunto se vea solucionado (pretensin
BIBLIOGRAFA
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ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil Volumen II: Derecho de Obligaciones, Editorial Bosh, Barcelona, 1993. CASTILLO FREYRE, Mario & OSTERLING PARODI, Felipe. Tratado de las Obligaciones, Fondo Editorial, Lima, 2001. HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Formas especiales de conclusin del proceso, Jurista Editores EIRL Lima 2012 .
MONROY GALVEZ, JUAN; Introduccin al proceso civil, Tomo I, Editorial Temis S.A. Bogot, 1996. LEDESMA NARVAEZ, Marianella, Comentarios al Cdigo Procesal Civil, Tomo II, Gaceta jurdica, Per, 2008.
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FACULTAD DE

DERECHO PROCESAL CIVIL

DOCENTE : DR. SANCHEZ CORREA VICTOR

ABANDONO CONCLUSION DEL PROCESO

DERECHO PROCESAL CIVIL DOCENTE : SANCHEZ CORREA VICTOR

FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO

7. CONCLUSIONES ...128 8. BIBLIOGRAFA 129

FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO

FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSION DEL PROCESO

tambin pronuncia Resolucin Judicial, pero no se pronuncia sobre el fondo de la controversia.

EL MODELO CONCILIATORIO DEL CODIGO PROCESAL CIVIL

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Modelo Conciliatorio del CPC

Demandante explica sus razones.

Demandado explica sus razones

Inmediatamente, el juez propondr la formula de conciliacin.

Puede suspender la audiencia.

Se inscribe en el libro de conciliacin.

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II.3 Efectos de la Conciliacin:

2.4 Suscripcin de Actas: El acta de la audiencia de conciliacin lo

2.4 Centros de Conciliacin:

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demandante (PRIETO CASTRO Y FERNANDEZ, 1980, Volumen 1: 220-

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Debe ser incondicional.

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Debe ser oportuno.

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legislaciones) del reconocimiento propiamente dicho y que es objeto de estudio

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Definicin que se encuentra recogida en el Art.1302 del Cdigo Civil

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Finalmente, es preciso referirse a lo establecido por el

339 del CPC que

duda y el litigio8. Por ello, la

propia norma se encarga de aclarar que ello no constituye una transaccin, y

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Desistimiento del proceso

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C) El procurador cesa en su representacin para el pleito, ya que ste ha

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